PUC

DEPARTAMENTO DE DIREITO

APLICAO DE ACORDOS
INTERNACIONAIS LUZ DO DIREITO DO
CONSUMIDOR
por
PATRICIA GONALVES MOREIRA DA CUNHA
orientador: Lauro da Gama e Souza Jnior
2005.1

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DO RIO DE JANEIRO

RUA MARQUS DE SO VICENTE, 225 - CEP 22453-900
RIO DE JANEIRO - BRASIL
1

APLICAO DE ACORDOS
INTERNACIONAIS LUZ DO
DIREITO DO CONSUMIDOR
por
PATRICIA GONALVES MOREIRA DA CUNHA

Monografia
apresentada
ao
Departamento de Direito da
Pontifcia Universidade Catlica
do Rio de Janeiro (PUC-Rio) para
a obteno do Ttulo de Bacharel
em Direito.

Orientador: Lauro da Gama e

Souza Jnior

2005.1
2

AGRADECIMENTOS
A Deus, Criador do cu e da terra, Fora Superior responsvel por nossas
vidas. Sem Ele nada seria possvel.
Aos meus pais, os melhores do mundo, por todo o carinho, dedicao e amor
concedidos durante esse 24 anos. Grandes e verdadeiros responsveis por esta
importante vitria em minha vida.
minha av Nilce, que assume o papel de me e av em minha vida. Beno
que Deus colocou em meu caminho.
s minhas amigas-irms, pela pacincia e compreenso ao longo da
elaborao desta monografia. Vocs deram um novo sentido em minha vida, a
famlia que eu escolhi de corao.
minha equipe de trabalho pelas aulas e ajuda para que tudo sasse da
melhor maneira possvel. Companheiros de 2 anos de luta por justia.
Ao Alex, figura fundamental em muitos momentos ao longo da realizao
deste trabalho. Voc foi imprescindvel!
Ao meu professor Lauro Gama, pela tutoria prestada no preparo desta
monografia. Obrigada por tudo!

RESUMO

A presente monografia trata de assunto bastante polmico acerca do Direito

Internacional e do Direito do Consumidor.
O intuito deste trabalho demonstrar a convivncia harmoniosa, pacfica e
concomitante de ambos os ramos no concernente a aplicao de acordos
internacionais que versem sobre relaes consumeristas, analisando principalmente
a Conveno de Varsvia.
So alguns os

Tratados ou Convenes Internacionais que falam sobre

relaes de consumo e regulam a matria em questo, porm com a chegada a lei

8.078/90 comeou a grande discusso de qual norma seria aplicvel casos que
envolvesse consumidor/fornecedor: a internacional especfica ou a interna posterior.
Sendo assim, este trabalho ter como desenvolvimento a demonstrao do
papel assumido pelos acordos internacionais em nosso pas, a temtica dos conflitos
de normas e anlise de entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais acerca da
problemtica que se originou com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor.

SUMRIO

Introduo

06

1. Dos Aspectos Gerais das Relaes de Consumo

08

1.1. Conceito de Relao Jurdica de Consumo

08

1.2. Elementos Caractersticos das Relaes de Consumo

10

2. Do Direito do Consumidor no Direito Comparado

15

2.1. Da Codificao da Proteo ao Consumidor no mbito Internacional

19

3. Dos Tratados e Convenes Internacionais envolvendo Relaes de Consumo

22
3.1. Conceito de Tratado

22

3.2. Natureza Jurdica de Tratado

23

3.3. Conveno de Roma

24

3.4. Protocolo de Santa Maria

27

3.5. Conveno de Varsvia e Conveno de Montreal

29

4. Da Aplicabilidade dos Acordos Internacionais no Direito Brasileiro

32

4.1. Da Incorporao dos Acordos Internacionais na Legislao Interna

32

4.2. Da Hierarquia dos Acordos Internacionais no Direito Ptrio

37

4.3. Da Lei de Introduo ao Cdigo Civil

39

5. Do Conflito entre a Norma Internacional e a Norma Interna

43

5.1. As Teorias Monista e Dualista

43

5.2. Da Aplicao da Conveno de Varsvia e do Protocolo de

Transportes Areos

Haia nos
47

5.2.1. Do Dano Moral nos Transportes Areos Internacionais

51

5.3. Do Posicionamento Jurisprudencial

52

6. Concluso

62

7. Referncias Bibliogrficas

64

INTRODUO

O presente trabalho tem por objetivo analisar a aplicao de Tratados e

Convenes Internacionais no que concerne s relaes de consumo, com anlise
especial Conveno de Varsvia.
Com o crescente advento dos contratos de consumo em massa, tornou-se
essencial a elaborao de uma legislao especfica que regulasse essa relao
fornecedor/consumidor e assim foi criada a lei 8.078/90, conhecida como o Cdigo
de Defesa do Consumidor, que visou proteger o lado considerado estruturalmente
mais fraco desta relao jurdica.
Entretanto os efeitos jurdicos desta relao comearam a ter conexo com o
mbito internacional tendo em vista grandes fenmenos como a globalizao e o
comrcio internacional, fato que levou a multiplicao de Tratados e Convenes na
sociedade internacional, e que inspirou o tema que ser abordado nesta monografia
de final de curso de graduao.
Apesar de recente a regulamentao do direito consumerista pela legislao
ptria, este um assunto que merece especial ateno por tratar de importante figura
jurdica que interessa tambm ao Direito Internacional Privado e que encontra ainda
uma falta de harmonizao entre o que vigente no campo do direito interno, com o
que j foi elaborado atravs de acordos internacionais.
Necessrio se faz analisar que mesmo com a criao do Cdigo de
Defesa do Consumidor, as normas tanto de carter internacional como as de ordem
interna devem conviver pacificamente e harmoniosamente dentro do ordenamento

