La Responsabilidad (Comercial y Penal) de Los Directores de Sociedades Comerciales

DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI
AO lxxIX N162
Tomo La Ley 2015-e
BUENOS AIRES, argentina - LUNES 31 DE agosto DE 2015
ISSN 0024-1636
La responsabilidad (comercial y penal)

de los directores de sociedades comerciales
(*)
Ernesto E. Martorell y Alejandro O. Tazza

SUMARIO: I. Sociedades. Tenencia de valores e importancia de quienes las conducen. II. Quines dirigen las grandes sociedades? III. Los CEOS (Chief Executive Officers) ante el derecho.
Responsabilidad y nuevos paradigmas. IV. El derecho penal frente a nuevas realidades y nuevos delitos. V. Aspectos penales y responsabilidad social empresaria. VI. Conclusin.
El principio es que la persona jurdica no puede cometer delitos. La

estructura del sistema penal actual
no est preparada para sancionar
penalmente a las personas jurdicas.
Sin embargo, existe un creciente incremento en todo el mundo para la
imposicin de sanciones punitivas a
las personas jurdicas ante el avance
de lo que se denomina criminalidad
empresarial.
I. Sociedades. Tenencia de valores e importancia de quienes las conducen
Tal como lo destacara Miguel Bomchil (padre), en un Curso para Inversores dictado
en el recinto de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires hace ms de 50 aos (1960), desde
fines del siglo XIX, y a raz de la facilidad con
que le permitiera desplazarse a la riqueza las
acciones al portador, el rgimen de posesin de inmuebles(1) fue sustituido paulatinamente por el de la tenencia de valores(2).
La impronta de las grandes sociedades,

que hoy son un factor de titularidad y desarrollo de una parte fundamental de la cultura
de nuestros das la cultura tecnolgica
es un fenmeno relativamente reciente en el
mundo del derecho. Y la problemtica de los
cuerpos directoriales o management, tambin
llamada alta gerencia, que involucra cuestiones de gran complejidad econmico-financiera, sociolgica y hasta cuestiones que llegan
a rozar las polticas pblicas o de Estado, era
algo que escapaba inclusive al anlisis de las
casas de altos estudios, como Harvard o Yale.
Es sabida la ancdota de Berle acerca de
que, presentada su tesis doctoral a la escuela de Estudios Jurdicos de Harvard, en el
Boston de comienzos de los aos 30, y aun
CORREO
ARGENTINO
CENTRAL B
calificada con la nota mxima, ella no fue

aprobada cum laude por considerarse que,
al correlacionar la temtica jurdica con la
problemtica econmica y sociolgica de las
grandes corporations norteamericanas, escapaba a los patrones regularmente esperados
en un estudio de derecho de caractersticas
magistrales.
Llegados los 60, y tras haber destacado a
fines de la dcada anterior que en los Estados
Unidos de Norteamrica se obtena la mitad
de la produccin manufacturera mundial, y
dentro de ese pas 500 grandes sociedades
annimas controlaban las dos terceras partes de la economa no agrcola(3), ya lo vemos
a Berle como den de Harvard y prologando
la clebre obra de Mason Corporations in modern society(4), y dejando en claro que en
ese entonces slo dos vehculos se haban
demostrado aptos para la ciencia econmica
industrial como instrumentos impulsores del
desarrollo: la moderna sociedad annima y el
hoy vetusto comisariato socialista(5).
Por otra parte, hace ms de dos dcadas,

y en una obra que fuera duramente criticada
en su momento por introducir en la ciencia
jurdica nacional datos, estadsticas y ejemplos de la realidad empresaria de nuestro
pas, uno de nosotros destac la prdida de
la plenitud del control (the completeness
of the control) por parte de los capitalistas
para utilizar palabras de Burnham(6) y
la imprescindible necesidad de reformular
la visin con la cual la ciencia jurdica analizaba o regulaba la figura de los administradores de sociedades, frente al innegable
fenmeno del crecimiento exponencial de su
poder(7).
Poner de relieve tal situacin por nuestra

parte, en los hechos, dista de ser una toma de
posicin novedosa u oportunista. Lo primero,
repetimos, porque hace ya medio siglo, Long
asignaba a la gran sociedad annima un lugar relevante dentro del marco comunitario,
junto con la Iglesia y las Fuerzas Armadas,
por tratarse, en ciertos casos, de organizaciones que trascienden el territorio local y
traspasan los lmites polticos, e incluso en

ocasiones los de la Nacin y el Estado(8),
agregando Earl Latham que pueden llegar
hasta a desafiar la propia soberana de este
ltimo(9).
Karl Kaysen, a su vez, avanzando aun ms

sobre el tema, resalta que cuando se habla
de poder, ste no slo debe ser identificado
con la gran disponibilidad de medios financieros, sino que debe entendrselo como un
quid comprensivo inclusive de ciertos recursos imponderables, ya sea tanto en trminos
de talento especializado como del prestigio
que suele rodear a las sociedad annima de
envergadura(10) y a los grandes grupos de
Empresas(11).
II. Quines dirigen las grandes sociedades?
Habiendo ponderado la significativa traslacin de poder operada desde los dueos

del capital (accionistas) hacia el management, lo cual como veremos luego tampoco puede ser tomado como un fenmeno
absoluto, y siendo que quienes designan a
los administradores sociales son los socios,
debemos adentrarnos en la realidad de la
composicin de los capitales accionarios,
para determinar de qu manera se traducen internamente las relaciones de poder,
ya que sern stas, tambin, las que nos habrn de permitir establecer las imputaciones de responsabilidad(12).
Veamos:
1. Los cambios que trajeron los 90:

Luego de varias dcadas de tener una economa cerrada, la Repblica Argentina, al
asumir su gestin a mediados de julio de
1989 el entonces nuevo gobierno cambi
sustancialmente la configuracin y titularidad de los capitales accionarios de muchas
de las grandes sociedades que operaban en
el pas.
paas que revisten especial significacin: las

petroleras, las automotrices y los bancos.
Si tomamos como ejemplo de lo que hemos
venido diciendo ocho de los bancos de mayor
significacin dentro de los que actuaban en
la plaza financiera de aquella poca, y comparamos la titularidad de sus paquetes accionarios entre los aos 1988 y los posteriores al
recambio de gestin presidencial, descubriremos que, amn del hecho de que ms de la mitad desapareci, fue liquidado y/o fue absorbido por otras entidades del sector, de los que
subsistieron slo dos (Galicia y Mariva) continan siendo de sus dueos originarios(13).
La cuestin, repetimos posee enorme significacin, ya que la composicin de las titularidades accionarias, la forma en que se
designa a los directores esto es, si estamos
ante sociedades cerradas y/o de familia
en las que slo se nombra directivos a parientes comprometindose as a todo el grupo familiar o frente a compaas abiertas, con
un management profesional designado desde
el exterior, tendr enorme repercusin a la
hora de dictar condenas por eventuales responsabilidades societarias o concursales,
como una extensin de la quiebra (arg.
art.161, ley24.522), y no habr de ser neutra,
probablemente, tampoco desde el punto de
vista penal.
2. La mutacin de principios de siglo:
Si de remitirnos a la realidad empresaria
argentina de los ltimos aos se trata, tomando desde el ao 2003 en adelante, se sigue observando una mutacin de los titulares
de paquetes accionarios, con la traslacin
de los poderes de gobierno a una direccin
ajena a los dueos originarios del capital la
cual, no pocas veces si no todas se orienta hacia el exterior.
As, y remitindonos a lo puntual, la dcada de los 2000 vio a inversores de capital
Es sabido, por su significacin, que dentro

del estrato empresario hay tres tipos de com-
contina en pgina 2
CUENTA N10269F1
FRANQUEO A PAGAR
doctrina. La responsabilidad (comercial y penal) de los directores de sociedades

comerciales
jurisprudencia
Contrato de trabajo. Despido decidido el mismo da en que la trabajadora es operada. Remuneracin. Bonos. Acuerdos de aumento salarial (CNTrab.)..................................9
NOTA A FALLO. Los aumentos no remunerativos en la negociacin colectiva
jurisprudencia agrupada
La exclusin de cobertura por ebriedad en el contrato de seguro
Ernesto E. Martorell y Alejandro O. Tazza................................................................................ 1
Alejandro Gonzlez Rossi............................................................................................................ 9
Jorge Alberto Diegues................................................................................................................. 11
2 | LUNES 31 DE agosto DE 2015
La responsabilidad
(comercial y
penal) de los
directores de
sociedades
comerciales
viene de tapa
de pases vecinos quedarse con empresas

lase, sociedades nacionales (de familia)
consideradas lderes, puesto que:
* Loma Negra (ex Grupo Fortabat) fue
vendida al Grupo Camargo Correia de origen
brasileo, en ms de U$S 800 millones;
* Pecom (ex Grupo Prez Companc), se
vendi al Grupo Petrobrs, de capital brasileo, en aproximadamente 1.300 millones de
dlares;
* Acindar (ex Grupo Acevedo) fue transferida al Grupo Belgo Mineira, de origen brasileo;
* Quilmes (ex Grupo Bemberg) fue vendida al Grupo AMBEV, de capital brasileo, en
ms de 1.000 millones de dlares;
* Alpargatas (ex Grupo Clutterbuck & Zavala Lagos) fue adquirida por el Grupo Camargo Correia, de origen brasileo;
* Editorial Atlntida (ex Grupo Vigil) fue
adquirida por el Grupo Televisa, de origen
mexicano, en cerca de 70 millones de dlares(14);

* El Banco Ita hoy una de las once mayores entidades financieras del mundo(15)
adquiri el Banco del Buen Ayre (ex Grupo
Garfunkel), y el Banco Do Brasil hizo lo propio con el Banco Patagonia (del Grupo argentino Stuart Milne);
* La avanzada brasilea se qued tambin

con las industrias crnicas Swift, Cepa, Quick
Food (que operaba con la marca Paty) y
Col-Car, amn de orientarse a la indumentaria. Citamos como ejemplo el hecho de que
capital brasileo controla hoy el 80% de la
produccin de calzado deportivo (zapatillas)
del pas y el 60% del denim (loneta destinada
a la confeccin de blue-jeans)(16), lo que da
una pauta clara de la significativa transformacin de la realidad societaria argentina
ocurrida en los ltimos aos(17).
A su vez:
* El capital chileno adquiri Blaistein

(materiales de construccin), que pas a ser
Cencosud, que ya posea las cadenas supermercadistas nacionales Jumbo, Easy, Disco,
Supervea y un vastsimo etc.(18).
* Okebon (galletitas) fue vendida al Grupo

peruano Alicorp, Roby (firma de cosmticos)
fue adquirida por el Grupo Indio Gondra(19),
y Bridas, la petrolera del Grupo Bulgheroni,
transfiri el 50% de su capital al Grupo Chino
CNOOC(20).
III. Los CEOS (Chief Executive Officers) ante el

derecho. Responsabilidad y nuevos paradigmas
que conforman es relativamente reciente

en los EE.UU.; pinsese que si bien ya en
1965 se advirti con preocupacin que slo
tres Compaas Industriales (Standard Oil
of New Jersey, General Motors y Ford Motors Company) ingresaron ms recursos
que todas las granjas del pas juntas(21), el
think tank norteamericano vena advirtiendo desde mediados del siglo pasado la necesidad de contrabalancear una situacin que
ya entonces era vista como preocupante.
Es que, si bien por una parte siempre resulta deseable que las grandes sociedades
realicen mayores inversiones en activos
fijos, en investigacin cientfica, beneficien a las economas de escala y aumenten la eficiencia de los factores ocupados,
como contrapartida, y por la otra, deviene
imprescindible arbitrar los mecanismos y
los remedios legales para que no avasallen
y mantengan una dosis imprescindible de
competencia en el mercado, con el objeto
de impedir que el excesivo poder sobre ste
produzca una ineficiente utilizacin de recursos, opresin del consumidor y beneficios excesivos(22).
A ello, como todos sabemos, se le vendra

a sumar, a comienzos de los 2000, el descubrimiento a nivel mundial de fraudes
corporativos de enorme significacin, obra
del envilecimiento de los elencos directoriales y/o gerenciales que, en no pocos casos,
vendran acompaados de quiebras fraudulentas de compaas emblemticas norteamericanas y europeas que dejaran agujeros negros descomunales.
Aun cuando la advertencia de que el fenmeno de la acumulacin de poder de las

grandes corporations y luego de los grupos
Los sujetos activos de tales daos, prcticamente en todos los ejemplos a los que
habremos de referirnos, repetimos, han
sido indefectiblemente los directivos,
involucrando sus malas praxis y dolos una
vasta serie de perjudicados, entre los que
nimas y el fenmeno del poder: Apuntes para un anlisis de la cuestin, en Informacin Empresaria, mayo de
1989, ps.15 y ss.
(8) LONG, Edward, La sociedad annima, sus satlites y la comunidad local, en la obra de Mason citada
en (4), p.255.
(9) LATHAM, Earl, El cuerpo poltico de la sociedad
annima, en Corporations in modern society..., p.307.
(10) KAYSEN, Karl, La sociedad annima: Cunto
poder? Qu alcances?, en la obra colectiva mencionada en la cita anterior, p.144.
(11) Pinsese, y ello es slo un ejemplo, que en la segunda presidencia constitucional una vez recuperada la estabilidad democrtica en nuestro pas (1989), se nombr
para desempear el Ministerio de Economa de la Nacin al Ing. ngel Roig, que era CEO del Grupo Bunge &
Born (en ese entonces, Bunge y Born Cereales, Molinos
Ro de la Plata, Alba, Envases Centenera, Algodonera
Santista y un vastsimo etc.) y, frente al casi inmediato
fallecimiento de aqul, fue reemplazado por Nstor Rapanelli, country manager de Bunge & Born en Venezuela. Y que tambin, en la presidencia demcrata de John
Fitzgerald Kennedy en los EE.UU., fue designado state
secretary equivalente a nuestro ministro del Interior
Robert Mac Namara, quien para asumir tuvo que renunciar a la titularidad del board of directors de General
Motors que, en ese entonces, era la empresa automotriz
ms importante del mundo, y una de las diez firmas ms
grandes de Norteamrica.
(12) La cuestin de la necesaria correlacin de los estudios jurdicos con la realidad nacional es algo que sigue siendo refractario en su tratamiento, salvo escasas
excepciones, por parte de los juristas argentinos. As,
llama la atencin por ejemplo tener a la vista obras
que estudian los grupos econmicos o de sociedades,
u otros institutos jurdicos del mundo de los negocios,
analizando enjundiosamente su problemtica jurdica,
pero omiten toda referencia a la realidad empresaria
argentina (en contrario, vase Los grupos econmicos
y el contexto internacional y argentino, Cap.II de Los
grupos econmicos y de sociedades, de Ernesto Eduardo
Martorell, Buenos Aires, Ad-Hoc, 1991, 1 edicin, ps.65
y ss.).
(13) En el Banco Ro de la Plata, el capital era el
92,46% de la familia Prez Companc y el 7,54% de otros
accionistas, y hoy es del Banco de Santander; El Banco Mercantil Argentino era de Noel, Abel y Julio Werthein (70,20 y 10%), y fue siendo absorbido por otras
entidades extranjeras (Standard Bank, etc.); El Banco de Quilmes, que era en un 65,56% de la familia
Fiorito, fue liquidado; el Banco de Crdito Argentino
era de las familias Gorodisch, Kulish, Cairoli y Santibez, siendo absorbido por otras entidades; El Banco
Roberts era en un 70% del Industrias Reconquista (de
la familia Roberts) y del Midland Bank (29,90%), siendo absorbido por otras entidades, el Banco General de
Negocios, que era de la familia Rohm fue liquidado. Y
slo permanecen mayoritariamente en propiedad de
los accionistas originarios el Banco de Galicia y Buenos Aires (familias Ayerza, Braun, Escasany), y Mariva (Grupos May, Rivadeneira, Jones, Pardo y otros).
Lomuto, Alejandro, Los dueos de los Bancos (Informe especial), Revista Apertura, n. 24, marzo-abril de
1990, ps.56/64. Vase el anlisis al respecto que obra
en Perfiles de la sociedad annima moderna, en Los
sndicos de sociedades annimas y el consejo de vigilancia,
de Ernesto Eduardo Martorell, Buenos Aires, Depalma, 1991, 1 edicin, ps.2 y ss.
(14) DATTILO, Sergio, Confirmado: mexicanos de
Televisa compran Atlntida, Diario mbito Financiero,
21/8/2007, p.10.
(15) TACHIMENDI, M. H., Multinacionales brasileas expanden negocios globales, Diario El cronista,
7/10/2010, Seccin Economa.
(16) Los datos los hemos obtenido de la nota de Graciela MORENO, Grupos brasileos, nuevos dueos
de las zapatillas y jeans locales, en BAE, Negocios,
17/4/2007, p.16.
(17) MARTORELL, Ernesto Eduardo, Produzir polticas no leis (Fabio Konder Comparato: Sociedades comerciales, inversin, problemtica jurdica y defensa del
inters nacional, ED, 17/2/2011, ps.1 y ss.; Sociedades
comerciales, inversin, populismo y defensa del inters nacional, LALEY, 2003-F, 1425, y tambin Venta
de Empresas lder en crisis: Reingeniera financiera y
default, LALEY, 2005-D, 1253.
(18) Los datos generales reproducidos en el texto provienen de distintas fuente que, acto seguido, pasamos a
identificar: MATHUS RUIZ, Rafael, Desnacionalizacin de empresas, Diario La Nacin, seccin Economa
se encuentran los accionistas no controlantes, los trabajadores, las agencias oficiales y

privadas de recaudacin y la comunidad en
general, debiendo ponderarse que, aun desde
la perspectiva del derecho mercantil, autores como Rojou de Boubee han calificado la
quiebra culpable o dolosa de los bancos y/o
de las grandes compaas como un delito
pluriofensivo, en atencin a los miles y miles
de intereses y de damnificados que suelen
afectar(23).
Y junto con los 2000 vino ENRON, que

era una empresa de origen tejano que lleg a
ser la sptima en Oil & Gas y de las de mayor envergadura de los EE.UU., y posea un
enorme prestigio en su pas de origen. Y ello,
entre otras cosas, porque su CEO Kenneth
Lay era amigo personal de la familia presidencial, al punto tal que, al jurar George W.
Bush en Washington (enero de 2002), su padre viaj desde Dallas hasta la capital en el
avin corporativo con Lay para presenciar la
asuncin.
Segn los estados contables de ENRON,
al 31 de diciembre de 2000 la firma denunci como ingresos anuales (revenues) 100.789
millones de dlares, siendo el resultado del
ejercicio 896 millones despus de deducir el
dividendo de las acciones preferidas(24).
Ms all de las situaciones de detalle que
en su momento fueron de dominio pblico,
corresponde destacar que el Directorio de
ENRON mediante procedimientos contables
creativos disimul su verdadera situacin
econmica: ocultando pasivos, anticipando
resultados, registrando ganancias sobre el
valor de mercado de sus propias acciones,
etc., etc.(25).
Lo cierto es que el cuadro anterior, convalidado por los auditors nada menos que
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Sobre la base de las ideas expuestas por los au-
tores en la conferencia del mismo nombre pronunciada

por ambos en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, el
28/11/2014, en la Convencin Anual IGEP 2014: Directorios en tiempos de cambio, por invitacin del Instituto
de Gobernanza Empresarial y Pblica.
(1) Esto es claramente perceptible si se analiza la
realidad argentina, y sobre todo portea, de principios del siglo XX, en donde individuos como Don Massimo Bencich dueo de numerossimos edificios que
l mismo haba hecho construir en la Ciudad de Buenos Aires o Saturnino de lzaga Unzu (Huetel) o
Miguel Alfredo Martnez de Hoz (Malal Hue), con sus
posesiones en la Pampa Hmeda, se situaban entre
los hombres ms ricos del pas, y hoy individuos que
probablemente poseen slo los paquetes de control
de constructoras de obra pblica, bingos o casinos, o
sea, slo tenencias accionarias que, en ocasiones, ni
siquiera poseen materialidad (acciones escriturales),
son verdaderos magnates a veces desconocidos para la
mayora de la comunidad.
(2) BOMCHIL, Miguel, Sociedad annima y acciones: Curso para Inversores. Bolsa de Comercio de Buenos Aires, LALEY, 1960-II, 1015 y ss., Rgimen Jurdico de la sociedad annima, Buenos Aires, 1958.
(3) BERLE (h), Adolf, Economic power and free society, N.Y., 1958, p.14.
(4) BERLE (h.), Adolf, Prlogo, a La sociedad annima en la sociedad moderna, de Edward Mason, Buenos Aires, Depalma, 1967, p.1.
(5) BERLE (h.), Adolf, ob. cit.
(6) BURNHAM, James, The managerial revolution. What is happening in the world, New York, 1941,
ps.110/11. Vid. tambin su traduccin al espaol de Atanasio Snchez, La revolucin de los directores, Buenos
Aires, 1943, p.125.
(7) MARTORELL, Ernesto Eduardo, Los directores
de las sociedades annimas ante el fenmeno del poder,
Cap. I, en Los Directores de sociedades Annimas (Derechos. Obligaciones. Responsabilidades), Buenos Aires,
Depalma, 1990, 1 edicin, p.5, y tambin en El directorio de la sociedad annima: Necesidad de un replanteo
sobre la naturaleza y alcances de su funcin, LALEY,
1987-A, 2015, y en Los Directores de sociedades an-
& Negocios, 21/06/09, ps.1 y 2; MORENO, Graciela,

