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livra~ria
DO AD OGADO
editora
Porto Alegre 2003
1. Introduo
Tratamos aqui de reconstruir a configurao do
conceito da Dogmtica Jurdica entendida como um
paradigma cientfico! (o paradigma dogmtico de
Cincia Jurdica) situando as heranas e matrizes
que o condicionam e a identidade (metodolgica,
ideolgica, funcional e epistemolgica) que, ao longo desta configurao, foi assumindo.
Tal reconstruo conceitual, ainda que historicamente perspectivada, no se confunde, em absoluto, com uma reconstruo da histria da Dogmtica
Jurdica, que seria impossvel nos limites deste estudo. Trata-se de produzir uma estilizao do conceito
perquirindo os elementos que desde suas bases fundacionais at sua maturao vo concorrendo para
compor a identidade estrutural que o tipifica desde
ento at contemporaneidade.
1 No sentido, j clssico, que lhe imprimiu Kuhn (1979, p.219),
segundo o qual "um paradigma aquilo que os membros de uma
comunidade cientfica partilham. E, inversamente, uma comunidade
cientfica consiste em homens que compartilham um paradigma."
Uma melhor explicitao deste conceito encontra-se ao final deste
estudo.
O signo "matriz" usado, por sua vez, para designar um modelo,
apenas, ou um modelo que condiciona algo.
DE SUA
CONFIGURAAo
E IDENTIDADE
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Faz-se mister, pois, fixar previamente o conceito de Dogmtica Jurdica cuja configurao e identidade procuraremos reconstruir. E fix-lo tomando
por referente - acreditamos ser o critrio autorizado
- a prpria imagem compartilhada
pelos juristas
dogmticos sobre o trabalho que realizam (autoimagem), pois precisamente este acordo que evidencia a existncia do paradigma
dogmtico na
Cincia jurdica'.
Assim, na auto-imagem da Dogmtica Jurdica
ela se identifica com a idia de Cincia .do Direito
que, tendo por objeto o Direito Positivo vigente em
um dado tempo e espao e por tarefa metdica (imanente) a "construo" de um "sistema" de conceitos
elaborados a partir da "interpretao" do material
normativo, segundo procedimentos intelectuais (lgico-formais) de coerncia interna, tem por finalidade ser til vida, isto , aplicao do Direito.
Desta forma, na sua tarefa de elaborao tcnico-jurdica do Direito vigente a Dogmtica, partindo
da interpretao das normas jurdicas produzidas
pelo legislador e explicando-as em sua conexo interna, desenvolve um sistema de teorias e conceitos
que, resultando' congruente com as normas, teria a
funo de garantir a maior uniformizao e previsibilidade possvel das decises judiciais e, conseqentemente, uma aplicao igualitria (decises
iguais para casos iguais) do Direito que, subtrada
arbitrariedade, garanta essencialmente a segurana
jurdica.
2 O conceito que segue deve ser entendido, pois, como uma aproximao, uma estilizao, o mais fidedigna possvel, da Dogmtica
Jurdica na sua auto-imagem.
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PEREIRA DE ANDRADE
Trata-se de uma Cincia de "dever-ser" (normativa), sistemtica, descritiva, avalorativa (axiologicamente neutra) e prtica.
Neste sentido:
"Os juristas esto geralmente convictos de que
a atividade desenvolvida por eles - estudar o
direito para facilitar sua aplicao - uma
atividade de carter cientfico. Eles, nos seus
escritos referem-se freqentemente
Cincia
jurdica ou dogmtica jurdica e doutrina ou
jurisprudncia.
Na Alemanha Federal e nos
pases fortemente influenciados
pelo pensamento jurdico germnico utiliza-se com assiduidade a expresso 'dogmtica jurdica' em
sentido positivo. Essa expresso sinnimo de
'Cincia'." (Pozo, 1988, p.ll)
E a viso que de si mesmo oferece o paradigma
de neutralidade valorativa, quer em relao a sistemas econmicos ou polticos, quer em relao a
grupos ou classes, dentro de um sistema social. Ele
se apresenta a si mesmo como compatvel com qualquer sistema, pois, em seu sentido epistemolgico,
no solidrio de nenhum contedo de Direito.
Fixado este conceito, acrescentamos ainda que
mais do que perquirir como ele se configurou, perqueriremos a identidade da Dogmtica Jurdica para
alm de sua auto-imagem, seja revelando aspectos
que o paradigma no reconhece (como a ideologia e
a natureza prescritiva deseus enunciados) por conceber-se de outro modo (como Cincia avalorativa e
descritiva), seja problematizando
seu estatuto cientfico, embora para reafirm-lo, por vias distintas
das dogmaticamente reconhecidas.
DOGMTICA
JURDICA
E IDEl\'TIDADE
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Procuraremos ento demonstrar que a Dogmtica Jurdica se singulariza pela adoo de determinado approach ao estudo do Direito, que lhe
circunscreve o objeto e pela adoo de determinado
mtodo, atendendo a uma ideologia de base e direcionando-se para determinado fim ou funo declarada. da articulao entre approach ~ objeto-mtodo-ideologia-funo' que deriva sua especfica
identidade.
A conjugao da anlise da dimenso metodolgica com a dimenso ideolgica e funcional da
Dogmtica Jurdica fundamental, assim, para a
compreenso da sua especfica identidade e para
questionar tanto seu estatuto epistemolgico quanto
o cumprimento de suas funes declaradas, isto ,
sua promessa funcional.