jurdico brasileiro, tendo em vista que ambas se encontram em vigncia

concomitantemente.
Desta forma, o intuito demonstrar a legalidade, e porque no dizer a
essencialidade, da aplicao de Tratados e Convenes Internacionais j ratificados
no pas, considerando o preconizado na Constituio da Repblica Federativa do
Brasil de 1988, norma hierarquicamente superior em nosso ordenamento jurdico,
bem como com os dispostos nos artigos 2 e 17 da Lei de Introduo ao Cdigo
Civil, nos casos em que estejam configurados uma relao de consumo.
Portanto, ao final do trabalho restar claro que, com a evoluo de ordem
internacional das relaes de consumo, se torna extremamente importante haver
uma completa harmonizao e uniformizao das normas internacionais com as
internas de modo a assegurar efetivamente a aplicabilidade destas fontes do direito
internacional no que concerne ao direito consumerista.

1 - Dos Aspectos Gerais Das Relaes De Consumo

1.1 Conceito de Relao Jurdica de Consumo

A lei 8.078/90 veio a estabelecer normas de proteo e defesa do

consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos do art 5, inciso
XXXII, art 170, inciso V da Constituio Federal e art 48 de suas Disposies
Transitrias, contendo conceitos e institutos prprios de seu ordenamento jurdico.
Entretanto no fcil identificar a figura do consumidor no direito ptrio
tendo em vista que o indivduo adquire bens e servios ao mesmo tempo que se
enquadra no contexto econmico e social do pas, interferindo assim em todas as
atividades econmicas.
Necessrio se faz ento, consignar o conceito de relao jurdica para que

assim seja identificvel uma relao jurdica de consumo.

Segundo Miguel Reale, em sua obra, Lies Preliminares de Direito:
as normas jurdicas projetam-se como feixes luminosos sobre a experincia social: e s
enquanto as relaes sociais passam sob a ao desse facho normativo, que elas adquirem
o significado de relaes jurdicas. (...) Quando uma relao de homem para homem se
subsume ao modelo normativo instaurado pelo legislador, essa realidade concreta
reconhecida como
sendo relao jurdica.1

Pode-se dizer assim que relao jurdica aquela que estabelece um vnculo,
decorrente de um contrato ou de uma lei, entre duas ou mais pessoas, figurando uma
como sujeito ativo e a outra como o sujeito passivo desta relao.
Esta se torna uma relao de consumo quando uma das partes se enquadrar
no conceito de consumidor e a outra no de fornecedor e nela se afirmar um nexo de
causalidade a fim de obrigar a entrega de uma prestao desse com aquele.

Reale, Miguel. LiesPreliminares de Direito. 24 edio. So Paulo: Saraiva, 1999. p 215/216.

Dessa forma, relao de consumo o vnculo jurdico por meio do qual uma
pessoa fsica ou jurdica denominada consumidor adquire ou utiliza produto ou
servio de uma outra pessoa denominada fornecedor.2
Existem duas correntes que podem ser aplicveis a este conceito acima
exposto.
A primeira objetiva e entende que basta a retirada do bem do mercado para
que haja a relao de consumo, somente no se caracterizando quando se tratar de
produto adquirido para revenda.
J a segunda corrente, que subjetiva, defende que a relao de consumo
deve ser composta por um profissional e um no profissional, pois s assim seria
encontrada a vulnerabilidade do consumidor que o Cdigo de Defesa do
Consumidor busca.

1.2 Elementos Caractersticos das Relaes de Consumo

Uma relao de consumo, como j mencionado anteriormente, se caracteriza

pela presena de duas figuras bsicas: o fornecedor e o consumidor.

Gama, Hlio Zaghetto. Curso de Direito do Consumidor. Rio de Janeiro. Forense.1999. p.21

10

O Cdigo de Defesa do Consumido em seu art 3 conceitua a figura do

fornecedor da seguinte forma:
Art 3 - Fornecedor toda a pessoa fsica ou jurdica, pblica
ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo
montagem, criao, construo, transformao, importao,
exportao, distribuio ou comercializao de produtos e
prestao de servios.
Esta atividade, da qual trata o artigo 3 dever ocorrer de forma habitual,
profissional e com fins de comercializao desde que sempre mediante a uma
remunerao.
Logo aps em seus pargrafos 1 e 2 do mesmo artigo 3 vem conceituado o
que vem a ser produto e servio:
Art3, 1 - Produto qualquer bem mvel ou imvel,material
ou imaterial
2 - Servio qualquer atividade fornecida no mercado de
consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza
bancrias,financeiras, de crdito e securitria,salvo as
decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Tambm possvel chamar de fornecedor todo comerciante ou
estabelecimento que abastece ou fornece habitualmente uma casa ou um outro
estabelecimento dos gneros e mercadorias necessrias ao seu consumo.3