Grupos brasileos, nuevos dueos de las zapatillas y
jeans locales, en BAE Negocios, 17/4/2007, p.16; Nota
sin firma denominada El Banco DO BRASIL cerca de
lograr mayor presencia en Argentina, Diario La Nacin,
seccin Economa & Negocios, 16/12/2009, p.8; MARTORELL, Ernesto Eduardo, La primera dcada del siglo (2000-2009) y los conflictos empresarios (contractuales, societarios y concursales): asignaturas pendientes y necesidad de su revisin crtica, ED, 15/4/2010,
ps.3 y ss.
(19) SAINZ, Alfredo, Pasan a grupos extranjeros empresas de gran trayectoria, Diario La Nacin, 3/6/2010,
Secc. Economa & negocios, p.1.
(20) SAINZ, Alfredo, Las Empresas argentinas, en la
mira de pases emergentes, Diario La Nacin, 9/8/2010,
Seccin Economa & Negocios, ps.1 y ss.
(21) MIGNONE, Emilio F., El desafo americano y el
nuevo Estado industrial, en Panorama de la economa argentina, Buenos Aires, 1968, p.57.
(22) Vid. MASON, Edward, Schumpeter on monopoly and the large Firm, en The review of economics and
stadistics. Harvard University Press, 1951, T 33, ps.139149. BUSTAMANTE, Jorge E., Concentracin de Empresas: EE.UU. y el Mercado Comn Europeo, LALEY,
137-947, 1970.
(23) ROJOU DE BOUBEE, Gabriel, La quiebra como
delito social, Revista Jurdica de Catalua, Octubre-Diciembre de 1975, n. 4, p.52.
(24) Debemos los datos a Enrique FOWLER
NEWTON, quien los aporta en 11. Las ideas de Martorell... 11.5. El anlisis del caso ENRON, en Enfoques
(Contabilidad y administracin)...Responsabilidad del auditor por mala praxis, abril de 2004, ps.14-20.
(25) LPEZ MESA, Marcelo J., Que introduce en su
obra Responsabilidad de los profesionales en ciencias
econmicas (Civil y penal), Bs. As., LaLey, 2005, p.158,
el tratamiento de estas cuestiones, y tambin: GELLI,
Alejandro C.; VIEGAS, Juan Carlos & GARCA FRONTI, Ins, ENRON y las entidades con cometido especial
(ECE). Doctrina y normas contables en Enfoques, 2002367.
LUNES 31 DE agosto DE 2015 | 3
el estudio Arthur Andersen & CO(26), que

posea cerca de 100.000 miembros en ese
entonces en todo el mundo, y que cobraba
anualmente de ENRON U$S52.000.000 entre auditing y consulting dej de existir en el
ao 2002, siendo rpidamente desguazado
en un marco de querellas penales y cuantiosas demandas de dao, y sus clientes fueron
repartidos como botn de guerra por las big
five, que vertiginosamente pasaran a ser luego las big four(27).
Sin defecto de lo expuesto y del dinmico

dictado en los EE.UU., de normas de significativa dureza nos referimos a la Ley
Sarbanes-Oxley que contempla penas de
prisin para los involucrados (auditores
incluidos, obviamente) de hasta 25 aos de
prisin de cumplimiento efectivo lo cierto
es que, frente a la destruccin de la fe casi
ciega poseda en ese entonces en el auditing
cuando lo llevaba a cabo un socio de alguna
de las grandes firmas internacionales de auditora, fruto de la indolencia, la impericia o
la complicidad exhibida por sus auditores,
lo que se ha buscado es establecer un marco jurdico adecuado que eleve el nivel de
proteccin del ahorrista(28) sancionando
severamente al directorio infiel que aprueba
estados contables falsos y a los auditors que
los convalidan.
Cmo termin la cuestin en los EE.UU.?
Segn pudo saberse, con Kenneth Lay, el
ex CEO (Chief Executive Officer) de ENRON,
no se tuvo ningn miramiento pese a su amistad personal con George Bush (padre), mencionndose que el mismo est preso desde
hace tiempo(29).
Resultan emblemticos tambin en EE.UU.

los casos de Bernard Ebbers ex CEO de
Worldcom (otro escndalo corporativo seguido de un default de 108.000.000.000 millones de dlares) el que fue condenado por
la honorable Barbara Jones, jueza federal de
Manhattan, a 25 aos de prisin no redimible
por pago, y de Robert Fust, ex banquero de
inversin de Merril Lynch, el que fue condenado a 37 meses de prisin por su papel en la
planificacin de un acuerdo ficticio con ENRON en 1999, para incrementar las ganancias de la compaa energtica(30).
Qu ocurri luego en el panorama mundial?
Ms adelante, y hacia el ao 2003, se difundi en Italia esparcindose con posterioridad
en todo el continente la quiebra de Parmalat,

que fuera decretada fraudulenta, y el hecho
de que ella demand en sede mercantil y
penal a cuatro de los principales bancos de
inversin del mundo; me refiero al Morgan
Stanley(31), la UBS (Union des Banques Suisses)(32), el Deutsche Bank(33) y el Citigroup
(cabeza corporativa del Citibank)(34).
En lo puntual, el interventor Dr. Enrico

Bondi, designado por el gobierno Italiano a
fines del ao 2003 a raz de la gravedad de
la situacin, declar a la prensa que todas las
entidades financieras anteriormente mencionadas participaron directa o indirectamente
en el espectacular fraude cometido en la empresa.
Como se sabe, la cada de Parmalat signific uno de los quebrantos ms importantes en

la historia del capitalismo, equiparable por
ser la versin europea a las quiebras de los
grupos norteamericanos Enron y Worldcom,
ocurridas en el perodo 2001-2002.
Es que no slo se trataba de la empresa
alimenticia ms importante de Italia; de las
de mayor importancia en la CEE y del quinto
productor mundial de leche, sino que como
consecuencia de lo que Bondi denominara
un agujero negro contable en el grupo de
ms de 14.000 millones de euros(35) esta
bancarrota, que afect a 36.000 empleados
en 30 pases(36), dej a 135.000 ahorristas
italianos damnificados.
Segn expuso en interventor, logrando
que el juez de instruccin de Miln Cesare
Tasconi abra la causa criminal, los titulares
de los cuatro bancos demandados saban
que la sociedad era insolvente, pero aun as
organizaron hasta el ao 2003 el lanzamiento de obligaciones que fueron suscriptas
por pequeos ahorristas, con el objeto de
recuperar el dinero perdido por ellos con
Parmalat.
De ese modo; esto es, con la manipulacin

de datos falsos, mantenan el inters burstil
sobre la empresa y lograron captar grandes
grupos de accionistas que apostaban al crecimiento seguro de la firma, quebrando
luego muchos de estos tenedores de ttulos al
caer la multinacional.
Para evaluar los efectos residuales del
escndalo Parmalat, debe ponderarse que
la secuela de la imputacin a 71 personas de
la comisin de los delitos de bancarrota fraudulenta (...) falsedad contable (...) asociacin
para delinquir y falsas comunicaciones(38),
termin atravesando el ocano e impactando
en la Argentina.
Es que aqu, tras desembarcar Parmalat
en el ao 1992 con la compra de La Vascongada, sigui luego con la adquisicin de
Patagonia Alimentaria, Lactona y Union
Gandarense y, si bien el mercado argentino nunca signific ms del 1% del volumen
mundial en la facturacin de aqulla, sus
ventas anuales en el pas superaron los U$S
200 millones, llegando a controlar el 50% del
mercado de los yogures bebibles a travs de
los 1200 empleados de sus plantas de Pilar y
Chascoms(39).
Las nuevas acciones judiciales prealudidas revisten particular importancia porque,

como se sabe, el Tribunale di Milano ya dict
una serie de condenas penales contra once
directivos de Parmalat que aunque en su
oportunidad fueran consideradas mnimas
por la opinin pblica mundial en la prctica implicaron sentencias que fueron desde los
dos aos y medio de crcel (de cumplimiento
efectivo), contra el ex director financiero de
la firma, Fausto Tonna; de dos aos de prisin para el ex asesor legal Gianpaolo Zini,
y de un ao y once meses, respectivamente,
para Stfano y Giovanni Tanzi, hijo y hermano del propietario de la fallida Calisto Tanzi(40).
Siempre a tenor de la posicin adoptada

por la autoridad intervencional, las entidades financieras que participaron en el lanzamiento y la colocacin de los ttulos (ON),
tenan muy en claro que lo que todos crean
que era una floreciente industria alimentaria italiana con proyeccin mundial tena un
rojo contable desde haca muchos aos, y
sobreviva merced a falsificaciones del balance anotando en la columna de ingresos
y ganancias las cifras que procedan de las
prdidas(37).
En su momento (2005), uno de nosotros

consider que la sancin aplicada constitua lo que antiguamente se calificaba de
una engaapichanga(41), dejando en claro
sin embargo que vea como algo alentador
el hecho de que, entre las tres personas jurdicas que seran juzgadas en el futuro, se
encontraran las empresas auditoras y revisoras Grant Thorton que en la Pennsula
se denomina Italaudit y tambin Deloitte
& Touche, sin cuyo concurso y/o tolerancia
hubiese resultado absolutamente imposible
Iniciarn juicio a los auditores de Disco, en Diario

mbito Financiero, 27/2/2003, p.6, De auditores, auditoras y escndalos corporativos: visin actual de
la actividad desde la perspectiva del derecho de daos, en Responsabilidad de los Profesionales en Ciencias Econmicas, Revista de Derecho de Daos, 20041, p.223; Nuevamente sobre la responsabilidad de los
auditores: Por qu buenos auditores efectan psimas auditoras, LALEY, 2004-F, 1191; el Captulo
IV, del Tomo IV (Contratos Comerciales Modernos),
del Tratado de Derecho Comercial, dirigido por el suscripto, cuya autora estuvo a cargo de Gonzalo Ruiz
Daz, denominado El contrato de auditora, Bs. As.,
LaLey, 2010, 1 edicin, ps.275 y ss.; Nuevos paradigmas en materia de responsabilidad de los auditores, LALEY, 4/7/2011, p.1 y ss.; La globalizacin y
la tica llevan al crecimiento de la responsabilidad de
los auditores, en LALEY ao 4, n. 5, octubre de 2011,
p.525 y ss. Paradigmas de la responsabilidad de los
auditores, LALEY, 25/4/2012, p.3; Responsabilidad
de los auditores: Se renueva la polmica, LALEY,
2013-A, 523; Nuevo captulo de la responsabilidad de
los auditores: Demanda por U$S 62 millones de LA
POLAR contra PwC de Chile, ED, 23/4/2013, p.1, y
tambin Tratado de la responsabilidad de los auditores (Obra dirigida por Martorell), Buenos Aires, LA
LEY, 2014, t. I.
(30) Vase: Crcel (25 aos) a ex CEO de Worldcom, nota sin firma de la Agencia Reuters, reproducida en el diario mbito Financiero del 14/7/2005, p.8;
y tambin en Nueva sentencia por caso Enron, nota

sin firma de la Agencia Reuters, reproducida en el diario mbito Financiero del 13/5/2005, p.8, y en el trabajo de KABAS DE MARTORELL, Mara Elisa; WAJNTRAUB, Javier y MARTORELL, Ernesto Eduardo,
denominado Acciones colectivas contra bancos y dems brokers financieros por colocacin de ttulos de
deuda soberana y/o corporativa en default, LALEY,
2006-A, 928.
(31) El Morgan Stanley es un Banco mayorista de los
EE.UU, que se ubica cuarto en el ranking de entidades
financieras, siendo su valor de mercado de U$S 94.000
millones. ALLISCIONI, Claudio Mario, en Italia procesa a los principales bancos del mundo por una estafa
(El lado oscuro del capitalismo), Diario Clarn, 14/6/
2007, ps.28 y 29.
(32) La Union Des Banques Suisses (UBS), el mayor
Banco de Suiza, est valuado en U$S 129.000 millones lo
cual, como se sabe, es superior al PBI (Producto Bruto
Interno) de pases como Chile, Venezuela, Singapur o Israel. Fuente: Passim.
(33) El Deutsche Bank es el Banco ms importante de
Alemania y de Europa en volumen de negocios. Fuente:
Alliscioni, op. cit., p.29.
(34) El Citigroup es el mayor Banco del Mundo, y la
Empresa nmero 8 en todos los rubros, segn el ranking anual de Fortune, considerndose que su valor
de capitalizacin llega a U$S 264 mil millones. Fuente:
ALLISCIONI, Claudio Mario: en Italia procesa a los
principales bancos del mundo por una estafa (El lado
que Parmalat generase un agujero negro

de ms de 10.000 millones de euros.
En el mbito internacional, la voluntad de
castigo de los directivos infieles y el proceso
de transparencia ha llegado hasta la mismsima Iglesia Catlica, como consecuencia de
la verdadera cruzada emprendida por Su
Santidad el Papa Francisco contra la dictadura de la economa (...) la falta de tica (...) y
la corrupcin tentacular (...) que asumieron dimensiones mundiales(42).
En ese sentido, y lo que hasta aqu podra

ser considerado por creyentes y no creyentes
un mero mensaje de ocasin, lleg acompaado de inmediatas decisiones en torno al
I. O. R. Instituto para las obras de Religin que no es otra cosa que el Banco del
Vaticano, poseedor de una historia muy poco
transparente que se encontraba bajo investigacin en Italia desde hace tiempo por presunto lavado de dinero.
En los hechos, y para poner coto a estas

situaciones, el nuevo Papa dict de inmediato un decreto de reforma de la normativa
vaticana, considerada blanda hasta ahora no
slo con los delitos relacionados con el abuso
sexual de menores por parte de sacerdotes
residentes en el Vaticano sino, fundamentalmente, con los delitos de corrupcin y uso del
cargo pblico para enriquecimiento personal cometidos por empleados de la Santa Sede, puesto que tratndose de un Estado soberano,
cuenta con su propia legislacin penal para
el juzgamiento de los ilcitos que ocurran en
su jurisdiccin, incluyndose ahora la extradicin de todas las personas acusadas o declaradas culpables de delitos cometidos en el
extranjero en el hipottico caso de que se hubieran refugiado en el Estado de la Ciudad del
Vaticano(43).
Fue en el marco de ese contexto, y de las
manifestaciones del Santo Padre de que En
nuestros tiempos, el bien comn est siempre
ms amenazado por la criminalidad transnacional y organizada, por el uso impropio del
mercado y de la economa(44), que la Mxima
Autoridad de la Iglesia Catlica modific el
Cdigo Penal Vaticano.
De ese modo, y tras revisar rpidamente
los delitos contra la administracin pblica
en relacin con la Convencin de las Naciocontina en pgina 4
{ NOTAS }
(26) Cuya filial argentina operaba como Pistrelli Daz
& Asociados.
(27) Al fusionarse a nivel mundial Price Waterhouse
con Coopers & Lybrand, creando la actual Pricewaterhouse/Coopers.
(28) VITOLO, Daniel Roque, Los controles societarios en la oferta pblica. Panorama sobre la reaccin
norteamericana frente al fraude (Ley Sarbanes - Oxley)
y la legislacin argentina actual. Revista de las Sociedades y Concursos, n. 20, Enero-febrero de 2003, ps.15
y ss.
(29) Sobre la cuestin de la responsabilidad civil
de los auditores y de los estudios que integran puede verse, de Martorell, Ernesto Eduardo, Reflexiones sobre contratos de empresa. Alcances de
la responsabilidad de los Estudios de Auditores,
LALEY, 1995-B, 1098, al que luego le siguieron, El
contrato de auditora, en mi Tratado de los contratos
de empresa, Bs. As., Depalma, 1997, 1 edicin, captulo V, p.355 y ss.; Nuevos Estudios Societarios: La
responsabilidad de los auditores hoy, LALEY, 1998F, 953 y ss.; Responsabilidad de los auditores y de
los estudios de auditora frente al fraude y al default
reprochable de la Empresa, Bs.As., Errepar, 2002,
1 edicin, 2003, 2 edicin, 2005; Los recientes escndalos corporativos internacionales (ENRON y
Worldcom), y su necesaria repercusin en el Derecho Societario Argentino, ED, 23/8/2002, p.1; Responsabilidad de los sndicos y auditores sociales por
fraude laboral, ED, 3/9/2002, p.7; El caso AHOLD:
oscuro del capitalismo), Diario Clarn, 14/6/2007, ps.28

y 29.
(35) ALLISCIONI, Claudio Mario, en Italia procesa a
los principales bancos del mundo ob. cit.
(36) Recurdese que tena sucursales de significacin
en Brasil y en la Argentina, amn de presencia en otros
pases sudamericanos.
(37) ALLISCIONI, ob. cit., p.28.
(38) Ibdem, p.29.
(39) RESTIVO, Nstor, Parmalat: Su recorrido en
Argentina, Diario Clarn, 14/6/2007, p.29.
(40) El fallo completo, en idioma original (italiano),
puede ser consultado en BD 11 - S 02845.
(41) MARTORELL, Ernesto Eduardo, Los megafraudes (antes les decan estafas) corporativos: El caso
Parmalat y una sentencia digna de comentario, en
Doctrina Societaria y Concursal, Bs.As., Errepar, n. 216,
noviembre de 2005, p.1407.
(42) S.S. Francisco I, Vid. Nota de Elisabetta Piqu,
Fuerte condena del Papa a la corrupcin y la evasin
fiscal, en Diario La Nacin, 17/5/2013, Seccin El Mundo: Vatican, p.2.
(43) Nota s/firma denominada Francisco endurece
las penas contra la pedofilia o el lavado, en Diario La
Nacin, 12/7/2013, Seccin El Mundo, p.2.
viene de PGINA 3
nes Unidas de 2003 contra la corrupcin,

se arbitr el nuevo sistema de castigos que
ahora alcanzan tambin a las personas jurdicas como podra ser el I. O. R. por
todos los casos en los que stas se aprovechen de
actividades ilcitas cometidas por sus rganos o
empleados(45).
Sean como fueren las cosas, lo cierto es

que, al amparo de esta novedosa normativa y
de los nuevos aires que corren en el Estado
Vaticano, fue arrestado por las autoridades
italianas, bajo acusacin de fraude, corrupcin y calumnia, Monseor Nunzio Scarano,
hasta ese entonces responsable del Servicio
de Contabilidad de la Administracin del Patrimonio de la Sede Apostlica, que gestiona
el inmenso capital inmobiliario del Vaticano
y decenas de millones de euros, conocido
como Monseor 500 e(46), por su costumbre
de pasearse con billetes de esa cifra.
Das ms tarde, Paolo Cipriani y Massimo
Tulli, director y subdirector del I. O. R., respectivamente, renunciaron a sus cargos, tras
saberse que estn siendo investigados por la
Fiscala de Roma por presunto lavado de dinero(47).
En el caso de Scarano, detenido actualmente en la crcel de Regina Coeli (Roma),

quien se hallaba sometido a seguimiento e
investigacin por la Justicia Italiana desde
septiembre de 2010, se descubri que junto
con un agente secreto y un broker, tambin
arrestados, iban a traer desde Suiza a Italia,
en un jet privado, 20 millones de euros, fruto
de evasin fiscal, pertenecientes a una millonaria familia, tambin de Salerno, pero el operativo fracas(48).
Segn el comunicado de la Magistratura

