Bolilla VI

Dualismo de la Ciencia Jurdica

Kelsen pretende eliminar1 los dualismos en las ciencias jurdicas. Adopta una postura monista
(pretende explicar el universo por un nico elemento): el derecho es uno solo. Es
intrasistemtico, las diferencias son de grado y no de esencia.
Doctrina tradicional: consideraba una serie de visiones dentro del derecho como si se tratara de
cosas distintas, habla de dualismo(coexistencia de 2 elementos diferentes, opuesto o
complementarios).
Dualismos:
D. Natural D. Positivo.
D. Subjetivo D. Objetivo.
D. Reales D. Personales.
D. Pblico - D. Privado.
Derecho Estado.
D. Nacional D. Internacional.
Derecho Natural Derecho Positivo:
Doctrina Tradicional: hay rganos del estado que crean y otros que aplican normas jurdicas.
Kelsen trata al ltimo y borra al primero, no lo introduce en el campo de las ciencias, y tampoco
lo considera. El derecho natural es empricamente indemostrable, las ciencias naturales describen
mientras que las ciencias sociales prescriben.
Dualismo creacin aplicacin: Kelsen en el mismo acto se crea y se aplica la norma.

16- Derecho subjetivo- Derecho Objetivo

El derecho subjetivo es relativo al sujeto pensante, individual. Son las facultades o atributos que
poseen los individuos que forman parte de una comunidad.
El derecho objetivos es ms importante ya que es relativo al objeto, a lo que existe realmente
fuera del sujeto que conoce. Es el O.J. un conjunto de normas.
Teora tradicional:
Dernburg: sostiene que son distintos. Los derechos subjetivos son innatos en el ser humano, por
lo tanto son lgica y cronolgicamente anteriores al derecho objetivo, creado para garantizar y
reglamentar el ejercicio de los derechos subjetivos.
Teora de la voluntad:
Wenchschaid: el derecho subjetivo est dado por el seoro de la voluntad, es decir, que un
individuo puede imponerle su voluntad a otro sin ser un acto ilcito.
Teora del inters:
Ihering: los derechos subjetivos son intereses jurdicamente protegidos, es decir, que cuando el
inters de un particular est protegido por el derecho estamos frente a un derecho subjetivo. l es
el iniciador de una escuela: la jurisprudencia.
Kelsen: critica todas las posturas.
1- porque se basa en el derecho natural que es empricamente indemostrable.
2- Porque habla de derechos que tiene voluntad, pero no tiene derecho.
3- Porque dice que el derecho confiere proteccin, pero no inters en ella. Como existen
personas con inters que no tiene proteccin jurdica, hay personas sin inters y que s la tienen.
Explica que toda estas posturas encubren una ideologa y a travs de ella pretenden garantizar
la existencia de derechos particulares individuales (especialmente el derecho de la propiedad
privada). Para l, lo nico que existe es el derecho objetivo, y el derecho subjetivo es un derivado
de la norma jurdica, surge como continuacin de un deber u obligacin jurdica.
Define al derecho subjetivo como toda manifestacin de voluntad, querella2 o accin emanada de
un individuo lesionado en sus intereses que es condicin de aplicacin en una sancin y que
indica, activa o impulsa el procedimiento ante los rganos jurisdiccionales del O.J.
Esos procedimientos son para activar los rganos del estado, emanar de alguien a quien se le ha
provocado un dao y para que sean derecho subjetivo es necesario una condicin de aplicacin,
obligacin jurdica y que derive del acto ilcito, para todo esto se necesita la sancin.

En tres pasos:
1-Teora tradicional.
2-Expone la ideologa subyacente.
3-Disuelve.

Queja
I

Clasificacin de los derechos subjetivos:

Patrimoniales: tiene contenidos econmicos(cosas materiales, bienes inmateriales). Dentro de l
estn: los reales y los personales.
No patrimoniales: no tiene contenido econmico. Dentro de l estn: familia, sucesorios,
intelectuales, personalidad (predominan la moral y el orden pblico).

