Affaire S - Rvulo & Associados - Sociedade de Advogados, RL Et Autres C. Portugal

PREMIRE SECTION
AFFAIRE SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

ADVOGADOS, RL ET AUTRES c. PORTUGAL
(Requte no 27013/10)
ARRT
STRASBOURG
3 septembre 2015
Cet arrt deviendra dfinitif dans les conditions dfinies larticle 44 2 de la

Convention. Il peut subir des retouches de forme.
ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

En laffaire Srvulo & Associados - Sociedade de Advogados, RL et

autres c. Portugal,
La Cour europenne des droits de lhomme (premire section), sigeant
en une chambre compose de :
Isabelle Berro, prsidente,
Khanlar Hajiyev,
Mirjana Lazarova Trajkovska,
Julia Laffranque,
Linos-Alexandre Sicilianos,
Erik Mse, juges,
Paulo Saragoa da Matta, juge ad hoc,
et de Sren Nielsen, greffier de section,
Aprs en avoir dlibr en chambre du conseil le 7 juillet 2015,
Rend larrt que voici, adopt cette dernire date :
PROCDURE
1. lorigine de laffaire se trouve une requte (no 27013/10) dirige
contre la Rpublique portugaise et dont une socit civile davocats
responsabilit limite, Srvulo & Associados - Sociedade de Advogados,
RL, et quatre ressortissants de cet tat, Mme Teresa Serra, M. Jos Lobo
Moutinho, M. Ricardo Guimares et M. Pedro Duro ( les requrants ), ont
saisi la Cour le 30 avril 2010 en vertu de larticle 34 de la Convention de
sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales ( la
Convention ).
2. Les requrants ont t reprsents par les deuxime et quatrime
requrants, avocats Lisbonne. Le gouvernement portugais ( le
Gouvernement ) a t reprsent par son agente, Mme M. F. da Graa
Carvalho, procureure gnral adjointe.
3. Les requrants allguaient que la perquisition et la saisie de
documents et donnes informatiques dans leurs locaux professionnels
avaient mconnu leur droits garantis par larticle 8 de la Convention.
4. Par une dcision du 10 janvier 2012, une chambre de lancienne
deuxime section a dclar la requte partiellement irrecevable et les griefs
tirs de larticle 8 de la Convention ont t communiqus au Gouvernement.
Aprs un remaniement de la composition des sections, laffaire a t
attribue la premire section.
5. la suite du dport de M. Paulo Pinto de Albuquerque, juge lu au
titre de Portugal, la prsidente de la chambre a dsign, sur une liste
soumise au pralable par le gouvernement portugais, M. P. Saragoa da
Matta pour siger en qualit de juge ad hoc (articles 26 4 de la Convention
et 29 du rglement).

EN FAIT
I. LES CIRCONSTANCES DE LESPCE
6. La premire requrante est une socit davocats ayant son sige
Lisbonne. Les deuxime, troisime, quatrime et cinquime requrants sont
ns respectivement en 1948, 1963, 1975 et 1974 et rsident Lisbonne.
A. La gense de laffaire
7. Les deuxime, troisime, quatrime requrants [personnes physiques]
sont avocats membres (scios) et le cinquime [requrant personne
physique] est associ (associado) de la socit requrante.
8. En aot 2006, le Dpartement central denqute et action pnale
( Departamento central de investigao e ao penal- DCIAP ) ouvrit
des poursuites contre plusieurs ressortissants portugais et allemands pour les
chefs de corruption, prise illgale dintrts et blanchiment dargent
concernant lachat, le 21 avril 2004, de deux sous-marins par le
gouvernement portugais un consortium allemand.
9. Ces poursuites donnrent lieu deux enqutes pnales, la premire
relative lachat mme des sous-marins (procdure interne
no 56/06.2TELSB puis procdure interne no 222/11.9TELSB) et la seconde
(procdure interne no 125/08.4TELSB) concernant les contreparties
prtendument fournies par le consortium allemand en faveur de certaines
socits portugaises. Le DCIAP souponnait des agents de ltat davoir
obtenus des avantages patrimoniaux au cours de ces ngociations au
dtriment de ltat.
10. Les deux enqutes furent conduites sous le contrle du juge
dinstruction (juiz de instruo criminal), C.A. qui tait, au moment des
faits, le seul juge du Tribunal central dinstruction criminelle ( TCIC ).
11. La premire procdure a t conclue par une ordonnance de
classement sans suite du DCIAP du 17 dcembre 2014 (voir ci-aprs).
Quant la seconde procdure, par un jugement du tribunal de Lisbonne du
14 fvrier 2014, confirm par un arrt de la cour dappel de Lisbonne du 19
mars 2015, les accuss furent tous acquitts des chefs qui leur taient
reprochs.
12. La premire requrante avait t mandate par le ministre de la
Dfense du Portugal pour lassister et le reprsenter dans le cadre des
ngociations ayant men aux contrats relatifs lachat des deux sousmarins. Matre B.A tait lavocat au sein de la socit qui avait coordonn
laccompagnement juridique du dossier. Suite au dpart de cet avocat de la
socit, le dossier fut repris par le quatrime requrant.

B. La perquisition dans les locaux professionnels des requrants et la

saisie de documents et de donnes informatiques dans le cadre de
lenqute pnale
13. Le 24 septembre 2009, le DCIAP saisit le juge dinstruction du
TCIC dune demande visant la ralisation dune perquisition dans les locaux
professionnels de trois cabinets davocats, dont celui de la premire
requrante, et la saisie de tout document pertinent pour lenqute en cours.
lappui de sa demande, le DCIAP exposa :
- que la socit requrante avait t engage par le ministre de la
Dfense pour lassister dans les ngociations portant sur lachat des sousmarins ;
- que Me B.A. qui nexerait plus son activit professionnelle dans ladite
socit avait t en charge du dossier ;
- que la majeure partie des documents concernant les contrats navait pas
t retrouve au ministre de la Dfense et quil tait possible quils se
trouvent dans les locaux de la socit requrante ;
- quil existait de forts indices que la socit requrante ait particip,
travers notamment de ses avocats, des agissements frauduleux ;
- que des lments importants pour lenqute pouvaient se trouver dans
les bureaux concerns, notamment dans les ordinateurs et les serveurs
informatiques de la socit requrante et quil y avait lieu de procder des
recherches sur la base dune liste de 35 mots cls. Sur celle-ci figurait, entre
autres :
- le nom du quatrime requrant,
- le nom de Me B.A,
- les noms des socits allemandes qui avaient vendu les sous-marins,
- le nom du ministre de la Dfense en fonction lpoque des
ngociations ayant men aux contrats relatifs lachat des sous-marins,
actuel vice-premier ministre au Portugal,
- les noms des banques Banco Esprito Santo et Crdit Suisse Boston,
- dautres mots tels que contreparties , financement , spread1
ou swap2 .
14. Les 25 et 29 septembre 2009, le juge dinstruction du TCIC dlivra
deux mandats de perquisition concernant les locaux professionnels de la
socit requrante situs deux adresses diffrentes Lisbonne. Fixant la
ralisation des oprations au 29 septembre 2009, il dclara que celles-ci
seraient prsides (presididas) par un juge dinstruction. En raison dun
empchement, il demanda tre remplac, le jour des oprations, par deux
juges dinstruction du tribunal dinstruction criminelle de Lisbonne.
Le spread est lcart entre l'offre et la demande d'un actif financier

Le swap ou l'change financier est un contrat d'change de flux financiers entre deux
parties, gnralement des banques ou des institutions financires.
1
2

Les mandats autorisaient laccs tous les bureaux de la socit

requrante ayant t occups ou utiliss par les avocats qui avaient
accompagn les ngociations de lachat des sous-marins et les contreparties
et ordonnaient :
- que soient saisis tout document, objet et autres lments, notamment en
support informatique, en rapport avec les crimes faisant lobjet de lenqute,
- que soit lev le secret de la correspondance, indiquant que laccs aux
fichiers informatiques devait tre fait sur la base des 35 mots cls indiqus
par le DCIAP.
- que les fichiers couverts par le secret professionnel soient copis dans
un support numrique autonome et lui soient prsents conformment
larticle 179 3 et larticle 188 1 et 4 du code de procdure pnale
( CPP ).
Pour finir, le juge dinstruction sollicita la prsence dun reprsentant de
lOrdre des avocats pendant les oprations conformment aux articles 177
3 du CPP et 70 du statut de lOrdre des avocats.
15. Le 29 septembre 2009, lavocat Me B.A fut mis en examen
(constitudo arguido) du chef de prvarication dans le cadre de lenqute
portant sur lachat des sous-marins.
16. Le mme jour, de 13h05 21h00, les oprations eurent lieu dans les
locaux professionnels de la socit requrante, soit aux deux adresses
indiques dans les mandats de perquisition. La perquisition ladresse
principale fut prside par la juge A.C.S., juge dinstruction du tribunal
dinstruction criminelle de Lisbonne, en prsence dun reprsentant de
lOrdre des avocats ainsi que des deuxime, troisime et cinquime
requrants.
17. Avant que les recherches ne dmarrent, se prvalant de larticle 72
du statut de lOrdre des avocats, les requrants formrent une opposition
la perquisition devant le prsident de la cour dappel de Lisbonne. Ils
invoqurent le secret professionnel et soulignrent quaucun des avocats du
cabinet navait t mis en examen, dans le cadre de la procdure en cause ce
qui allait lencontre de larticle 71 4 du statut de lOrdre des avocats. Ils
soutinrent galement que lutilisation de termes couramment utiliss dans le
cadre de ngociations, comme contreparties et financement pour
procder la recherche informatique pourrait conduire une perquisition et
une saisie disproportionnes.
Constatant qu lexception de lancien avocat associ de la socit
requrante, Me B.A, les avocats de la socit navaient pas t mis en
examen dans le cadre des enqutes en cause, la juge dinstruction accepta
lopposition et ordonna la mise sous scells, sans consultation, et la
transmission de tous les documents qui seraient saisis au prsident de la
cour dappel de Lisbonne afin quil se prononce sur la validit de
linvocation du secret professionnel conformment larticle 72 2 et 3 du
statut de lOrdre des avocats.

18. La perquisition dmarra alors dans les locaux de la socit

requrante. Elle fut conduite par lun des procureurs chargs de lenqute,
assist de neuf agents des forces de lordre.
19. lissue des oprations, un procs-verbal fut dress et sign par
toutes les personnes prsentes, lexception dun agent qui avait d
sabsenter avant la fin des oprations. Une liste des documents et pices
saisis fut jointe au procs-verbal. Il y tait indiqu quil avait t saisi dans
le bureau du quatrime requrant les lments suivants :
- quatorze botes et chemises de classement contenant des documents ;
- les fichiers informatiques et botes de courriers lectroniques extraits
de lordinateur du quatrime requrant et des diffrents serveurs du cabinet
davocats, slectionns sur la base des mots-cls indiqus dans le mandat de
perquisition et gravs sur quatre DVD-ROM ;
- un disque dur externe contenant des archives.
- le disque dur de lordinateur portable qui avait t utilis par Me B.A et
qui se trouvait dans les installations informatiques de la socit.
20. Tous les documents et donnes informatiques saisis furent mis sous
scells lintention du juge dinstruction du TCIC aux fins de la procdure
devant le prsident de la cour dappel de Lisbonne.
21. Par une ordonnance du 6 octobre 2009, le quatrime requrant,
M. Ricardo Guimares, fut mis en examen au motif quil tait apparu au
cours de la perquisition que celui-ci avait galement assist ltat dans le
cadre des ngociations et des contrats qui faisaient lobjet de lenqute.
22. Le 8 octobre 2009, les requrants dposrent au TCIC leur mmoire
adress au prsident de la cour dappel de Lisbonne.
Ils dnonaient la saisie, au moyen de mots cls frquents dans tout
contexte juridique, des documents, fichiers informatiques et messageries
lectroniques partir du poste de travail du quatrime requrant et des
serveurs de la socit requrante. Ils se plaignaient aussi de la saisie des
deux disques durs.
Ils faisaient galement valoir que le nombre de documents et de donnes
informatiques saisis tait tel que des lments couverts par le secret
professionnel avaient ncessairement t emports, notamment la
correspondance davocats nayant pas t mis en examen dans le cadre de la
procdure ou des documents qui concernaient dautres procdures pnales
pendantes devant le TCIC et dans lesquelles les requrants agissaient en
qualit davocats. titre dexemple, ils citrent deux procdures dans le
cadre desquelles les troisime et cinquime requrants intervenaient comme
reprsentants des accuss.
Les requrants soulignaient qutant le seul juge dinstruction au sein du
TCIC, le juge C.A prendrait ncessairement connaissance dlments
couverts par le secret professionnel. Ils demandaient ainsi au prsident de la
cour dappel douvrir et de slectionner lui-mme les documents et donnes
informatiques mis sous scells et de ne pas envoyer au juge C.A. ceux qui

taient couverts par le secret professionnel et qui ntaient pas lis aux
enqutes concernant les sous-marins, sous peine de violation du droit la
protection de la vie prive, du domicile et de la correspondance garanti par
la Constitution.
Pour finir, les requrants slevaient contre la mise en examen du
quatrime requrant, estimant quil sagissait l dun moyen de contourner
la lgislation applicable en matire de protection du secret professionnel,
aucun fait ne lui ayant t imput ni avant ni au moment de sa mise en
examen.
23. Le 14 octobre 2009, le juge dinstruction du TCIC adressa la
rclamation au prsident de la cour dappel. Dans ses observations, le juge
dinstruction du TCIC ritra que tous les lments saisis taient
susceptibles de constituer des moyens de preuve dans le cadre des enqutes
en cours.
24. Le 19 octobre 2009, le quatrime requrant saisit le juge
dinstruction du TCIC dune demande en nullit de sa mise en examen. Il
dnonait le fait de ne pas avoir t entendu en qualit daccus et de ne pas
avoir t inform des faits qui lui taient reprochs. Il faisait galement
valoir que sa mise en examen avait seulement pour but de justifier la saisie
des donnes informatiques qui avait eu lieu.
25. Le 21 octobre 2009, les requrants adressrent une requte au
prsident de la cour dappel de Lisbonne. Ils contestaient nouveau la mise
en examen du quatrime requrant. Invoquant le secret professionnel, ils
ritraient quil appartenait au prsident de la cour dappel de prendre luimme en main louverture et la slection des lments saisis au motif que le
juge dinstruction du TCIC tait lunique juge dinstruction en charge des
grandes affaires dans le pays.
26. Par une dcision du 29 octobre 2009, le vice-prsident de la cour
dappel de Lisbonne rejeta la rclamation des requrants prsente le
8 octobre prcdent. titre prliminaire, il rappela que son intervention en
lespce tendait vrifier sil existait un risque flagrant et disproportionn
de porter atteinte au secret professionnel. Ensuite, il exposa que :
- lavocat Me B.A et le quatrime requrant avaient particip aux
ngociations qui faisaient lobjet de lenqute ;
- la saisie des donnes informatiques partir du poste de travail du
quatrime requrant tait conforme larticle 71 4 du statut de lOrdre des
avocats tant donn que celui-ci avait entretemps t mis en examen et que
ces donnes navaient en outre pas auparavant t consultes vu leur mise
sous scells aprs la prsentation de lopposition au titre de larticle 72 du
statut de lOrdre des avocats ;
- la question de la nullit de la mise en examen du quatrime requrant
chappait son domaine dintervention dans le cas concret, lequel relevait
uniquement de larticle 72 du statut de lOrdre des avocats ;