Romana interviniente en el caso Scarano utilizaba al I. O. R. como un instrumento rpido y
seguro para efectuar operaciones financieras y
bancarias eludiendo, si no violando, normativas
anti-reciclado fiscal(49).
Recordemos que el I. O. R., por encontrarse ya sospechado de irregularidades, fue reformado en 1989 por Juan Pablo II, en tanto
que Benedicto XVI aprob una ley, en el ao
2010, para luchar contra el blanqueo de dine-
ro en las instituciones financieras del Vaticano(50).
Dicha campaa, y vista la reaccin de las

autoridades judiciales suizas y norteamericanas pinsese en el llamado Escndalo de la
FIFA se adscribe en la tendencia mundial,
que todava lamentablemente no parece haber llegado a la Repblica Argentina,
de castigar a los titulares de los holdings financieros y a los que dirigen grandes grupos de sociedades y depredan patrimonios
pblicos(51), a travs de la manipulacin de
fondos espurios obtenidos fundamentalmente a travs de concesiones irregulares y/o
fraudulentas de obras pblicas como los
clebres casos de las firmas constructoras
ya citadas de Brasil y/o en las vinculaciones con el llamado fraude del Petrolao, que
involucra estafas de centenares de millones
de dlares sino de miles obtenidos con
negociados en perjuicio de Petrleo Brasilero
S.A. (Petrobras)(52), y del erario pblico del
pas vecino(53).
Tambin el tema de los graves fraudes

corporativos tuvo su eco en nuestro pas,
con la difusin del pronunciamiento de la
Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional anteriormente mencionado que, con fecha 30 de
diciembre de 2010, dej sin efecto revocndolo el decisorio del juez de primera
instancia Ricardo Warley, procesando al titular del Exxel Group y a otros siete ejecutivos del mismo, y al auditor (...) de la firma
por presunta estafa por 120 millones de dlares
contra el grupo , en la venta de supermercados efectuada en el 2001(54).
La maniobra reprochada puesta de
manifiesto en una causa penal que tramita simultneamente con otras que se estn
sustanciando por ante la Justicia Comercial de la Capital Federal, habra pasado
por registrar operaciones inexistentes en los
estados contables luego aprobados por los
directivos del Exxel Group a fin de disminuir los pasivos en compra de mercaderas,
aumentando por ende el activo. De tal forma,
habran asentado datos falsos en el balance cerrado al 31 de diciembre de 2000, mediante la
emisin y el posterior bloqueo o anulacin de
las notas de dbito, con la nica finalidad de
sobrevaluar la base de negociacin del precio
de las acciones cuya venta se realiz en abril
del ao siguiente(55).
La experiencia del mani pulite tropical, as

llamada en la Repblica Federativa del Brasil
la lucha ms severa en contra de la corrupcin y los CEOS de Grandes Sociedades
en el llamado Mensalao que se haya conocido en la historia de Amrica Latina(56), no
deja de ser un ejemplo, en cuanto ha terminado con la captura como ya dijimos entre
otros, de Marcelo Odebrecht, uno de los tres
empresarios ms ricos del pas, de ntima conexin con la presidente Dilma Rousseff y de
la amistad personal del ex hombre fuerte
Luis Inacio Lula da Silva.
mos que resulta innegable el cambio de paradigmas mencionado(63) y que, dentro de

esta mutacin, adquiere importancia liminar
El paradigma protectorio que tutela a los dbiles que, segn el pensamiento que hemos
venido siguiendo, encuentra su fundamento
constitucional en la igualdad(64).
Trasladando la experiencia anterior a

nuestro pas, y en atencin a la normativa
que nos rige, entendemos que, desde la perspectiva del derecho mercantil, la conducta
de los directivos de sociedades comerciales,
en lo sucesivo, ser juzgada a la luz de los siguientes parmetros:
Cuarto: Finalmente, y para concluir con

esta parte del trabajo, habr que tener presente tambin que, segn lo demuestran las
cuantiosas demandas judiciales interpuestas muy recientemente a instancias de
Eric Holder, secretario de Justicia de los
EE.UU. por cifras millonarias, tanto contra
mega bancos como contra calificadoras de
riesgo, estamos frente a la aparicin de una
nueva parte dispuesta a reclamar resarcimientos civiles y a querellar a instituciones
y sus administradores: el Estado, asumiendo
el rol de representante de un colectivo de
damnificados.
Primero: En la conviccin de que estamos

frente a una actividad profesional, que impone un sensible agravamiento en los parmetros de juzgamiento(57);
Segundo: A sabiendas de que en determinadas situaciones (directivos de empresas,

banqueros, etc.), y como el sistema jurdico reputa a sus agentes dotados de discernimiento, los sujetos reprochados debern
responder no slo por lo que conocieron sino
tambin por lo que debieron conocer, y si no
conocieron fue por su propia y mayscula
torpeza(58);
Tercero: Partiendo de la base de que, como

lo destacara Ricardo Lorenzetti en la Presentacin del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin concebida por l, en el
Ordenamiento Positivo Argentino se ha producido un cambio de paradigmas, traducido,
en lo que hace a la seguridad jurdica en la
actividad econmica y ms precisamente
a la persona jurdica (arts. 141 y ss.) en
importantes avances en su regulacin, ya
que se ha procedido a consagrar como principios generales la inoponibilidad (art.144)(59),
los deberes de los administradores (arts.159(60),
160(61) y ss.), y a regular de modo ms minucioso a las asociaciones civiles que tanta relevancia tienen en la actualidad (arts.168 y ss.)(62).
Ms all de que se coincida o no con tal
aserto, de hecho, en el sentido y el contenido
de los arts.144, 159, 160 y 168 y ss., entende-
Y que toda esta nueva normativa, interpretada de consuno con la de la ley19.550, a la

que modifica, habr de acentuar an ms el
rigor con el cual deberemos juzgar a los llamados capitanes de la industria;
Se adscriben en esta nueva tendencia, las

demandas deducidas ante la Corte Federal
de Carolina del Norte contra The Bank Of
America y sus directivos, reclamndoles el
resarcimiento de U$S 850 millones del ao
2008, con la imputacin de haber defraudado
a los inversores omitiendo ponerlos al tanto
de los riesgos asociados con bonos respaldados por ttulos hipotecarios(65), cuando
no por la colocacin de junk bonds, como los
ttulos Alpha Express de Lehman Brothers, o
ABACUS 2007-AC1 de Goldman Sachs, que
terminaran valiendo nada. O la demanda civil interpuesta el 4 de febrero de 2013, ante
el Tribunal Federal de Los Angeles (California), en presencia de los fiscales generales de
seis Estados de la Unin, incluyendo al del
distrito de Columbia en donde se encuentra la capital, Washington (D.C.) por el
general attorney (fiscal general), Eric Holder,
en representacin del Departamento de Justicia de los EE.UU, en contra de la agencia
Standard & Poors (S&P), aclarando que el
reclamo ascender a U$S 5.000 millones, con
sustento en Inflar las calificaciones que daba
a productos financieros de alto riesgo antes de
la crisis(66), imputndoles ya no el dao a
uno o varios sujetos determinados sino, en
{ NOTAS }
(46) Nota s/firma denominada Francisco endurece las penas contra la pedofilia o el lavado, en Diario
La Nacin, 12/7/2013, Seccin El Mundo, p.2.
(47) Op. cit. precedentemente, p.2.
(48) PIQU, Elisabetta, El Papa contra la lgica
del poder, en Diario La Nacin, Seccin El Mundo,
30/6/ 2013, p.9.
(49) PIQU, Elisabetta, ob. cit.
(50) Nota sin firma denominada: Los cambios en
la Iglesia: En busca de ms transparencia, Diario La
(51) KABAS DE MARTORELL, Mara Elisa &
MARTORELL, Ernesto Eduardo, Utilizacin ilcita
de holdings financieros y sociedades en perjuicio de la
comunidad. Experiencias extranjeras vinculadas con
la corrupcin poltica y mecanismos jurdicos utilizables en defensa del inters nacional, ED, 11/7/2013,
y tambin en Holdings financieros y dao al Estado: ejemplos extranjeros y normativa nacional, ED,
1/10/2013, ps.1 y ss.
(52) CONNORS, Will & TREVISANI, Paulo, El
epicentro del escndalo de Petrobras, en The Wall
Street Journal Americas /wsjamericas.com, reproducido en Diario La Nacin, Seccin Economa,
23/6/2015, p.14.
(53) ARMENDRIZ, Alberto, El PT en alerta por
el avance de la justicia en el Petrolao, en donde se da
cuenta de la detencin por parte del juez Federal
Sergio Moro de Marcelo Odebrecht (CEO y titular
de la constructora ODEBRECHT, la ms grande la

Repblica Federativa del Brasil, valuada en decenas
de miles de millones de dlares), y de Otvio Marquez
de Azevedo (CEO y titular de Andrade Gutirrez, contratista de Obra Pblica de similar envergadura que
la anterior), ntimos amigos del ex presidente Juan
Ignacio Lula Da Silva, y vinculados segn el Diario
Folha Do So Paulo en el esquema de sobornos del
Petrolao. Vid. Diario La Nacin, Seccin El Mundo,
21/6/2015, p.5.
(54) SEIFERT, Daniel, Procesado junto al mar...,
Revista Noticias, 8/1/2011, p.112.
(55) SEIFERT, Daniel, ob. cit., p.112.
(56) Diario El Pas (Espaa), 23/6/2015, nota de
Carlos PAGNI denominada Un mani pulite tropical,
Seccin Internacional, p.9.
(57) Es el criterio del art.902 del Cdigo de Vlez,
que reza: Cuanto mayor sea el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor
ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. Y de su norma sustitutiva el
art.1725 del Cd. Civil y Comercial (ley26.994) que
dispone: Cuanto mayor sea el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor
ser la diligencia exigible al agente y la valoracin de
la previsibilidad de las consecuencias. Cuando existe
una confianza especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones particulares de las
partes. Para valorar la conducta no se toma en cuenta
la condicin especial, o la facultad intelectual de una
persona determinada, a no ser en los contratos que
suponen una confianza especial entre las partes. En
estos caso, se estima el grado de responsabilidad, por

la condicin especial del agente.
(58) Vid. los votos magistrales de la composicin
de la CNCom., Sala D, Establecimientos Metalrgicos Pec S.A. quiebra c. Permanente Ca. Financiera
S.A., del 28/4/88, LALEY, 3/10/1988, y el comentario
de Mara Elisa KABAS DE MARTORELL & Ernesto
Eduardo MARTORELL en Entidades debern extremar la cautela...., en el Diario mbito financiero, Seccin Economa, 5/1/1989, p.7.
(59) El artculo 144 del nuevo texto legal, sostiene: (Inoponibilidad De Personalidad Jurdica).- La
actuacin que est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o
para frustrar derechos de cualquier persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros
o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible quienes respondern solidaria e ilimitadamente
por los perjuicios causados. Lo dispuesto se aplica sin
afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin
perjuicio de las responsabilidades personales de que
puedan ser pasibles los participantes en los hechos
por los perjuicios causados.
(60) El nuevo artculo 159, dispone: (Deber de lealtad y diligencia. Inters contrario). Los administradores de la persona jurdica deben obrar con lealtad y
diligencia. No pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurdica. Si en determinada operacin los tuvieran por s o por interpsita
persona, deben hacerlo saber a los dems miembros
del rgano de administracin o en su caso al rgano de
gobierno y abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha operacin. Les corresponde implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan
el riesgo de conflictos de intereses en sus relaciones
con la persona jurdica.
(61) El art.160, establece: (Responsabilidad de los
Administradores).- Los administradores responden
en forma ilimitada y solidaria frente a la persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados
por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus funciones, por accin u omisin.
(62) LORENZETTI, Ricardo L., Presentacin del
proyecto, en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin: Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2012, p.VI.
(63) LORENZETTI, Ricardo L., Presentacin del
Proyecto..., en ob. cit., ps.11 y ss.
(64) LORENZETTI, Ibdem.
(65) Hacindolos creer que estos ttulos eran inversiones ms seguras que las llamadas hipotecas basura o subprime.
(66) Nota sin firma denominada Crisis subprime:
EE.UU. demand a la calificadora S&P en U$S 5.000
millones, en el Diario El Cronista, 6/2/2013, Seccin
Finanzas & Mercados, p.4.
este ltimo caso, la generacin de una crisis

econmico-financiera inusitada, de la que todava EE.UU. no ha podido salir(67).
IV. El derecho penal frente a nuevas realidades y

nuevos delitos
Se ha sealado anteriormente la novedosa
problemtica planteada a la luz de la aparicin y el crecimiento de las corporaciones
mercantiles, sean de orden nacional o de tinte internacional, y el acelerado movimiento
de capitales y fondos financieros al influjo
de nuevas empresas comerciales, que acaparan capitales y activos con los que generan
mltiples conductas de control del mercado
econmico y financiero, obteniendo con ello
un importante ejercicio de poder sobre las
reglas propias en orden al sistema que pretenden instaurar en tal sentido.
Como bien apunta Hassemer(68), la economa dispone de instrumentos e instituciones que a su vez tienen la funcin de crear
un orden normativo y controlarlo. El Derecho no debe dictarle a la economa lo que es
adecuado y plausible, lo que es tolerable y lo
que debe ser sancionado: la economa lo sabe.
El derecho interviene recin cuando se pasa
una lnea, la cual debe ser determinada por
la razn sistemtica del derecho: cuando el
comportamiento de la economa lesiona intereses legtimos sin justificacin.
Los tiempos actuales se han caracterizado
por un reclamo constante a la punibilidad de
las conductas fraudulentas de los poderosos
y, en concreto, a las empresas y los empresarios o directivos de corporaciones que gozan
de la proteccin del poder. Este fenmeno,
al decir de Jos Manuel Paredes Castan,
obedece a factores extrnsecos respecto de la
legislacin penal, como la colusin entre gran
empresa, poder poltico y grupos de presin;
dificultades de investigacin y prueba; selectividad del sistema penal, entre otros. Y
factores intrnsecos, como la existencia de
lagunas de tipificacin, o bien con el empleo
de una mala tcnica legislativa, o de defectos
en la faz interpretativa de los tipos penales
creados en tal sentido(69).
Distintas voces del foro jurdico han propiciado un marco jurdico adecuado que eleve
el nivel de proteccin del ahorrista, como as
tambin un justo y ejemplar castigo a los titulares de holdings financieros y directores de
las grandes sociedades en torno a la comisin
de los llamados fraudes corporativos.
En la Repblica Argentina, y ms all de
alguna legislacin especial referida a delitos
en particular con similar contenido, en el
ao 2011 se crea un nuevo bien jurdico a ser
tutelado penalmente, el que fue dado en denominar delitos contra el orden econmico
y financiero. En l se agrupan diversas conductas delictivas que tienen relacin con la
problemtica aqu abordada.
Dentro de esta familia de casos punitivos
se han ubicado los delitos de lavado de dinero, la financiacin del terrorismo, el abuso
de informacin privilegiada, la especulacin
financiera, la operacin ilegal de intermediacin financiera, manipulacin de precios del
mercado de valores, el soborno financiero,
etctera.
Ahora bien, todas estas conductas sancionadas penalmente por nuestro texto punitivo tienen como caracterstica principal
la comisin ilcita perpetrada por un sujeto
de derecho en particular, y no una actividad
ilegal producto del actuar de una empresa o
corporacin, al margen de las sanciones complementarias que para diversos casos puntuales y expresamente previstos se acoplan a
la pena individual, como en el caso del lavado
de activos (ver arts.303 y ss., Cd. Penal).
Con lo hasta aqu mencionado puede observarse que el crecimiento y desarrollo
empresarial ha generado en los especialistas
una revisin del sistema que permita contemplar la injerencia de las corporaciones no
slo en la vida social sino en el devenir econmico y financiero que ello ha aadido como
inevitable consecuencia, y la posibilidad de
sancionar aquellas conductas que no sean exclusivamente producto de una persona o directivo en particular, sino una manifestacin
fenomnica derivada del cuerpo corporativo
o empresarial.
En esta lnea de pensamiento y actuacin
deben tenerse en cuenta fundamentalmente
las particularidades y caractersticas propias
de la injerencia de las corporaciones mercantiles en la actividad financiera, en el mbito
tanto local como internacional.
A su vez, y normalmente, se utiliza esa

organizacin compleja basada en la divisin
horizontal de funciones y en la verticalidad
jerrquica, dando lugar a una separacin de
la actividad ejecutiva, de la posesin de la informacin y el poder de decisin.
Por ltimo, se ha notado un creciente
incremento de la delincuencia econmica favorecida por el proceso de globalizacin(71), alimentado por los nuevos
medios de comunicacin que permiten
practicar las ms diversas operaciones
comerciales o financieras a velocidades y
distancia inusitadas, perfeccionndose de
tal modo las ms intricadas maniobras delictivas (72).
A ello debe sumarse la trasnacionalidad de

las conductas vinculadas con el orden econmico y financiero, que atraviesan varios territorios nacionales producto de aquella globalizacin, y el uso de modernas tecnologas
que permiten perfeccionar transacciones comerciales en distintos lugares y momentos,
complicando su regulacin y control, dando
paso a la formacin de una nueva caracterstica de estos esquemas econmicos, que se
ven dotados de una especie de mutabilidad,
como una suerte de desviacin macroeconmica que asumen formas notoriamente
dinmicas y variadas, proyectando sus consecuencias a vctimas de contenido mltiple
y annimo(73).
Todas estas circunstancias generan espacios de impunidad, que el sistema punitivo no est capacitado para resolver, o slo
resuelve parcialmente y en forma defectuosa.
En materia criminal slo se puede aplicar