De Plcido e Silva. Vocabulrio Jurdico. Volume 2. 3edio. Forense. p.714

11

Conclui-se assim, que a figura do fornecedor da qual trata o artigo 3 do

CDC, se caracteriza no s apenas por pessoas jurdicas (empresa,indstria,etc.),
uma vez que a lei fala em pessoas despersonalizadas tambm.
O artigo 2 da lei 8.078/90 define em seu corpo o significado de consumidor,
stricto sensu.:
Art 2 - Consumidor toda a pessoa fsica ou jurdica que
adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.
De acordo com este conceito possvel deduzir que consumidor toda a
pessoa fsica ou jurdica que adquire o produto ou servio como sendo o
destinatrio final, ou seja, aquele que retira o bem do mercado para seu prprio uso
pessoal ou de terceiros, desde que no seja para fins de comercializao.
Entretanto, h uma discusso na doutrina no que concerne a utilizao do
bem retirado do mercado para utilizao em seu prprio negcio, como por exemplo
a de um estabelecimento comercial que adquire mesas para usar em seu trabalho,
sem fins de comercializao,
Se estas mesas apresentarem defeitos, a dvida seria de como classificar este
estabelecimento, se ele poderia se enquadrar na figura de consumidor.
So duas as teorias existentes para classificar tal situao: a teoria finalista e
a teoria maximalista.
A primeira entende que o consumidor aquele que adquire o bem ou o
servio para uso prprio ou de sua famlia. No pode ser o ente profissional, uma
vez que o CDC visa proteger o lado mais vulnervel dessa relao que o
12

consumidor, ou seja, pessoa que no tem a possibilidade de repassar o custo de

eventual prejuzo para outro.
A grande professora Cludia Lima Marques identifica tal corrente ao dizer:
Destinatrio final aquele destinatrio ftico e econmico do bem ou servio, seja ele
pessoa jurdica ou fsica. Logo, segundo esta interpretao teleolgica no basta ser
destinatrio final ftico do produto, retir-lo da cadeia de produo, lev-lo para o
escritrio ou residncia necessrio ser o destinatrio final e econmico do bem, no
adquiri-lo para revenda, no adquiri-lo para uso profissional, pois bem seria novamente um
instrumento de produo cujo preo ser includo no preo final do profissional que o
adquiriu. Neste caso no haveria a exigida destinao final do produto ou do servio.4

Esta corrente defendida pela doutrina majoritria que representa pelos

autores do anteprojeto do Cdigo de Defesa do Consumidor.
De acordo com o jurista Jos Geraldo de Brito Filomeno, prevaleceu,
entretanto, a incluso das pessoas jurdicas como consumidores de produtos e servios, embora
com ressalva de que assim so entendidas aquelas como destinatrias finais dos produtos e servios
que adquirem, e no como insumos necessrios ao desempenho de sua atividade lucrativa5
J a teoria maximalista aceita que as normas do Cdigo Consumerista
tambm sirva para defesa daquele consumidor que tambm seja profissional, pois
elas seriam destinadas a reger toda uma sociedade de consumo, incidentes todos os
agentes de mercado, podendo assumir papis de consumidor ou fornecedor de
acordo com a situao.
Para tal corrente, destinatrio final seria aquele que apenas retira o produto
do mercado e o utiliza, no importando se o faz com intuito de lucro ou no.
importante analisar a expresso adquire ou utiliza produto ou servio
contida no art 2 do referido diploma legal. No basta apenas que a pessoa utilize o

Marques, Claudia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4 edio. So Paulo: Revista dos
Tribunais.2002.p.253/254
5
Comentado pelos autores do Anteprojeto, Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. 3 edio.2001.Rio
de Janeiro: Forense Universitria, 2001. p.29

13

bem pra se enquadrar no conceito de consumidor, necessrio que ela tambm

venha a adquirir este produto ou servio para que assim ela seja uma consumidora
padro.
O Cdigo de Defesa do Consumidor estabeleceu tambm em seu texto,
outros conceitos de consumidor equiparando terceiros a tal, os denominados
consumidores por equiparao:
Art 2, nico Equipara-se a consumidor a coletividade de
pessoas, ainda que indeterminveis, que hajam intervindo nas
relaes de consumo.
Art 17 Para os efeitos desta seo, equiparam-se aos
consumidores todas as vtimas do evento.
Art 29 Para fins deste captulo e do seguinte, equiparam-se
a consumidores todas vtimas do evento.
Estes consumidores por equiparao podem responsabilizar de forma
objetiva o fornecedor,afinal o CDC procurou proteger aquelas pessoas estranhas
relao de consumo, mas que de alguma forma sofreram danos intrnsecos ou
extrnsecos do produto ou servio.
Em suma, necessrio saber se h a figura do fornecedor e do consumidor
em uma transao comercial,para que esteja assim caracterizada uma relao de
consumo, e dessa forma definir a aplicao da norma consumerista.

14

2 - O Direito do Consumidor no Direito Comparado

A lei 8.078/90 traz um conceito de consumidor muito mais elstico e

abrangente em seu diploma legal do que vrios pases do mundo,permitindo que a
defesa deste seja maior em vrios aspectos, bem como o seu acesso justia.
Dessa forma, analisar-se- o posicionamento da doutrina estrangeira acerca
do conceito de consumidor e sua incidncia no mbito das relaes de consumo.

15

Na Sucia, a lei de proteo ao consumidor de 1971 o conceitua em seu

artigo 1 da seguinte forma: pessoa privada que compra de um comerciante uma
mercadoria, principalmente destinada ao seu uso privado e que vendida no mbito
da atividade profissional do comerciante.
A legislao Mexicana de 1976 em seu artigo 3, define consumidor como
aquele que contrata para utilizao, aquisio, uso, ou desfrute, de bens ou
prestao de servio.
O projeto de diretiva da CEE, realizado pela Comunidade Europia

aprovado na XIV Conveno de Haia estabelece em seu artigo 2 o seguinte:

consumidor a pessoa que compra mercadorias principalmente para uso pessoal,
familiar e domstico.6
O cdigo consumidor espanhol, conceitua o consumidor por excluso, ou
seja,o indivduo somente considerado como tal quando houver a oferta de um
produto ou servio um no profissional7.
J em Portugal,o consumidor aquele que adquirir bens ou servios
prestados como destinatrio final,desde que seja para uso pessoal e no profissional.
Se na relao de consumo, este for o ltimo da cadeia pode ento se beneficiar dos
direitos previstos pelo cdigo de proteo ao consumidor8.
De acordo com o doutrinador francs Jean Calais Aloy, Consumidor a
pessoa que realiza ato jurdico que lhe permite obter um bem ou um servio para
satisfazer a uma necessidade pessoal ou familiar.9
6