- aprs ouverture et visualisation, tous les documents et fichiers

informatiques saisis semblaient revtir un intrt, direct ou indirect, pour
lenqute en cause, et elle seule, la saisie litigieuse ne portait pas,
premire vue, atteinte au secret professionnel des avocats ;
- les mots cls utiliss pour procder aux recherches semblaient en
rapport avec lenqute en cours et, mme sils avaient pu permettre
daccder dautres matires, il appartenait au juge dinstruction de le
vrifier ;
- dans la mise en balance des intrts en jeu dans le cas concret,
ladministration de la justice et la dcouverte de la vrit prvalaient sur le
secret professionnel des avocats.
Le vice-prsident de la cour dappel en conclut que la saisie des
documents et fichiers informatiques tait proportionne au but recherch,
savoir ladministration de la justice concernant des affaires dune grande
complexit et quil ny avait eu aucune violation du principe constitutionnel
du respect de la vie prive. Jugeant que les craintes exprimes lgard du
juge dinstruction du TCIC taient hasardeuses et que la loi ne prvoyait pas
quil soit loign pour les raisons invoques, cette question ntant en outre
pas de son ressort dans le cas concret, il ordonna, conformment la loi, la
remise sous scells des documents saisis et leur transmission au TCIC.
27. Par une ordonnance du 3 novembre 2009, le juge dinstruction du
TCIC rejeta la demande en nullit dpose le 19 octobre prcdent par le
quatrime requrant concernant sa mise en examen. Ce dernier attaqua cette
ordonnance devant la cour dappel de Lisbonne.
28. Le 12 novembre 2009, les requrants dposrent un recours
constitutionnel devant le Tribunal constitutionnel contre la dcision du
29 octobre 2009 du vice-prsident de la cour dappel de Lisbonne. Entre
autres, ils invoquaient le secret de la correspondance et le droit la vie
prive de leurs clients, dnonant la mise en examen du quatrime requrant
et le pouvoir du juge dinstruction du TCIC.
29. Dans une requte dpose le 17 dcembre 2009 auprs de la cour
dappel de Lisbonne, les requrants dclarrent quils renonaient, sur
indication du ministre de la Dfense, la partie de leur recours
constitutionnel concernant la saisie des documents papiers portant sur les
ngociations entreprises entre ltat portugais et le consortium allemand en
vue de lacquisition des sous-marins. Ils demandaient alors louverture de
ces documents et leur transmission au juge dinstruction du TCIC. Ils
dclarrent quils maintenaient nanmoins la partie du recours portant sur la
saisie des donnes informatiques contenues dans les deux disques durs
saisis et celles qui avaient t graves dans les quatre DVDs.
30. Par un arrt du 15 avril 2010, la cour dappel de Lisbonne annula la
dcision du 3 novembre 2009 du juge dinstruction du TCIC, jugeant que la
mise en examen du quatrime requrant tait illgale. Elle estima que la loi
ne permettait pas quune mise en examen soit ordonne postrieurement

une perquisition, pour justifier la saisie de documents professionnels. Outre

lannulation de la mise en examen du quatrime requrant, la cour dappel
ordonna la restitution de toute la correspondance le concernant qui avait
t saisie.
31. Le 14 juillet 2010, le Tribunal constitutionnel pronona son arrt
concernant le recours qui avait t form par les requrants. Il dcida
dabord que, sagissant de la saisie de la correspondance concernant le
quatrime requrant, le recours constitutionnel tait dpourvu dutilit, la
cour dappel de Lisbonne ayant dj ordonn la restitution de toute
correspondance saisie qui le concernait. Quant la question portant sur la
saisie des documents et donnes informatiques et le pouvoir du juge du
TCIC, le Tribunal constitutionnel dclara le recours irrecevable, considrant
quaucune question dinconstitutionnalit normative navait t souleve de
manire adquate par les intresss, les requrants ayant uniquement mis en
cause les dcisions judiciaires prises dans le cadre de la procdure.
32. Le 10 novembre 2010, le juge dinstruction du TCIC procda
louverture des scells, en prsence des deuxime, quatrime et cinquime
requrants, de deux procureurs, dun greffier du DCIAP et de trois experts
informatiques.
33. Faisant droit la demande des procureurs, le juge dinstruction
ordonna que, dans la mesure o ils prsentaient un intrt pour lenqute,
tous les documents papiers soient joints au dossier de lenqute pnale,
lexception dun classeur et dune lettre, lesquels furent rendus aux
requrants.
34. Le juge dinstruction ouvrit ensuite les scells des quatre DVDs sur
lesquels avaient t gravs les fichiers informatiques et les botes de
courriers lectroniques extraites de lordinateur du quatrime requrant et
des diffrents serveurs du cabinet davocats, aprs avoir t slectionnes
sur la base des mots-cls indiqus dans le mandat de perquisition (voir cidessus paragraphe 19). Aprs audition des parties, le juge dinstruction
ordonna que les deux botes de messageries lectroniques de lavocat
Me B.A et les fichiers informatiques prsentant un intrt pour lenqute qui
avaient t gravs sur ces DVDs soient copis et mis sous scells et que les
DVDs originaux soient rendus la socit requrante. Il dclara ensuite que
le TCIC procderait au visionnage des lments copis dans un dlai de
soixante jours.
35. Tous les fichiers informatiques identifis comme correspondance
du quatrime requrant furent rendus celui-ci.
36. Sagissant des deux disques durs qui avaient t saisis, il ordonna la
ralisation, par des experts informatiques, dune opration visant la
slection de fichiers informatiques sur la base des mots cls qui avaient t
utiliss lors de la perquisition.
37. Le 17 janvier 2011, les experts informatiques remirent au DCIAP
deux rapports, accompagns des deux disques durs et de leurs copies

respectives. Ils annexrent galement un troisime disque dur contenant les

copies des fichiers slectionns, partir des deux disques durs, sur la base
des mots cls utiliss dans le cadre de lenqute. Le matriel fut remis sous
scells lintention du juge du TCIC.
38. Par une ordonnance du 2 fvrier 2011, le juge dinstruction prit note
que les experts informatiques avaient conclu lanalyse des fichiers
informatiques des disques durs et que les fichiers (messageries
lectroniques) slectionns au moyen des mots cls avaient t copis sur un
disque dur spar et mis sous-scells. Il ordonna que cette copie soit garde
sous coffre, en attendant quil fixe une date pour le visionnage des contenus
respectifs et llimination des fichiers relevant de la vie prive des
personnes vises.
39. Les 1er 4, 5, 6 et 11 avril 2011, le juge dinstruction du TCIC
procda louverture des scells des DVDs. Il visionna les fichiers
informatiques qui y avaient t copis (voir ci-dessus paragraphe 34),
ordonnant la suppression des fichiers prsentant des informations de
caractre personnel, couverts par le secret professionnel ou ne concernant
pas les personnes mises en examen conformment larticle 188 6 alinas
a) c) du CPP, comme suit :
- Sance du 1er avril 2011 (matin) : il visionna 4 500 fichiers dont 115
fichiers furent supprims ;
- Sance du 1er avril 2011 (aprs-midi : il visionna 4356 fichiers dont
100 furent supprims ;
- Sance du 4 avril 2011 (matin) : il visionna 2698 fichiers dont
16 fichiers furent limins ;
- Sance du 5 avril 2011 (aprs-midi) : il visionna 4946 fichiers dont 260
furent supprims ;
- Sance du 6 avril 2011 (aprs-midi) : il visionna 6802 fichiers et 336
furent limins ;
- Sance du 11 avril 2011 (aprs-midi) : il visionna 1504 fichiers et 36
furent limins. Il visionna ensuite 3539 fichiers du deuxime DVD,
estimant quaucun lment ntait supprimer.
lissue de la sance du 11 avril, le juge dinstruction ordonna que les
fichiers informatiques du premier DVD jugs pertinents pour lenqute
soient copis sur un support autonome, ce qui ft fait le 12 avril 2011. Cette
copie fut alors mise sous scells.
40. Au cours de la sance du 4 avril 2011, le juge dinstruction conclut
galement le visionnage des messages lectroniques qui avaient t
slectionns partir des disques durs (voir ci-dessus paragraphes 37-38).
Aprs une analyse sommaire de leur contenu, il considra quils ne
contenaient pas dinformations caractre personnel, couvertes par le secret
professionnel ou concernant des personnes autres que celles qui avaient
mises en examen conformment larticle 188 6 alinas a) c) du CPP.
10

Par consquent, il ordonna quils soient envoys au DCIAP afin que soit
faite la slection des lments pertinents pour lenqute.
41. Par une ordonnance du 21 juin 2011, le DCIAP estima ncessaire
dautonomiser lenqute concernant les faits par rapport auxquels lavocat
Me B.A. ntait pas intervenu, comme suit :
(...)
Le noyau des faits faisant lobjet de la prsente enqute, pour autant quil sagisse
de la personne mise en examen, B.A., concerne laccompagnement quil a fait des
ngociations et conclusion des contrats (...), faits susceptibles dintgrer, entre autres,
la pratique du crime de prvarication (...).
(...) ces faits ont fait lobjet dune enqute commune avec lensemble des
investigations concernant lexcution du Programme relatif lacquisition des sousmarins (PRAS), seulement pour des questions de clrit et dconomie
procdurales.
En effet, bien quon puisse admettre lexistence dun lien avec les faits faisant
lobjet des investigations mentionnes, il est certain que laccus B.A. na eu aucun
type dintervention par rapport celles-ci.
(...) le ministre public considre que lon devra procder lautonomisation de
lenqute portant sur les faits qui ne concernent pas lintervention de laccus B.A.,
tout en garantissant lexercice de ses droits de dfense, prservant et permettant
nanmoins la poursuite de lintrt public une enqute efficace et rapide des faits cidessus.
(...)
(...) afin quune enqute soit ouverte pour investiguer de faon autonome les faits
relatifs aux circonstances dans lesquelles ont t ngocis les contrats avec le GSC
concernant lacquisition des sous-marins, les contreparties et le financement, il est
demand M. le juge dinstruction quil autorise lextraction du prsent dossier
denqute et des annexes 54, 58, 62, 63, 70, 73 82, 86, 87, 89, 90, 91, 92, 94, 95, 97
et 98.
(...)
42. Par une ordonnance du 24 juin 2011, le juge du TCIC fit droit la
demande du DCIAP, comme suit :
(...)
En ce qui concerne la sparation des procdures, au vu des lments indiqus par le
ministre public/DCIAP qui, en loccurrence et quant la substance de la question
pose, a reu laccord crit de laccus Me B.A, nous accueillons la demande,
lautorisant dans ses termes prcis et exacts et nous la reproduisons ici dans
lintgralit (mme si nous ne connaissons pas la teneur entire des pices
procdurales (annexes) qui y sont indiques).
(...)
43. Le 1er juillet 2011, le DCIAP ordonna quune copie soit faite des
pices du dossier demandes dans le but douvrir une nouvelle enqute
concernant les autres suspects et activits. Celle-ci fut enregistre sous le
numro de procdure no 222/11.9TELSB.

11
44. Le 17 mai 2012, les agents du DCIAP terminrent lanalyse de

89 000 fichiers informatiques et de 29 000 messages lectroniques saisis
dans les quipements informatiques de la socit requrante et dans la
rsidence de Me B.A et tablirent un rapport concernant la participation de
lavocat Me B.A aux ngociations qui faisaient lobjet de lenqute.
45. Le 4 juin 2012, le DCIAP classa lenqute ouverte lencontre de
lavocat Me B.A sans suite. Il considra quaucun lment du dossier ne
permettait de prouver que celui-ci avait commis les crimes qui lui taient
imputs. Le DCIAP tint, entre autres, compte de messages lectroniques
changs entre Me B.A et des reprsentants du ministre de la Dfense et
dautres avocats. En labsence de tout recours, cette ordonnance devint
dfinitive.
46. Le 6 juin 2012, les deux disques externes durs qui avaient t saisis
furent rendus la socit requrante.
47. Le 15 juillet 2013, constatant que le classement sans suite de
lenqute qui portait sur lavocat Me B.A. tait devenu dfinitif, le DCIAP
ordonna que les pices dont la copie avait t demande soient simplement
extraites du dossier et jointes celui de lenqute concernant les autres
suspects et faits (procdure no 222/11.9TELSB).
48. Par une ordonnance du DCIAP du 17 dcembre 2014, cette dernire
fut classe sans suite.
II. LE DROIT ET LA PRATIQUE INTERNES PERTINENTS
A. Sur la procdure pnale en gnral au Portugal
49. Au Portugal, la conduite de lenqute appartient au ministre public,
lequel se trouve sous lautorit du Procureur-gnral de la Rpublique.
50. Au sein du ministre public, le Dpartement central denqute et
action pnale est lautorit qui coordonne et conduit toute enqute portant
sur la criminalit hautement organise ou particulirement complexe (article
46 de la loi no 47/86 du 15 octobre 1986 dans la rdaction introduite par la
loi no 60/98 du 27 aot 1998).
51. On entend par instruction (instruo), le contrle judiciaire de
lenqute par le juge dinstruction. cet gard, dans ses parties pertinentes,
larticle 286 du CPP stipule :
1. Linstruction vise le contrle judiciaire de la dcision dinculper (acusar) ou de
classer une enqute sans suite (arquivar) dans le but de renvoyer ou non la cause en
jugement.
2. Linstruction est facultative.
(...)
En outre, larticle 32 4 de la Constitution dispose :
12