pena a un individuo sobre el cual pueda hacerse el juicio de reproche que determine
la culpabilidad sobre una conducta propia, y
ello una vez que se halla atravesado todo un
proceso judicial en que se determinar si es
culpable o no de esa conducta, y si ha tenido
posibilidad de comprenderla y comportarse
de otro modo, esto es, conforme a derecho.
La Constitucin Nacional, de fuerte arraigo humanista, se estructura sobre la base
del individuo, presuponiendo que ste es libre, en el sentido de que puede elegir cmo
comportarse y determinar sus actos(74). Y
normativamente se complementa con otras
disposiciones constitucionales (arts. 19 y 75,
inc.22, CN), como tambin supranacionales
como el art.9 de la Convencin Americana
de Derechos Humanos, y el art.15 del Pacto
de Derechos Civiles y Polticos.
En sntesis, en el sistema argentino, nicamente existir responsabilidad penal por una
conducta individual y personal, ya que nadie
debe responder por los comportamientos de
terceros.
El Derecho Penal, consecuentemente,
como derivacin de aquellos lineamientos
constitucionales, se encuentra estructurado de modo tal que se dirige a sancionar los
hechos lesivos de bienes jurdicos cometidos
por un individuo o un grupo de individuos,
pero en este ltimo caso, por su libre actuacin y decisin en forma personal.
De lo hasta aqu sintticamente expuesto
podemos decir que la regla general insisto en materia penal en el derecho argentino, es que las personas jurdicas no pueden
cometer delitos penales.
En consecuencia, se plantea una evidente

tensin entre un Derecho Penal construido
sobre los cimientos de una responsabilidad
individual de las personas fsicas y los requerimientos poltico-criminales propios de
la delincuencia empresarial, que postulan
castigar con penas no slo a directivos de
corporaciones y a los ejecutores materiales
de los delitos cometidos en su mbito, sino
tambin a las propias personas jurdicas en
cuanto tales.
Desde antao el principio societas delinquere non potest(75) indica precisamente

eso: las personas jurdicas, como en el caso
de sociedades comerciales, no pueden cometer hechos ilcitos, ya que el delito es una
conducta humana y dichas sociedades no son
capaces de conducta(76).
Por otra parte, existen serias dificultades

para la individualizacin de las personas responsables, ya que se sirven de dichas corporaciones, cuya estructura y capacidad econmica determina la mayora de las veces el
anonimato de sus integrantes fsicos.
Lo primero que debemos aclarar es que la

responsabilidad en materia penal es de carcter estrictamente personal e individual, y
ello surge no slo de los principios generales
del derecho penal, sino expresamente de las
disposiciones constitucionales que a ello se
refieren. En efecto, el art. 18 de la Constitucin Nacional Argentina establece que nadie
puede ser penado sin un juicio previo, y sin
que la ley haya previsto expresamente una
conducta como delictiva.
contina en pgina 6
(70) Seala Ral Cervini que anticipndose a su tiempo y hace ms de cuarenta aos, Roberto Lyra fue de los
primeros en sealar y caracterizar la macrocriminalidad econmica como un abanico de formas de delincuencia socioeconmica muy perfeccionadas, de enorme
daosidad social, que se mostraban cada vez ms accesibles a la evidencia cientfica, pese a lo cual raramente
aparecan tipificadas en la ley penal (ver CERVINI, Ral,
Nuevos aportes del tomographic approach, en Revista de Derecho Penal - Derecho Penal Econmico, Ao
2014-2, Derecho Penal Tributario - XII, Ed. RubinzalCulzoni, Santa Fe, 2015, p.15, con cita de Lyra, Roberto,
Criminologa Forense, Ro de Janeiro, 1964, p.59 y ss.
(71) Cfr. CALDS, Mara Celeste, La reinsercin de
la empresa en la sociedad, en Revista de Derecho Penal - Derecho Penal Econmico, 2010, Derecho Penal
Tributario - IV, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2010,
ps.241 y ss.
(72) Este fenmeno conocido como macrocriminalidad econmica contempornea, configura a criterio de
Louis Severin, la expresin emergente de una nueva
forma de desviacin estructural que debe ser normativizada, aqulla vinculada al ejercicio ilcito u objetivamente abusivo de las leyes econmicas y de los mecanismos o
resortes de la economa, fundamentalmente a los conoci-
dos como mecanismos econmicos abiertos (ver CERVINI, Ral, ob. cit., p.16, con cita de SEVERIN, Louis W.
Recent developments in relation to economic crimes,
Ladelt, Austin, 1991, ps.42 y ss.). El concepto de sociedad
industrial o de clases, dio paso a la sociedad de riesgos.
En palabras de Beck podemos asegurar que en la modernidad avanzada, la produccin social de la riqueza va
acompaada sistemticamente de la produccin social
de riesgos. El desarrollo tecnolgica alcanzado en la modernidad, si bien ha logrado mejorar la calidad de vida de
millones de seres humanos, tambin ubic a la humanidad y al planeta en una situacin de peligro constante y
latente como consecuencia de los riesgos inherentes que
ese desarrollo implica (Cfr. BECK, U. La sociedad de
riesgo. Hacia una nueva modernidad, Ed. Paids, Barcelona, 2006, p.29 y ss., cit. por GONZLEZ, Leandro,
Los lmites al poder punitivo en las sociedades de riesgo
globalizadas, en Revista de Derecho Penal y Criminologa, Ao III, n. 5, junio 2013, p.101 y sus notas).
(73) Sostiene Cervini que la transnacionalizacin es
sin duda, en la faz operativa, la nota ms saliente de la
criminalidad organizada contempornea. Y que cuando
el legislador corre a regular la realidad econmica, sta
ya no se encuentra en el ser en que se pretenda regularla (cfr. CERVINI, Ral, ob. cit., ps. 24, 43 y ss.).
En lneas generales podemos asegurar que

la aparicin de la empresa en la actividad
econmica de un pas puede generar la realizacin de conductas ilcitas que lesionen
bienes jurdicos de terceros, principalmente
aquellos denominados bienes jurdicos macrosociales, colectivos o supraindividuales, es decir, con una afectacin comunitaria
de intereses y no a alguien en particular(70).
En los ltimos tiempos, en la vida econmica en general y en el trfico comercial internacional, la actuacin de empresas muchas
de ellas internacionales organizadas preponderantemente bajo forma de sociedades
o asociaciones con personalidad jurdica, incursiona en diversos delitos socioeconmicos
que Bernd Schuneman agrupa bajo el rtulo
de criminalidad de empresa, y ello ha provocado que el mundo jurdico en general se
{ NOTAS }
(67) KABAS DE MARTORELL, Mara Elisa & MARTORELL, Ernesto Eduardo, Responsabilidad de las calificadoras de riesgo, LALEY, 2014-C, 373.
(68) Cfr. HASSEMER, Winfried, El fundamento
del Derecho Penal Econmico, en Revista de Derecho
Penal, 2013-2, Derecho Penal de los Negocios y de la
Empresa - I, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2013,
p.125. Remarca el autor la necesidad de mantener el
concepto de bien jurdico como categora fundamental del sistema represivo y no cambiarlo por una mera
infraccin del deber, que es ni ms ni menos que un
concepto reducido, positivista, con gran popularidad
en legislaciones penales de ndole autoritaria. Finaliza
aclarando que el hecho de que la regulacin penal en
el mbito de la economa trate de intereses extensos,
complejos, ms all del individuo y con un crecimiento
rpido, no es un motivo para abandonar el concepto de
bien jurdico, sino un motivo para mejorarlo y concretizarlo.
(69) Ver PAREDES CASTAN, Jos Manuel, Problemas de tipicidad en las conductas de manipulacin de
precios de los mercados de valores, en Revista de Derecho Penal 2013-2, Derecho Penal de los Negocios y de
la Empresa - I, 2013-2, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2014, p.216.
(74) Ver TERRAGNI, Marco Antonio, Delitos de

omisin y posicin de garante en derecho penal, Ed.
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2011, ps.307 y ss.
(75) Algunos indican que el autor de la mxima societas delinquere non potest habra sido el Papa Inocencio IV,
el mismo que rechazara la posibilidad de excomulgar a
las universitas con el argumento de que stas no seran
capaces de actuar con culpabilidad (ver GARCA FALCON, Ramiro J., La responsabilidad penal de las personas jurdicas. Especial enfoque al caso ecuatoriano,
en Revista de Derecho Penal. Derecho Penal Econmico
2014-2, Derecho Penal Tributario XII, Ed. RubinzalCulzoni, Santa Fe, 2015, p.77, nota 3.
(76) Remarca este aspecto el Dr. Ral Zaffaroni,
quien en su voto en la causa Fly Machine (disidencia),
descart la responsabilidad de las personas jurdicas,
sosteniendo que la capacidad penal de una sociedad
implica la derogacin de los principios que rigen la accin, la imputabilidad, la culpabilidad y la pena. Dado
que culpabilidad significa formular un juicio de reproche a quien lesion bienes ajenos cuando poda y tena
la libertad de comportarse de otro modo, no es posible
reprochar penalmente a la persona jurdica el hecho de
sus dependientes o de cualquier otro que actu en su
nombre.
viene de PGINA 5
haya ocupado de analizar la eventual responsabilidad penal de esas personas jurdicas,

que reiteramos en principio no son pasibles de culpabilidad(77).
Sin embargo, la dogmtica jurdica, al amparo de ciertas legislaciones forneas, viene

intentando establecer nuevas categoras jurdico-penales para asumir este fenmeno representado por la aparicin de la empresa,
tratando de incluir en los cuerpos punitivos
sanciones de contenido penal para la actuacin social de la corporacin.
En la actualidad existen, bsicamente, dos
modelos que pretenden justificar la aplicacin de sanciones penales a la empresa. Uno
es el modelo bsico de atribucin de responsabilidad penal (tambin llamado vicarial),
de procedencia anglosajona, por medio del
cual el hecho ilcito se transfiere a la persona
jurdica por considerar que los actos de sus
rganos, por la relacin funcional que existe
entre ellos y aqulla, son tambin actos de la
persona jurdica(78).
El otro modelo, basado en la responsabilidad directa y no por transferencia, interpreta que el hecho ilcito debe delimitarse
en torno a la vulneracin de deberes de
organizacin general de la actividad empresarial, de acuerdo con como sta haya
sido determinante hacia la produccin del
presunto delito, sea que provenga de la actuacin de una persona fsica identificada
o no(79).
Todas estas ideas llevan permanentemente a la bsqueda de una nueva e independiente teora de la imputacin societaria, siendo
el objeto de su estudio las empresas o corporaciones por el hecho ilcito cometido al margen de la responsabilidad penal individual, lo
que representara un cambio de paradigma
de todo el sistema normativo penal, a partir
del cual deberan repensarse las nuevas categoras delictivas basadas en una conducta
que no sea estrictamente personal, y que se
proyectara entre tantas otras cosas a la
finalidad que debera otorgarse a la sancin
penal como fundamento de todo el sistema
represivo.
1. El fundamento normativo para aplicacin
de sanciones.
Nuestro Cdigo Penal no establece una
clusula de responsabilidad para la persona
jurdica, no obstante que algunas leyes aplican penalidades a las personas jurdicas para
ciertos delitos especficos. Tal el caso de la
ley de abastecimiento 20.680, la ley19.359 de
rgimen penal cambiario, la Ley de ART y
de AFJP, entre otras leyes especiales como
el Cdigo Aduanero (art. 887), la Ley Penal
Tributaria n. 24.769 modificada por 26.735, y
la legislacin represiva de delitos burstiles
26.733.
Fundamentalmente, estas previsiones legales, algunas de ellas incorporadas al Cdigo Penal, surgen inexorablemente del Derecho Internacional.
Entre ellas puede citarse a la Convencin contra Delincuencia Organizada

(ley25.632/2002). Ella impone a los Estados
la adaptacin de las medidas necesarias, de
conformidad con sus principios jurdicos, a
fin de establecer la responsabilidad de las
personas jurdicas por participacin en delitos graves. Podr ser de ndole penal, civil o
administrativa, y sin perjuicio de la responsabilidad penal que incumba a las personas
naturales. Debern ser sanciones penales o
no penales, pero eficaces, proporcionadas y
disuasivas.
Cobra importancia tambin la Convencin
de Naciones Unidas contra la Corrupcin (Ley
26.097/2006). En su texto se seala que cada
Estado adoptar medidas en consonancia
con sus principios jurdicos, a fin de establecer la responsabilidad de personas jurdicas
por su participacin en delitos tipificados por
esta convencin. Podr ser de ndole penal,
civil o administrativa, y lgicamente tambin, sin perjuicio de responsabilidad penal
de personas naturales.
Se complementa con la Convencin sobre la
lucha contra el cohecho de funcionarios pblicos
extranjeros en transacciones comerciales internacionales de Paris de 1997 (ley25.319/2000).
Por la misma, los Estados parte debern
adoptar medidas necesarias de conformidad
con sus principios jurdicos para establecer
la responsabilidad de las personas jurdicas
por el cohecho a un funcionario pblico extranjero.
Finalmente, asume un rol trascendente en
estos temas punitivos, las Recomendaciones
del GAFI, que son medidas para combatir el
lavado de activos y el financiamiento del terrorismo, as como tambin el financiamiento de armas de destruccin masiva. Efectivamente, la Recomendacin n. 3, adems
de tipificar el lavado de dinero, agrega que
los pases deben asegurar la aplicacin a las
personas jurdicas, tanto su responsabilidad
penal como sanciones punitivas, y cuando
ello no sea posible por los principios jurdicos
propios de cada Estado, que debern aplicarse sanciones civiles o administrativas.
ltimamente, la Convencin de Naciones
Unidas contra la Corrupcin (New York 2003),
aprobada por nuestro pas en el ao 2006 por
ley26.097, instaura la obligacin de sancionar a personas jurdicas por participacin
en los delitos tipificados por el instrumento,
claro que a salvo de sus principios jurdicos,
permitiendo que las sanciones sean de ndole
penal, civil o administrativa.
Vemos entonces como bien sealan Arocena y Garca Ellorio(80) que la atribucin
de responsabilidad penal a las personas jurdicas se ha instalado en la agenda internacional de la lucha contra la corrupcin como
uno de sus ejes principales, agregndose la
recuperacin de activos, la criminalizacin
del soborno trasnacional, los mecanismos
de prevencin de lavado de dinero, el enriquecimiento ilcito de funcionarios pblicos,
la cooperacin internacional y los aspectos
preventivos como el control de declaraciones
juradas, la prevencin de conflictos de intereses, etc.
Aparece as, dicha responsabilidad, como

un instrumento del derecho penal que viene
cobrando mayor auge en lo que respecta al
combate de la criminalidad econmica.
No aceptan la responsabilidad penal de las

corporaciones los sistemas jurdicos de Blgica e Italia, aunque contemplan posibilidad
de sanciones administrativas.
Entre sus fundamentos, algunos documentos ecumnicos como la Convencin

Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Trasnacional, han partido de la
problemtica o la incapacidad del derecho en
afrontar los avances tecnolgicos financieros
y econmicos, utilizados por personas fsicas
que manipulan a personas jurdicas para cometer los delitos de criminalidad econmica,
y a su vez, ocultar su conducta y el provecho
de tales delitos.
En Alemania, el principio de culpabilidad

impide la consagracin de la responsabilidad
penal de las personas jurdicas, no obstante
admite responsabilidad en sede administrativa. Se contempla la figura del actuar en
nombre de otro, que es importante ya que resuelve lagunas de punibilidad en estos casos.
Las personas jurdicas son los sujetos centrales de la economa globalizada, y sus complejas estructuras sumadas a inconvenientes
de la globalizacin o trasnacionalidad de
compaas multinacionales ofrecen una amplia gama de dificultades para el derecho, especialmente el derecho penal o represivo(81).
Los sistemas de organizacin y divisin

del trabajo dentro de estructuras corporativas dificultan sobremanera la atribucin
de responsabilidades a personas fsicas. En
efecto, uno de los dilemas trascendentales
en tal sentido est dado por la concentracin
de capitales en los grupos econmicos o holdings, donde los procesos de produccin, distribucin y comercializacin se realizan en
diferentes empresas, existiendo una central
y otras controladas o filiales, aunque cada
una mantenga su propia personera jurdica.
Sin embargo, en la mayora de dichas convenciones internacionales, los Estados parte
no son obligados a que las sanciones sean
estrictamente penales, sino que admiten
tambin la posibilidad de que sean de ndole
administrativa o civil.
2. Los sistemas de atribucin de responsabilidad penal.
En el mundo en general, diversos son los
sistemas jurdicos que de un modo u otro
sancionan punitivamente a las corporaciones
frente a la perpetracin de hechos considerados delictivos por el orden punitivo, tal el
caso de Reino Unido, Irlanda, Grecia, Dinamarca, Francia y Holanda.
Normalmente se trata de pases que no
consagran expresamente el principio de
culpabilidad dentro de su ordenamiento jurdico. Un caso especial es el de Francia, en
donde el nuevo cdigo de 1994 consagra expresamente la responsabilidad penal de las
empresas, la que no excluye la de personas
fsicas que hayan sido autores o cmplices de
dichos ilcitos.
En Espaa no se acepta la responsabilidad
de empresas, pese a que se cree necesario
sancionarlas por la comisin de delitos por
cuestiones poltico-criminales. La legislacin
del cdigo en su parte general permite imponer medidas a empresas, como consecuencias accesorias slo en los casos expresamente previstos por el Cdigo Penal (suspensin actividades, intervencin de la empresa,
clausura o disolucin)(82).
Lo mismo sucede en Portugal, por la vigencia del principio de culpabilidad, pero este
sistema tiene previsto la clusula del actuar
en nombre de otro.
Como contrapartida, y dado que no se admite la responsabilidad penal de las personas jurdicas, surgieron sistemas en donde
la atribucin de responsabilidad tiene otra
ndole.
Un ejemplo es el de derecho alemn que
establece sistema de sanciones administrativas o contravenciones. Por otro lado,
aquellos que establecen responsabilidad
a partir de la accin o la omisin de sus
miembros, rganos, directivos, administradores, representantes o dependientes, o
incluso de quienes actuaron en nombre la
persona jurdica. Dentro de esta variante
se encuentra el llamado modelo de la doble
imputacin que establece sistema de sanciones autnomas para las personas fsicas
y para las jurdicas.
Por ltimo(83), existen ordenamientos
jurdicos en donde se admite la responsabilidad penal de las personas jurdicas, pero
bajo ciertas condiciones, y aunque dependa
exclusivamente del modelo instaurado, puede decirse que como caracterstica general
se establece que el sujeto que cometi delito tenga vnculo especial con la persona
jurdica, como en el caso chileno, en donde
estos sujetos deben ser dueos, controladores, responsables, ejecutivos principales o representantes de la persona jurdica
que realicen actividades de administracin
y supervisin; o que sea cometido por sus
rganos o representantes en nombre de la
persona jurdica.
Otros modelos exigen que el delito sea cometido en nombre, por cuenta o en representacin de la persona jurdica y, adems, que
rinda beneficio econmico o provecho a la
corporacin.
A veces se agrega como requisito que la
conducta sea cometida dentro de las actividades propias del ente societario.
Finalmente en otros casos se requiere que
se hayan incumplido los deberes de direccin
y control propicios para evitar que en el mbito de la actividad empresarial se cometan
delitos. La ley chilena hace especial hincapi
en este punto, eximiendo a la persona jurdica cuando sta hubiera adoptado e implementado con anterioridad a la comisin de
delito, uno o varios modelos de organizacin,
administracin y supervisin para prevenir
los delitos expresamente previstos.
{ NOTAS }
(77) El principio general de que las personas jurdicas no pueden cometer delitos fue siendo dejado de lado
luego del advenimiento de la revolucin industrial, y ya
en el siglo XIX las cortes inglesas comenzaron a imponer responsabilidad penal a las sociedades comerciales, aceptndose que una corporacin privada poda
ser sometida a proceso penal por delitos de omisin, los
mismos que deban significar una importante ruptura de sus obligaciones, como en el caso The Queen vs.
Birmingham & Gloucester Railway de 1842. En Estados
Unidos, la responsabilidad penal de las corporaciones
apareci en 1834, en varios casos de contaminacin de
ros y rupturas de puentes, entre otros. Las cortes ame-
ricanas en 1853/54 dictaron sentencias que se convirtieron en referentes en la determinacin de la responsabilidad de las corporaciones procesadas por actos positivos
(cfr. GARCA FALCON, Ramiro J., ob. cit., p.79 y sus
notas).
(78) Ver FELLINI, Zulita, Temas de Derecho Penal
Econmico y responsabilidad de las personas jurdicas,
Ed. Grn, Bs. As., 2004, p.286, cit. por Ramiro GARCA
FALCON, ob. cit., p.97, nota 74.
(79) Cfr. SILVA SNCHEZ, Jess Mara, La evolucin ideolgica de la discusin sobre la responsabilidad
de las personas jurdicas, en Derecho Penal y Criminologa: Revista del Instituto de Ciencias Penales y Crimino-
lgicas, vol. 29, n. 86/87, p.129, cit. por GARCA FALCON, ob. cit., p.98, nota 77.
(80) AROCENA, Luis F. y GARCA ELORRIO, Juan
P., Responsabilidad penal de personas jurdicas: un
compromiso internacional en materia de lucha contra la
delincuencia organizada, en Revista de Derecho Penal n.
4, Ed. Infojus, mayo 2013, p.5.
(81) Cfr. AROCENA, Luis F. y GARCA ELORRIO,
Juan P., ob. cit., p.6.
(82) El nuevo cdigo espaol prev el instituto del
actuar en nombre de otro, similar al alemn, que permite extender punibilidad para casos en los cuales
puede haber lagunas, por la circunstancia de ser co-
metido el hecho ilcito por personas que al no reunir