Art 2, Diretiva 85/374/ CEE

Arts 2 e 3, Ley Defensa Consumidores y Usurios
8
Art 2, item 1, lei 24/1996
9
Calias- Aloy, Jean. Droit de La Consommation. 2edio. Dalloz. 1996.p.3
7

16

Assim como no Brasil, o consumidor francs pode ser pessoa fsica ou

jurdica e com a lei 78-23 de 10/01/1978 (Code de la Consommation), ele tambm
passou a ser protegido contra as clusulas abusivas.
Aps a reforma de 1974, a lei Norueguesa de vendas do consumidor, em seu
artigo 1, prev que as aquisies feitas pelo comprador devem ser para uso pessoal,
de sua famlia desde que para fins pessoais.
A legislao alem AGB-Gesetz de 09/12/1976 responsvel por controlar
as condies gerais contidas em contratos em que as partes sejam profissionais
comerciantes.
Esta legislao no trouxe e seu texto o conceito de consumidor, o que levou
a jurisprudncia alem a abranger o campo de aplicao desta lei vrias relaes.
Este alargamento trouxe bastante resultado, sendo que mais de 50% dos
casos so referentes a comerciantes, o que de fato acarretou em uma reduo dos
consumidores em sentido estrito.
J nos Estados Unidos no h um conceito geral de consumidor previsto,
ficando a cargo de cada legislao especfica tal conceituao.
Destaca-se ento algumas legislaes americanas e o conceito de consumidor
abordado em cada uma delas:
Preservation of Consumers Claims and Defenses Act - estabelece que
o consumidor a pessoa natural que busca ou adquire bens ou

17

servios para uso pessoal, familiar ou domstico. Nesta legislao

busca-se excluir a pessoa jurdica do conceito de consumidor.
Truth in Lending afirma que o adjetivo consumidor, usado em
operaes de crdito, caracteriza a relao como um negcio em que
a parte a quem o crdito oferecido ou estendido, a pessoa natural,
e o dinheiro, propriedade ou servios, objeto do negcio sendo,
primordialmente, para fins pessoais, familiares ou domsticos.10
Magnuson Moss Warrant Act o consumidor aquele que compre
qualquer bem, mas no o use para a revenda. qualquer pessoa
natural para a qual tal bem seja transferido no perodo de validade de
uma garantia implcita ou expressa, como nos contratos de prestao
de servio.
Depreende-se portanto, que a viso adotada por estes pases acima citados
que de que o consumidor seja aquele no profissional que adquire o produto retirado
do mercado para a sua prpria utilizao.
Na Itlia, diferentemente do ordenamento ptrio consumerista, o consumidor
considerado apenas pessoas fsicas como se pode verificar no escopo da lei:
Consumidores e usurios so as pessoas fsicas que adquirem ou utilizam bens ou
servios no referindo a atividade empresarial ou mesmo profissional eventual.11
Ressalta-se que na Sua no h um cdigo de proteo ao consumidor
propriamente dito. As relaes de consumo so reguladas pelo prprio Cdigo Civil
Suo que diz que tanto fornecedores quanto consumidores esto obrigados a
cumprirem com as obrigaes determinadas pelo referido diploma legal.

10
11

Artigo 103, h
Art 2, Dei Diritti dei Consumatori e degli utenti

18

A Argentina estabelece em seu cdigo, Ley de Defensa de Consumidor, em

seu artigo 1, uma definio de consumidor um pouco parecida com a brasileira.
Entretanto ele no acolheu em seu texto os servios do profissional liberal, fato que
foi considerado em nosso CDC atravs do artigo 14, pargrafo 4, responsabilizando
os profissionais liberais pela prestao de seus servios.
Outro fato bastante curioso que a lei Argentina no enquadra na figura de
consumidor, aquele se adquire ou utiliza bens j anteriormente usados,ou seja, bens
que no sejam novos, diferentemente da nossa legislao.
J no Uruguai pode-se notar que a legislao ao conceituar a figura do
consumidor foi bastante precisa e at mesmo mais avanada que a brasileira, no
deixando margens para nenhuma interpretao errnea.
Importante frisar que neste pas, mesmo que a relao de consumo seja
caracterizada pelo aspecto da gratuidade da prestao de servio ou do fornecimento
do produto, tem o consumidor o mesmo direito de ser indenizado caso haja
apresentao de defeito ou vcio.
A concluso a que se chega que alguns pases como, Espanha, Itlia,
Uruguai e Argentina equiparam a figura do usurio figura do consumidor e que a
maioria dos pases adotam a viso finalista para definir o conceito padro de
consumidor nas relaes de consumo.

2.1 Da Codificao da Proteo ao Consumidor no Direito Internacional

Com a globalizao e o crescente comrcio exterior nos dias atuais, fica claro
que as relaes de consumo esto deixando de ser algo de exclusividade nacional
para se tornar uma preocupao de mbito internacional.