Toute instruction est de la comptence dun juge qui peut, aux termes de la loi,
dlguer toute autre entit la pratique des actes dinstructions qui ne portent pas
direction sur les droits fondamentaux.
52. Sil appartient au ministre public de diriger lenqute, avec

lassistance des organes de police criminelle (article 263 du CPP), certains
actes ne peuvent tre raliss que par le juge dinstruction et dautres
requirent son autorisation. cet gard, les dispositions pertinentes du CPP
se lisent ainsi :
Article 17
Comptence du juge dinstruction
Il est de la comptence du juge dinstruction de procder linstruction, de dcider
le renvoi en jugement (pronncia) et dexercer toutes les fonctions juridictionnelles
jusqu ce que laffaire soit transmise aux fins du jugement, aux termes prescrits dans
ce code.
Article 268
Actes relevant de la comptence du juge dinstruction
1. Au cours de lenqute, il est de la comptence exclusive du juge dinstruction
de :
a) Procder au premier interrogatoire judiciaire dun accus dtenu ;
b) Procder lapplication dune mesure de contrainte ou de garantie
patrimoniale (...) ;
c) Procder aux perquisitions et saisies dans un cabinet davocats, un cabinet
mdical ou un tablissement bancaire (...) ;
d) Prendre connaissance en premier lieu de la correspondance saisie aux termes de
larticle 179 3 ;
e) Dclarer la perte, en faveur de ltat, de tout bien saisi en cas de classement sans
suite dune affaire par le ministre public (...) ;
f) Raliser tout acte expressment rserv par la loi au juge dinstruction.
2. Le juge accomplit les actes indiqus au paragraphe prcdent, la demande du
ministre public, de lautorit de la police criminelle en cas durgence ou risque de
retard, de laccus ou de lassistente (auxiliaire du ministre public).
(...)
Article 269
Actes devant tre ordonns ou autoriss par le juge dinstruction
1. Au cours de lenqute, il est de la comptence exclusive du juge dinstruction
dordonner ou dautoriser :
a) La ralisation dexpertises (...) ;
b) La ralisation dexamens (...) ;
c) Les perquisitions au domicile aux termes et dans les limites de larticle 177 ;
d) La saisie de correspondance, aux termes de larticle 179 1 ;

13
e) Linterception, lenregistrement ou le registre de conversations ou de

communications, aux termes des articles 187 et 189 ;
f) La ralisation de tout acte dont la loi prvoit quil dpende de lordre ou
lautorisation du juge dinstruction.
(...)
Dans un arrt du 18 mai 2006 (procdure no 54/2006-9), la cour dappel

de Lisbonne a observ :
(...)
Lenqute comprend un ensemble de dmarches visant investiguer sur lexistence
dun crime, identifier ses agents et leurs responsabilit et dcouvrir et recueillir des
preuves aux fins de la dcision portant sur les rquisitions (acusao) (...).
Il revient au ministre public de la diriger, avec lassistance des organes de police
criminelle (...).
Lenqute est donc une procdure relevant du ministre public et non du juge, il
appartient donc au premier, et non ce dernier, de slectionner et recueillir la preuve.
Il est incontestable que linvestigation criminelle appartient au ministre public
durant lenqute, le juge dinstruction tant, nanmoins, par impratif constitutionnel,
comptent en ce qui concerne les actes qui ont directement voir avec les droits
fondamentaux.
(...).
Par consquent, dans la mesure o le juge dinstruction est le juge des liberts et des
garanties, il lui appartient peine dassurer (...) que la collecte des preuves- dont
la slection, nous le rappelons, est de la comptence du ministre public- seffectue
lgalement (et constitutionnellement).
(...)
53. Larticle 399 du code de procdure pnale pose le principe gnral

en matire de recours en matire pnale, disposant ce qui suit :
Il est permis de faire appel des arrts, jugements et ordonnances dont le caractre
inattaquable nest pas prvu par la loi.
B. Sur la procdure de perquisition et saisie

54. Concernant la procdure de perquisition et de saisie, le code de
procdure pnale prvoit ce qui suit :
Article 174
Conditions
1. Sil existe des indices quune personne dissimule sur elle-mme des objets
ayant un lien avec un crime ou pouvant servir de preuve, une fouille corporelle est
ordonne.
2. Sil existe des indices que les objets mentionns lalina prcdent, ou si la
personne mise en examen (arguido) ou une autre personne devant tre dtenue, puisse
14

se trouver dans un lieu rserv ou ntant pas librement accessible au public, une
perquisition est ordonne.
3. Les fouilles corporelles et les perquisitions sont autorises ou ordonnes par une
ordonnance de lautorit judiciaire comptente, celle-ci devant, dans la mesure du
possible, prsider lopration.
4. Lordonnance prvue lalina prcdent est valable pendant 30 jours, sous
peine de nullit.
5. Les exigences prvues lalina 3 ne sappliquent pas aux fouilles corporelles et
aux perquisitions effectues par un organe de la police criminelle dans les cas :
a) De terrorisme, criminalit violente ou hautement organise, lorsquil y a des
indices fonds de la commission imminente dun crime pouvant mettre gravement en
danger la vie ou lintgrit physique dune personne ;
b) O les personnes vises donnent leur consentement (...) ;
c) Au moment dune dtention en flagrant dlit pour un crime auquel sapplique
une peine de prison.
6. Dans les cas indiqus la lettre a) de lalina prcdent, la ralisation de
lopration est, sous peine de nullit, immdiatement porte la connaissance du juge
dinstruction qui doit lapprcier afin de pouvoir la valider.
Article 176
Formalits de la perquisition
1. Sauf dans les cas indiqus lalina 5 de larticle 174, avant de procder la
perquisition, loccupant du lieu concern reoit une copie de lordonnance ayant
dtermine celle-ci indiquant :
- quil peut assister lopration et
- se faire accompagner ou remplacer par une personne de sa confiance ;
- quil se prsente sans attendre.
2. Si les personnes indiques lalina prcdent sont absentes, une copie est, dans
la mesure du possible, remise un membre de la famille, un voisin, un concierge ou la
personne qui le remplace.
(...)
Article 177
Perquisition
(...)
5. La perquisition dun cabinet davocats (...) est, sous peine de nullit, prside
(presidida) par le juge en personne, lequel informe au pralable le prsident du conseil
local de lOrdre des avocats (...) afin que celui-ci ou une autre personne agissant en
son nom soit prsent.
(...)

15
Article 178
Objets pouvant tre saisis et sous quelles conditions
1. Sont saisis les objets ayant servi ou tant destins servir commettre un
crime, ceux qui en sont le produit, le bnfice, le prix ou la rcompense et tous les
objets laisss par lauteur du crime sur les lieux, ainsi que tout autre pouvant servir de
preuve.
2. Les objets saisis sont verss au dossier de la procdure (...).
3. Les saisies sont autorises, ordonnes et valides par ordonnance de lautorit
judiciaire.
4. Les organes de police criminelle peuvent faire des saisies au cours des fouilles
corporelles ou des perquisitions lorsquil y a urgence ou risque de perte en cas de
retard (...).
(...)
6. Les propritaires des objets ou les titulaires des biens saisis peuvent demander au
juge dinstruction la modification ou lannulation de la mesure. (...)
(...)
Article 179
Saisie de correspondance
1. Sous peine de nullit, le juge peut autoriser ou requrir, par ordonnance, la
saisie (...) de lettres, paquets, valeurs, tlgrammes ou tout autre correspondance sil
existe des raisons fondes de croire que :
a) La correspondance a t expdie ou reue par le suspect (...) ;
b) Est en cause un crime pouvant tre puni dune peine suprieure trois ans de
prison ;
c) Lacte se rvle dun grand intrt pour la dcouverte de la vrit ou pour la
preuve.
2. Sous peine de nullit, il est interdit de saisir ou dexercer un contrle, sous une
autre forme, de toute correspondance entre laccus et son dfenseur, sauf si le juge a
des raisons fondes de croire que celle-ci constitue lobjet ou llment dun crime.
3. Le juge ayant autoris ou ordonn lacte est la premire personne prendre
connaissance du contenu de la correspondance saisie. Sil considre quelle prsente
un intrt aux fins des preuves, il la fera joindre au dossier de la procdure ; dans le
cas contraire, il la rend qui de droit, celle-ci ne pouvant tre utilise comme moyen
de preuve, il reste alors li au secret par rapport tout ce dont il a pris connaissance et
qui ne prsente pas dintrt pour la preuve.
Article 180
Saisie dans un cabinet davocats ou mdical
1. Ce qui est prvu lalina 5 (...) de larticle 177 sapplique aux saisies ralises
dans un cabinet davocats (...).
2. Il est interdit, sous peine de nullit, de saisir des documents couverts par le secret
professionnel (...) sauf si ces documents ont eux-mmes servi en tant quobjet ou
lment dun crime.
3. Ce qui est prvu lalina 3 de larticle prcdent sapplique en consquence.
16

Article 183
Photocopie et copies certifies conformes (certides)
1. Il est possible de joindre une photocopie des documents saisis au dossier de la
procdure (autos), loriginal devant tre rendu. Sil est ncessaire de conserver
loriginal, il est possible den faire une photocopie ou une copie certifie conforme
(certido) et de remettre celle-ci qui appartenait loriginal. (...)
(...)
Article 184
Mise sous scells et ouverture des scells
Dans la mesure du possible, les objets saisis sont mis sous scells. Louverture des
scells est faite, si possible, en prsence des personnes qui taient prsentes au
moment de leur apposition, celles-ci vrifiant si les scells nont pas t viols et que
les objets saisis nont pas t changs.
Article 186
Restitution des objets saisis
1. Les objets saisis sont restitus qui de droit ds quil apparat que le maintien
de la saisie aux fins de la preuve nest plus ncessaire.
2. Ds que le jugement devient dfinitif, les objets saisis sont rendus qui de droit
sauf sils ont t dclars perdus en faveur de ltat.
Article 187
Admissibilit [coutes tlphoniques]
1. Linterception et lenregistrement de conversations ou communications
tlphoniques ne peuvent tre utiliss pendant un enqute que sil existe des raisons
de croire que cette mesure est indispensable la dcouverte de la vrit ou si la preuve
serait, dune autre faon, impossible ou trs difficile obtenir, par une ordonnance
fonde du juge dinstruction et sur demande du ministre public, sagissant de crimes :
a) punis par une peine de prison suprieure, dans son dlai maximum, trois ans ;
b) relatifs au trafic de stupfiants ;
c) de dtention darme interdite ou de trafic darmes ;
d) de contrebande ;
e) dinjure, menace, contrainte, intrusion dans la vie prive ou perturbation de la
paix et de la tranquillit, lorsquils sont commis par la voie du tlphone ;
f) de menace de crime ou dabus et simulation de signes de dangers ; ou
g) dvasion, lorsque laccus a t condamn un des crimes prvus aux lettres
prcdentes.
(...)
4. Linterception et lenregistrement (...) ne peuvent tre autoriss (...) qu
lencontre de :
a) Un suspect ou une personne mis en examen ;

17
b) Une personne utilise comme intermdiaire, par rapport laquelle il existe des
raisons fondes qui permettent de croire quelle reoit ou transmet des messages
destins ou provenant dun suspect ou dune personne mis en examen ou ;
c) La victime dun crime, avec son consentement (...).
5. Linterception et lenregistrement de conversations ou de communications entre
une personne mise en examen et son dfenseur sont interdits, sauf si le juge a des
raisons fondes de croire quelles constituent lobjet ou un lment du crime.
(...)
7. Sans prjudice de ce qui est prvu larticle 248, lenregistrement de
conversations ou de communications ne peut tre utilis dans une autre procdure, en
cours ou instaurer, que sil rsulte de linterception dun moyen de communication
utilis par une personne indique lalina 4 et dans la mesure o il est indispensable
pour prouver un des crimes figurant lalina 1.
8 Dans les cas prvus lalina prcdent, les supports techniques des
conversations ou des communications et les ordonnances qui ont fond les
interceptions respectives sont joints, par ordonnance judiciaire, la procdure pour
laquelle elles doivent tre utilises comme lment de preuve, une copie devant tre
extraite si ncessaire.
Article 188
Formalits des oprations [coutes tlphoniques]
(...)
6. (...) le juge ordonne la destruction immdiate des supports techniques et des
rapports manifestement trangers la procdure :
a) Qui concernent des conversations o ne sont pas intervenues les personnes
indiques lalina 4 de larticle prcdent ;
b) Qui portent sur des domaines couverts par le secret professionnel, de
fonctionnaire ou de ltat ; ou
c) Dont la divulgation peut porter gravement atteinte aux droits, liberts et
garanties ;
(...).
Article 248
Communication de la notitia criminis
1. Les organes de police criminelle qui ont eu connaissance dun crime, par leurs
propres moyens ou aprs une dnonciation, transmettent cette information au
ministre public dans le dlai le plus court, lequel ne peut dpasser dix jours.
(...)
Article 189
Extension
1. Les dispositions prvues aux articles 187 et 188 sont applicables aux
conversations ou communications transmises par nimporte quel autre moyen
technique autre que le tlphone, notamment le courrier lectronique (...).
(...)
18