los requisitos exigidos por la figura penal para ser autores, quedaran fuera del tipo penal. Es ms o menos
lo que sucede con el art. 14 de la ley penal tributaria.
La doctrina espaola opina, en general, que esas consecuencias accesorias no son penas en sentido estricto, ni medidas de seguridad o responsabilidades
civiles.
(83) Seguimos en esto el puntilloso trabajo y estudio comparado de Arocena, Luis F. y Garca Elorrio, Juan P., ob. cit., ps.8 y ss.
En Espaa se la castiga cuando los hechos

pudieran haberse realizado por no haber
ejercicio sobre ellos el debido control, atento
la circunstancias del caso en particular.
En la Argentina, el Cdigo Penal no contempla en forma expresa la responsabilidad
de estos entes, aunque las nuevas reformas al
Cdigo y a las leyes especiales la han ido reconociendo parcialmente. No obstante, como
hemos sealado, la legislacin nacional ha
ido reconociendo gradualmente la responsabilidad de las personas jurdicas para determinados delitos consignados expresamente,
como en el supuesto de lavado de dinero y
delitos contra el orden financiero(84); la ley
penal tributaria(85); la ley de abastecimiento(86), entre otras(87).
En el Anteproyecto de Cdigo Penal para

la Repblica Argentina, elaborado en el ao
2014 se establece expresamente un sistema
de responsabilidad punitiva de las personas
jurdicas(88).
Se aplica responsabilidad y sanciones a personas jurdicas privadas y se limitan las sanciones a los casos expresamente previstos en
la ley, como en el supuesto de reduccin a esclavitud o servidumbre, la trata de personas, e
trabajo ilegal, todos los delitos contra el patrimonio (estafas, daos, etc.), los delitos contra
el orden econmico y financiero (lavado, fraudes al comercio y la industria, el control aduanero, la competencia, control de divisas, contra la hacienda pblica, seguridad social, etc.).
Se aclara que la responsabilidad emerge
de delitos cometidos por sus rganos o representantes que acten en beneficio o en
inters de ellas(89).
Se exime de responsabilidad: a) Cuando el

rgano o representante actuare en su propio
inters, y b) Cuando no derive de ello ningn
beneficio para la empresa. Sin embargo, aunque no importe beneficio o provecho, ser
responsable la persona jurdica si la comisin
del delito hubiese sido posibilitada por el incumplimiento de sus deberes de direccin y
supervisin.
Se puede ver as, que los diversos sistemas
jurdicos han intentado a lo largo de esta etapa actual, ocuparse de sancionar a la persona
jurdica cuando alguno de sus directivos o
agentes que acten en su nombre han cometido hechos ilcitos. Para ello se ha recurrido,
como en el caso de Espaa, Alemania o Por-
tugal, a la clusula del actuar por otro para

resolver los conflictos planteados a la luz de
un sujeto especial destinatario de la norma.
instrumentos probatorios que permitan comprobar cada una de las categoras esenciales
del delito perpetrado.
Sin embargo, es bien cierto que la clusula

del actuar por otro no est destinada a solucionar expresamente el problema de la irresponsabilidad penal de las personas jurdicas(90). En cuanto a stas, slo llena un vaco
posible cuando el hecho punible fue realizado
por un representante y la cualidad tpica recae en la persona jurdica (deudor tributario,
empleador, etc.)(91).
Esto sucede porque toda persona fsica acta para una empresa econmica, es decir,
para una unidad organizada que est determinada por el fin econmico al que sirven
uno o varios establecimientos a su vez coordinados entre s.
Por todo ello es que debe distinguirse la

responsabilidad de la persona jurdica de la
responsabilidad del directivo de la corporacin empresarial, que son cosas completamente diferentes.
Efectivamente, el universo econmico y

financiero plantea dos conflictos puntuales
en torno a este tema. Uno es el de considerar
la posibilidad de sancionar penalmente a la
empresa en cuanto su actuar como persona
jurdica provoca daos o lesiones valoradas
por el ordenamiento jurdico como hechos
delictivos; mientras que el otro consiste en la
posibilidad de sancionar al empresario o directivo en tanto responsable por la comisin
delictiva de un hecho que ha sido perpetrado
en nombre o en representacin de la empresa que dirige o comanda aunque no haya participado activamente en su realizacin.
En el primero ya hemos visto cul es el panorama a nivel local y mundial, mientras que
en este ltimo caso, muchas veces se utiliza
la teora de la omisin impropia por su posicin de garante, lo que es mayoritariamente
aceptado, aunque tambin se han recurrido a
otras categoras jurdicas para conformar un
rgimen particular de sanciones punitivas, lo
que nos conduce al anlisis que seguidamente se har en prrafos siguientes.
V. Aspectos penales y responsabilidad social

empresaria
En lo atinente a la responsabilidad criminal de la empresa nos encontramos frente a
conflictos que ostentan un grado particular
de imputacin, sobre todo porque existe una
divisin entre la responsabilidad y la conducta, dado que el hecho delictivo es cometido
siempre por un ser humano, que tal vez no
sea el verdadero o el nico responsable de
ese actuar. Tambin se presentan inconvenientes a la hora de establecer cules son los
Se est llegando a extender la participacin criminal por considerar autores no solamente a quienes actan, sino tambin a los
personas que no actan debiendo hacerlo.
Como dice algn autor espaol, la descentralizacin de las decisiones que es caracterstica organizativa de la empresa actual,
comporta el riesgo de convertir la organizacin de la responsabilidad en la organizada
irresponsabilidad(92).
En efecto, en estas estructuras suele producirse un desplazamiento de la responsabilidad hacia los sectores inferiores del organigrama, ya que slo stos llevan a cabo por
s mismos la conducta tpica. Adems, como
ocurre en muchas empresas, las llamadas decisiones colegiadas tomadas usualmente por
mayora simple plantean nuevos problemas
de imputacin de la responsabilidad penal individual de cada miembro colegiado(93).
Slo podr decirse que el empresario responder como autor cuando haya realizado la
accin tpica con dominio del hecho, o en los
casos de comisin por omisin, cuando haya
omitido la realizacin del comportamiento
exigido habiendo tenido la posibilidad de evitar el resultado tpico.
Se ha recurrido tradicionalmente a tres categoras jurdicas para asignar responsabilidad al directivo de empresa por la comisin
de hechos ilcitos cometidos por la corporacin como ente jurdico.
La primera de ellas es la que con base en la
tesis de Roxin se denomina autora mediata
a travs de aparatos organizados de poder,
para poder as sancionar penalmente como
autor mediato al directivo de la empresa
que dieron instrucciones a sus subordinados
para realizar hechos que constituyen infracciones penales(94).
La crtica a esta posicin anclaba en una
indebida extensin de autora mediata, que
fue concebida para sancionar crmenes cometidos por funcionarios jerrquicos de un

Estado, a las conductas realizadas en el marco de empresas.
La segunda postura radica en construir
una responsabilidad penal por la omisin
del empresario, asegurndose de que ste se
encuentra en posicin de garante, en tanto
los directivos encargados de la produccin
y distribucin de productos industriales
(v. gr.) son conscientes de los riesgos que
la actividad genera para otros bienes jurdicos principalmente colectivos, como la
salud pblica, el medio ambiente, etc. que
tambin merecen ser tutelados, y siempre y
cuando tengan el dominio del hecho, tanto
sobre el acontecimiento en s, como sobre las
personas subordinadas que realizan las acciones ejecutivas(95).
Ahora bien, hasta debemos analizar dnde

puede llegar la responsabilidad penal del empresario fundada en esta posicin de garante
que caracteriza a los delitos de omisin impropia.
El empresario controla o pertenece a una

cierta esfera de responsabilidad. La doctrina
francesa atribuye responsabilidad al directivo partiendo de que la mayor parte de las reglamentaciones establecen sus obligaciones,
de modo que su infraccin hace aparecer automticamente su culpabilidad.
Gran parte de la doctrina alemana opina
lo mismo, considerando la empresa como
posible fuente de peligro para terceros. Los
propietarios y gerentes, como directores empresariales, son garantes de la no realizacin
de hechos delictivos por sus empleados.
Una posicin ms restrictiva en Alemania
los considera slo para el caso de empresas
peligrosas. Sentado ello, no se puede decir
con carcter general que cualquier empresa
es fuente de peligro, y habr que acudir en
todo caso al examen de cada suceso en concreto.
Lo cierto es que no se puede deducir ni de la
posicin de garante ni de la categora de la vinculacin natural o de la aceptacin, una verdadera equivalencia entre accin y omisin fundada en el deber de impedir el resultado por
parte de la jerarqua de la empresa(96). Dice
contina en pgina 8
{ NOTAS }
(84) Ver arts.304 y 313 del Cd. Penal Argentino.
(85) Ver art.14 de la ley24.769 y la clusula de exten-
sin de autora all prevista, similar al art.31 del Cdigo

Penal Espaol.
(86) Ver art.7 de la ley26.991.
(87) No estamos hablando de aquellas disposiciones
penales especficas en las cuales se individualiza a un autor calificado, de cargo jerrquico de una empresa, pues
esa tipificacin encuentra un respaldo legal especfico e
indica una concreta actuacin, como sucede en el caso
del llamado delito de balance falso. El art.300, inc.2,
castiga al Fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o
de otra persona colectiva, que a sabiendas, publicare,
certificare o autorizare un inventario, un balance, una
cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes
informes, actas o memorias, falsos o incompletos o informare a la asamblea o reunin de socios, con falsedad,
sobre hechos importantes para apreciar la situacin
econmica de la empresa, cualquiera que hubiere sido el
propsito perseguido al verificarlo. Tampoco es el caso
puntual del art. 178 del Cd. Penal que dice: Cuando se
trate de quiebra de una sociedad comercial o de una persona jurdica que ejerza el comercio, o se hubiere abierto
el procedimiento de liquidacin sin quiebra de un banco
o entidad financiera, todo director, sndico, administrador, miembro de comisin fiscalizadora o gerente de la
sociedad o establecimiento fallido o del banco o entidad
financiera en liquidacin sin quiebra, contador o tenedor
de libros de los mismos que hubieren cooperado en la
ejecucin de los actos a los que se refieren los artculos

anteriores (quiebra fraudulenta y culposa), ser reprimido con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable en
su caso. Con la misma pena se sanciona al miembro del
consejo de administracin o directivo, sndico, miembro
de junta fiscalizadora o vigilancia, o gerente, cuando se
trate de una sociedad cooperativa o mutual.
(88) Si bien es notorio que el derecho administrativo
sancionador no est limitado por todas las garantas del
derecho penal, y por ende tendra mayor eficacia sancionadora, predomina la idea pblica y poltica inversa que
considera mucho ms fuerte la sancin penal, y con base
en eso postula una radical reestructuracin de todos los
principios generales del derecho penal.
(89) Para mayor ilustracin al respecto, ver NOCEREZ, Florencia P, Las personas jurdicas en el Anteproyecto de Cdigo Penal. Responsabilidad penal?, en Rev.
Derecho Penal, Ao III, n. 8, Infojus, ps.45 y ss.
(90) Cfr. BORINSKY, Mariano, La culpabilidad de la
empresa en el nuevo rgimen penal tributario, Revista
de Derecho Penal, n. 4, Ed. Infojus, mayo 2013, p.150 y ss.,
y el anlisis que hace el autor respecto de la responsabilidad penal de las personas jurdicas.
(91) Ver ABANTO VZQUEZ, Manuel A., Responsabilidad Penal de los entes colectivos: una revisin crtica de las soluciones penales, en Revista de Derecho
Penal 2014 - 1, Derecho Penal de los negocios y de la empresa - II, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, p.114.
(92) Ver GRACIA MARTN, Luis, Instrumentos de
imputacin jurdico-penal en la criminal de empresa y
reforma penal, en Rev. Actualidad Penal, Madrid 1993

- 1, XVI, 213, cit. por TERRAGNI, Marco Antonio, Delitos de Omisin y Posicin de Garante en Derecho Penal,
Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2011, p.357.
(93) Para una mayor ilustracin, ver ABANTO VSQUEZ, Manuel A., ob. cit., ps.115 y ss.
(94) En realidad se tratara de un caso de dominio
de la voluntad, en trminos de Roxin, el que puede asumir tres modalidades distintas: una por la utilizacin
de un agente no libre, otra por el servirse de quien est
inmerso en un error, y la tercera, cuando con el auxilio del poder superior de un aparato organizado que
tiene a su disposicin, domina el curso del suceso. A
esto ltimo se denomina dominio por organizacin,
que consiste en la utilizacin por parte del hombre
de atrs, de una maquinaria personal con cuya ayuda
puede cometer sus crmenes sin tener que delegar su
realizacin autnoma del ejecutor, pues se trata de
una organizacin que funciona automticamente, en
la que no importa la persona individual del ejecutor,
que es fungible, dato que conoce el hombre de atrs,
y que si no puede realizar su cometido otro va a reemplazarle, no resultando afectada la ejecucin del plan
global. En estos supuestos no faltan ni la responsabilidad ni la libertad del ejecutor material directo, que
ha de responder como culpable y de propia mano. Pero
estas circunstancias son irrelevantes para el dominio
por parte del hombre de atrs, porque desde su visin
el agente no se presenta como una persona individual,
sino como una figura annima y sustituible. De esta
forma el hombre de atrs se convierte en el verdadero protagonista del hecho, en la figura central del suceso, a pesar de su lejana con el mismo. Precisamente,
esto caracteriza e dominio de la organizacin: la prdida de proximidad al hecho se compensa por la medida
del dominio organizativo, que va aumentando segn
se asciende en la escala jerrquica del aparato (cfr.
ROXIN, Claus, Autora y dominio del hecho en Derecho Penal, trad. de la 7 edicin Alemana, Marcial
Pons, Madrid/Barcelona, 2000, ps.149/162, y FARALDO CABANA, Responsabilidad penal del dirigente en
estructuras jerrquicas, ps.27 y ss. cit. por TERRAGNI, Marco Antonio, ob. cit., ps.371 y ss.
(95) Nos explica Terragni que Roxin pasa a afirmar la existencia de dos grandes grupos de posiciones de garante: la asuncin de una funcin de proteccin, y el deber de control de fuentes de peligro. El
primero es propio de cada relacin de proteccin el
deber de apartar peligro para los protegidos, como
sera el caso de los padres con los hijos o los mdicos con sus pacientes. El segundo se basa en el razonamiento segn el cual la creacin de riesgos trae
consigo el deber de evitar consecuencias daosas que
con ella podra derivarse. Quien genera un peligro es
responsable de sus consecuencias (ver TERRAGNI,
Marco Antonio, Delitos de Omisin y Posicin de Garante en Derecho Penal, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2011, ps.46/48).
(96) Ver TERRAGNI, Marco Antonio, ob. cit., ps.354
y ss.
viene de PGINA 7
Schuneman(97) que slo cuando exista un

dominio de la fuente de riesgo y la posibilidad
de evitar el resultado existir responsabilidad acudiendo a las reglas de la imputacin
objetiva.
Finalmente, una tercera posicin se
abre paso dogmticamente tratando de
subsumir la criminalidad empresarial en
aquellos tipos penales referidos a criminalidad organizada. Como bien se dijo,
sea como fuere, en estos casos no responde el ente colectivo por s mismo; la
imputacin penal de la conducta tpica y
su sancin penal siguen siendo individuales. Y si bien se han incrementado los esfuerzos internacionales por crear un tipo
especfico de criminalidad organizada,
debe tenerse extremo cuidado en no flexibilizar las garantas penales y constitucionales, y no instituir un delito plagado de
vaguedades e imprecisiones que vulnere
postulados esenciales del derecho del que
no debemos apartarnos so pretexto del crecimiento delictual en la rbita empresarial
econmica.
Desde otra ptica, y con un criterio ms
flexible a estas posiciones, Jakobs(98) explica que en los delitos de infraccin de
deber rigen: a) La responsabilidad por organizacin, y b) La responsabilidad institucional, como fundamento de la imputacin.
Se trata de pensamientos sistmicos funcionalistas provenientes de la sociologa,
que hacen prevalecer el cumplimiento de
un rol especial dentro de la sociedad como
parmetro de la evaluacin de los comportamientos.
Para Jakobs, los delitos que son producto
de una organizacin daosa se llaman delitos
de dominio. Se pretende que una persona,
como portadora de un rol que administra su
mbito de organizacin se comporte de determinada manera, y en caso de administracin defectuosa debe responder.
Por otro lado, agrega que toda persona
vive en un mundo socialmente configurado,
lo que le da un estatus especial vinculado a
reglas previamente dadas. La relacin entre
el autor y el bien no es slo no lesionar, sino
que la violacin de las obligaciones derivadas
de ese status espacial dar lugar a los delitos
de infraccin de deber.
Para l, las relaciones negativas (deber
en virtud de responsabilidad por organizacin) son sumadas a las positivas (deberes
en virtud de responsabilidad institucional),
y ambas son las que fundamentan especialmente la imputacin penal por infraccin
de deber. Deberes especiales derivados de
la relacin paterno-filial y de funciones estatales(99).
Ahora bien, debemos tener en claro fundamentalmente, que una cosa es la responsabilidad civil y otra muy diferente, la responsabilidad penal.
El derecho civil tiende a reparar econmicamente perjuicios causados, mientras que el
penal a determinar si una persona es autor