19

O fenmeno da internet, o turismo e as relaes privadas de ordem

internacional ultrapassaram as fronteiras nacionais para aumentar as relaes
mercantis entre os pases do mundo todo e tornando assim o direito do consumidor
um assunto de grande preocupao global, apesar de recente o tema.
J dizia a grande jurista Cludia Lima Marqus, ...o Direito do Consumidor tem
uma vocao internacional, e em nenhum setor do Direito Privado os modelos e inspiraes
estrangeiras supranacionais estiveram to presentes.12
Na Europa j notrio que esta preocupao vem sendo sanada com a
elaborao de algumas convenes , como por exemplo a Conveno de Roma de
1980, a qual ver-se- mais adiante em captulo especfico.
A Unio Europia vem cumprindo com bastante satisfao, nos seus ltimos
quarenta anos, a misso de harmonizao de normas materiais de proteo ao
consumidor talvez por j ter seu mercado organizado.
Entretanto na Amrica o quadro diferente. A regio est carente de
convenes que falem a respeito do assunto e tente englobar de maneira harmnica
as relaes de consumo.
Diversamente da Unio Europia, alguns pases das Amricas ainda se
encontram em desenvolvimento, o que no torna o assunto to urgente e importante
para eles.
Ocorre que, os diplomas legais que regulam a proteo do consumidor nos
pases das Amricas no possuem normas de direito internacional privado

12

Marques, Cludia Lima. Confiana no Comrcio Eletrnico e a Proteo do Consumidor. So Paulo.

Revista dos Tribunais,2004. p.312

20

atualizadas e que sejam capazes de defender as partes consideradas mais fracas em

uma relao contratual de consumo.
Somente as Conferncias Interamericanas de Direito Internacional Privado,
conhecidas como Cidips trouxeram alguma atualizao com relao a matria.
Em sua obra Confiana no Comrcio Eletrnico e a Proteo do Consumidor,
a professora Cludia Lima Marques expe a necessidade e a importncia de ser
criada uma Conveno Especializada de Direito Internacional Privado sobre
proteo do consumidor em dois moldes; um para proteger o consumidor turista e
outra para proteger aquele consumidor que contrata a distncia.
Tendo em vista os mercados globalizados, a codificao tornou-se tema
primordial, conforme assevera a professora Cludia: a maneira de harmonizar os
interesses do mercado com os anseios de respeito aos novos direitos humanos em tempos psmodernos, de individualismo crescente e de integrao econmica cada vez mais desenvolvida.13

A Codificao possui uma srie de vantagens e benefcios, como dar

coerncia e homogeneidade matria a ser analisada. Possibilita a sua autonomia e
facilita no s os destinatrios da norma com tambm os seus aplicadores, pois
torna o regramento da matria mais simples e claro.

13

Idem, p.317

21

3 - Dos Tratados e Convenes Internacionais Envolvendo Relaes de

Consumo

3.1 Conceito de Tratado

Nos dias de hoje, os Tratados e as Convenes Internacionais so vistos

como as fontes do Direito Internacional mais importante e mais democrtica, uma
vez que deles constam as matrias que possuem notvel influncia para a sociedade
internacional e participao direta dos Estados Membros.
Diante disso,a aplicao desses Tratados e Convenes nas relaes de
consumo, que se faam de cunho internacional, torna-se de fato de suma relevncia
e extrema necessidade neste mundo globalizado.
Hans Kelsen j dizia que o exerccio da soberania d a possibilidade
aos Estados de criarem suas prprias normas, sendo assim a capacidade soberana de
cada Estado permite que ele celebre os Tratados que quiserem
Cabe ento analisar o conceito, em sentido lato, de Tratado de acordo com a
Conveno de Viena de 1969: Tratado significa um acordo Internacional concludo
entre Estados em forma escrita e regulado pelo Direito Internacional,
consubstanciado em um nico instrumento ou em dois ou mais instrumentos
conexos qualquer que seja a sua designao especfica.
Esta Conveno foi elaborada com o objetivo de tratar sobre os direitos dos
Tratados.
22

Apesar dela falar que os Tratados e as Convenes devem se dar de forma

escrita, os acordos orais tambm possuem validade e obrigatoriedade.
Segundo o professor Celso D de Albuquerque Mello, o tratado utilizado para
os acordos solenes, por exemplo, Tratado de Paz e a Conveno o tratado que cria normas gerais,
por exemplo, conveno sobre mar territorial.14

Os acordos internacionais precisam de algumas condies para terem

validade e obrigatoriedade no plano Internacional,sempre observando a norma
Pacta Sunt Servanta. So elas: a) as partes contratantes possurem capacidade, b) os
agentes signatrios serem habilitados, c) consentimento mtuo, d) ter objeto lcito e
possvel.

3.2 Natureza Jurdica dos Tratados Internacionais

Alguns doutrinadores classificam os Tratados em duas modalidades diversas:

Tratados - leis e Tratados Contratos.
Os primeiros impe as mesmas obrigaes todas as partes que faam parte
deles, criando normas gerais a serem aplicadas, j o segundo equiparado a
contratos bilaterais que institui direitos e deveres aos Estados signatrio sem criar
normas jurdicas.
Entretanto no correto fazer esta distino, afinal todos eles so iguais com
relao a sua natureza jurdica, mudando apenas o seu contedo.
fato que alguns Tratados so elaborados para regular interesses que sejam
recprocos entre os Estados e outros que visam apenas criar normas gerais
14

Mello, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. Volume I. 12 ed. Rio de
Janeiro: Renovar, 2000. p 200

23

relacionadas alguma matria especfica, todavia seus pressupostos e efeitos so

idnticos perante a sociedade internacional no justificando, assim, tal distino
para o Direito.
O jurista Orlando Gomes em sua obra Contratos afirma:
Existem acordos patrimoniais que no so considerados contratos porque no originam,
para as partes, obrigaes que modifiquem a situao preexistente, mas se limitam a
estabelecer regras a serem observadas se os interessados praticam os
atos
prefigurados.(...) Esses negcios jurdicos so, porm autnticos contratos.15
Portanto, possvel dizer que a natureza jurdica dos Tratados a de um
negcio jurdico, por ser um acordo ou um contrato.