55. Dans un arrt du 23 octobre 2002 (procdure no 125/00), la Cour

suprme a considr quil fallait distinguer les connaissances relevant dune
enqute (conhecimentos de investigao) des connaissances fortuites
(conhecimentos fortuitos). Dans le premier cas, les informations ont t
obtenues dans le cadre de la propre enqute en cours, il existe donc plus ou
moins une certaine proximit entre les situations recherches (il sagit par
exemple du concours rel dinfractions, des cas de coparticipations). Dans
de telles situations, rien nempche et il est mme justifi que les donnes
lgalement obtenues travers des coutes tlphoniques concernant certains
faits soient utilises pour prouver dautres faits prsentant avec elles une
certaine affinit. Dans le second cas de figure, les informations sont
obtenues de faon latrale et sont sans rapport avec lenqute en cours. Les
informations obtenues de faon fortuite dans le cadre dcoutes
tlphoniques peuvent tre admises dans le cadre dune autre procdure si
celles-ci ont t ralises conformment la loi, si le crime faisant lobjet de
lautre procdure fait partie de la liste des crimes indiques larticle 187
1 du CPP, si les informations prsentent un intrt pour la dcouverte de
la vrit ou la preuve dans la procdure vers o elles sont transfres, si
laccus a la possibilit de contrler ou contredire les rsultat obtenus par
cette voie.
Dans un arrt du 29 avril 2010 (procdure no 128/05.0JDLSB-A.S1), la
Cour suprme a relev que par connaissances fortuites , il fallait entendre
les informations recueillies de faon lgale au cours notamment de
lenregistrement de conversations tlphoniques, ne concernant pas le crime
lorigine de ce moyen dobtention de preuves.
C. Sur la conservation des dossiers relatifs une procdure pnale
56. Au moment des faits, en ce qui concerne la conservation des
supports techniques de conversations ou de communications tlphoniques
enregistres dans le cadre dune enqute pnale, lalina 3 de la directive du
procureur gnral de la Rpublique du 9 janvier 2008 prvoyait ce qui suit :
(...)
Les supports techniques de conversations ou de communications tlphoniques
enregistres dans le cadre dune enqute pnale ayant fait lobjet dune ordonnance
finale de classement sans suite sont conservs, pour la dure correspondante au dlai
de prescription de lenqute pnale, ds lors que la rouverture de lenqute se montre
possible dun point de vue juridique (...)
Adopt le 24 dcembre 2013 par larrt ministriel (Portaria)

le rglement sur la conservation aux archives des tribunaux
prvoit la conservation et le versement aux archives de tout dossier dune
procdure pnale relative une enqute pnale classe sans suite jusquau
terme du dlai de prescription du crime qui faisait lobjet de lenqute.
no 368/2013,

19
Conformment larticle 118 1 a) et c) du code pnal (dans sa

rdaction issue de la loi no 32/2010 du 2 septembre 2010), les dlais de
prescription sont les suivants :
- 15 ans en ce qui concerne les crimes de corruption, prise illgale
dintrts et blanchiment dargent ;
- 10 ans pour le crime de prvarication.
D. Sur la saisie de donnes informatiques
57. Entre en vigueur le 15 octobre 2009, la loi sur la cybercriminalit
(approuve par la loi no 109/2009 du 15 septembre 2009) transpose dans
lordre juridique portugais la directive du Conseil de lUnion europenne
no 2005/222/JAI du 24 fvrier 2005 relative aux attaques visant les systmes
dinformations. Les dispositions pertinentes de cette loi se lisent ainsi :
Article 15
Recherche de donnes informatiques
1. Lorsquau cours dune procdure il devient ncessaire, pour produire une
preuve, en vue de la dcouverte de la vrit, dobtenir des donnes informatiques
spcifiques et dtermins, stocks dans un systme informatique, lautorit judiciaire
comptente autorise ou ordonne par ordonnance quune recherche soit effectue dans
ce systme informatique, et doit, dans la mesure du possible, prsider (presidir) cette
opration (diligncia).
2. Sous peine de nullit, lordonnance prvue lalina prcdent a une dure de
validit pouvant aller jusqu 30 jours.
(...)
Article 16
Saisie de donnes informatiques
1. Si au cours dune recherche informatique ou dun tout autre accs lgitime un
systme informatique, sont dcouverts des donnes ou des documents informatiques
ncessaires pour produire une preuve en vue de la dcouverte de la vrit, lautorit
judiciaire comptente autorise ou ordonne, par ordonnance, leur saisie.
2. Lorgane de police criminelle peut effectuer des saisies, sans autorisation
pralable de lautorit judiciaire, au cours dune recherche informatique ordonne de
faon lgale aux termes de larticle prcdent, ou bien lorsquil existe une urgence ou
un risque de perte en cas de retard.
3. Si des donnes ou des documents informatiques saisis contiennent des lments
personnels ou intimes, pouvant mettre en cause la vie prive de la personne respective
ou dun tiers, ceux-ci sont, sous peine de nullit, prsents au juge, qui dterminera
leur jonction au dossier de lenqute en tenant compte des intrts du cas concret.
4. Les saisies effectues par un organe de police criminelle sont toujours sujettes
validation de lautorit judiciaire, dans un dlai maximum de 72 heures.
5. Les saisies relatives aux systmes informatiques utiliss dans le cadre de
lexercice de la profession davocat et des activits mdicales ou bancaires sont
20

sujettes, avec les adaptations ncessaires, aux rgles et formalits prvues dans le code
de procdure pnale (...).
(...)
7. Les saisies de donnes informatiques (...) peuvent notamment prsenter les
formes suivantes :
a) Saisie du support o est install le systme ou saisie du support o sont stocks
les donnes informatiques, ainsi que les dispositifs ncessaires leur lecture
respective ;
b) Ralisation dune copie des donnes, en support autonome, qui sera verse au
dossier ;
c) Prservation, par des moyens technologiques, de lintgrit des donnes, sans
ralisation dune copie ou retrait de celles-ci ; ou
d) limination irrversible ou blocage de laccs aux donnes.
(...)
E. Sur le Tribunal central dinstruction criminelle

58. La loi relative lorganisation des tribunaux judiciaires (loi no 3/99,
du 13 janvier 1999) prvoit dans son article 80 1 que, si lactivit
dlictuelle a lieu dans des ressorts (comarcas) appartenant divers districts
judiciaires, linstruction des affaires portant sur la criminalit violente,
hautement organise ou particulirement complexe est de la responsabilit
du Tribunal central dinstruction criminelle. Aux termes du rglement
dapplication de la loi dorganisation des tribunaux judiciaires (dcret-loi
n 186-A/99 du 31 mai 1999), ce tribunal a son sige Lisbonne. Au
moment des faits, il disposait dun seul juge dinstruction. Depuis
septembre 2014, il est compos de deux juges dinstruction.
F. Sur le secret professionnel
59. Larticle 87 du statut de lOrdre des avocats (Estatuto da Ordem dos
Advogados), approuv par la loi no 15/2005 du 26 janvier 2005, dispose :
1. Lavocat est tenu au secret professionnel concernant tous les faits dont il a
connaissance tant donn ses fonctions et la prestation de ses services (...).
(...)
60. Les autres dispositions du statut de lOrdre des avocats pertinentes

sont les suivantes :
Article 70
(...) perquisitions (buscas) dans un cabinet davocats
1. (...) les perquisitions (...) dans un cabinet davocats ou dans tout autre local
destin aux archives, linterception et lenregistrement de conversations ou
communications, par voie tlphonique ou lectronique, utiliss par lavocat dans

21
lexercice de sa profession, figurant dans le registre de lOrdre des Avocats, ne

peuvent tre ordonns et prsids que par le juge comptent.
2. (...) le juge doit convoquer, pour assister (...) aux recherches, lavocat concern,
le prsident du conseil du district, le prsident de la dlgation ou le dlgu de
lOrdre des avocats, selon les cas, lesquels peuvent dlguer un autre membre du
conseil du district ou de la dlgation.
(...)
4. Les membres de la famille ou les employs de lavocat concern peuvent aussi
assister aux procdures indiques lalina 2 de cet article lorsquils se prsentent
celles-ci ou si le juge les convoque.
(...)
6. Le procs-verbal de la procdure fait mention expresse des personnes prsentes,
ainsi que de tout vnement survenu au cours de celle-ci.
Article 71
Saisie de documents
1. Indpendamment du support utilis, il nest pas possible de saisir la
correspondance relative lexercice de la profession.
(...)
3. Sont comprises dans la correspondance les instructions et les informations crites
sur lobjet de la dsignation [doffice] ou du mandat ou lavis demand.
4. Est exclue la correspondance portant sur un acte criminel pour lequel lavocat a
t mis en examen.
Article 72
Rclamation
1. Au cours [de la perquisition], lavocat concern (...) peut prsenter une
rclamation.
2. La rclamation ayant pour but de prserver le secret professionnel, le juge doit
immdiatement prendre en compte la demande pour ce qui est des documents ou
objets en cause ; le juge met de suite ces documents ou objets sous scells, sans les
lire ou les examiner.
3. Les motifs de la rclamation sont dposs, sous cinq jours, auprs du tribunal o
la procdure est pendante ; le juge remet au prsident de la cour dappel, dans le
mme dlai, la rclamation accompagne de son avis et, le cas chant, des documents
ou objets mis sous scelles.
4. Le prsident de la cour dappel peut, sous rserve du secret, procder
louverture des scells, les retournant nouveau scells, avec sa dcision.
G. Sur le recours en inconstitutionnalit

61. Sagissant du recours en inconstitutionnalit, selon la jurisprudence
constante et ritre du Tribunal constitutionnel, seules des questions
dinconstitutionnalit normative peuvent tre examines dans le cadre
22

dun recours constitutionnel, le recours direct en protection dun droit

fondamental nexistant pas en droit constitutionnel portugais. Tout recours
dirig contre la dcision judiciaire elle-mme est ainsi jug irrecevable par
le Tribunal constitutionnel (voir, par exemple, les arrts du Tribunal
constitutionnel nos 192/94 du 1er mars 1994, 178/95 du 5 avril 1995 et 18/96
du 16 janvier 1996).
H. Sur les socits davocats
62. Les socits davocats sont des socits civiles formes par deux ou
plusieurs avocats dans le but dexercer conjointement leur activit
professionnelle et de rpartir entre eux les recettes (article 1 du dcret-loi
n 229/2004 du 10 dcembre 2004). Contrairement aux membres (scios),
les associs (associados) ne disposent pas de parts sociales dans la socit et
ne participent pas ses assembles gnrales (article 6, 12, 13 et 25). Tous
les membres dune socit sont tenus au respect du secret professionnel
(article 5).
EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 8 DE LA
CONVENTION
63. Les requrants estiment que la perquisition et la saisie de fichiers
informatiques et messages lectroniques du systme informatique de leurs
locaux professionnels a port atteinte leur droits garantis par larticle 8 de
la Convention, ainsi libell :
1. Toute personne a droit au respect de sa vie prive et familiale, de son domicile
et de sa correspondance.
2. Il ne peut y avoir ingrence dune autorit publique dans lexercice de ce droit
que pour autant que cette ingrence est prvue par la loi et quelle constitue une
mesure qui, dans une socit dmocratique, est ncessaire la scurit nationale, la
sret publique, au bien-tre conomique du pays, la dfense de lOrdre et la
prvention des infractions pnales, la protection de la sant ou de la morale, ou la
protection des droits et liberts dautrui.
64. Le Gouvernement rcuse la thse du requrant.

23
A. Sur la recevabilit
1. Sur le non-puisement des voies de recours internes
65. Le Gouvernement soulve une exception tire du non-puisement
des voies de recours internes. Il souligne que le contrle effectu par le
Tribunal constitutionnel peut porter sur la manire dont une certaine norme
a t applique dans un cas concret. Pour cela, il aurait fallu que les
requrants eussent soulev devant la cour dappel de Lisbonne une question
concrte dinconstitutionnalit, ce quils nont pas fait. Pour le
Gouvernement, les intresss nauraient ainsi pas donn aux juridictions
internes pour des raisons qui leur sont imputables loccasion de porter
remde leurs griefs.
66. Les requrants reconnaissent que les conditions de recevabilit de
leur recours constitutionnel ntaient pas remplies tant donn que le
recours devant le Tribunal constitutionnel ne pouvait concerner quune
inconstitutionnalit normative. Ils estiment quaux fins de larticle 35 1, ce
recours ntait donc pas puiser car il naurait pas permis de redresser la
violation allgue, soulignant que le recours direct en protection dun droit
fondamental nexiste pas dans le droit constitutionnel portugais. Partant,
larrt de la cour dappel de Lisbonne doit tre considr comme la dcision
interne dfinitive dans le cas despce.
67. La Cour rappelle que, selon larticle 35 1 de la Convention, elle ne
peut tre saisie quaprs lpuisement des voies de recours internes. Tout
requrant doit avoir donn aux juridictions internes loccasion que cette
disposition a pour finalit de mnager en principe aux tats contractants :
prvenir ou redresser les violations allgues contre eux avant que ces
allgations ne soient soumises aux organes de la Convention (voir, par
exemple, Moreira Barbosa c. Portugal (dc.), no 65681/01, CEDH 2004-V,
et Cardot c. France, 19 mars 1991, 36, srie A no 200). Cette rgle se
fonde sur lhypothse objet de larticle 13 de la Convention, avec lequel
elle prsente dtroites affinits que lordre interne offre un recours
effectif quant la violation allgue (voir, par exemple, Selmouni c. France
[GC], no 25803/94, 74, CEDH 1999-V).
68. La Cour rappelle en outre que larticle 35 de la Convention ne
prescrit toutefois lpuisement que des recours la fois relatifs aux
violations incrimines, disponibles et adquats. Ces recours doivent exister
un degr suffisant de certitude, non seulement en thorie mais aussi en
pratique, sans quoi leur manquent leffectivit et laccessibilit voulues
(voir, parmi beaucoup dautres, Vernillo c. France, 20 fvrier 1991, 27,
srie A no 198, et Dalia c. France, 19 fvrier 1998, 38, Recueil des arrts
et dcisions 1998-I).
69. Se penchant sur la prsente espce, la Cour constate dabord quil
nest pas contest que le recours constitutionnel au Portugal ne peut
concerner quune disposition normative et non pas une dcision
24

judiciaire (Colao Mestre et SIC Sociedade Independente de

Comunicao, S.A. c. Portugal (dc.), nos 11182/03 et 11319/03, 18 octobre
2005). Dans son arrt du 14 juillet 2010, pour autant quil sagisse de la
saisie des documents et donnes informatiques, le Tribunal constitutionnel a
relev que les requrants attaquaient, pour lessentiel, les dcisions
judiciaires prises dans le cadre de la procdure et quil ntait pas comptent
pour examiner les dolances leur gard.
70. La Cour en conclut que le recours constitutionnel introduit par les
requrants ntait donc pas de nature porter remde au grief quils ont
port devant elle sagissant de la saisie des documents et donne
informatiques. Lexception souleve par le Gouvernement doit donc tre
rejete.
2. Sur la qualit de victime des requrants personnes physiques
71. Le Gouvernement conteste la qualit de victime des requrants
personnes physiques. Il allgue que les deuxime, troisime et cinquime
requrants nont indiqu aucun fait les concernant personnellement, leur
droits se confondant ainsi avec ceux de la socit requrante. Pour ce qui est
du quatrime requrant, il observe que toute la correspondance lui
appartenant lui a t rendue, conscutivement larrt de la cour dappel de
Lisbonne du 15 avril 2010 ayant ordonn lannulation de sa mise en
examen, celui-ci ntant donc plus victime en lespce.
72. Les requrants personnes physiques allguent, quen leur qualit
davocats de la socit requrante, ils ont lobligation dobserver le secret
professionnel autant par rapport leurs propres clients que par rapport
ceux de la socit. Ils soutiennent qutant avocats membres (deuxime,
troisime et quatrime requrants) et associ (cinquime requrant) de la
socit requrante, les donnes informatiques saisies peuvent aussi les
concerner personnellement puisquelles proviennent de deux disques durs
appartenant la socit requrante, la saisie litigieuse ayant de cette faon
galement port atteinte leur droit au respect de la vie prive et du
domicile.
73. Le quatrime requrant reconnat que la correspondance lui a t
retourne. Il observe, toutefois, qu linstar des autres requrants, la saisie
des autres donnes informatiques se maintient toujours.
74. La Cour rappelle que, pour se prvaloir de larticle 34 de la
Convention, un requrant doit pouvoir se prtendre victime dune violation
de la Convention. Selon la jurisprudence constante de la Cour, la notion de
victime doit tre interprte de faon autonome et indpendante des
notions internes telles que celles concernant lintrt ou la qualit pour agir.
Par ailleurs, pour quun requrant puisse se prtendre victime dune
violation de la Convention, il doit exister un lien suffisamment direct entre
le requrant et le prjudice quil estime avoir subi du fait de la violation