de un delito, y en su caso, su castigo. Es por
ello que al derecho penal no le interesan las
relaciones de subordinacin, excepto para
determinados casos especficos (trata de personas, abuso sexual, etc.)
Si principal y dependiente actan con dolo
y realizasen idnticos actos ejecutivos seran
coautores, y si la intervencin de uno fuere
principal y el del otro accesoria, habr un
caso de autora y de complicidad.
El problema est cuando el subordinado
acta dolosamente y el principal desconoce
la realizacin del hecho.
Si se imputase al principal, sera una decisin ilegal e inconstitucional.
En estos supuestos, como acertadamente
seala Marco Terragni, hay que recurrir a
las reglas de la imputacin objetiva:
a) La primera es que se haya incrementado
el riesgo ms all de lo permitido.
b) La segunda es que el resultado sea el
producto de ese riesgo provocado.
Para que una persona pueda ser considerada autor de un delito sta tiene que constituir su obra, lo que significa que posea el dominio del hecho. Ese seoro es igual a poder
fctico ms orientacin intelectual.
En consecuencia: 1) Si el dominio del hecho
lo tiene el subordinado y no el principal, el subordinado ser el autor 2) Si ambos realizan
conductas que aisladamente consideradas
hubiesen concretado el efecto al que se refiere la ley, ambos sern coautores y 3) Si la
conducta del principal es la causa decisiva y
eficiente del resultado, ste ser el autor y no
el dependiente.
Solamente podra ser castigado el principal por el mero deber de vigilar si existiese en nuestro derecho una disposicin
anloga al art.130 de la ley alemana sobre
contravenciones, es decir, cuando el titular de la empresa haya omitido dolosa o
imprudentemente las medidas de control
necesaria para impedir la infraccin, que
podra evitar aplicando dicha medidas de
control(100).
La legislacin argentina carece de una

clusula de equivalencia en la parte general que permita extender al empresario la
responsabilidad por los hechos de los dependientes. Aun as no se solucionara los
problemas constitucionales que presenta
la responsabilidad por omisin impropia
frente a la garanta de legalidad y lex stricta.
Una solucin atendible sera incluir

dentro de la parte especial un ttulo sobre
delitos socioeconmicos que permita fundar la posicin de garante del empresario
por hechos delictivos de tal naturaleza
cometidos en el seno de la empresa por
sus dependientes. Esta responsabilidad
slo podra derivar del deber de mantener bajo control determinadas fuentes de
peligro cuando el resultado lesivo por el
hecho del subordinado est ligado al giro
propio de la actividad econmica y del

proceso productivo de la empresa (101).
Por supuesto, todo ello con exenciones
dadas por las medidas de direccin especficas para el giro normal de la empresa.
A tales fines se deberan contemplar las
competencias residuales del empresario
delegante.
Para ello es necesario determinar el mbito de competencias de cada uno de los sujetos
intervinientes y el posible incumplimiento de
sus deberes, ya que el solo hecho de ocupar
un cargo de jerarqua en la estructura empresarial no hace que automticamente sea
culpable.
VI. Conclusin
1. El Derecho Mercantil y el Penal, amn
de atravesar por los avatares propios de su
evolucin o desarrollo, han debido enfrentar
sobre todo en las ltimas dcadas tanto
el crecimiento exponencial del delito cometido a travs o por medio de sociedades mercantiles, como la sofisticacin exhibida por el
white collar crime. A eso ha venido a sumrsele, en los tiempos que corren, la transnacionalizacin de la delincuencia y la aparicin
del Estado como sujeto vctima de maniobras
depredatorias cometidas con la intermediacin de sujetos colectivos y holdings con sede
en pases ignotos;
2. En el mbito del Derecho Mercantil, y
pese al excesivo conservadurismo exhibido
en un primer momento por nuestros tribunales, se ha ido imponiendo cierto que muy
paulatinamente la agudizacin de criterios
que, con el empleo del herramental jurdico
que poseemos (leyes 19.550, 24.522 y un vasto
etc.), y aun forzando su interpretacin, han
tenido por norte evitar la impunidad y que
se sigan produciendo graves daos comunitarios.
3. En lneas generales puede decirse que el
principio es que la persona jurdica no puede
cometer delitos. La estructura del sistema
penal actual no est preparada para sancionar penalmente a las personas jurdicas. Sin
embargo, existe un creciente incremento en
todo el mundo para la imposicin de sanciones punitivas a las personas jurdicas ante el
avance de lo que se denomina criminalidad
empresarial.
Se trata de implementar nuevas categoras jurdicas que posibiliten dicha sancin.
La lucha se encuentra entre quienes estn
a favor de su sancin punitiva penal, y quienes bregan slo por la imposicin de sanciones administrativas. Y, en lo que hace a
nuestro nuevo Cdigo Penal, el mismo admite la responsabilidad sin distinguir si es
punitiva o administrativa, restringida slo
para aquellos delitos previstos especialmente, que son notoriamente ampliados.
Se contemplan variadas excepciones para
ello.
4. Somos conscientes de la existencia de
vacos de punibilidad derivados de actuacin de empresas en la comisin de variados delitos, especialmente en el marco de
los delitos econmicos. No obstante ello, y
pese al incremento delictivo comprobado
en la rbita de la llamada criminalidad de
empresa, debemos ser extremadamente

cuidadosos de no convertir a la corporacin
en un nuevo enemigo del derecho, a travs del cual se permita la relajacin de las
garantas constitucionales y procesales que
protegen a cualquier ciudadano(102). Ello,
sin desconocer que la tendencia se inclina
cada vez ms por la responsabilidad penal
de las empresas, como medida de poltica
criminal encaminada a lograr mayor eficacia en la persecucin de los delitos de criminalidad econmica.
5. A nuestro juicio no puede soslayarse
el hecho fundante del derecho penal basado inexorablemente en conducta humana
como presupuesto de un hecho delictivo
(nullum crimen sine conducta), por lo que a
la luz de este postulado esencial y elemental
no sera posible aplicar sanciones penales a
las corporaciones o empresas, sin perjuicio
de la atribucin de culpabilidad a quienes
efectivamente han intervenido en el hecho
punible, y a la aplicacin de sanciones de
carcter administrativo y/o civiles a la corporacin o sociedad en la medida en que se
haya actuado en su nombre y representacin, y no se haya establecido un esquema
organizativo tendiente a impedir su perpetracin.
6. Por lo dems, la responsabilidad individual del directivo o empresario debera ser
estrictamente valorada a travs de las reglas
de imputacin dominantes, esto es, mediante los criterios de incremento del riesgo, el
dominio del suceso, que se compruebe que
haya actuado con dolo o culpa, y que el resultado configure la concrecin del peligro
por l mismo o su empresa, introducido en
el mundo fctico de los acontecimientos que
generan dichas consecuencias.
Slo as podrn salvaguardarse los postulados esenciales de un derecho penal respetuoso de un estado democrtico de derecho.
En el sentido indicado, esta vez desde la
perspectiva del derecho mercantil, el agravamiento de los parmetros de juzgamiento
de directores y controlantes de sociedades a travs de lo que Ricardo Lorenzetti
ha llamado el cambio de paradigmas, y la
entronizacin de algunos de stos en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin no
puede ser vista sino con beneplcito, al igual
que las modificaciones penales destinadas
a que no quede impune la criminalidad empresaria.
Probablemente, porque como dira el
poeta No ha de ser para mal de ninguno,
sino para bien de todos.l
Cita on line: AR/DOC/2760/2015
MS INFORMACIN
Cneo Libarona, Mariano, Responsabilidad penal de las personas jurdicas LALEY, 2014-F, 723.
Lascano, Carlos, Los delitos socioeconmicos y
la responsabilidad del empresario por su posicin de
garante, DPyC 2014 (abril), 3.
Montoya, J. Gustavo, Responsabilidad penal de
representantes de empresas, DPyC 2012 (noviembre), 197.
{ NOTAS }
(97) SCHNEMANN, Bernd, Cuestiones bsicas de
dogmtica jurdico-penal y de poltica criminal acerca
de la criminalidad de empresa, en ADPCP, XLI, 1988,
p.529 y ss., cit. por TERRAGNI, Marco A., ob. cit., p.358.
(98) Cfr. JAKOBS, Gunter, Derecho Penal. Parte
general. Fundamentos y teora de la imputacin penal,
trad. de Joaqun Cuello Contreras y Jos Luis Serrano
Gonzlez de Murillo, Marcial Pons, Madrid, 1997, cit. por
TERRAGNI, Marco Antonio, ob. cit., ps.52/53.
(99) Ver el anlisis del tema en TERRAGNI, Marco
Antonio, ob. cit., ps.51 y ss.
(100) Para mayor ilustracin ver en este punto a quien

seguimos en sus conclusiones: TERRAGNI, Marco Antonio, ob. cit., ps.361 y ss., Captulo 2. Reglas para la Imputacin. El autor nos brinda un acabado y acertado
panorama y conclusiones acercas de este mbito de imputacin cuando concurren aislada o conjuntamente el
hecho del empresario y el hecho del dependiente.
(101) El Profesor Marco Antonio Terragni cita en este
punto a Roxin a quien le da razn cuando reprocha a
quienes estiman procedente extender al mbito de los
delitos empresariales la tesis de los aparatos organiza-
dos de poder, diciendo que casi da la impresin de que

ha de hacerse responder como autor mediato al empresario por todo lo que ocurre en su empresa aun cuando
ello slo est abarcado por su saber y voluntad de una
forma muy genrica, y que aquellos slo pretender resolver problemas probatorios (cfr. TERRAGNI, Marco
Antonio, ob. cit., p.374, cita n. 548).
(102) Entendido el concepto de enemigo como aquel
construido sobre un derecho penal del enemigo en trminos de Jakobs, que pasa a ser el sujeto que siendo especialmente peligroso no debe ser tratado como persona
en derecho, y al que, por manifestar una actitud de especial rebelin contra la norma, el ordenamiento jurdico
lo trata como un foco de peligro que se ha de combatir
mediante medios ms eficaces de aseguramiento para
mantener la confianza de los ciudadanos en el sistema
y la vigencia efectiva de la norma (ver POLAINO ORTS,
Miguel, Derecho Penal del enemigo, Revisin de Miguel Polaino Navarrete, Ed. Mediterrnea, Crdoba,
2006, p.83).
jurisprudencia
Contrato de trabajo
Despido decidido el mismo da en que la
trabajadora es operada. Remuneracin.
Bonos. Acuerdos de aumento salarial.
Vase en esta pgina, Nota a Fallo

Hechos: La trabajadora apel la sentencia del a quo que rechaz su pedido
de reconocimiento de las remuneraciones
correspondientes al perodo de recuperacin de la intervencin quirrgica a la
que fue sometida. La demandada se quej, por la condena al pago de diferencias
salariales y por la base de clculo utilizada en la cual incluy rubros no remunera-
tivos. La Cmara confirm la sentencia

apelada.
1. - Si bien la trabajadora fue intervenida quirrgicamente el mismo da que recibi el
telegrama de despido, no pueden reconocrsele las remuneraciones correspondientes al perodo de recuperacin, dado
que no dio cumplimiento a la comunicacin prevista en el art.209 de la LCT, en
tanto no existen elementos que demuestren que haya comunicado dicha intervencin a la demandada.
2. - Los bonos que la empleadora otorgaba a
sus empleados que consistan en una suma
fija que mensualmente los dependientes
reciban en sus recibos de haberes y que,
obviamente, podan utilizar en la compra

de productos de la empresa, funcionando como un descuento del precio a pagar,
no significan una mejora en el ingreso de
aqullos, en la medida que no sustituye
un gasto que el trabajador debiera realizar con su sueldo y por ello el beneficio
en cuestin se encuentra alcanzado por lo
previsto en el art.103 bis de la LCT.
3. - Si se pactan aumentos de salarios en funcin del trabajo prestado no pueden asignrseles carcter no remuneratorio, por
contrariar lo previsto en el art.103 de la
LCT que determina que es remuneracin
lo que percibe el trabajador por el hecho
de la prestacin de servicios a favor del
empleador, ello sin perjuicio que el acuer-
do haya sido homologado por el Ministerio de Trabajo ya que, de acuerdo a lo dispuesto por el art.9 de la LCT el orden
de prelacin normativo (art.31, CN), en
caso de duda en la aplicacin de normas
legales o convencionales preponderar la
ms favorable al trabajador.
118.721 CNTrab., sala VIII, 27/05/2015. Hernndez Lago, Mara Isabel c. Coto C.I.C.
S.A. s/ despido.
Cita on line: AR/JUR/24452/2015
[El fallo in extenso puede consultarse en Atencin al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en

Proview]
nota a fallo
Los aumentos no remunerativos en

la negociacin colectiva
SUMARIO: I. Introduccin. II. El fallo en comentario y sus argumentos. Crtica. III. La posicin de las Salas de la CNAT. IV. Los problemas
planteados. V. Conclusin.
Alejandro Gonzlez Rossi

I. Introduccin
En este trabajo se comentar lo relativo
al otorgamiento de carcter remunerativo
a aumentos otorgados en el marco de acuerdos colectivos entre empleadores y gremios,
homologados asimismo por el Ministerio de
Trabajo.
Asimismo se efectuar una consideracin
de las decisiones jurisprudenciales de la
Cmara Nacional del Trabajo en el tema en
cuestin, sealando los problemas y conclusiones.
II. El fallo en comentario y sus argumentos. Crtica.

La sentencia define que los aumentos pactados en el marco de negociaciones gremiales como no remunerativos en realidad deben ser considerados salario a todos sus efectos, recurriendo para ello a tres argumentos
principales: i) que los generales trminos del
art.103 de la LCT, se imponen en todo caso
de sumas otorgadas a los trabajadores por su
trabajo; ii) que el hecho de que el Ministerio
de Trabajo homologue dichos acuerdos controvierte el orden de prelacin normativo,
remitiendo al caso de duda en aplicacin de
normas y duda en interpretacin del art. 9
de la LCT norma ms favorable y tambin citando al art.31 de la CN; iii) la aplicacin de la doctrina de la Corte derivada de
Daz c. Cervecera Quilmes(1).
Es preciso recordar que en el fallo mencionado como antecedente del mximo Tribu-
nal, justamente se revoc una sentencia de

la Sala VIII en cuanto al tema en asunto, de
modo que en el caso la Sala estara cambiando su posicin en cuanto a los aumentos por
va convencional y el carcter no remunerativo otorgado a los mismos.
En cuanto a los argumentos, nos parecen
que no seran los correctos.
Es cierto que los trminos del art. 103 de
la LCT son sumamente generales, mxime si
se parte de definiciones como la de Justo Lpez que considera al salario como la ventaja
patrimonial que se recibe como contraprestacin
del trabajo subordinado (2), justificndose
ello en que la contraprestacin bsica a todo
trabajo brindado en relacin de dependencia
tiene como consecuencia la percepcin del
salario.
A ello puede agregarse la denominada presuncin de salario, a la que aluda Mario L.
Deveali (3) sealando que la caracterstica de
onerosidad del contrato de trabajo no solamente se refiere al trabajador, sino tambin
al empleador. En otras palabras, se presume
que el trabajador no presta servicios gratuitamente, y a simili que el empleador no abona prestaciones gratuitamente. Ahora bien,
es preciso destacar que esto no es obstativo
de prueba contraria, dado que en definitiva
se tratara de una presuncin iuris tantum, y
que el principio cedera ante la demostracin
de pago por otro ttulo, o que hubo animus
donandi, pudindose recurrir a ejemplos de
contratos de arrendamiento de cosas, mutuos, regalos valiosos por casamiento del
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) DT, 2013 (agosto), 1874.
(2) Tratado de Derecho del Trabajo, Direccin Mario
L. Deveali, t. II, Ed. LaLey, 1964, Buenos Aires, p.331.

(3) DT, t. VI (1949), p.172.
(4) Della Blanca Luis c. Industrias Metalrgicas Pes-
carmona S.A., del 24/11/98, Fallos: 321:3123.

(5) Ya hemos tratado el tema en un artculo de nuestra autora La Corte Suprema de Justicia de la Nacin
y los conceptos no remunerativos en su reciente interpretacin, DT, 2014 (abril, 866).
empleado, asistencia de este ltimo en la enfermedad del empleador fuera del horario de
trabajo, etc.
Lo que parece como falta en la sentencia
es la determinacin de cundo esos trminos generales del art.103 de la LCT dejan de
serlo y, por ende, cundo no hay salario ante
montos otorgados por el empleador en casos
concretos, o en todo caso determinar por qu
en el asunto en cuestin los montos afectados
a decisin judicial se encuentran alcanzados
por la normativa referida al salario en Argentina.
Asimismo, la sentencia menciona que el
hecho de que el Ministerio de Trabajo homologue dichos acuerdos controvierte el
orden de prelacin normativo, remitiendo
en caso de duda en la aplicacin de normas
o en la interpretacin del art.9 de la LCT
norma ms favorable y tambin citando al art.31 de la CN. Pareciera que ello no
es as por lo menos en cuanto al problema
en cuestin.
Efectivamente, no se encuentra que
haya dos normas vlidas en conflicto,
dado que en realidad lo que hay es en todo
caso un acuerdo convencional con homologacin del Ministerio de Trabajo en el
cual se estara determinando que unas
sumas no tendran el carcter de remuneracin, y como tales no llevara aportes y
contribuciones. Esto ltimo es claramente competencia del Poder Legislativo, en
cuanto a la determinacin de obligaciones
impositivas a ciertos hechos, en el caso el
salario, y de ninguna manera una norma
convencional privada, aun con la anuencia
del Poder Ejecutivo, puede atribuirse la
potestad cedida al Congreso de la Nacin,
sin que hubiera ni siquiera una delegacin
del mismo.
No hay en realidad un conflicto de normas, ni siquiera duda en la interpretacin
de ellas, lo que hay es por un lado una cantidad de normas, como el art.103 de la LCT,
las normas impositivas que rigen el salario,
convenios internacionales ratificados por
el Estado Argentino, etc., y por el otro un

acto voluntario sin competencia alguna en
la materia. Corresponde lisa y llanamente
determinar en todo caso la inconstitucionalidad del accionar acuerdo convencional y de la homologacin del PE atacada,
y no considerar que existen normas cuya
colisin amerite una precedencia de una
sobre otra, ni de reglas que merezcan su
nulidad o excepcin. En otras palabras, no
existe una norma de acuerdo convencional
o acto administrativo vlido al que en realidad haya que someter a reglas de excepcin
o precedencia, sino que hay simplemente
existen actos, lisa y llanamente inconstitucionales.
Ya la propia Corte se haba pronunciado
en tema similar in re Della Blanca(4), sosteniendo la carencia de facultades del Poder Ejecutivo para fijar el carcter remuneratorio o no de prestaciones dadas por el
empleador en el marco de un contrato de
trabajo, es decir para definir qu es o qu
no es salario.
Finalmente, el tercer argumento referido al fallo precedente de la Corte Daz
c. Cervecera Quilmes ya mencionado,
la apelacin a la autoridad es preciso
realizarla demostrando en todo caso el
paralelo y la similitud con el fallo al cual
el antecedente se aplica. En este caso, anteriormente hemos realizado alguna crtica a los lineamientos de la Corte en la
cuestin, aun cuando tenemos que agregar que los apodcticos trminos de los
decisorios de nuestro mximo Tribunal
en cuanto al tema en estudio no parecen
dejar mucho margen de apreciacin equitativa de parte de los jueces de Tribunales inferiores (5).
Tales son los trminos del fallo en comentario, el que en realidad no es ms que una
exposicin concreta de la Justicia del Trabajo Nacional en el tpico, como se ver a continuacin.
III. La posicin de las Salas de la CNAT