3.3 Conveno de Roma de 1980

A Conveno de Roma foi criada em 01 de abril de 1980, complementando a

Conveno de Bruxelas de 1968.
Ela trata da lei aplicvel obrigaes contratuais, incluindo as relaes de
consumo, quando houver um conflito de leis, podendo ser escolhida a lei de um
Estado que no seja contratante.
Ela uma Conveno que abrange somente pases da Europa, da qual o
Brasil no faz parte, estando em vigor apenas nesta regio,o que de certa forma
positivo pois poder contribuir para uma homogeneizao de normas que versem
sobre obrigaes contratuais.

15

Gomes, Orlando. Contratos. 24 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p.10

24

Esta Conveno tambm acabou por diminuir o risco da ocorrncia de frum

shopping, expresso designada para tratar da escolha de um determinado pas por
um tribunal que beneficiasse uma das partes por possuir leis mais vantajosas esta.
O elemento essencial que se encontra inserido nesta Conveno o da
autonomia da vontade, que deixa as partes livres para escolherem a lei aplicvel ao
contrato em referncia.
No necessrio que esta lei apresente qualquer conexo objetiva com o
contrato, podendo as partes contratantes alter-la caso acreditem ser conveniente.
Ressalta a ilustre professora. Ndia de Arajo, Desnecessria, tambm, ser
expressa a escolha, podendo inferir-se tal desejo da inteno demonstrada no corpo
do contrato.16
Caso as partes no tenham feito a escolha do direito aplicvel, a soluo se
dar atravs da lei do pas com o qual o contrato apresente mais estreitamento.
Pode se presumir assim, que esta seja a parte fornecedora da obrigao
contratual, devendo ento, ser aplicada a lei do pas em que este se encontre
estabelecido.
Mister frisar que, o juiz poder a seu critrio se fazer valer de outras leis que
creia possuir laos mais estreitos com o contrato objeto da demanda.

16

Arajo, Ndia de. Contratos Internacionais: Autonomia da Vontade, Mercosul e Convenes

Internacionais. 3edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p.145

25

No concernente as relaes de consumo, esta Conveno em seu artigo 5

trata da proteo aos consumidores, partes consideradas mais fracas da lide, bem
como, os trabalhadores assalariados
Nesse caso, a lei aplicvel no restar vlida, caso prive estas partes
hiposuficientes de se beneficiarem por normas de carter imperativo previstos na
prpria Conveno.
Os contratos de consumo, bem como os contratos de trabalhos sero sempre
regidos, respectivamente, pela lei de residncia do consumidor e pelo local onde
este empregado realiza seu trabalho.
Esta regra pode ser alterada pelas partes contratantes, desde que a lei
aplicvel escolhida no seja usada em detrimento das partes mais fracas,
consumidores e trabalhadores.
Vale ressaltar aqui, que a Conveno de Roma no que concerne aos
transportes areos, ferrovirios, martimos, etc. respeita as Convenes j existentes
e reguladoras destas matrias.
Sendo assim, o j mencionado artigo 5 no se torna aplicvel aos contratos
de transporte, a no ser em casos de viagens combinadas e pacotes tursticos (artigo
5, inciso 5), utilizando-se o artigo 7 da Conveno de Roma que trata da aplicao
das normas imperativas do pas no qual foi eleito o foro competente.

3.4 Protocolo de Santa Maria

26

O Protocolo de Santa Maria surgiu da Resoluo 126/94 do Grupo Mercado

Comum e foi assinado em 22 de novembro de 1996, no se encontrando em
vigncia ainda.
Ele parte integrante do Tratado de Assuno que foi elaborado visando ser
um instrumento de desenvolvimento na integrao nos pases da Amrica Latina,
fazendo parte o Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai.
Apesar de bastante deficitria a defesa do consumidor no que concerne ao
Mercosul, este bloco econmico vem se empenhando bastante na meta de vencer
obstculos se inspirando na Unio Europia, j muito evoluda neste tema.
Dispe ento o art 1 do referido Protocolo:
O

Presente

Protocolo

tem

como

objetivo

determinar

jurisdio

internacional em matria de relaes de consumo derivadas de contratos em

que um dos contratantes seja um consumidor, quando tratar de:1-venda a
prazo de bens mveis corpreos; 2 -Emprstimos a prazo ou de outra
operao de crdito ligada ao financiamento na venda de bens; 3- qualquer
outro contrato que tenha por objeto de um servio ou fornecimento de bem
mvel corpreo. Este dispositivo se aplicar sempre que a celebrao do
contrato tenha sido precedida, no Estado do domiclio do consumidor, de
uma proposta especfica ou de uma publicidade suficiente precisa e que o
consumidor tenha realizado os atos necessrios concluso do contrato.
Uma das grandes vantagens que este Protocolo traz com relao
jurisdio a ser usada para julgar os casos.

27

O art 4 do Protocolo concede este benefcio parte consumidora do litgio,

estabelecendo o domiclio deste como foro de jurisdio.
A regra tambm vale para os casos em que o fornecedor seja o demandante
da ao, o que acaba por afastar a autonomia das vontades, sendo sempre a clusula
de eleio de foro aplicada em benefcio do consumidor.
Entretanto no permitido o uso da lei aplicvel ao caso17, somente o critrio
do foro privilegiado parte consumerista, podendo este modificar a escolha do foro
a ser utilizado para exercer a jurisdio.
Importante ressaltar que aps finalizada a demanda e devidamente prolatada
a sentena, esta ser enviada ao pas onde se deva dar seu cumprimento ou
reconhecimento, atravs de carta rogatria, conforme dispe art 11 do protocolo18.
A professora Cludia Lima Marques aponta algumas falhas no Protocolo de
Santa Maria como: o fato deste no se aplicar consumidores turistas, pois o
Protocolo somente regula aquelas relaes de consumo onde tenha havido
publicidade no pas.