25
allgue (voir Gorraiz Lizarraga et autres c. Espagne, no 62543/00, 35,

CEDH 2004-III, et les rfrences qui sy trouvent cites).
75. La Cour rappelle en outre avoir tenu la fouille opre au cabinet dun
avocat pour une immixtion dans la vie prive et la correspondance
et, ventuellement, le domicile, au sens plus large quimplique le terme
franais par rapport au texte anglais qui emploie le terme home
(Niemietz c. Allemagne, 16 dcembre 1992, 29-33, srie A no 251-B, et
Tamosius c. Royaume-Uni (dc.), no 62002/00, CEDH 2002-VIII ; voir
aussi Sallinen et autres c. Finlande, no 50882/99, 71, 27 septembre 2005,
qui confirme que la fouille des locaux professionnels dun avocat porte
galement atteinte son droit au respect de son domicile ). La Cour a
aussi estim que la perquisition opre dans les locaux dune socit
commerciale portait atteinte au droit de celle-ci au respect de son
domicile (Socit Colas Est et autres c. France, no 37971/97, 40-42,
CEDH 2002-III).
76. La Cour a aussi considr la fouille et la saisie de donnes
lectroniques comme une ingrence dans le droit des requrants au respect
de la correspondance au sens de larticle 8 (Wieser et Bicos
Beteiligungen GmbH c. Autriche, no 74336/01, 45, CEDH 2007 IV).
77. Elle a soulign quen vertu de larticle 8, la correspondance entre un
avocat et son client, quelle quen soit la finalit (la correspondance
strictement professionnelle tant incluse : Niemietz prcit, 32), jouit dun
statut privilgi quant sa confidentialit (Campbell c. Royaume-Uni,
25 mars 1992, 46-48, srie A no 233 ; voir aussi, notamment, Ekinci
et Akaln c. Turquie, no 77097/01, 30 janvier 2007, 47 ; cela vaut, comme
indiqu prcdemment, pour toutes les formes dchanges entre les avocats
et leurs clients). Elle a en outre indiqu quelle accorde un poids singulier
au risque datteinte au secret professionnel des avocats car il est la base de
la relation de confiance entre lavocat et son client (Andr et autre c.
France, no 18603/03, 41, 24 juillet 2008 et Xavier Da Silveira c. France,
no 43757/05, 36, 21 janvier 2010) et il peut avoir des rpercussions sur la
bonne administration de la justice (Wieser et Bicos, prcit, 65-66 ;
Niemietz, prcit, 37, et Andr, prcit 41).
78. En lespce, le Gouvernement ne conteste la qualit de victime que
des requrants personnes physiques, acceptant ainsi uniquement celle de la
socit requrante.
79. La Cour note que les requrants personnes physiques sont des
avocats membres et un associ de la socit requrante, exerant au sein de
celle-ci leur activit professionnelle. Elle observe quils ne se plaignent que
de la perquisition et de la saisie de donnes informatiques figurant dans le
systme informatique de leurs locaux professionnels. Par consquent, la
Cour naperoit aucun motif de distinguer en lespce la situation des
requrants personnes physiques de la socit requrante, lappartenance
dun avocat une socit ne le dispensant pas de ses droits et devoirs
26

dontologiques, en particulier en ce qui concerne lobligation dobserver le

secret professionnel envers ses clients.
80. La Cour estime galement quil ny a pas lieu de faire une distinction
entre les requrants personnes physiques mme. En effet, ces derniers se
trouvent tous concerns par cette saisie. Le fait que la correspondance
concernant le quatrime requrant grave dans les DVDs lui ait t rendue
nest donc pas pertinente dans le cas despce. En effet, la saisie des autres
donnes informatiques est ici mise en cause, ces lments concernant tous
les membres de la socit requrante.
81. Au vu de ce qui prcde, lexception du Gouvernement tire de
labsence de qualit de victime des requrants doit tre rejete.
3. Conclusion
82. La Cour constate que les griefs des requrants tirs de larticle 8 de
la Convention ne sont pas manifestement mal fonds au sens de larticle 35
3 a) de la Convention. La Cour relve par ailleurs quils ne se heurtent
aucun autre motif dirrecevabilit. Il convient donc de les dclarer
recevables.
B. Sur le fond
1. Thses des parties
a) Les requrants
83. Invoquant larticle 8 de la Convention, les requrants dnoncent la

perquisition et la saisie de fichiers informatiques et messages lectroniques
dans le systme informatique de leurs locaux professionnels.
84. Ils se plaignent que les recherches aient t conduites sur la base de
35 mots cls et, en particulier, partir de mots courants, de surcrot dans le
cadre dun cabinet davocats, comme contreparties , Banco Esprito
Santo , swap , financement ou spread , ce qui a eu pour
consquence denglober des fichiers informatiques et des messages
lectroniques sans rapport avec lenqute pnale.
85. Les requrants font valoir que le juge dinstruction du TCIC de
Lisbonne est lunique juge au Portugal charg des affaires criminelles les
plus complexes et que nombre dentre elles concernent certains de leurs
clients, citant cet gard deux affaires comme exemples. Ils affirment quen
tant la premire autorit prendre connaissance du contenu des donnes
saisies comme le prvoit larticle 179 3 du CPP applicable en vertu de
larticle 180 3 du CPP, le juge dinstruction accde des informations
sans aucun rapport avec lenqute lorigine du mandat de perquisition et
de saisie. Ils estiment quen consquence ce juge dinstruction peut avoir
accs des documents couverts par le secret professionnel, voire personnels

27
et qui, le cas chant, peuvent avoir un intrt pour dautres affaires quil
instruit. Selon eux, la rclamation devant le prsident de la cour dappel na
pas constitu un mcanisme pour prvenir les abus car elle na pas permis
dviter que le juge dinstruction du TCIC accde aux lments saisis. Elle
laurait t si le tri des fichiers avait t fait en premier lieu par le prsident
de la cour dappel.
86. Ils dnoncent la non-restitution des copies des lments
informatiques saisies en dpit du classement sans suite de la procdure
pnale qui avait t ouverte lencontre de Me B.A.
87. Pour finir, ils exposent ensuite que des copies des fichiers
informatiques et messages lectroniques saisis ont t extraites du dossier de
lenqute concernant Me B.A. qui se trouve prsent classe (procdure
interne no 56/06.2TELSB) pour tre annexes lenqute ouverte
lencontre des autres suspects (procdure no 222/11.9TELSB). Ils allguent
notamment que des messages lectroniques privs ou professionnels,
changs entre des avocats de la socit requrante et leurs clients, sans
aucun rapport avec lenqute ouverte lencontre de lavocat Me B.A ont
ainsi t joints cette nouvelle procdure. Ces avocats nayant pas t mis
en examen dans le cadre dune quelconque enqute, ceci enfreint larticle 71
1 du statut de lOrdre des avocats et le secret professionnel.
b) Le Gouvernement
88. Le Gouvernement reconnat en lespce lexistence dune ingrence.

Il fait valoir quelle tait prvue par la loi et poursuivait un but lgitime,
savoir la prvention des infractions pnales, lenqute en cause portant
notamment sur des chefs de corruption et blanchiment dargent. Mme si les
requrants navaient pas la qualit de personne mise en examen, il existait
des raisons de croire quun ensemble dlments pertinents pour lenqute
pnale se trouvaient dans les installations du cabinet davocats tant donn
que les dossiers avaient t traits par Me B.A, ancien avocat de la socit
requrante, puis par le quatrime requrant et quaucun document navait
t retrouv au ministre de la Dfense. Le Gouvernement affirme que
lingrence tait ncessaire dans une socit dmocratique et proportionne
au but poursuivi, un juste quilibre ayant t mnag entre les intrts de
lenqute et les droits des requrants. Certes, un nombre importants
dlments ont t saisis. Nanmoins, ceci sexplique par lampleur et
lextrme complexit de lenqute. En outre, les recherches informatiques
ont t faites sur la base de 35 mots cls en rapport avec lobjet de lenqute
ce qui a permis de cibler raisonnablement la recherche, minimisant ainsi
lingrence.
89. Le Gouvernement souligne que la loi interne prvoit un ensemble de
garanties procdurales spcifiques dans le cas dune perquisition dans un
cabinet davocats, lesquelles ont toutes t respectes en lespce. Tous les
lments saisis ont t mis sous scells la suite de la rclamation prsente
28

par les requrants. Un reprsentant de lOrdre des avocats et les quatre

requrants personnes physiques taient prsents pendant les perquisitions et
les saisies. En outre, un juge dinstruction a autoris et prsid la
perquisition et la saisie dans les installations de la socit requrante. cet
gard, contestant largument des requrants, le Gouvernement souligne que
le juge dinstruction au Portugal ne dispose pas de pouvoirs denqute
pnale et quil nintervient au cours de la procdure que pour raliser
certains actes. Celui-ci agit de faon indpendante, comme garant des
liberts individuelles afin dassurer le respect des droits individuels dans
le cadre de toute enqute criminelle. En ce qui concerne, en particulier, le
juge dinstruction du TCIC, il juge les craintes des requrants non-fondes
et purement spculatives. Il souligne que celui-ci est tenu une obligation
de confidentialit et au secret de linstruction comme tout magistrat. Pour
finir, il souligne que les requrants ont bnfici dun recours effectif devant
le prsident de la cour dappel de Lisbonne qui sest prononc sur la
pertinence de la saisie pour les besoins de lenqute, conformment
larticle 72 du statut de lOrdre des avocats.
90. Le Gouvernement estime que les allgations concernant les donnes
informatiques saisies ayant t joints au dossier dune nouvelle enqute, ne
sont pas tayes, les requrants ne prcisant pas en quoi ils sont sans rapport
avec lenqute portant sur lachat des sous-marins. Il ajoute que les
requrants auraient d contester devant le juge du TCIC la saisie des
documents prtendument personnels ou sans rapport avec lenqute, ne
layant pas fait ils nont pas puis les voies de recours internes sur ce point.
91. Sagissant la non-restitution des copies des fichiers informatiques
saisis, le Gouvernement affirme ne pas disposer dinformations cet gard.
2. Lapprciation de la Cour
92. titre prliminaire, la Cour note que les requrants ne dnoncent
pas la perquisition en soi opre dans leurs locaux professionnels ; ils ne se
plaignent pas davantage de la saisie des documents papiers. Ils sen
prennent uniquement aux recherches effectues dans leur systme
informatique et la saisie de fichiers informatiques et de messages
lectroniques, ce qui comme la Cour la dit ci-dessus (paragraphe 75)
constitue une ingrence dans leurs droits au respect de la
correspondance au sens de larticle 8 de la Convention. En loccurrence,
slectionns sur la base de 35 mots cls, il sagissait de fichiers
informatiques et de deux botes de courriers lectroniques de lavocat
Me B.A. ayant t extraits partir :
- de lordinateur du quatrime requrant,
- du disque dur de lordinateur portable qui avait t utilis par Me B.A.,
- dun disque dur externe contenant des archives et,
- des serveurs de la socit requrante (voir ci-dessus paragraphes 19
et 34).