3- Derechos Reales - Derechos Personales.

Doctrina tradicional: los derechos reales son las relaciones entre una persona y una cosa. Ej: el
dominio de una casa.
Los derechos personales son las relaciones entre las personas. Ej: un prstamo, una compraventa.
Kelsen sostiene que el derecho slo regula relaciones entre personas (derechos personales), para
l la relacin entre una cosa y una persona es una relacin econmica, no jurdica.
La relacin sera entre el titular de la cosa y la comunidad, es una relacin entre las personas ya
que el derecho regula conductas humanas.
Derechos polticos3 (los ms tratados por Kelsen): es la posibilidad de votar y ser elegido, la de
permitir la participacin de los sujetos de derecho en la formacin de las normas que lo rigen, en
el caso de estos derechos las normas generales.
Dualismo derecho- sujeto de derecho:
Teora clsica: El derecho puede ser entendido como objeto jurdico.
Sujetos de derecho entendidos como antes que tiene derechos subjetivos, que deben ser
reconocidos por el O.J.. lo primero que debo reconocer es la persona y luego sus derechos.

Personas de existencia visible y personas jurdicas

La persona puede ser:
Fsicas: personas de existencia visible (ser humano).
Jurdicas: personas de existencia ideal. Hablamos de un objeto irreal creado y conocido por el
intelecto (sindicatos, sociedades, colegios).
Al no hacer una distincin entre hombre y persona, ve una diferencia esencial ente la persona
fsica y jurdica, siendo incapaz de reunirlas.
Kelsen dice que en realidad el O.J. y la persona son el mismo concepto. Cuando la conducta del
hombre es punto final de una imputacin puedo hablar de personalidad.
Personalidad: es un concepto necesario y netamente jurdico, no hay persona si no hay
derechos y solo tenemos al ser humano como una nocin biolgica, fisiolgica y psicolgica.
Esta persona expresa la unidad de una pluralidad de deberes, responsabilidades y derechos
subjetivos, es decir, la unidad de una pluralidad de normas que determinan estos deberes,
responsabilidades y derechos (acta como soporte).
Personas: son entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Para Kelsen ambas personas son la personificacin de un O.J., no hay diferencia esencial entre
estas clases, ya que la persona fsica es tambin una verdadera persona jurdica. Ambas carecen
de existencia real, solo son reales las conductas humanas reguladas por normas de naturaleza
diversa.

4- Derecho Pblico Derecho Privado:

Doctrina tradicional:
Derecho Privado: son las relaciones entre particulares en un pie de igualdad, nadie se impone
a nadie. stas son las verdaderas relaciones jurdicas, ya que las el derecho pblico son relaciones
de imposicin de poder o dominio.
Derecho Pblico: son las relaciones entre el Estado y particulares. El Estado impone su
voluntad a los particulares.
Doctrinas de Thon: cuando se acta de oficio (la autoridad acta por s sola): Derecho pblico:
cuando no acta de oficio, ya que hay una peticin de un particular para que acte:
Derecho Privado(violacin, adulterio).
Jellinek: Derecho Pblico: cuando entre las partes de una relacin jurdica hay una relacin
subordinacin.
Derecho Privado: cuando las relaciones estn coordinadas a la misma altura.

Subjetivos.
II

Para Kelsen la doctrina tradicional, en realidad, sostiene que ambos son el mismo derecho; pero
la diferencia est en la creacin. El valor jurdico superior atribuido al estado con relacin
a sus sbditos consiste en que el O.J. confiere a los individuos dotados de la calidad de
rganos de Estado o algunos llamados magistrados, el poder de obligar a los sbditos
mediante declaraciones unilaterales de voluntad. Ej: de la relacin de derecho pblico4 es
la norma individual dictada por un rgano administrativo para imponer una cierta
conducta al individuo al cual se dirige; en derecho privado nos encontramos con
contratos, es decir, normas individuales por las cuales las partes contratantes se obligan
recprocamente a una conducta determinada5.