Sugere ento a autora, ...criar um novo foro preferencial para o turista do Mercosul,
por exemplo, no pas de agncia de viagem ou da transportadora, sem ter necessariamente de
escolher o pas de domiclio do turista ativo que viaja para consumir.19
Outras falhas tambm apontadas so a do Protocolo ter excludo os contratos
de transporte, de acordo com o artigo 1, inciso 2 e o fato de ser somente aplicvel a
17

Art 10 do Protocolo de Santa Maria

Art 11 A Solicitao de reconhecimento ou execuo de sentena por parte das autoridades
jurisdicionais ser transmitida por carta rogatria, atravs da Autoridade Central.
19
Marques, Cludia Lima. Confiana no Comrcio Eletrnico e a Proteo do Consumidor. So Paulo:
Revista dos Tribunais,2004. p.433
18

28

contratos de consumo, esquecendo do campo extracontratual que a proteo do

direito do consumidor tambm se aplica.
A autora sugere como forma de preencher este vo, a criao de um novo
Protocolo que verse sobre acidente de consumo.
O grande impasse deste Protocolo que o mesmo tem que esperar a
aprovao do Regulamento Comum Mercosul de Defesa do Consumidor e seus
possveis anexos pelo Conselho do Mercado Comum para poder entrar em vigncia,
tornando o futuro do Protocolo de Santa Maria incerto.

3.5 Conveno de Varsvia e Conveno de Montreal

A responsabilidade civil dos transportadores areos no plano internacional

regulada pela Conveno de Varsvia de 1929, elaborada pelo governo Francs, e
que posteriormente veio a ser emendado pelo Protocolo de Haia de 1965.
O Brasil ratificou a Conveno, incorporando-a em seu ordenamento jurdico
atravs do decreto 20.704/31.
Este acordo internacional prev uma limitao com relao ao quantum
indenizatrio oriundos de danos que venham a ser causado por este tipo de
transporte.
O artigo 17, por exemplo, diz que o transportador ser responsabilizado por
morte, ferimento ou qualquer que seja a leso corprea caso o acidente tenha
ocorrido a bordo da aeronave, em seu embarque ou desembarque.

29

 fato que o transporte areo pode ser configurado como uma relao
jurdica de consumo, uma vez que pode ser observado todos os elementos
caracterizadores de uma relao consumerista: a figura do consumidor, o fornecedor
e a prestao de servio.
Entretanto no se pode deixar de frisar que a Conveno de Varsvia est em
pleno vigor no Brasil, devendo, portanto, ser observada sempre que a atividade
area estiver em questo, se enquadrando nas hipteses de aplicao estabelecidas
por ela.
A definio de transporte areo internacional pode ser observada no art 1 da
Conveno de Varsvia:
todas as operaes de transporte em que, segundo as estipulaes das
Partes, o ponto de partida e o ponto de destino, independentemente de se
verificar uma interrupo do transporte ou um transbordo, se situam no
territrio dos dois Estados Partes ou no territrio de um nico Estado Parte,
caso tenha sido acordada uma escala no territrio de um terceiro Estado,
mesmo que este no seja Parte na Conveno. O transporte entre dois pontos
situados no territrio de um nico Estado Parte, sem uma escala acordada no
territrio de outro Estado, no considerado transporte internacional para
efeitos da presente Conveno.
Com o intuito de modernizar o Sistema Varsoviano, em 28 de maio de 1999
foi celebrada em Montreal uma nova verso consolidando o referido diploma
internacional em um nico texto.

30

Criou-se a Conveno para Unificao de Certas Regras Relativas ao

Transporte Areo, que ficou mais conhecida por Conveno de Montreal no
estando em vigor ainda, porm j ratificada por um grande nmero de pases.
Uma das principais caractersticas da Conveno de Montreal que ela torna
mais elevado o valor das indenizaes relativas aos danos, independente de culpa do
transportador areo, sendo que a cada 5 anos estes valores podem ser revistos.
Destaca-se que, quando houver a presuno de culpa por parte do
transportador areo, no h limitao para responsabilidade.
importante ressaltar aqui, que com a entrada do Cdigo de Defesa do
Consumidor no ordenamento jurdico interno,a

aplicao da Conveno de

Varsvia se transformou em um assunto bastante polmico e muito controvertido

nos entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais do direito ptrio.
Dessa forma o tema ser analisado mais adiante em captulo especfico
dentro deste trabalho.

4 - Da Aplicabilidade Dos Acordos Internacionais No Direito Brasileiro

4.1 Da Incorporao dos Acordos Internacionais na Legislao Interna

Toda e qualquer norma oriunda de Tratados e Convenes Internacionais

precisam ser ratificas pelo Brasil para poderem ter vigncia dentro do ordenamento
jurdico interno.