29
93. Une ingrence enfreint larticle 8 de la Convention, sauf si elle est

prvue par la loi , dirige vers un ou des buts lgitimes au regard du
paragraphe 2 et ncessaire, dans une socit dmocratique , pour le ou
les atteindre.
a) Prvue par la loi
94. La Cour rappelle quune ingrence ne saurait passer pour prvue

par la loi que si, dabord, elle a une base en droit interne. Dans le domaine
du paragraphe 2 de larticle 8, le terme loi doit tre entendu dans son
acception matrielle et non formelle . Dans un domaine couvert par
le droit crit, la loi est le texte en vigueur tel que les juridictions
comptentes lont interprt (Socit Colas Est et autres, prcit, 43, avec
dautres rfrences, et Sallinen et autres, prcit, 77).
95. Le Gouvernement affirme que les mesures litigieuses avaient une
base en droit interne, ce que les requrants ne contestent pas.
96. La Cour constate quau moment des faits, cest--dire avant lentre
en vigueur de la loi sur la cybercriminalit (voir ci-dessus paragraphe 57), le
droit portugais ne contenait pas de dispositions rgissant spcifiquement la
recherche et la saisie de donnes informatiques. Les articles 174, 178 et 179
du CPP qui sont toujours en vigueur prvoyaient nanmoins la perquisition
et la saisie dobjets et de la correspondance. En outre, la perquisition dun
cabinet davocats et la saisie de documents et de la correspondance
lintrieur de celui-ci taient spcifiquement prvues par les articles 177 5
et 180 2 du CPP et les articles 70 et 71 du statut de lOrdre des avocats. La
Cour note enfin que larticle 183 du CPP prvoit la possibilit de joindre
une photocopie des documents saisis au dossier de la procdure, loriginal
devant, si possible, tre rendu. Lingrence tait donc bien prvue par la
loi .
b) But lgitime
97. La Cour constate que, conformment larticle 174 3 du CPP et

larticle 70 1 du statut de lOrdre des avocats, la recherche et la saisie des
lments informatiques dans le systme informatique de la socit
requrante ont t ordonnes dans le cadre dune enqute pnale ouverte
lencontre de plusieurs ressortissants portugais et allemands pour les chefs
de corruption, prise illgale dintrts, blanchiment dargent et
prvarication, ce dernier chef concernant un ancien avocat de la socit
requrante, Me B.A.. Elles visaient donc un but lgitime, savoir la
prvention des infractions pnales.
98. La question qui se pose est donc celle de savoir si pareille ingrence
tait ncessaire dans une socit dmocratique pour atteindre le but
lgitime poursuivi dans les circonstances particulires de laffaire. En
particulier, il sagit de vrifier si la lgislation et la pratique internes ont
offert des garanties suffisantes contre les abus et larbitraire.
30

c) Ncessaire dans une socit dmocratique

i. Principes gnraux
99. Selon la jurisprudence constante de la Cour, la notion de

ncessit implique une ingrence fonde sur un besoin social imprieux
et, notamment, proportionne au but lgitime recherch. Pour dterminer si
une ingrence tait ncessaire dans une socit dmocratique , la Cour
tient compte du fait quune certaine marge dapprciation doit tre laisse
aux tats contractants (voir, parmi dautres arrts, Camenzind c. Suisse,
16 dcembre 1997, Recueil des arrts et dcisions 1997VIII, 44).
Toutefois, les exceptions que mnage le paragraphe 2 de larticle 8 appellent
une interprtation troite, et leur ncessit dans un cas donn doit se trouver
tablie de manire convaincante (voir Buck, prcit, 44).
100. La Cour a toujours jug que les tats contractants peuvent estimer
ncessaire de recourir des mesures telles que des perquisitions et des
saisies pour tablir la preuve matrielle de certaines infractions. Elle
contrle alors le caractre pertinent et suffisant des motifs invoqus pour
justifier pareilles mesures, ainsi que le respect du principe de
proportionnalit susmentionn. En ce qui concerne ce dernier point, la Cour
doit dabord veiller ce que la lgislation et la pratique pertinentes
apportent aux individus des garanties adquates et effectives contre les abus.
Elle doit ensuite examiner les circonstances particulires de lespce afin de
dterminer si, in concreto, lingrence litigieuse tait proportionne au but
recherch. Les critres que la Cour prend en compte pour trancher cette
dernire question sont notamment les circonstances dans lesquelles le
mandat a t mis, en particulier les autres lments de preuve disponibles
lpoque, le contenu et ltendue du mandat, la faon dont la perquisition a
t mene, y compris la prsence ou non dobservateurs indpendants, et
ltendue des rpercussions possibles sur le travail et la rputation de la
personne vise par la perquisition (voir Socit Colas Est et autres, prcit,
48 ; Buck c. Allemagne, no 41604/98, 45, CEDH 2005-IV, Chappell c.
Royaume-Uni, prcit, 46-48 ; Camenzind c. Suisse, prcit, 46 ; Funke,
prcit, 57 ; Niemietz, prcit, 37 ; Smirnov c. Russie, no 71362/01, 44,
7 juin 2007 ; Robathin c. Autriche, no 30457/06, 44, 3 juillet 2012).
Sagissant dun cabinet davocats, la prsence dun observateur indpendant
est ncessaire afin que des documents couverts par le secret professionnel
ne soient pas soustraits (Niemietz, prcit, 37, et Tamosius, dcision
prcite, voir aussi rfrences indiques ci-dessus au paragraphe 77). La
Cour note galement que figure parmi ces garanties lexistence dun
contrle efficace des mesures attentatoires larticle 8 de la Convention
(Lambert c. France, 24 aot 1998, 34, Recueil des arrts et dcisions
1998-V).

31
ii. Application la prsente espce

) Sur le caractre pertinent et suffisant des motifs invoqus
101. En lespce, les recherches dans le systme informatique de la

socit requrante et la saisie des donnes informatiques ont t ordonnes
par deux mandats du juge dinstruction du TCIC du 25 et 29 septembre
2009, conscutivement la demande du DCIAP (voir ci-dessus
paragraphes 13 et 14). Ceux-ci reposaient sur des soupons de corruption,
prise illgale dintrts, blanchiment dargent, lencontre de plusieurs
ressortissants portugais et allemands, concernant lachat de deux sousmarins par le gouvernement portugais un consortium allemand. Me B.A
tait, quant lui, poursuivi du chef de prvarication au motif quil avait
reprsent ltat dans le cadre des ngociations entre les parties alors quil
travaillait pour le compte de la socit requrante. Dans ces conditions, la
Cour est convaincue que les mandats de perquisition reposaient bien sur des
motifs plausibles de soupons (voir a contrario, Smirnov, 46 ; Andr,
prcit, 46).
) Sur le contenu et la porte des mandats de perquisition et saisie
102. En ce qui concerne le contenu et la porte des mandats de

perquisition et saisie, la Cour note que les recherches et saisies dnonces
par les requrants ont t opres dans le systme informatique de la socit
requrante et bureaux des requrants et, plus particulirement :
- dans lordinateur du quatrime requrant,
- dans le disque dur de lordinateur portable qui avait t utilis par
Me B.A.,
- dans un disque dur externe qui contenait des dossiers archivs et
- dans les serveurs du cabinet davocats.
103. Mme si les enquteurs ne disposaient pas de pouvoirs illimits
(voir cet gard, Robathin, prcit, 52 et aussi, mutatis mutandis, Bernh
Larsen Holding AS et autres c. Norvge, no 24117/08, 159, 14 mars 2013),
la Cour constate que les recherches dans le systme informatique de la
socit requrante ont t effectues sur la base de 35 mots cls, lesquels
taient en rapport avec lenqute. Parmi ceux-ci, elle note que figuraient
quelques mots gnraux, tels que contreparties , financement , et des
mots couramment utiliss dans un cabinet davocats spcialis dans le droit
financier tels que les mots anglais swap ou spread (voir ci-aprs
paragraphe 13). Par consquent, premire vue, ltendue des mandats de
perquisition et de saisie apparat large.
104. La Cour note quaprs le contrle du juge dinstruction du TCIC,
lissue duquel environ 850 fichiers ont t supprims, le DCIAP a analys
89 000 fichiers informatiques et 29 000 messages lectroniques saisis dans
les quipements informatiques de la socit requrante et, en outre, dans la
rsidence de Me B.A (voir ci-dessus paragraphes 39 et 44). Il convient donc
32

de se demander si ltendue des mandats de perquisition et saisie a pu tre

compense par des garanties de procdure adquates et suffisantes pour
prvenir les abus ou larbitraire et protger le secret professionnel des
avocats.
) Sur le caractre adquat et effectif des garanties contre les abus
105. Avant tout, la Cour note quaux termes de larticle 70 1 et 4 du

statut de lOrdre des avocats, il est interdit de saisir les documents couverts
par le secret professionnel des avocats (en dautres mots, par la
confidentialit des communications entre les avocats et leurs clients), sauf si
lavocat a t mis en examen dans le cadre de lenqute. Le code de
procdure pnale et le statut de lOrdre des avocats prvoient en outre un
certain nombre de garanties procdurales en ce qui concerne les
perquisitions et les saisies dans un cabinet davocats :
a) lavocat concern doit tre prsent (Article 70 2 du statut de lOrdre
des avocats) ;
b) un reprsentant de lOrdre des avocats est requise (Article 70 2 du
statut de lOrdre des avocats) ;
c) un juge dinstruction doit personnellement prsider les perquisitions
et saisies (Articles 177 5, 180 1 et 268 1 c) du CPP et Article 70 1 du
statut de lOrdre des avocat), il est la seule autorit pouvant autoriser ou
ordonner la saisie de correspondance et il est la premire personne prendre
connaissance de celle-ci (Articles 179 1 et 3 et 269 1 d) du CPP). Il est
en outre tenu au secret professionnel par rapport toute information ntant
pas en rapport avec lenqute comme lindique larticle 179 3 du CPP
(voir ci-dessus paragraphe 54) ;
d) lavocat intress peut prsenter une rclamation devant le prsident
de la cour dappel (Article 72 1 du statut de lOrdre des avocats) ;
e) en cas de rclamation, les lments saisis doivent tre mis sous
scells, sans consultation (Article 72 2 du statut de lOrdre des avocats) ;
f) un procs-verbal est dress lissue des oprations avec mention
expresse des personnes qui taient prsentes et de tout vnement survenu
au cours de celles-ci (Article 70 6 du statut de lOrdre des avocats) ;
g) le juge dinstruction doit ordonner la suppression de tout fichier
caractre personnel, portant atteinte au secret professionnel ou ne
concernant pas des personnes ayant t mises en examen dans le cadre de
lenqute en cause (Article 188 6 du CPP, applicable en vertu de larticle
189 du CPP).
106. Il reste savoir si ces garanties ont t appliques, en lespce, de
manire concrte et effective et non pas thorique et illusoire, notamment eu
gard au grand nombre de documents informatiques et messages
lectroniques saisis, ainsi lexigence renforce du respect de la
confidentialit qui sattache aux correspondances changes entre un avocat
et son client.

33
107. Avant tout, la Cour note quun avocat qui travaillait auparavant
pour le compte de la socit requrante (Me B.A) avait t mis en examen
du chef de prvarication dans le cadre de lenqute pnale en cause. En ce
qui concerne le droulement des oprations, elle relve ce qui suit :
- les deuxime, troisime et cinquime requrants taient prsents au
moment des oprations ;
- un reprsentant de lOrdre des avocats tait galement sur place ;
- un juge dinstruction a prsid les oprations (voir ci-dessus
paragraphe 16) ;
- les requrants ont immdiatement prsent une rclamation au
prsident de la cour dappel et, par consquent, les DVD (contenant les
fichiers qui avaient t gravs au moment des oprations) et les disques durs
saisis ont t mis sous scells, sans que le juge dinstruction ne les visualise
avant leur renvoi au prsident de la cour dappel et la dcision de ce
dernier ;
- un procs-verbal a t dress lissue des oprations indiquant les
lments qui avaient t saisis ;
- le vice-prsident de la cour dappel a examin la demande des
requrants, concluant quil ny avait pas datteinte flagrante au secret
professionnel des avocats en lespce ;
- le juge dinstruction du TCIC a contrl les lments saisis et ordonn,
conformment larticle 188 6 alinas a) c) du CPP, la destruction
denviron 850 fichiers au motif quils contenaient des informations de
caractre personnel, couvertes par le secret professionnel ou concernant des
personnes autres que celles qui avaient mises en examen.
108. Les requrants estiment que ces garanties ntaient pas suffisantes.
Ils mettent en particulier en cause lintervention du juge dinstruction du
TCIC et linefficacit du recours devant le prsident de la cour dappel. Ils
allguent par ailleurs que des lments informatiques qui avaient t saisis
dans le cadre de la procdure ouverte lencontre de Me B.A ne leur ont pas
t rendus et quils ont t verss dans le dossier de lenqute concernant les
autres suspects.
- Sur le juge dinstruction du TCIC
109. titre liminaire, la Cour observe quen droit portugais, il appartient

au ministre public de diriger lenqute, le juge dinstruction nintervenant
que pour autoriser certains actes, la demande du ministre public ou de
lautorit de police criminelle, ou pour contrler leur rgularit
conformment aux articles 268 et 269 du CPP (voir ci-dessus
paragraphe 52). Comme lindique larrt de la cour dappel de Lisbonne du
18 mai 2006 (procdure no 54/2006-9), il intervient comme garant des
liberts dans le cadre dune enqute pnale, linstar du juge des liberts et
de la dtention en France.
34

110. Sagissant des perquisitions et saisies dans un cabinet davocats, la

Cour note que le contrle effectu par le juge dinstruction survient avant,
pendant et aprs les oprations. Pour ce qui est du contrle a posteriori des
lments saisis lissue dune perquisition, la Cour relve quaux termes de
larticle 188 6 du CPP (applicable en vertu de larticle 189 du CPP), le
juge dinstruction doit ordonner la destruction de tout lment :
- ne concernant pas le suspect, laccus, un intermdiaire ou la victime ;
- portant sur des domaines couverts par le secret professionnel, de
fonctionnaire ou de ltat ;
- dont la divulgation peut gravement porter atteinte aux droits, liberts et
garanties.
En lespce, par diffrentes ordonnances du 1er, 4, 5, 6 et 11 avril 2011,
aprs visualisation des documents informatiques et messages lectroniques
qui avaient t saisis, le juge dinstruction du TCIC ordonna la destruction
de 850 fichiers informatiques quil estimait tre de caractre priv, couverts
par le secret professionnel ou qui ne concernaient pas Me B.A. (voir cidessus paragraphe 39).
La Cour rappelle quil nappartient pas la Cour de substituer son point
de vue celui des autorits nationales quant la pertinence des lments de
preuve utiliss lors dune procdure judiciaire (voir par exemple larrt
Johansen c. Norvge, 7 aot 1996, 73, Recueil des arrts et dcisions
1996-III). En ce qui concerne largument des requrants selon lequel des
documents sans rapport avec lenqute ont t saisis, la Cour rpte quil
incombe en premier lieu aux autorits nationales de juger de lopportunit
pour elles de fournir et retenir des preuves pendant la procdure interne et
quil nentre pas normalement dans ses attributions de substituer son point
de vue au leur en la matire. La Cour naperoit aucun motif de mettre en
question lvaluation laquelle sest livr le juge dinstruction du TCIC aux
fins de larticle 188 6 du CPP. Certes, ce dernier tait effectivement, au
moment des faits, le seul juge dinstruction en charge des affaires les plus
complexes au Portugal (voir ci-dessus paragraphe 58). Cependant, il est
intervenu dans la prsente espce, en sa qualit de juge dinstruction, pour
contrler la lgalit de la perquisition et des saisies et spcialement protger
le secret professionnel des avocats. En outre, il ne disposait daucun pouvoir
pour engager une enqute. Les allgations des requrants son gard se
rsument en ralit des hypothses et ne sont pas suffisamment tayes
pour jeter le doute sur leffectivit du contrle quil a exerc sur les mesures
litigieuses.
- Sur la rclamation devant le prsident de la cour dappel
111. La Cour note que conscutivement la rclamation faite par les

requrants au titre de larticle 72 du statut de lOrdre des avocats, les
documents informatiques et messages lectroniques saisis ont t mis sous
scells, sans que le juge dinstruction nait pris connaissance de leur