Autocracia democracia:
Doctrina tradicional: los antiguos clasificaban las formas de gobierno segn el nmero de
gobernantes, pero no era exacto, por ej: La monarqua no es el gobierno de uno, ya que uno est a
la cabeza pero existe un consejo con funciones delegadas.
Kelsen considera que la doctrina tradicional es un criterio imprevisto.
Democracia: la creacin de normas es autnoma, los sujetos contribuyen a la creacin de las
normas generales en forma directa o indirecta a travs de representantes.
Autocracia: si la creacin de heteronorma, por ej: el rey crea normas para los sbditos y l
queda ajeno a su cumplimiento, se crean normas generales para otros.
Kelsen dice que tanto el derecho pblico y como el privado tienen que ver con la poltica (a
diferencia de la doctrina que slo relacionaba a los pblicos con la poltica).

5- Derecho Estado
Doctrina tradicional:
Derecho: conjunto de las normas jurdicas.
Estado(crea al O.J.): complejo formado por :
#Territorio.
#Gobierno.
#Poblacin.
El estado para que pueda ser legitimado por el derecho debe ser distinto a ste.
Kelsen sostiene que el O.J. y el Estado es lo mismo. Dice que todo estado es un O.J. pero no
viceversa(no todo O.J. es un Estado).
En el Estado tenemos rganos centralizados que crean normas a partir de la aplicacin de normas,
y reciben esta facultad de normas superiores.
#Territorio: los lmites de un estado estn determinados por un O.J. Es indispensable para
establecer los lmites los tratados internacionales contenidos en el O.J.
#Poblacin: son los que estn en el territorio, porque as dice una norma.
#O.J. para ser un estado: debe tener eficacia en su conjunto y el total reconocimiento
internacional.

6- Derecho nacional Derecho Internacional:

Doctrina Tradicional: dice que son dos derechos con caractersticas muy diferentes.
Nacional: O.J. que regir dentro de un determinado mbito territorial.
Internacional: relaciones entre diferentes estados o entre un estado y los sbditos de otros
estados.
Para que una norma del derecho internacional tenga vigencia debe ser reconocida e includa por
el Derecho nacional.
Kelsen opina que para l ambos derechos son iguales, el internacional aglutina todos los O.J.
nacionales.
En el Derecho Internacional la aplicacin y creacin de normas no est centralizada, no hay
rganos especficos ni un tribunal internacional (salvo el de la Haya: tiene jurisdiccin
voluntaria), ni un parlamento internacional.
Las normas las crean los propios que las obedecen y la sancin internacional no la aplica un
rgano sino los mismo sujetos normativos.
La norma jurdica fundamental del O.J. internacional es la norma consuetudinaria.
Cada O.J. nacional es sistematizado y forma parte de un nico O.J: internacional formado por
normas consuetudinarias. Su norma fundamental: es una norma de derecho internacional, porque
cada norma jurdica fundamental requiere el reconocimiento de la comunidad internacional.
El O.J. internacional est en un estado primitivo, no ha logrado monopolizar la fuerza.
Sancin: bloqueo, guerra, toma de rehenes.
4
5

Heteronormacin.
Autonormacin.
III

En el ordenamiento internacional:
Grada inferior de normas particulares: obligan solo a las partes
que tiene sujetos determinados.
Grada de normas generales: son consuetudinarias, por ej:
Principio de efectividad (todos los estado deben considerar como
gobernante de otro estado a aquel que logre eficacia en su
respectivo territorio).
Pacta sum servanda(somos siervos de nuestros pactos).
Carece de grada constitucional: pero en ltima instancia funda
toda su validez en una norma fundamental, segn Kelsen: los estado
deben comportase como han sabido hacerlo.
O.J. internacional: vale si los derechos nacionales lo reconocen. Principio de soberana de cada
estado.
O.J. nacional: principio universalista.