El derrotero de la jurisprudencia de segunda instancia de la Cmara Nacional del
contina en pgina 10
viene de PGINA 9
Trabajo ha sido finalmente el de considerar

los aumentos convencionales no remunerativos como salario a todos sus efectos, siendo algunos decisorios inclusive dictados con
anterioridad al fallo de la Corte in re Daz c.
Cervecera Quilmes, ya citado.
En este sentido al fallo de la Sala VIII en
comentario, debe agregarse los siguientes
decisorios:
Sala I de la CNAT, Damiani, Julio Oscar c. Seguridad Argentina S.A. y otro s/
despido, 5/2/15, sealando que: ...corresponde confirmar la inclusin de lo abonado en concepto de Cif. No rem. obl. CCT
dispuesta convencionalmente, al revestir la
misma carcter salarial. No existe elemento fctico ni jurdico alguno que fundamente o justifique la atribucin del carcter no
remuneratorio a tales rubros. Si bien es
cierto que no se puede desconocer en modo
alguno la licitud de acuerdos homologados
por la autoridad administrativa en el marco
de las leyes 14.250 (t. o. 2004), 20.744, sus
modificatorias y ley 25.877, no es menos
cierto que ello es as en la medida que los
beneficios que all se establezcan no violen
el orden pblico laboral y se proyecten a todas las instancias contractuales, ello es, al
nacimiento, desarrollo y en la extincin del
contrato de trabajo; razones por la cuales
estimo correcta su inclusin tal como ha
sido decidida en la instancia anterior (conforme el criterio sustentado a partir de los
casos CSJN, Daz Paulo Vicente c. Cervecera y Maltera Quilmes SA (D.485 XLIV)
del 04/06/13, y Prez Anbal Ral c. Disco
SA del 01/09/09 (Fallos: 332:2043).
Sala II de la CNAT, Pinedo Saboya Sherman c. Karen Zhamagortsyan s/ despido,
del 22/10/14: ...En tal contexto fctico resulta claro que tales conceptos que la demandada pagaba mensualmente al trabajador representaba una evidente ganancia
o ventaja patrimonial, sin que la accionada
hubiese invocado que los rubros en cuestin
respondan a causas distintas que surjan de
la ley. No puede argumentarse que se trata
de beneficios distintos con sustento en su diferente denominacin, puesto que la naturaleza jurdica de una institucin debe ser definida, fundamentalmente por los elementos
que la constituyen, con independencia del
nombre que el legislador, o, particulares le
atribuyen (CSJN, Prez Anbal Ral c. Disco S.A., del 1/9/09), ...ms recientemente, el
Mximo Tribunal reafirm este fundamento
en los autos Daz Paulo Vicente c. Cervecera y Maltera Quilmes S.A. al declarar la invalidez de la clusula convencional mediante la cual se pact el anticipo acta acuerdo
noviembre 2005 del CCT 152/91 que desconoca la naturaleza salarial de dichas prestaciones....
Sala III de la CNAT Noguera, Patricia
Mnica y otros c. Telefnica de Argentina
S.A. s/diferencias de salarios, del 28/2/13:
Con independencia de lo expresado liminarmente en este voto, sealo que de todos
modos, no cabe duda alguna, que tanto las
sumas denominadas como no remunerativas, as como las abonadas por nica vez,
integraron la remuneracin de los trabajadores y, en consecuencia, significaron un
aumento en los salarios de aqullos. En lo
que respecta a las sumas que se denominaron no remunerativas, vale recordar que la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al
resolver la causa Gonzlez, Martn Nicols
c. Polimat SA, declar la inconstitucionalidad de los decretos que calificaron como

asignaciones no remunerativasde carcter
alimentario a las prestaciones dinerarias
que establecan en favor de los trabajadores (ver CSJN G. 125 XLII), en un criterio
que comparto... En lo que aqu interesa, el
Convenio N 95 adopta un criterio amplio
y similar al del dispositivo del artculo 103
de la ley de contrato de trabajo en cuanto
define al salario como ...la remuneracin o
ganancia, sea cual fuere su denominacin o
mtodo de clculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por
legislacin nacional, y debida por un empleador a un trabajador en virtud de un contrato de trabajo, escrito o verbal, por el trabajo que este ltimo haya efectuado o deba
efectuar o por servicios que haya prestado o
deba prestar (art.1). Desde dicha perspectiva, comparto la decisin dada por la Corte
Suprema, en cuanto declar la inconstitucionalidad de los distintos decretos que le
restaron naturaleza salarial a los aumentos
que recibieron los trabajadores en los diferentes perodos que aqullos comprendan,
pues, como dije, integraron el salario de los
mismos.
Sala IV de la CNAT Jonch, Ricardo Ral y
otros c. Telefnica de Argentina S.A. s/ diferencias de salarios, del 31/5/12: Apela la demandada que se haya declarado la invalidez
de las clusulas colectivas que establecieron
la entrega de asignaciones no remunerativas.... Considero que no le asiste razn... no
puede soslayarse que, en definitiva, lo que se
est cuestionando es el alcance de lo expuesto en un acta que integra el convenio colectivo, fuente de derecho del trabajo. Por ello, lo
que corresponde es realizar un cotejo entre
lo establecido en el acuerdo colectivo y lo dispuesto por el art.103 de la LCT: Represe en
que tanto el art.8 de la LCT como el art.7
de la ley 14.250 establecen, en definitiva, que
las disposiciones de los convenios colectivos
debern ajustarse a las normas legales que
rigen las instituciones del derecho del trabajo, a menos que las clusulas convencionales
resultaran ms favorables a los trabajadores.
De no ser as, resulta ineficaz la autonoma
colectiva...
Sala V de la CNAT, Brinville, Esteban
Alberto c. Next Latinoamrica S.A. y otro
s/ despido, del 27/3/15, decidiendo que: En
su recurso, la parte actora tambin cuestiona la base remuneratoria porque all no se
incluyeron los rubros adicionales denominados no remunerativos, por considerar que
deben ser incorporados a dicha base por su
indudable carcter salarial. En dichos trminos, resulta admisible el planteo dirigido
a reconocer el carcter remuneratorio de
los rubros noremunerativos e incluirlos de
la base de clculo indemnizatorio. En lo atinente a estas sumas, la cuestin encuentra
solucin en la aplicacin de la doctrina que
emana del fallo de la Corte Suprema de Justicia en el caso Prez, Anbal c. Disco S.A.
del 1/9/2009 en el cual se analiz puntualmente el tpico de los vales alimentarios y el
art.103 bis, inc.c), de la LCT, la sentada en
Gonzlez, Martn Nicols c. Polimat S.A. y
en el caso Daz, Paulo Vicente c. Cervecera
y Maltera Quilmes S.A. del 4/6/2013, cuyos
fundamentos comparto y doy por reproducidos en homenaje a la brevedad.
Sala VI de la CNAT, Maroneo, Patricio
c. Indequino S.R.L. y otros s/ despido, del
9/2/15: Asimismo, la actora cuestiona la
base de clculo considerada por el a quo a fin
de calcular los rubros indemnizatorios, por
cuanto sostiene, como lo sealara al inicio,
{ NOTAS }
(6) Es preciso destacar que actualmente el Ministerio de Trabajo cuando homologa acuerdos con sumas
no remunerativos se encuentra efectuando salvedades
respecto a las mismas, y que inclusive en algunos casos
de negociacin gremial se encuentra planteando a los

actores gremiales la negativa del acto homologatorio de
estos conceptos.
que la misma debi incluir los adicionales de

convenio y en este aspecto tambin advierto
que le asiste razn. En efecto, considerando
que dichas sumas refieren indefectiblemente
a prestaciones dinerarias debidas por el
empleador a los trabajadores y derivadas de
su trabajo subordinado, no encuentro razones que me permitan concluir que las mismas no constituyen remuneracin en los trminos del art.103 de la LCT, siguiendo el criterio sentado por el Mximo Tribunal en los
autos Prez, Anbal c. Disco S.A. (sentencia
del 1/09/09), ratificado en Gonzlez c. Polimat y otro (sentencia del 19/05/10), resulta
inadmisible que caiga fuera del alcance de las
denominaciones salario o remuneracin ...
En ese sentido, si bien el criterio sentado fue
expuesto con relacin a la entrega de vales
alimentarios y de las sumas otorgadas en
concepto de asignaciones no remunerativasa
travs de decretos del PEN, entiendo que el
mismo resulta de aplicacin al caso, toda vez
que estamos frente a una obligacin de hacer
entrega de sumas de dinero, al que se le ha
asignado el rtulo de no remunerativa mediante un Convenio Colectivo.
Sala VII de la CNAT, M. C., M. E. c. Marsans Internacional Argentina S.A. y otros s/
despido, del 24/02/14: Con relacin a la base
salarial adoptada en la anterior instancia, que
viene apelada por la demandada, entiendo
que no existe ningn motivo para sostener el
carcter no remuneratorio de las sumas previstas por los distintos acuerdos colectivos
que refiere la recurrente. Luego estimo que
dichos acuerdos salariales slo se llevaron a
cabo a los efectos de otorgar beneficios salariales disimulados bajo el carcter de no remunerativos. No existe ninguna razn para
considerar que lo abonado no constituye una
contraprestacin pagada como consecuencia
del contrato de trabajo y, si de la voluntad colectiva emana la interpretacin contraria, tal
obrar colisiona contra la definicin de salario establecida en el Convenio Internacional
del Trabajo Nro. 95 (ratificado por ley 11.594)
cuya jerarqua supera en grado al marco de
la autonoma colectiva (art.75, inc.22, prr. 1
de la Norma Fundamental).
Sala IX de la CNAT, Romano, Griselda
Alejandra y otros c. Telefnica de Argentina
S.A. s/ diferencias de salarios, del 30/6/14:
Resulta inaceptable sostener que por imperio de un acuerdo sindical pueda atribuirse
carcter no retributivo al pago de sumas de
dinero en beneficio de los dependientes, ya
que la directiva del art. 103 de la LCT tiene
carcter de indisponible y esto no puede ser
modificado por la posterior homologacin
emitida por el Poder Ejecutivo como parece sostener la demandada que no puede
purgar un acto viciado, puesto que los convenios colectivos de trabajo slo resultan
operativos y vinculantes en todo cuanto no
violen el orden mnimo legal o el orden pblico laboral. Por todo ello y dado que no se
verifica en el caso ningn elemento que permita tener por demostrado que el pago de las
sumas acordadas en concepto de asignaciones noremunerativas no obedeci a una contraprestacin a cambio del desempeo de la
labor de cada uno de los trabajadores dependientes aqu demandantes, no cabe sino concluir, que aqullas debieron ser consideradas
parte de la remuneracin a todos los fines
legales, cobrando viabilidad de este modo, la
pretensin articulada al inicio y que ha merecido favorable acogida en la instancia de grado, motivando los agravios de la accionada,
que sugiero desestimar.
Sala X de la CNAT, Brunetti Luis Alberto
y otros c. Telecom Argentina S.A. s/diferencias de salarios, del 31/8/11: Lo mismo ocurre, y con mayor razn, con las sumas abonadas como asignacin no remunerativa en
dinero en efectivo, acordadas mediante Actas obrantes a fs.113/132, porque no obedecen
a ningn otro concepto diferente al previsto
por el art.103 de la LCT (t. o.), o sea, la contraprestacin que debe percibir el trabajador
como consecuencia del contrato de trabajo, y

cuya naturaleza (salarial), no responde a la
voluntad de las partes signatarias de un convenio colectivo, sino que finca en una expresa directiva legal, como lo es el mencionado
art.103. Cabe concluir que las sumas que han
sido otorgadas al trabajador, respetando una
pauta de normalidad y habitualidad, como
consecuencia del desempeo laboral de este
ltimo, deben entenderse pagos efectuados
en concepto de remuneracin.
La posicin de las diferentes Salas de la
CNAT es monoltica en el punto, y puede hablarse congruentemente de unanimidad de la
opinin de los jueces en el sentido de considerar a los aumentos pactados en el marco de
negociaciones colectivas como no remunerativos como salario a todos sus efectos.
IV. Los problemas planteados

Los aumentos no remunerativos pactados en el marco de acuerdos convencionales
parecen implicar en realidad legislar sobre
materia del congreso por parte del poder ejecutivo en el mejor de los casos acto homologatorio del Ministerio de Trabajo y de la
supuesta voluntad de las partes acuerdos
en el marco de negociacin gremial en la
peor de las situaciones jurdicamente planteadas.
El problema que surge es claro, y se puede inclusive preguntar por qu si la voluntad
colectiva aunada a la decisin del Ejecutivo,
pueden decidir el carcter no remunerativo
de prestaciones otorgadas por el empleador en el marco del contrato de trabajo, no
podra incluso entenderse lo mismo en un
contrato individual de trabajo pactado entre
empleador y trabajador directamente. No se
advierte por qu el marco colectivo o la decisin de uno de los poderes del Estado, en materia en la que no tiene competencia, pueden
modificar la naturaleza de una prestacin, y
no podra en el mismo caso la voluntad individual de los contratantes laborales proceder
de igual manera.
A ello cabe agregar que estos acuerdos
usualmente disponen que aun sobre las sumas no remunerativas deben pagarse
aportes de cuotas sindicales y de obra social,
lo cual enrarece an ms la cuestin, al hablarse quiz de sumas parcialmente salariales a sus efectos, dejando por supuesto afuera
de la discusin beneficios a los trabajadores,
que no logran que se las considere salarios
con su consiguiente precarizacin (no se las
computara para aguinaldo, vacaciones, bonos, premios etc.), sino que tambin se deja
fuera de toda consideracin a la propia AFIP,
al no tener la posibilidad de recaudar aportes
y contribuciones.
Es evidente que los sindicatos prestan su
conformidad a estos acuerdos en contravencin a sus principios de defensa de los trabajadores, quiz motivados en conceder alguna ventaja al empleador, y permitir cerrar
acuerdos, pero lo hacen considerando como
no remunerativo lo que en realidad conforme
interpretacin de la unanimidad de las Salas
de la CNAT y la propia Corte consideran que
lo es, y ello conlleva en nuestra opinin un
problema interno sindical de cumplimiento
con los fines de su representacin.
Por otro lado, el Ministerio de Trabajo homologa estos acuerdos sin la facultad para
ello, porque no puede legislar en materia
impositiva previsional(6). En esto no se coincide con algunas opiniones de salvedad que
postularan que una reforma legislativa en tal
sentido sera posible, como por ejemplo que
legalmente se otorgue la facultad en el marco de una negociacin colectiva de fijar como
remunerativo lo que no lo es, o que delegue
facultades en el Poder Ejecutivo para considerar lo mismo, porque ello es totalmente
contrario a lo sealado en el art.76 de la CN
en cuanto a reglamentos delegados.
Finalmente, los empleadores, que en principio podra decirse que tendran alguna ventaja, en realidad estn llevando la peor parte,
dado que efectivamente lo que est pasando
es que los acuerdos de este tipo implican asumir el riesgo de que los trabajadores comprendidos y que reciben estas sumas no remunerativas, tiene hoy ab initio una causal
de despido indirecto firmemente aprobada
por la Justicia, que adems aumentara sus

indemnizaciones legales (7).
V. Conclusin
Conforme decisin de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, el Ministerio de Trabajo carece totalmente de facultades para determinar el
carcter remunerativo o no de sumas otorgadas
por los empleadores a los trabajadores. En el

mismo sentido las partes de la negociacin gremial tambin carecen de potestad al respecto.
Las sumas no remunerativas otorgadas en el
marco de negociaciones colectivas son consideradas judicialmente en la Cmara Nacional
del Trabajo en forma unnime como inaplicables en el marco del contrato de trabajo.
{ NOTAS }
(7) En el sentido indicado, en un acto de clarividencia sealando el problema y planteando que el Ministerio
de Trabajo no debera continuar homologando acuerdos
como el tema en estudio, todo ello antes del decisorio
de la Corte Suprema en Daz c. Cervecera Quilmes,
puede verse el excelente trabajo de Roln, Enrique,

El futuro de los conceptos no remunerativos pactados
a travs de la negociacin colectiva DT, 2012 (octubre,
2339). No se comparte sin embargo su consideracin de
que actos de particulares como seran los acuerdos
gremiales, ni de actos administrativos como sera la homologacin de acuerdos del Ministerio de Trabajo, no
seran susceptibles de acciones de inconstitucionalidad,
por lo menos no en el lato trmino de las mismas.
Esta solucin de acuerdos convencionales

es totalmente efmera en el marco de las negociaciones gremiales, e implica problemas
tanto para los trabajadores, como para los
sindicatos y las empresas.
El riesgo y consecuente litigiosidad es
sumamente alto, e implica que las partes
en la negociacin gremial deben rever
su postura en cuanto al otorgamiento de
sumas como las mencionadas con el carcter que se est dando a las mismas de
excluirlas de su naturaleza remuneratoria. l
jurisprudencia agrupada
con Legislacin y Doctrina
La exclusin de cobertura por

ebriedad en el contrato de seguro
I. Legislacin aplicable
1. Ley 17.418, artculos 70 y 114.
II. Jurisprudencia
i) Principios generales
to, la aseguradora est autorizada a declinar

la garanta y oponer vlidamente a todos la
clusula pactada de exclusin de cobertura,
incluso a la vctima damnificada, puesto que
dentro de los riesgos excluidos se encuentran
aqullos derivados de la culpa grave del asegurado.
1. El hecho de conducir en estado de ebriedad concepto, ste, que no se condice necesariamente con el de la mera ingestin
de alcohol, la cual, si bien puede existir, no
necesariamente apareja embriaguez constituye una especie del gnero culpa grave y
se erige, adems, en una conducta ilcita y antijurdica, conforme surge de la ley nacional
de trnsito art.77, inc. m), ley 24.449, as
como de las leyes provinciales que gobiernan
la materia.
CNCom., sala B, Salinas de Franco, Adela c. Corrales, Gustavo Alberto y otros,

30/12/2008, DJ 03/06/2009, 1512, AR/
JUR/23012/2008.
CNCom., sala A., Tierno, Carlos Alberto c.