35
contenu, et transmis au prsident de la cour dappel de Lisbonne, en

application de larticle 72 2 et 3 du statut de lOrdre des avocats (voir cidessus paragraphe 20). Les scells ont ensuite t ouverts par le viceprsident de la cour dappel de Lisbonne qui en a examin le contenu. Par
une dcision du 29 octobre 2009, celui-ci a rejet la rclamation, estimant
que :
- les 35 mots-cls choisis lui paraissaient tre en rapport avec lenqute
et, ds lors, proportionns au but recherch ;
- les lments saisis semblaient revtir un intrt direct ou indirect pour
lenqute pnale ;
- il ny avait pas datteinte flagrante au secret professionnel des avocats ;
- il appartenait au juge dinstruction du TCIC de faire le tri des lments
pertinents pour lenqute et que les allusions des requrants son encontre
taient simplement hasardeuses (voir ci-dessus paragraphe 26).
112. Outre le fait que lexamen du vice-prsident de la cour dappel de
Lisbonne visait dterminer sil existait un risque flagrant de violation du
secret professionnel des avocats, constituant ainsi une garantie
supplmentaire au contrle exerc par le juge dinstruction, la Cour estime
que, dans la prsente espce, la dcision est suffisamment motive sur ce
point. Par consquent, la rclamation devant le prsident de la cour dappel
de Lisbonne a constitu un recours adquat et effectif complmentaire au
contrle exerc par le juge dinstruction pour compenser ltendue du
mandat de perquisition (voir a contrario, Smirnov, 47 ) et, ainsi, prvenir
la saisie de donnes couvertes par le secret professionnel.
113. Il reste se pencher sur le dernier argument des requrants
concernant la non-restitution des copies des lments informatiques saisis et
leur utilisation dans le cadre dune procdure pnale qui ne concernait pas
Me B.A.
- Sur la non-restitution des fichiers informatiques et messages
lectroniques et sur leur utilisation en dehors de la procdure concernant
Me B.A.
114. La Cour constate que si lenqute lorigine de la saisie litigieuse

visait plusieurs ressortissants portugais et allemands pour des chefs de
corruption, prise illgale dintrts et blanchiment dargent, celle ouverte
lencontre de Me B.A concernait uniquement un chef de prvarication. Elle
note que ces deux enqutes ont t autonomises par une ordonnance du
juge du TCIC du 24 juin 2011, suite la demande du DCIAP, laquelle
Me B.A. ne sest pas oppos (voir ci-dessus paragraphes 41 et 42). Au
demeurant, lenqute concernant ce dernier a t classe sans suite par le
DCIAP le 4 juin 2012 (voir ci-dessus paragraphe 45).
115. La Cour constate que les quatre DVDs originaux, sur lesquels
avaient t gravs les fichiers informatiques et les botes de courriers
lectroniques extraits de lordinateur du quatrime requrant et des
36

diffrents serveurs du cabinet davocats, et les deux disques durs saisis ont
t rendus la socit requrante, conformment larticle 183 du CPP
(voir ci-dessus paragraphes 34 et 46), ce que les requrants ne contestent
pas. En revanche, il apparat que les copies des fichiers informatiques et des
messages lectroniques qui avaient t tris par le juge dinstruction nont
pas t rendues aux requrants, la loi ne prescrivant dailleurs pas leur
restitution immdiate. La Cour note, en effet, que daprs le droit interne, le
dossier dune procdure pnale relative une enqute pnale classe sans
suite peut tre conserv pendant le dlai de prescription des crimes en cause
(voir ci-dessus paragraphe 56), soit 15 ans pour ce qui est des crimes de
corruption, prise illgale dintrts et blanchiment dargent et 10 ans
sagissant du crime de prvarication.
Aux yeux de la Cour, la conservation du dossier dune procdure pnale,
comprenant des lments de preuves, ne saurait elle seule soulever une
question sous langle de larticle 8 de la Convention, moins quelle
ninclue des informations caractre personnel dun individu, ce qui, eu
gard ce qui est indiqu ci-dessus au paragraphe 110, napparat pas tre le
cas dans la prsente espce (voir, a contrario, Amann c. Suisse [GC],
no 27798/95, 70, CEDH 2000-II sagissant de la conservation
dinformations personnelles obtenues dans le cadre dcoutes tlphoniques,
S. et Marper c. Royaume-Uni [GC], nos 30562/04 et 30566/04, 68, CEDH
2008 et M.K. c. France, no 19522/09, 55-57, 18 avril 2013 concernant la
conservation dempreintes digitales, de profils dADN et des chantillons
cellulaires, Z c. Finlande, 25 fvrier 1997, 71, Recueil des arrts et
dcisions 1997-I concernant la conservation dune information mdicale et
Khelili c. Suisse, no 16188/07, 55-57, 18 octobre 2011 sur la conservation
dune information relative une profession).
116. Il reste savoir si les craintes des requrants quant lutilisation
abusive des donnes informatiques saisies taient fondes. cet gard, la
Cour note que conformment larticle 187 1, 7 et 8 du CPP, applicable
en vertu de larticle 189 du CPP, lutilisation de messages lectroniques
appartenant au dossier dune procdure pnale dans le cadre dune autre
procdure pnale est possible dans un nombre restreint de situations,
notamment lorsque le crime poursuivi est passible dune peine de prison
suprieure trois ans, dans sa limite maximale et dans la mesure o cela est
indispensable la dcouverte de la vrit. En dehors de ces cas, ils ne
peuvent servir comme moyens de preuve dans le cadre dune autre
procdure pnale, mais ils peuvent nanmoins donner lieu louverture
dune nouvelle enqute en application de larticle 187 7 et 248 du CPP,
comme le confirment les arrts de la Cour suprme du 23 octobre 2002
(procdure no 125/00) et du 29 avril 2010 (procdure no 128/05.0JDLSBA.S1) (voir ci-dessus paragraphe 55). Dans les deux hypothses,
lautorisation du juge en charge de la procdure est requise conformment
larticle 187 8 du CPP). Au demeurant, la Cour note cet gard que les

37
requrants nont pas fait appel de lordonnance du juge du TCIC du 24 juin

2011 comme le permet larticle 399 du CPP en ce qui concerne toute
ordonnance judiciaire.
117. Il apparat que ces garanties ont t respectes en lespce. En effet,
la Cour note que, conscutivement lautonomisation de lenqute
concernant Me B.A., le DCIAP a demand au juge du TCIC dautoriser que
le dossier de lenqute pnale et diverses pices annexes celui-ci soient
copis afin dtre verss au dossier de lenqute qui concernait les autres
suspects et activits qui faisaient lobjet de linvestigation (voir ci-dessus
paragraphe 41). Le juge du TCIC a fait droit cette demande par une
ordonnance du 24 juin 2011 (voir ci-dessus paragraphe 42).
118. Lutilisation des lments demands par le DCIAP visait
poursuivre les recherches concernant les autres suspects et faits, sans que la
continuation de lenqute leur gard ne porte prjudice Me B.A. dont
lenqute fut ensuite classe sans suite. La Cour estime que les motifs
invoqus taient donc lgitimes. En loccurrence, elle observe que les copies
demandes visaient bien une enqute troitement lie celle lorigine de la
saisie litigieuse. Quant largument des requrants concernant lusage de
messages lectroniques privs ou couverts par le secret professionnel, la
Cour na rien ajouter ce quelle a indiqu ci-dessus au paragraphe 110.
- Conclusion
119. Au vu des observations qui prcdent, la Cour estime quen dpit

de ltendue des mandats de perquisition et saisie, les garanties offertes aux
requrants pour prvenir les abus, larbitraire et les atteintes au secret
professionnel des avocats, en particulier le contrle du juge dinstruction
complt par lintervention du prsident de la cour dappel au titre de
larticle 72 du statut de lOrdre des avocats, ont t adquates et suffisantes.
La perquisition et la saisie des documents informatiques et messages
lectroniques dnonces en lespce na donc pas port une atteinte
disproportionne au but lgitime poursuivi.
120. Partant, il ny a pas eu violation de larticle 8 de la Convention.
PAR CES MOTIFS, LA COUR,

1. Dclare, lunanimit, la requte recevable ;
2. Dit, par six voix contre une, quil ny a pas eu violation de larticle 8 de
la Convention.
38

Fait en franais, puis communiqu par crit le 3 septembre 2015, en

application de larticle 77 2 et 3 du rglement.
Sren Nielsen
Greffier
Isabelle Berro
Prsidente
Au prsent arrt se trouve joint, conformment aux articles 45 2 de la

Convention et 74 2 du rglement, lexpos de lopinion spare du juge
Saragoa Da Matta.
I.B.L.
S.N.

ADVOGADOS, RL ET AURES c. PORTUGAL OPINION SPARE
39
OPINION DISSIDENTE
DU JUGE SARAGOA DA MATTA
I Tout dabord, jestime que la requte est recevable, pour les raisons
prsentes dans larrt, lunanimit avec les autres juges.
II Ensuite, sur le fond, je ne peux pas voter en faveur de larrt, pour
diffrentes raisons qui ne sont pas fondes sur lapprciation de la loi
portugaise applicable en la matire.
En effet, les raisons qui ne me permettent pas de voter en faveur de
larrt rsultent du raisonnement logique de larrt et de lapplication des
rgles de la Convention aux faits de lespce ; il sagit donc de raisons
objectives, prsentes ci-aprs.
III En ce qui concerne la premire partie de larrt (Procdure En Fait I. Les
circonstances de lespce) :
1.
Le motif de la perquisition dans un cabinet davocats invoqu par le

parquet a t la circonstance qu aucun document navait t retrouv
au ministre de la Dfense !
a. Cela signifie que la violation du secret professionnel des avocats
en question trouvait son origine dans une irrgularit commise
dans la procdure administrative par ltat mme !
b. On ne peut pas comprendre quun ministre puisse perdre ou
dtruire ses archives. Cette irrgularit a t couverte par le
parquet au moyen dune voie offensive dirige contre un cabinet
davocats, sans aucune consquence pour les titulaires du pouvoir
administratif et politique au sein dudit ministre.
c. On ne peut pas admettre que, pour retrouver les documents qui
avaient disparu du ministre de la Dfense, il ait fallu procder
une perquisition gnrale des archives dun cabinet davocats.
d. Les agissements rprhensibles de ltat sont soulevs par
lintrusion dans la sphre des professionnels privs soumis au
secret professionnel, lequel est lessence de lactivit de ces
derniers (la constatation par le public / les clients quun cabinet
davocats nest pas un espace garantissant le secret peut rduire
nant le fonctionnement de ce cabinet et, par consquent,
gravement compromettre la vie professionnelle des avocats viss
par la perquisition).
2.
En plus de cette irrgularit initiale, ltendue des mandats de

perquisition et saisie tait large ce qui nest admissible pour
aucune investigation.
40

ADVOGADOS, RL ET AUTRES c. PORTUGAL OPINION SPARE
a.
Rien ne peut justifier quune violation du secret professionnel des

avocats ait t mise en uvre partir dune liste de 35 mots cls,
dont certains relevaient du jargon juridique des cabinets davocats
et dautres taient des noms de banques et de personnalits.
b. Cela signifie quil fallait prciser dune faon trs stricte
ltendue de la perquisition, en prenant en considration non
seulement le motif de cette mesure, mais aussi la ncessaire
atteinte aux droits fondamentaux des avocats et de leurs clients
qui, en raison de la taille de la liste de mots cls, dcoulerait de la
saisie inluctable dun nombre plus important de dossiers
concernant dautres clients.
c. Pour admettre ce nombre de mots cls, il fallait dterminer la
pertinence de chaque mot pour la perquisition, ce qui na pas t
fait (et ce qui serait mme impossible, la Cour nayant pas la
possibilit de juger le fond du procs pnal en cause).
3.
Les garanties prvues par le droit portugais sont adquates (selon le

sens donn par la loi), mais leur effectivit na pas t tablie au cours
de la procdure devant la Cour.
a. Ce qui a t dmontr, cest que la procdure prvue par la loi a
t suivie, mais non que les garanties ont t effectives.
b. Jestime que les rgles procdurales ont t respectes, mais cela
ne signifie pas que la garantie du secret professionnel a t
respecte en ce qui concerne tous les dossiers dautres clients du
cabinet dont les documents, fichiers et courriers lectroniques ont
t saisis et, pire, transfrs ensuite aux fins de leur utilisation
dans le cadre dune autre procdure.
c. Eu gard au nombre de courriers lectroniques saisis (plus de
28 000), on ne peut que conclure que la perquisition na pas t
proportionne au but poursuivi il est objectivement impossible
que tous les messages lectroniques saisis aient eu un quelconque
lien avec lobjet du procs pnal en cause , et, par consquent,
quaucune garantie relle des droits des requrants na t
assure.
d. La dmonstration de la disproportion de la saisie rsulte
clairement du transfert ultrieur des documents, fichiers et
courriers lectroniques prcits en vue de leur utilisation dans le
cadre dune autre procdure qui, logiquement, avait un autre objet
(sauf admettre que les autorits dinvestigation aient ouvert plus
dune procdure avec exactement le mme objet).
4.
Par ailleurs :
a. Le fait que la perquisition a t autorise par un mandat judiciaire
dlivr par le juge dinstruction nest pas une garantie effective de

