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I. Anotaes de Aula
II. Jurisprudncia Correlata
III. Lousa
I. ANOTAES DA AULA
TEMA 01 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE.
1. Teoria Geral do controle de constitucionalidade.
A) Sistema: se relaciona aos rgos que realizam o controle.
Sistema jurdico/jurisdicional: so rgos integrantes do Poder Judicirio e dotados de jurisdio
que realizam o controle. o sistema adotado pelo ordenamento brasileiro.
Obs1. Cuidado com o CNJ, pois rgo do judicirio que no realiza atividade jurisdicional (art. 92, IA c/c art. 103-B da CF).
Obs2. Nosso sistema jurdico de controle possui algumas excees, o que significa que o controle ser
realizado ou pelo poder executivo ou pelo poder legislativo.
Exemplo de controle pelo Poder executivo:
1) veto presidencial jurdico (art. 66, 1 da CF). Quando o projeto de lei aprovado pelas duas casas
legislativas enviado para o Presidente da Repblica.
Ao receber o projeto o Presidente pode:
- sancionar o projeto (expressa ou tcitamente) ou;
- vetar o projeto de lei.
A sano expressa a concordncia explicita do Presidente com o projeto de lei no prazo de 15 dias
tis. A sano tcita o silencio do Presidente ao longo do prazo de 15 dias teis (art. 66, 3, CF).
O veto a discordncia com o projeto. sempre expresso.
Existem duas modalidades de veto:
- jurdico;
- poltico.
O veto jurdico se baseia na inconstitucionalidade do projeto de lei. O veto poltico baseado na
contrariedade ao interesse pblico. S o veto jurdico hiptese de controle de constitucionalidade
exercido pelo executivo.
V opinar sobre assunto de natureza jurdica ou constitucional que lhe seja submetido, em consulta, pelo Presidente, de
ofcio, ou por deliberao do Plenrio, ou por outra comisso;
VI opinar sobre recursos interpostos s decises da Presidncia;
VII opinar sobre os requerimentos de voto de censura, aplauso ou semelhante, salvo quando o assunto possa
interessar s relaes exteriores do Pas.
1o Quando a Comisso emitir parecer pela inconstitucionalidade e injuridicidade de qualquer proposio, ser esta
considerada rejeitada e arquivada definitivamente, por despacho do Presidente do Senado, salvo, no sendo unnime o
parecer, recurso interposto nos termos do art. 254.
2o Tratando-se de inconstitucionalidade parcial, a Comisso poder oferecer emenda corrigindo o vcio. (NR)
Na primeira parte do inciso, quando o decreto regulamentar presidencial exorbita os limites da lei,
temos controle de legalidade, afinal o decreto regulamentar espcie normativa secundria que
primeiro afronta a lei.
Obs. As espcies normativas primrias so aquelas previstas no artigo 59 da CF que retiram seu
fundamento de validade diretamente do texto constitucional.
De acordo com a 2 parte do inciso, o Congresso pode editar um decreto legislativo para suspender o
trecho da lei delegada em que o Presidente extrapolou os limites da resoluo congressual (art. 68,
2, CF).
3) Artigo 62 da CF Medida provisria.
O Presidente edita MP respeitando dois pressupostos constitucionais, que so a relevncia e a urgncia
e a MP pode no ser convertida em lei ao argumento de sua inconstitucionalidade.
Ex. A MP pode ser inconstitucional:
- por desrespeito aos pressupostos constitucionais;
- por tratar de assunto vedado MP (art. 62, 1; art. 25, 2; art. 246; e art. 73 do ADCT).
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de
lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
I - relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto
no art. 167, 3;
II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro;
III - reservada a lei complementar;
IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da
Repblica.
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta
Constituio.
2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da
lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao.
Art. 246. vedada a adoo de medida provisria na regulamentao de artigo da Constituio cuja redao tenha sido
alterada por meio de emenda promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at a promulgao desta emenda, inclusive.
Art. 73. Na regulao do Fundo Social de Emergncia no poder ser utilizado o instrumento previsto no inciso V do art.