El Comercio Compaa de Seguros a Prima
Fija S.A. s/ordinario, 18/02/2014.
CNCom., sala B, Salinas de Franco, Adela c. Corrales, Gustavo Alberto y otros,

30/12/2008, DJ 03/06/2009, 1512, AR/
JUR/23012/2008.
2. La delimitacin del riesgo cubierto a

travs de la nocin de la culpa grave y de
su materializacin objetiva a travs de la
conduccin del rodado asegurado en estado de ebriedad, tiene por objeto mantenerlo dentro de los parmetros normales,
excluyendo de ese modo, las alteraciones
del comportamiento siniestral originado
en la falta de adopcin de las mnimas
diligencias exigibles al asegurado en funcin de la naturaleza de la obligacin y de
las circunstancias de tiempo, persona y
lugar.
Fija S.A. s/ordinario, 18/02/2014.
3. Las causales del exoneracin contempladas en un contrato de seguro de responsabilidad civil en el caso, conduccin en estado
de ebriedad son oponibles al tercero damnificado ya que ste est subordinado a las
estipulaciones contenidas en el negocio del
cual pretende aprovecharse, porque su derecho constituye una excepcin al principio
de relatividad de los contratos al que alude el
art.1199 del Cd. Civil.
CNCiv., sala E, Mazzoni, Mariana Daniela c.
Chaine, Carlos Antonio y otros, 20/05/2009,
JA 2009-IV, 711, AR/JUR/15088/2009.
4. Estando acreditado que la alcoholemia
del asegurado provoc el accidente de trnsi-
5. La alcoholemia del conductor de un vehculo no puede ser considerada asegurable

porque se trata de una conducta reprochada
por la ley a tenor de lo dispuesto en el art.502
del Cd. Civil y en el art. 2 de la ley 17.418
(Adla, XXVII-B, 1677).
ii) El pronunciamiento del asegurador

6. La exclusin de cobertura por alcoholemia opuesta por la aseguradora debe admitirse aun cuando ese extremo no haya sido
invocado en el plazo previsto por el art.56 de
la Ley de Seguros, pues extender el seguro
a un supuesto expresamente excluido implicara cargar sobre aqulla un riesgo adicional que no puede ser cubierto sin debilitar la
ecuacin econmica del negocio particular,
mxime cuando, al tratarse de una obligacin
que nunca asumi, su admisibilidad tambin
configurara un enriquecimiento indebido del
asegurado.
CS Tucumn, sala civil y penal, Cevini
Luis Ernesto c. Liderar Ca. Gral. de Seguros S.A., del 06/08/2014, DJ 03/12/2014, 46,
RCyS 2015-II, 277, AR/JUR/44132/2014.
7. La exclusin de cobertura fundada en
la negativa del asegurado a realizarse el test
de alcoholemia es improcedente si el rechazo
del siniestro comunicado por la aseguradora
se hizo fuera de los plazos establecidos por
el art. 56 de la ley 17.418, esto es, dentro de
los treinta das de recibida la documentacin
complementaria prevista en los prrafos 2 y
3 del art. 46.
CNCiv., sala D, Romero, Arnaldo Damin
c. Tove, Julio y otros s/daos y perjuicios
(acc.tran. c/les. o muerte), del 27/02/2014.
8. Resulta tardo el rechazo de cobertura

por ebriedad del asegurado que efectu la
citada en garanta en una accin de daos,
puesto que el plazo para declinarla comenz
a correr a partir de la denuncia del siniestro,
y no se acredit que el asegurador se hubiera anoticiado de que su asegurado se haba
prestado voluntariamente a la extraccin de
una muestra de sangre, a efectos de practicar un dosaje alcohlico, con posterioridad a
dicha denuncia.
CNCiv., sala E, Geromel, Omar Pedro
y otros c. Sosa, Jos Mara y otros, del
22/02/2010, RCyS 2010-VIII, 185, JA 2010-II,
254, AR/JUR/1354/2010.
9. Es oponible al asegurado la clusula de
exclusin de cobertura en los casos de ebriedad del conductor aun fuera del plazo contemplado en el art.56 de la LS, pero dentro
de un perodo razonable de haberse producido la prueba en el proceso penal en el caso,
se acredit que el conductor conduca en estado de ebriedad al momento del siniestro,
pues se trata de una clusula de exclusin del
riesgo y no de caducidad, desde que de un
modo descriptivo indica, ab initio, un riesgo
no cubierto, colocndolo fuera del contrato.
SC Mendoza, sala I, Navarra, Gisela c.
Sabatino Bustos, F., del 01/07/2008, LLGran
Cuyo 2008 (setiembre), 766, LALEY 2009A, 475 con nota de Jos Luis Correa, LLGran
Cuyo 2009 (marzo), 138 con nota de Jos Luis
Correa, AR/JUR/4524/2008.
10. La aseguradora citada en garanta no
puede pretender la exclusin de la cobertura argumentando el dolo del asegurado en la
denuncia del siniestro por no mencionar su
estado de ebriedad, pues debi pronunciarse acerca del derecho de aqul dentro del
plazo de treinta das previsto por el art.56
de la ley 17.418 (Adla, XXVII-B, 1677), y no
luego de transcurridos ms de dos aos del
momento en que se produjo el accidente,
como lo hizo.
CNCiv., sala L, Szwarc, Mario c. Bombicino, Jos L., 24/04/2006, DJ 30/08/2006,
1273, AR/JUR/2293/2006.
11. En los casos de ausencia o exclusin de
cobertura no rige el cmputo del plazo del
art.56 de la ley de seguros, por lo cual la omisin de la aseguradora de pronunciarse en
dicho plazo acerca del derecho del asegurado
no importa la aceptacin del siniestro en el
caso, al momento del siniestro el asegurado
conduca en estado de ebriedad, dado que
por el solo transcurso del plazo no puede imponerse a cargo de la compaa de seguros
un riesgo que nunca asumi, lo cual desnaturalizara los trminos del contrato y la equivalencia de las prestaciones.
CJ Catamarca, Salado, O. Anbal y

otra c. Saavedra, Rubn O. y otro, del
06/10/2005, LLNOA 2006 (marzo), 156, AR/
JUR/5267/2005.
iii) Casustica
a) Ebriedad del conductor no asegurado
12. Resulta improcedente la exclusin del
seguro por la culpa grave del conductor que
protagoniz un accidente mientras conduca
en estado de ebriedad en el caso, falleci
una persona, en tanto el asegurado no
era quien conduca al momento del hecho y
slo es posible desligar a la aseguradora de
su obligacin de indemnidad si media dolo
o culpa del asegurado de acuerdo al art. 114
de la ley 17.418 de Seguros, siendo abusiva
cualquier clusula del contrato de seguro en
contrario.
ST Jujuy, Lourdes, Valerio, Mara c. Bentez, Nieves, del 01/06/2009, LLNOA 2009
(setiembre), 725, LLNOA 2009 (diciembre), 1019 con nota de Miguel J. Leiva, AR/
JUR/19434/2009.
b) El test de alcoholemia
13. En el marco de una accin de daos,
procede la exclusin de cobertura opuesta por la aseguradora citada en garanta en
virtud de la negativa del asegurado a realizarse el test de alcoholemia al momento del
siniestro, pues ello fue previsto en una de las
clusulas del contrato de seguro, la cual no
posee ninguna deficiencia en su redaccin y
no resulta abusiva, sino que se trata de una
mera carga contractual, libremente convenida por las partes y a la que deben atenerse
como a la ley misma.
CNCiv., sala E, Acosta, Marcos Antonio c. Gabri, Mariano Rolando y otros,
del 07/07/2010, RCyS 2010-XI, 150, ED
06/07/2012, 2, AR/JUR/41371/2010.
14. La sentencia de Cmara que rechaz la
demanda incoada por el titular de un automvil a fin de reclamar a su aseguradora el
pago de la cobertura por su destruccin total,
con fundamento en el estado de ebriedad del
conductor al momento del siniestro, es arbitraria pues incurre en rigorismo formal respecto de la carga probatoria del asegurado al
exigirle acreditar que se encontraba cubierto
conforme al test de alcoholemia y probar la
identidad de ese resultado con los clculos
retrospectivos contenidos en la clusula de
eximicin de responsabilidad incluida en la
pliza, ya que son pruebas de difcil control,
mxime cuando, como en el caso, el conduccontina en pgina 12
viene de PGINA 11
tor estaba internado en un nosocomio distinto al que recibi el anlisis.

SC Mendoza, sala I, Intiar S.A. c. Triunfo Coop. de Seguros Ltda., del 29/06/2009,
RCyS 2009-X, 59 con nota de Jos Luis Correa, LLGran Cuyo 2009 (noviembre), 943
con nota de Jos Luis Correa, DJ 06/01/2010,
21, AR/JUR/19553/2009.
c) Incidencia causal de la ebriedad
15. Lo esencial al momento de la valoracin de la exclusin de cobertura por ebriedad que en cada caso deba efectuarse radica en la susceptibilidad alcohlica de cada
asegurado y, fundamentalmente, en que el
estado de ebriedad haya actuado como motivo impulsor de una conducta reprochable:
Slo de ese modo es posible afirmar la relacin causal existente entre la alteracin
alcohlica y las consecuencias que de ello
se derivan.
Sganos en

Fija S.A. s/ordinario, del 18/02/2014.
16. Que el actor haya tenido 1,6 gramos de
alcohol en la sangre no es suficiente para
probar que ese dato, por s solo, sea suficiente para tener por acreditada la culpa grave
aducida por la compaa aseguradora para
resistir el pago de la indemnizacin correspondiente a la destruccin total sufrida por
el automvil de su propiedad, si no se ha demostrado que dicha ingestin modific su
conducta al momento del accidente.
CNCom., sala D, Ochoa, ngel R. c. La
Buenos Aires Compaa Argentina de Seguros, del 30/09/2003, JA 2004-II, 851, AR/
JUR/6757/2003.
d) Procedencia de la exclusin de cobertura
17. La exclusin de cobertura planteada
por la aseguradora resulta procedente si los
elementos de valoracin representados por
los indicios emergentes de las pruebas de la
causa indican que la causa del siniestro fue

el notorio estado de embriaguez que aquejaba al actor el da del hecho, lo que le impidi
mantener el correcto dominio del vehculo
asegurado.
Fija S.A. s/ordinario, del 18/02/2014.
18. Es procedente la exclusin de cobertura opuesta por la aseguradora citada en
garanta en una accin de daos, pues aun
cuando no hubiese mediado culpa grave del
asegurado, la clusula por la que se pact que
no cubrira los daos que el vehculo asegurado ocasionara a terceros cuando estuviese conducido por una persona en estado de
ebriedad implica un supuesto de no seguro,
y no uno de caducidad o de exoneracin de
responsabilidad que permita valorar la conducta del tomador.
CNCiv., sala M, Lezcano, Jorge Alberto c. Falcon, Sergio Gonzalo y otros,
del 15/05/2009, La Ley Online, AR/
JUR/9906/2009.
e) Seguro de vida
19. An si se admitiera que el estado de embriaguez del asegurado fue una causa determinante de su suicidio la compaa aseguradora no puede eximirse de abonar la indem-
/thomsonreuterslaley
@TRLaLey
nizacin por el acaecimiento del siniestro con

sustento en la clusula que prev al abuso de
alcohol como un factor de exclusin de cobertura ya que, en todo caso, ello configurara un
supuesto de suicidio involuntario por el cual
la aseguradora debe responder.
CNCom., sala D, M. de O., S. M. c. Alico
Ca. de Seguros S.A., del 24/06/2009, RCyS
2010-IV, 193 con nota de Graciela B. Ritto, JA
2009-IV, 725, AR/JUR/25864/2009.
III. Doctrina
1. CORREA, Jos L., Exclusin de cobertura
por circulacin en sitio no permitido y estado de
ebriedad del conductor no asegurado, LLGran
Cuyo 2015 (abril), 247, AR/DOC/748/2015.
2. ABBAS, Ana, Conduccin en estado de
ebriedad y cobertura, RCyS 2013-VI, 197,
AR/DOC/1789/2013.
3. STIGLITZ, Rubn S., Imposibilidad de
hecho sin culpa o cumplimiento tardo excusable. Pronunciamiento del asegurador,
LLC 2008 (diciembre), 1231, RCyS 2009-II,
39, AR/DOC/3224/2008.
Jorge Alberto Diegues
edictos
34682/2015 RAFFA, JOSEFA s/SUCESIN
AB-INTESTATO. Juzgado Nacional en lo
Civil N31 cita y emplaza por treinta das a
herederos y acreedores de JOSEFA RAFFA.
Publquese por tres das en LALEY.
Buenos Aires, 14 de agosto de 2015
Laura B. Frontera, sec.
LALEY: I. 31/08/15 V. 02/09/15
Federal, cita y emplaza por treinta das a

herederos y acreedores de Don HCTOR LORENZO CVITANOVIC a que comparezcan a
hacer valer sus derechos. El presente deber
publicarse por tres das en el diario LaLey.
Buenos Aires, 6 de julio de 2015
Mariel Roxana Gil, sec.
LALEY: I. 28/08/15 V. 01/09/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en

lo Civil N39, Secretara nica, cita y emplaza a herederos y acreedores de SCATTINI
AIDA, por el trmino de treinta das, a los
efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en el diario LaLey.
Gabriel Pablo Prez Portela, sec.
LALEY: I. 31/08/15 V. 02/09/15

lo Civil N39, cita y emplaza por treinta das
a herederos y acreedores de JORGE OMAR
SANTOS a fin de hacer valer sus derechos.
Publquese por tres das en LALEY.
Gabriel Pablo Prez Portela, sec.
LALEY: I. 28/08/15 V. 01/09/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo

Civil N49 Secretara nica cita y emplaza por
treinta das a herederos y acreedores de MARGARITA JUANA FERRERO a fin de que hagan
valer sus derechos. El presente edicto deber
publicarse por tres das en el diario LaLey.
Viviana Silvia Torello, sec.
LALEY: I. 31/08/15 V. 02/09/15
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo
Civil N99 sito en Av. de los Inmigrantes
1950 Piso 6 CABA, a cargo del Dr. Camilo
Jorge Almeida Pons, Secretara nica a mi
cargo, en los autos ASOCIACIN CULTURAL ITALIANA CRISTOFORO COLOMBO
c/ROSALES ROMAN JORGE s/COBRO DE
SUMAS DE DINERO Expte. 49.955/2013
ha dictado la siguiente resolucin: Buenos
Aires, 29 de noviembre de 2013. Autos y
vistos: en atencin a lo solicitado y no habindose presentado el demandado ROMAN
JORGE ROSALES, a pesar de encontrarse
debidamente notificado segn constancias
de fs.30, conforme lo dispuesto por el art.59
del Cdigo Procesal, declreselo rebelde y
hgasele saber que la sucesivas providencias
le sern notificadas automticamente en la
forma prevista por el art.133 del citado Cdigo. Notifquese: Fdo.: Camilo Almeida Pons.
Juez. Publquese por 2 das.
Buenos Aires, 16 de junio de 2015
Guillermina Echage Cullen, sec.
LALEY: I. 31/08/15 V. 01/09/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil N17, Secretara nica de Capital
El Juzgado Nacional de Primera Instancia

en lo Civil N42, interinamente a cargo del
Dr. Pablo Tripoli, Secretara nica, a cargo
de la Dra. Laura Evangelina Fillia sito en la
calle Uruguay N714, Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, cita y emplaza por treinta
das a herederos y acreedores de la seora
MARA ELENA GOI CIANI, en autos caratulados GOI CIANI MARA ELENA s/
SUCESIN AB-INTESTATO, Expediente
N25005/2015. Publquese por tres das en
el diario LaLey.
Laura Evangelina Fillia, sec.
LALEY: I. 28/08/15 V. 01/09/15
42744/2015 LOS, JOS s/SUCESIN ABINTESTATO. Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Civil N51, Secretara nica,
sito en Uruguay 714, Piso 2, Capital Federal,
cita y emplaza por treinta das a herederos y
acreedores de JOS LOS, a efectos de estar a
derecho. El presente edicto deber publicarse
por tres das en LaLey.
Silvia Y. Tanzi, juez
LALEY: I. 28/08/15 V. 01/09/15
SALVATIERRA, CARLOS ALBERTO s/SUCESIN AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional en lo Civil N71 cita y emplaza por el plazo
de treinta das a herederos y acreedores de
CARLOS ALBERTO SALVATIERRA a presentarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en LALEY.
Buenos Aires, 24 de febrero de 2015
Manuel J. Pereira, sec.
LALEY: I. 28/08/15 V. 01/09/15

lo Civil N108, a cargo de la Dra. Susana A.
Novile, Secretara nica a mi cargo, sito en
la calle Talcahuano 490 3 piso de Capital
Federal, cita por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de OSVALDO COSTA
a los efectos de estar a derecho. Publquese
por tres das en LALEY.
Buenos Aires, 23 de junio de 2015
Juan Martn Ponce, sec.
LALEY: I. 28/08/15 V. 01/09/15
lo Civil N3, Secretara nica, con sede en la
calle Talcahuano 550, piso 6to. de CABA,
cita y emplaza a eventuales herederos y
acreedores de BENJAMN SIRIBRINSKY, a
los efectos de que dentro del plazo de treinta
das, comparezcan a hacer valer sus derechos. El presente deber publicarse por el
trmino de tres das en el Diario LALEY.
Ignacio Olazbal, sec. int.
LALEY: I. 27/08/15 V. 31/08/15
El Juzgado Nacional en lo Civil N13, Secretara nica, cita y emplaza por el trmino de
30 das a herederos y acreedores de EMIDIO
BRUSCO. Publquese por 3 das en el diario
LaLey.
Buenos Aires, 13 de mayo de 2015
Diego Hernn Tachella, sec.
LALEY: I. 27/08/15 V. 31/08/15
lo Civil N28 cita y emplaza a los herederos y
acreedores de la Sra. PIEDAD BUJAN, a los
efectos de hacer valer sus derechos por el
trmino de treinta das. Publquese por tres
das en LaLey.
Brbara Rastellino, sec.
LALEY: I. 27/08/15 V. 31/08/15
lo Civil N47, a cargo del Dr. Horacio Maderna
Etchegaray, Secretara de la Dra. Silvia Rosa
Rey Daray, sito en Av. de los Inmigrantes
1950, 4to. Piso, Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cita y emplaza por treinta das a
herederos y acreedores de JORGE ERNESTO
ORTIZ y de MARA ROSA GARCA. El presente edicto debe publicarse por tres (3) das.
Buenos Aires, 4 de diciembre de 2013
Silvia R. Rey Daray, sec.
LALEY: I. 27/08/15 V. 31/08/15
Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administracin, Comercializacin y Redaccin: Tucumn 1471 (C. P. 1050 AAC) Telfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual N 5074180
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.

La Responsabilidad (Comercial y Penal) de Los Directores de Sociedades Comerciales

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DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI

Tomo La Ley 2015-e

BUENOS AIRES, argentina - LUNES 31 DE agosto DE 2015

La responsabilidad (comercial y penal)

Ernesto E. Martorell y Alejandro O. Tazza

El principio es que la persona jurdica no puede cometer delitos. La

La impronta de las grandes sociedades,

calificada con la nota mxima, ella no fue

Por otra parte, hace ms de dos dcadas,

Poner de relieve tal situacin por nuestra

traspasan los lmites polticos, e incluso en

Karl Kaysen, a su vez, avanzando aun ms

II. Quines dirigen las grandes sociedades?

Habiendo ponderado la significativa traslacin de poder operada desde los dueos

1. Los cambios que trajeron los 90:

paas que revisten especial significacin: las

Es sabido, por su significacin, que dentro

doctrina. La responsabilidad (comercial y penal) de los directores de sociedades

NOTA A FALLO. Los aumentos no remunerativos en la negociacin colectiva

Ernesto E. Martorell y Alejandro O. Tazza................................................................................ 1

Alejandro Gonzlez Rossi............................................................................................................ 9

Jorge Alberto Diegues................................................................................................................. 11

2 | LUNES 31 DE agosto DE 2015

de pases vecinos quedarse con empresas

mexicano, en cerca de 70 millones de dlares(14);

* La avanzada brasilea se qued tambin

* El capital chileno adquiri Blaistein

* Okebon (galletitas) fue vendida al Grupo

III. Los CEOS (Chief Executive Officers) ante el

que conforman es relativamente reciente

A ello, como todos sabemos, se le vendra

Aun cuando la advertencia de que el fenmeno de la acumulacin de poder de las

se encuentran los accionistas no controlantes, los trabajadores, las agencias oficiales y

Y junto con los 2000 vino ENRON, que

tores en la conferencia del mismo nombre pronunciada

& Negocios, 21/06/09, ps.1 y 2; MORENO, Graciela,

LUNES 31 DE agosto DE 2015 | 3

el estudio Arthur Andersen & CO(26), que

Sin defecto de lo expuesto y del dinmico

Resultan emblemticos tambin en EE.UU.

Ms adelante, y hacia el ao 2003, se difundi en Italia esparcindose con posterioridad

en todo el continente la quiebra de Parmalat,

En lo puntual, el interventor Dr. Enrico

Como se sabe, la cada de Parmalat signific uno de los quebrantos ms importantes en

De ese modo; esto es, con la manipulacin

Las nuevas acciones judiciales prealudidas revisten particular importancia porque,

Siempre a tenor de la posicin adoptada

En su momento (2005), uno de nosotros

Iniciarn juicio a los auditores de Disco, en Diario

y tambin en Nueva sentencia por caso Enron, nota

que Parmalat generase un agujero negro

En ese sentido, y lo que hasta aqu podra

En los hechos, y para poner coto a estas

oscuro del capitalismo), Diario Clarn, 14/6/2007, ps.28

4 | LUNES 31 DE agosto DE 2015

nes Unidas de 2003 contra la corrupcin,

Sean como fueren las cosas, lo cierto es

En el caso de Scarano, detenido actualmente en la crcel de Regina Coeli (Roma),

Segn el comunicado de la Magistratura

ro en las instituciones financieras del Vaticano(50).

Dicha campaa, y vista la reaccin de las

Tambin el tema de los graves fraudes