41
non-violation du secret professionnel des avocats relativement

aux dossiers du cabinet autres que celui qui a motiv la
perquisition il sagit seulement dune formalit
(malheureusement, de plus en plus, une simple et stricte
formalit) qui a t suivie formellement . Admettre le contraire
reviendrait affirmer que la dlivrance dun mandat permet de
garantir effectivement les droits de la personne vise par la
perquisition, et ce indpendamment du contenu dudit mandat.
b. La mme observation peut tre formule en ce qui concerne
laffirmation sur le contrle des oprations de perquisition
effectu par le juge comptent.
c. Il en va de mme de la prsence de certains des requrants et de la
possibilit de recours devant le vice-prsident de la cour dappel,
ce qui ressort directement des lments verss au dossier devant
la Cour.
d. Le vice-prsident de la cour dappel ayant estim quil ny avait
pas de risque flagrant de violation du secret professionnel des
avocats, je peux conclure quil ny a mme pas eu de rflexion
porte sur le volume des fichiers saisis la suite de la perquisition
par rapport au volume moyen reprsent par le dossier dun client
(mme si ce client est le ministre de la Dfense portugais) auprs
dun cabinet davocats.
e. En conclusion, les garanties prvues par le droit portugais pour
les perquisitions et saisies sont abstraitement adquates, mais
elles nont t pas effectives dans la prsente espce.
5.
Un raisonnement objectif et impartial portant sur la proportionnalit

mamne conclure que la dcision du juge dinstruction sur le
contenu des lments saisis na pas pu effectivement carter toutes les
donnes qui relevaient de la vie prive ou du secret professionnel des
avocats (il sagit l dun raisonnement purement objectif sur lusage
moyen des ordinateurs et du courrier lectronique au sein dune
socit, en particulier sagissant dun cabinet compos de dizaines
davocats et traitant des milliers de dossiers concernant plusieurs
clients).
a. En effet, sur 28 345 courriers lectroniques saisis, le juge
dinstruction en a cart 863, ce qui permet de conclure que le
nombre de messages lectroniques considrs par le juge comme
tant en rapport avec linvestigation mene en lespce slevait
27 482 (quant au nombre de fichiers informatiques, il slevait
89 000).
b. Mme le dossier dun ministre auprs dun cabinet davocats
peut difficilement atteindre un si grand volume : une telle masse
42

c.
6.
de documents, fichiers et courriers lectroniques est

ncessairement relative plus quun dossier.
Cela signifie, mon avis, que la dclaration de la pertinence pour
linvestigation dun si grand nombre de fichiers saisis dmontre
objectivement et logiquement que la garantie prvue par la loi na
pas t rellement effective.
mon avis, on ne peut pas affirmer que les craintes exprimes par les
requrants lencontre du juge dinstruction sont abstraites et non
tayes et quaucun lment ne permettait de mettre en doute
lintervention de ce magistrat dans le cadre de la procdure. cet
gard, les deux sries dobservations exposes ci-aprs, en opposition
avec le raisonnement suivi par la Cour, mritent dtre soulignes.
a. Dun ct, il nappartenait pas aux requrants de justifier
concrtement les craintes prsentes par eux, puisque la simple
perquisition dans un cabinet davocats traduit per se une crainte
objective et taye relative au secret et lactivit professionnelle
des avocats viss par la perquisition.
b. Comme cela a dj t dit, la perquisition dans un cabinet
davocats porte atteinte au secret professionnel et lessence
mme de la profession, et, pour cette raison, il ne pouvait tre
procd la perquisition des fichiers et documents ne prsentant
aucun lien objectif avec le dossier sous investigation.
c. Cela na srement pas t le cas en lespce, non seulement eu
gard ltendue et au critre de la perquisition (jargon juridique
normal de lactivit des avocats daffaires, noms de personnalits
et dinstitutions bancaires, etc.), mais aussi principalement en
raison de lintervention du juge des garanties , lequel a
considr les fichiers et documents saisis, dans leur quasi-totalit,
comme pertinents alors que ceux-ci taient objectivement trop
nombreux au regard des caractristiques de laffaire concernant le
cabinet davocats (voir supra).
d. Dun autre ct, mon avis, larrt mme prsente tous les
lments permettant de conclure que lintervention du juge
dinstruction a t formelle. Cette intervention naurait pas t
purement formelle si ce magistrat avait objectivement cart un
plus grand nombre de fichiers et documents du volume des
lments saisis la suite de la perquisition (larrt se rfre
89 000 fichiers informatiques et 29 000 messages lectroniques
saisis).
e. Il faut souligner quenviron 3 % du total des lments saisis ont
t carts, et il faut rappeler que la perquisition a t dfinie
partir dune liste de 35 mots cls, dont certains relevaient du

f.
7.
43
jargon juridique des cabinets davocats et dautres taient des

noms de banques et de personnalits.
En conclusion, les craintes exprimes par les requrants
lencontre du juge dinstruction sont concrtes et tayes, et les
lments de la procdure permettent de mettre en doute
lintervention de ce dernier dans le cadre de la procdure comme
juge des garanties des citoyens.
Il faut aussi ncessairement souligner que les lments saisis la suite

de la perquisition nont pas t rendus aux requrants, mais transfrs
en vue de leur utilisation dans le cadre dune autre procdure pnale.
a. Eu gard cette situation, on ne peut certainement que conclure
quil y a eu une utilisation abusive desdits lments.
b. En tout tat de cause, il devient vident que tous les lments
saisis la suite de la perquisition, qui taient plus ou moins en
lien avec lobjet du procs initial (voir les arguments prsents),
taient encore moins en rapport avec lobjet du deuxime procs.
c. Il devient vident que, si les deux procs avaient eu le mme
objet , il naurait pas t ncessaire douvrir deux procs, mais
seulement un. Ds lors, les lments saisis en raison de leur lien
avec lobjet du premier procs ne pouvaient pas avoir le mme
type de pertinence pour lobjet du deuxime procs.
d. De surcrot, mme en admettant que ces lments taient
objectivement pertinents pour les deux procdures, la saisie tait
trop tendue et couvrait un nombre trop important de dossiers des
archives du cabinet perquisitionn.
e. Tout ceci amne conclure que :
i. la perquisition avait pour objet de permettre le recueil des
lments de preuve, soit pour un procs, soit pour un quelque
autre procs (il est facile de conclure en ce sens eu gard la
dtermination de la perquisition sur la base de la liste de
35 mots cls, dont certains relevaient du jargon juridique
normal des avocats daffaires et dautres taient des noms de
banques ...),
ii. cest--dire que les lments de preuve taient si nombreux
que lon pouvait les utiliser dans le cadre de plusieurs
procdures : ceci rsulte de lutilisation du grand nombre de
mots cls relevant du jargon juridique des avocats daffaires ;
iii. les autorits ont utilis ces lments de preuve leur
convenance, pour une, deux ou plusieurs procdures ;
iv. les interventions du juge dinstruction et du juge dappel ont
t, mon avis, des interventions formelles et nont pas
permis
de
garantir
effectivement
les
droits
constitutionnellement proclams et lgalement assurs (il ne
44

peut en tre autrement avec lautorisation dune perquisition

sur la base dune liste de 35 mots cls, dont certains
relevaient du jargon juridique normal des avocats daffaires
et dautres taient des noms de banques) ;
v. les droits fondamentaux des avocats requrants ont srement
t viols dune faon non proportionne aux besoins dune
investigation ncessairement prcise et dtermine ;
vi. il y a donc eu violation de la Convention.
IV Les considrations prsentes auparavant dmontrent que lexpos de
la loi portugaise figurant dans larrt namne aucune objection de ma part
(II) Le droit et la pratique internes pertinents). On ne se trouve pas devant un
problme dinterprtation de la loi (cest pourquoi il ny aurait pas
datteinte la marge de dcision de ltat dans son propre cadre lgal si la
Cour avait adopt une position contraire celle retenue par elle).
Il est ici question dune affaire dans laquelle les procdures requises ont
t formellement accomplies, mais nont pas abouti une garantie effective
des droits des requrants (cest pourquoi il est seulement procd
lapprciation de lactivit de ltat lgard des droits assurs par la
Convention).
V Sur le fond (En Droit B) Sur le fond)
1.
Je souscris la thse des requrants (mme en ce qui concerne la

comptence du juge dinstruction, lequel tait, lpoque des faits,
lunique juge charg des affaires criminelles les plus complexes ce
qui ne peut pas tre sans pertinence dans le cadre de lapprciation du
fond de laffaire), prcisment pour les raisons prsentes auparavant
(points III, 1-7, et IV supra).
2.
Je ne peux pas soutenir la thse du Gouvernement, galement pour les

raisons prsentes auparavant (points III, 1-7, et IV supra).
3.
Il est certain que lingrence tait bien prvue par la loi .
4.
Pour autant, le but de lingrence na pas t intgralement lgitime :

a. le motif de la perquisition rsidait uniquement dans la perte ou la
destruction darchives au sein du ministre de la Justice cest-dire au sein de ltat mme ;
b. lingrence aurait t lgitime si elle avait t ordonne et
accomplie, dans un cadre de proportionnalit et de stricte
ncessit, dans un but concret et spcifique la procdure pnale

c.
5.
45
en cause ce qui ne peut tre le cas avec un mandat tel que celui
dlivr en lespce ;
il nen a pas t ainsi dans la prsente affaire : si le motif de la
perquisition rsidait dans le (mauvais) fonctionnement de
ladministration publique de ltat dfendeur, lingrence devait
tre rduite ce qui tait strictement ncessaire pour
linvestigation mene en lespce. La perquisition ne devait pas
permettre dobtenir un aussi grand nombre dlments de preuve
pertinents pour (au moins) une autre procdure pnale autonome
(cest--dire prsentant un autre objet si lobjet avait t le
mme, il ny aurait pas eu de raison douvrir deux procdures
diffrentes).
Il convient de formuler les mmes observations et conclusions en ce

qui concerne la ncessit de lingrence dans une socit
dmocratique (il faut souligner lextrait suivant de larrt, qui aurait
d mener la Cour conclure la violation de larticle 8 de la
Convention : la notion de ncessit implique une ingrence
fonde sur un besoin social imprieux et, notamment, proportionne
au but lgitime recherch. Pour dterminer si une ingrence tait
ncessaire dans une socit dmocratique , la Cour tient compte du
fait quune certaine marge dapprciation doit tre laisse aux tats
contractants (...). Toutefois, les exceptions que mnage le
paragraphe 2 de larticle 8 appellent une interprtation troite, et leur
ncessit dans un cas donn doit se trouver tablie de manire
convaincante. (...) Elle [la Cour] contrle alors le caractre pertinent et
suffisant des motifs invoqus pour justifier pareilles mesures, ainsi
que le respect du principe de proportionnalit susmentionn. En ce qui
concerne ce dernier point, la Cour doit dabord veiller ce que la
lgislation et la pratique pertinentes apportent aux individus des
garanties adquates et effectives contre les abus. Elle doit ensuite
examiner les circonstances particulires de lespce afin de dterminer
si, in concreto, lingrence litigieuse tait proportionne au but
recherch. Les critres que la Cour prend en compte pour trancher
cette dernire question sont notamment les circonstances dans
lesquelles le mandat a t mis, en particulier les autres lments de
preuve disponibles lpoque, le contenu et ltendue du mandat, la
faon dont la perquisition a t mene (...) et ltendue des
rpercussions possibles sur le travail et la rputation de la personne
vise par la perquisition ).
Cela signifie que la Cour doit veiller viter que des perquisitions ne
mnent des situations dabus de la part des gouvernements linstar de
la perquisition mene en lespce, caractrise par le contenu et ltendue du
mandat en cause. Cela simpose dautant plus lorsque le motif de la
46

perquisition rside dans une violation de la loi ou un mauvais

fonctionnement de ladministration publique de ltat mme.
De mme, la Cour doit aussi veiller empcher que des situations
comme celle dnonce dans la prsente affaire ne se produisent : si le
contenu et ltendue du mandat taient en lespce objectivement et
strictement ncessaires par rapport au but lgitime de sanctionner les
infractions pnales en cause, on ne pouvait toutefois pas admettre la
dlivrance dun mandat gnral , justifie par la ncessit de trouver des
fichiers et courriers lectroniques, sur la base de mots communs propres
lactivit des avocats daffaires.
Il sagit l dun point de vue sur le juste quilibre atteindre entre le but
lgitime poursuivi par ltat et les rpercussions sur le travail et la
rputation des avocats viss par la perquisition.
VI Conclusion
Cest pourquoi je ne peux pas, en conscience, souscrire aux conclusions
de la majorit. mon avis, la Cour aurait d se prononcer en faveur dune
violation de larticle 8 de la Convention.

Affaire S - Rvulo & Associados - Sociedade de Advogados, RL Et Autres C. Portugal

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PREMIRE SECTION

AFFAIRE SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

Cet arrt deviendra dfinitif dans les conditions dfinies larticle 44 2 de la

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

En laffaire Srvulo & Associados - Sociedade de Advogados, RL et

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

B. La perquisition dans les locaux professionnels des requrants et la

Le spread est lcart entre l'offre et la demande d'un actif financier

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

Les mandats autorisaient laccs tous les bureaux de la socit

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

18. La perquisition dmarra alors dans les locaux de la socit

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

- aprs ouverture et visualisation, tous les documents et fichiers

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

une perquisition, pour justifier la saisie de documents professionnels. Outre

ARRT SRVULO & ASSOCIADOS - SOCIEDADE DE

respectives. Ils annexrent galement un troisime disque dur contenant les

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44. Le 17 mai 2012, les agents du DCIAP terminrent lanalyse de

En outre, larticle 32 4 de la Constitution dispose :

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52. Sil appartient au ministre public de diriger lenqute, avec

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e) Linterception, lenregistrement ou le registre de conversations ou de

Dans un arrt du 18 mai 2006 (procdure no 54/2006-9), la cour dappel

53. Larticle 399 du code de procdure pnale pose le principe gnral

B. Sur la procdure de perquisition et saisie

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55. Dans un arrt du 23 octobre 2002 (procdure no 125/00), la Cour

Adopt le 24 dcembre 2013 par larrt ministriel (Portaria)

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Conformment larticle 118 1 a) et c) du code pnal (dans sa

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E. Sur le Tribunal central dinstruction criminelle

60. Les autres dispositions du statut de lOrdre des avocats pertinentes

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lexercice de sa profession, figurant dans le registre de lOrdre des Avocats, ne

G. Sur le recours en inconstitutionnalit

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dun recours constitutionnel, le recours direct en protection dun droit

64. Le Gouvernement rcuse la thse du requrant.

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judiciaire (Colao Mestre et SIC Sociedade Independente de

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allgue (voir Gorraiz Lizarraga et autres c. Espagne, no 62543/00, 35,

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dontologiques, en particulier en ce qui concerne lobligation dobserver le

83. Invoquant larticle 8 de la Convention, les requrants dnoncent la

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88. Le Gouvernement reconnat en lespce lexistence dune ingrence.

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par les requrants. Un reprsentant de lOrdre des avocats et les quatre

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93. Une ingrence enfreint larticle 8 de la Convention, sauf si elle est