59 da Constituio.
Obs. Alm do sistema jurisdicional existem outros dois: o poltico e o misto. No poltico o controle
realizado por rgos no integrantes do poder judicirio (ex. Frana e ustria). No sistema misto o
controle realizado tanto por rgos do judicirio, quanto por rgos de outros poderes, com o
mesmo grau de importncia (ex. Suia).
B) Momento: no Brasil o controle quanto ao momento pode ser preventivo ou repressivo.
O controle preventivo atinge projetos de lei e propostas de emenda; til pois impede que a lei
integre o ordenamento jurdico e passe a fruir da presuno relativa de constitucionalidade. Em
homenagem separao de poderes esta modalidade de controle normalmente realizada por rgos
polticos (executivo e legislativo). No entanto, excepcionalmente, esse controle ser realizado pelo
poder judicirio. Esta hiptese a do MS impetrado pelo parlamentar Federal (integrante da casa na
qual a proposta tramita) no STF, na defesa do seu direito liquido e certo ao devido processo legislativo
(direito de s participar de um tramite legislativo que respeite as regras constitucionais.
15 - (VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 25/03/2012) Suponha que tramite perante a Cmara
dos Deputados Proposta de Emenda Constituio da Repblica estabelecendo a obrigatoriedade de
Estados, Municpios e Distrito Federal indexarem a remunerao de seus servidores pblicos de
acordo com o salrio mnimo.
Considerando a situao hipottica, analise os itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso:
a) a constitucionalidade da referida PEC; (Valor: 0,6)
b) a possibilidade de provimento jurisdicional que avalie a constitucionalidade da PEC ainda no curso
do processo legislativo. (Valor: 0,65)
Gabarito Comentado
A PEC no resiste ao confronto com as limitaes materiais ao poder de reforma, estabelecidas no
artigo 60, 4, da CRFB, mais especificamente ao enfraquecimento do pacto federativo. Isso porque a
indexao da remunerao dos servidores estaduais, distritais e municipais pelo salrio mnimo
(fixado em lei da Unio Federal) importa em vulnerao da autonomia dos entes federativos e, nesse
sentido, em quebra do pacto federativo (ADPF 33/PA).
Quanto ao item 2, a jurisprudncia do STF j se firmou no sentido de reconhecer a possibilidade de
controle jurisdicional da PEC em tramitao, reconhecendo a legitimidade dos deputados e senadores
para a impetrao de mandado de segurana por violao ao direito lquido e certo de observncia do
devido processo legislativo (MS 24.642/DF).
a) Mencionar os limites materiais ao poder de reforma (0,3). Artigo 60, 4, I, da CRFB: violao
autonomia dos entes federativos quebra do pacto federativo (0,3).
b) b) O STF admite o controle jurisdicional de PECs durante a tramitao legislativa para coibir
violao ao devido processo legislativo (0,35). Legitimidade do parlamentar para impetrao de
mandado de segurana (0,3).
17 - (VII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 08/07/2012) No ms de maro, um projeto de
emenda constitucional foi rejeitado logo no primeiro turno de votao, realizado na Cmara dos
Deputados. Em agosto do mesmo ano, esse projeto de emenda foi novamente posto em votao na
Cmara dos Deputados. Na sequncia, determinado Deputado Federal, contrrio ao projeto de
emenda e decidido a impedir sua tramitao, afirmou que iria acessar o Poder Judicirio.
Discorra sobre a possibilidade de o Poder Judicirio exercer controle sobre a tramitao da emenda,
bem como sobre a possvel medida cabvel no caso em tela. (valor: 1,25)
Gabarito comentado:
H possibilidade de o Poder Judicirio controlar a constitucionalidade do processo legislativo do
projeto de emenda constitucional. No caso em tela o controle mostra-se vivel em funo da violao
da limitao procedimental constante no art. 60, pargrafo 5 da CRFB.