Por outro lado, fundamental assinalar que,
historicamente, o paradigma dogmtico desenvolveu-se sombra do Direito Privado, especialmente
do Direito Civil e na esteira de uma tradio privatista , recebido posteriormente em diversos ramos
do Direito pblico. (Ferraz Jnior, 1980, p. 81; Hernandez Gil, 1981,p.36; Rocco, 1982,p.17-30 passim)
Desta forma, estamos diante de um paradigma
referido a um modelo geral de Cincia Jurdica que
se materializa em diferentes desdobramentos disciplinares (a Dogmtica do Direito Civil, Comercial,
Administrativo, Tributrio, Penal, etc.).
Existem, pois, Dogmticas Jurdicas parciais autoconcebidas como Cincias Jurdicas parciais que
Usamos o signo "funo" ou funo "declarada", "oficial", ou
"promessa", mais do que o signo "fim" e seus derivados para designar as conseqncias queridas ou desejadas e oficialmente perseguidas pela Dogmtica, expressivas de um "dever-ser" (discurso
dogmtico declarado).
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DOGMTICA
ESCORO
DE SUA
JURDICA
CONFIGURAAo
E IDENTIDADE
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E IDENTIDADE
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so mencionados
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em Puceiro
PEREIRA
(1981,
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de Direito e norma jurdica (Lei) num primeiro momento, e, a seguir, entre Direito e sistema conceitual
de Cincia;
d) a consolidao de um conceito moderno de
Estado' caracterizado pelo monoplio estatal da violncia fsica, da criao e aplicao do Direito por
processos decisrios e a conseqente estatalizao,
normativizao (realizado pela codificao) e positi-.
vao do Direito;
e) separao de poderes, com a distribuio de
competncias do monoplio estatal da criao e
aplicao do Direito entre o Poder Legislativo e o
Judicirio, tornado independente e "autnomo";
f) a nfase sobre a segurana jurdica como certeza de uma razo abstrata e geral, resultante de um
Estado soberano.
No paradigma
dogmtico convergem, pois,
uma matriz epistemolgica (saber) e uma matriz poltica (poder) e diversos processos a ambas relativos,
de forma que ele tributrio tanto do discurso cientificista quanto do discurso estatalista-Iegalista
do
sculo XIX, encontrando-se geneticamente vinculado promessa epistemolgica de edificao de uma
"Cincia do Direito" (Rocha, 1982, p.126) e, na culmiReferimo-nos ao conceito clssico formulado por Weber (1979,
p.17) segundo o qual o Estado moderno " uma associao de
domnio com carcter institucional que tratou, com xito, de monopolizar, dentro de um territrio, a violncia fsica legtima como meio
de domnio e que, para esse fim, reuniu todos' os meios materiais
nas mos do seu dirigente e expropriou todos os funcionrios
feudais que anteriormente deles dispunham por Direito prprio,
substituindo-os pelas suas prprias hierarquias supremas."
O monoplio estatal da violncia fsica, ou seja, o controle dos
meios de coero fsica pelo Estado moderno, caracteriza o recurso
tpico - embora no o nico - e o aspecto especificamente poltico da
sua dominao, num dado territrio, recoberta por uma legitimidade que se refugia no "reino da lei", isto , na legalidade.
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E IDENTIDADE
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Escola histrica e encontra sua expresso culminante na construco jurdica." (Hernandez Gil, 1981a,
p.42)
Com efeito, pela centralidade que o mtodo,
isto , a operao intelectual, predominantemente
lgica, projetada sobre o direito vigente ( em particular a operao de "construo jurdica")? assume,
na tipificao do paradigma dogmtico, entende-.
mos autorizada a tese de sua procedncia enraizada
na Escola histrica alem do comeo do sculo XIX,
de onde procede a formulao daquele mtodo.
Neste sentido, se a interpretatio juris foi a grande
arma da glosa em suas mltiplas manifestaes, e o
"sistema" encontrou uma expresso paradigmtica
na Escola do Direito Natural dos sculos XVII e
XVIII e no racionalismo jurdico daquela poca (em
particular em G. W. Leibniz), o que h de novo no
mtodo dogmtico a chamada "construo jurdica", em cujo mbito a interpretao e o sistema sero
tambm redefinidos relativamente quelas razes.
7 A esta tarefa metdica da interpretao construo do sistema
podemos denominar de dimenso "hermenutico-analtica" de materializao da Dogmtica Jurdica. Neste sentido, como afirma Ferraz
[r. (1988a, p. 70), "o problema bsico da atividade jurdica no
apenas a configurao sistemtica da ordem normativa, mas a determinao do seu sentido.( ...) Mtodo e objeto so questes correlatas,
cujo ponto comum o problema do sentido."
Mas, apesar de central e centralizadora do paradigma, no esgota
sua produo, pois ele engloba uma dimenso que podemos denominar "propedutica" onde tem lugar uma produo terica prvia
hermenutico-analtica, consistente na (re)produo de teorias majoritariamente compartilhadas sobre a norma, o ordenamento jurdico,
as fontes do Direito, a interpretao cientfica e judicial etc; distinguimos, desta forma, duas dimenses de materializao da(s) Dogmtica(s) Jurdica(s) que determinam a prpria estrutura dos
tradicionais manuais dogmticos.
DOGMTICA
ESCORO DE
SUf
JURDICA
CDNFIGURAO
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