A nica medida cabvel ao caso a impetrao do mandado de segurana perante o Supremo
Tribunal Federal.
aplicao do art. 102, inciso I, alnea n, da Constituio, preciso que o interesse seja privativo da
magistratura, no incidindo o preceito constitucional quando a questo debatida seja tambm de interesse
de outros servidores pblicos (AO-QO 468/CE, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 15.8.1997; AO-AgR n 955/ES,
Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 7.3.2003; AO-QO n 21, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 6.9.2001).No caso, a Lei
Estadual n 5.954/2006 tem como destinatrios todos os servidores pblicos estaduais que contriburam
para o Fundo de Aposentadoria do Servidor Pblico Estatutrio do Estado de Sergipe FUNASERP.Afastada a aplicao do art. 102, inciso I, alnea n, da Constituio, patente a incompetncia
desta Corte para o julgamento do presente pedido de mandado de segurana preventivo contra ato de
Secretrio de Estado, diante do disposto no art. 102, inciso I, alnea d, da Constituio.Ademais, a anlise
do caso suscita cuidado, pois a impetrao ocorreu em nome do Estado contra o Secretrio de Fazenda do
prprio Estado. bem verdade que no se pode descartar a possibilidade de impetrao de mandado de
segurana pelo Estado contra o prprio Estado. Um desenvolvimento singular na ordem jurdica brasileira
diz respeito utilizao do mandado de segurana por parte de rgos pblicos. Diversos conflitos entre
rgos pblicos tm sido judicializados mediante impetrao de mandado de segurana. Eventuais
desinteligncias entre Tribunal de Contas e rgos do Executivo ou entre Prefeito e Cmara de Vereadores
tm dado ensejo a mandado de segurana, que, nestes casos, assumem um carter de mecanismo de
soluo de conflito de atribuies.Embora concebido, inicialmente, como uma ao civil destinada tutela
dos indivduos contra o Estado, ou seja, para prevenir ou reparar leso a direito no seio de uma tpica
relao entre cidado e Estado, no se pode descartar a hiptese de violaes a direitos no mbito de
uma relao entre diversos segmentos do prprio poder pblico. A doutrina constitucional tem
considerado a possibilidade de que as pessoas jurdicas de direito pblico venham a ser titulares de
direitos fundamentais, como, por exemplo, nos casos em que a Fazenda Pblica atua em juzo. Sobre o
tema, colho o seguinte trecho da obra de Paulo Gustavo Gonet Branco:"Questo um pouco mais
melindrosa diz com a possibilidade de pessoa jurdica de direito pblico vir a titularizar direitos
fundamentais. Afinal, os direitos fundamentais nascem da inteno de garantir uma esfera de liberdade
justamente em face dos poderes pblicos. Novamente, aqui, uma resposta negativa absoluta no
conviria, at em face de alguns desdobramentos dos direitos fundamentais do ponto de vista da sua
dimenso objetiva. Tem-se admitido que as entidades estatais gozam de direitos do tipo procedimental.
Esta a lio de K. Hesse, que a ilustra, citando o direito igualdade de armas - que o STF afirmou ser
prerrogativa, tambm, da acusao pblica, no processo penal - e o direito ampla defesa. Canotilho
admite que essas pessoas invoquem os direitos fundamentais quando no estiverem em posio de poder
ou de proeminncia - em especial quando elas prprias estiverem em tpicas situaes de sujeio,
propiciadas pelo fenmeno da pulverizao da organizao administrativa, a ensejar que entes pblicos se
vejam em conflito entre si e em face da Administrao central."Nessas hipteses, em que a pessoa
jurdica de direito pblico seja titular de direitos, o mandado de segurana cumpre papel fundamental na
falta de outros mecanismos processuais aptos a sanar, com a agilidade necessria, leso ou ameaa de
leso a direito lquido e certo provinda de autoridade pblica ou de pessoas naturais ou jurdicas com
funes delegadas do poder pblico.Ressalte-se, todavia, que, na maioria dos casos, o mandado de
segurana ser utilizado no como mecanismo de proteo de direitos fundamentais, mas de
prerrogativas e atribuies institucionais e funcionais da pessoa jurdica de direito pblico, assumindo
feio de instrumento processual apto a solucionar conflitos entre rgos pblicos, poderes ou entre entes
federativos diversos.Recorde-se, ainda, que a Emenda Constitucional n 1, de 1969, trazia dispositivo que
tornava possvel a impetrao, pela Unio, de mandado de segurana contra os governos estaduais (art.
119, I, i). A Constituio atual no prev tal hiptese, mas, na prtica, admite-se a utilizao do mandado
de segurana pelo Estado contra o prprio Estado.No caso em exame, porm, trata-se de mandado de
segurana impetrado pelo Estado-membro contra ato do Secretrio de Fazenda do prprio Estado,
diretamente subordinado ao Chefe de Governo. No se pode deixar de enfatizar que o Chefe do Poder
Executivo tem poderes suficientes para impedir a prtica de atos, por ele reputados ilegais, por parte de
seus Secretrios de Estado.Na hiptese, argumenta-se que o Secretrio de Fazenda do Estado estaria
cumprindo as determinaes da Lei n 9.594/2006, qual tambm o Governador deveria prestar o devido
cumprimento, e que esta seria inconstitucional. Frise-se, no entanto, que, entendendo ser
inconstitucional a lei estadual qual a Administrao Pblica estadual deve respeito, o
Governador do Estado, na qualidade de Chefe do Poder Executivo, tem plenos poderes para
recusar o seu cumprimento e, ato contnuo, ajuizar a ao destinada instaurao do controle
em abstrato da constitucionalidade dessa lei, tanto perante o Tribunal de Justia do Estado, no
caso de violao Constituio estadual, ou diretamente perante o Supremo Tribunal Federal,
na hiptese de ofensa aos dispositivos constantes da Constituio Federal. Se se trata de lei de
efeitos concretos, como se afirma na petio inicial, o Governador do Estado possui legitimao
ativa para propor a argio de descumprimento de preceito fundamental, consoante o art. 2o,
inciso I, da Lei n 9.882/99.No obstante, no caso concreto, a Lei Estadual n 9.594/2006,
oriunda de projeto de lei do prprio Chefe do Poder Executivo (fls. 36-39), e foi posteriormente
por ele sancionada. Ainda que tal fato no seja empecilho posterior impugnao de sua
inconstitucionalidade por parte do prprio Governador do Estado, como tenho afirmado em
escritos doutrinrios, certo que, no presente caso, surge como indcio da anuncia do Chefe
do Poder Executivo em relao mencionada lei estadual.Deixe-se enfatizado, tambm, que
deciso da Ministra Ellen Gracie, atendendo a pedido do prprio Estado de Sergipe na n 2.894/SE,
suspendeu aSS eficcia da deciso do Superior Tribunal de Justia que declarou incidentalmente a
inconstitucionalidade da Lei n 4.067/99, do Estado de Sergipe, que criou o FUNASERP .Por fim, preciso
ressaltar q (fl. 30) ue causa perplexidade o fato de o pedido de medida liminar estar baseado em mero
recorte de jornal que noticia a proximidade de um (fls. 42) ato da Secretaria do prprio Estado, o qual,
deixe-se claro, poderia obter tais informaes por meio do contato interorgnico com a prpria Secretaria,
atravs de documento oficial.Os autos esto a revelar, portanto, conflito interno entre rgos do Poder
Executivo do Estado de Sergipe, cujos contornos no esto precisos pelos documentos acostados, e nem
possuem soluo por meio da presente ao.Ante o exposto, nego seguimento presente ao
.Comunique-se, com urgncia, o (art. 21, 1o, do RISTF) teor desta deciso ao Procurador-Geral do
Estado de Sergipe.Publique-se. Arquive-se.Braslia, 15 de agosto de 2006.Ministro GILMAR MENDES
Relator102InConstituio102InConstituio102InConstituio102InConstituio102IdConstituio1Constit
uioConstituio Federal2oI9.882
(1415 SE , Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento: 15/08/2006, Data de
Publicao: DJ 23/08/2006 PP-00019)
III. LOUSA