31

Para tanto, primeiramente, necessrio que esse texto legal tenha validade na
rbita internacional para que assim seja incorporado ordem jurdica nacional.
Porm nem toda norma de direito internacional precisa da ratificao, caso
haja uma harmonizao internacional que se de por meio de atos administrativos de
autoridades competentes, como o caso do Mercosul.
Cada pas possui o seu modo de incorporar os Tratados e Convenes em seu
sistema jurdico interno e estabelecer qual a ordem hierrquica que iro ocupar
dentro deste ordenamento
Sendo assim, pouco importa aos Estados Membros de um Tratado ou
Conveno Internacional o sistema hierrquico normativo determinado pela
Constituio de outro Estado signatrio.
Nenhum Estado pode se eximir de cumprir o previsto nos acordos
internacionais sobre pretexto de que a norma infraconstitucional vigente no
ordenamento interno no permite, pois o que existe para os Estados signatrios
apenas o acordo firmado.
No Brasil o principal a se ser destacado que nenhum desses acordos podem
ferir a soberania nacional ao ser incorporado,devendo sempre obedecer a
Constituio de Federal de 1988.
Segundo o art 84,VIII da Carta Magna compete privativamente ao Presidente
da Repblica celebrar Tratados, acordos e Atos Internacionais20, se caracterizando
por ser um ato discricionrio no qual se avalia a convenincia e a oportunidade.
20

Art 84,VIII,CF: Compete Privativamente ao Presidente da Repblica: VIII - celebrar Tratados,

Convenes e Atos Internacionais, sujeito a referendo do Congresso Nacional

32

Logo depois ocorre a assinatura pelas autoridades diplomticas competentes.

H ento, a remessa desse Tratado para o Congresso Nacional para que seja
ratificado21. Aps ser aprovado por decreto legislativo, assinado pelo Presidente
do Congresso, voltando novamente ao Poder Executivo. O Tratado, acordo ou ato
internacional transmitido s outras partes contratantes atravs do depsito do
instrumento de ratificao, momento no qual se determina a entrada em vigncia no
plano internacional deste.
Para que se d a vigncia no plano interno, necessrio o decreto de
promulgao do Presidente da Repblica, com sua respectiva publicao no Dirio
Oficial.
Vale ressaltar que de entendimento do Superior Tribunal Federal que no
basta que o Tratado, Acordo ou Ato internacional seja ratificado pelo pas, ele seve
ter seu decreto de promulgao publicado para que ento possa comear a vigorar
dentro do territrio nacional.
Em 04 de maio de 1998, o Supremo Tribunal Federal julgou sobre questo
referente ao Protocolo de Medidas Cautelares do Mercosul com relao a
aplicabilidade de carta rogatria de carter executrio que j tinha sido ratificado,
porm pendente de promulgao por decreto do Presidente da Repblica.
Faz se mister analisar ento, a ementa da deciso que julgou por
unanimidade:

21

Art 49,I, CF: da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I- resolver definitivamente sobre
Tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio
nacional.

33

MERCOSUL, Protocolo de Medidas Cautelares (Ouro Preto/MG).

Ato de direito Internacional pblico. Conveno ainda no incorporada
direito interno brasileiro. Procedimento constitucional de
internacionais que ainda no se concluiu. O
adotada pelo Conselho de Mercado

ao

incorporao dos atos

protocolo de medidas cautelares

Comum (MERCOSUL), por ocasio da sua

VII Reunio, realizada em Ouro Preto/MG, em dezembro de 1994, embora

aprovado pelo

Congresso Nacional(Decreto Legislativo n 192/195), no se

acha formalmente incorporado ao sistema de direito positivo interno vigente

no

Brasil, pois, a despeito de j ratificado (instrumento de ratificao depositado

em

18/03/1997), ainda no foi promulgado, mediante

Repblica. Consideraes doutrinrias e
da executoriedade das convenes

jurisprudenciais em torno da questo

ou tratados internacionais no mbito do

direito interno brasileiro. Precedentes:

TRIGUEIRO- ADI N

decreto pelo Presidente das

RTJ58/70,

Rel.

Min.

OSWALDO

1480-DF, Rel Min. CELSO DE MELLO. (...)

O art 46 da Conveno de Viena diz que um Estado no poder invocar o

fato de que seu consentimento em obrigar-se por um Tratado foi expresso em
violao de uma disposio de seu direito interno sobre competncia pra concluir
Tratados.
Mesmo no tendo ainda o Brasil ratificado tal Conveno, ele no pode
deixar de cumprir tal norma internacional.
Caso o objeto do Tratado, acordo ou ato internacional no venha a ser
cumprido pelas partes signatrias, estas podero estar sujeitas a cominao de
sanes devidas.

34

Todavia, pode o Brasil excluir ou modificar atravs de uma declarao

unilateral, a reserva, o efeito jurdico de algumas disposies de um acordo
internacional.
Essas reservas somente podem ocorrer quando os Tratados ou Convenes
forem multilaterais e j possurem texto definitivo assinado pelos signatrios ou
durante o processo de aprovao no Poder legislativo.
Os Tratados, Acordos e Atos internacionais somente perdem suas obrigaes
jurdicas com seus signatrios mediante ao ato de denncia que ocorre sem a
interveno do Congresso Nacional, sendo ato unilateral do Poder Executivo.

Celso Mello define este instituto da seguinte forma ao citar Accioly:

ato pelo qual uma das partes contratantes comunica outra ou outras partes a sua
inteno de dar pro findo esse tratado ou de se retirar do mesmo. A regra geral que
somente podem ser denunciados quando prevista expressamente esta possibilidade.22

Continua o professor:
Temse interpretado que os tratados sem prazo determinado podem ser denunciados, uma
vez que nenhum tratado perptuo. Admite-se ainda a denncia naqueles tratados em que
ela no prevista,mas que se possa demonstrar ter sido ateno das partes admiti-la, bm
como nos acordos tcnicos cuja denncia no acarreta prejuzos para a outra parte. O
tratado denunciado ilegalmente acarreta a responsabilidade internacional do Estado.

Tambm os acordos internacionais podem perder seus efeitos jurdicos

perante seus Estados Membros,de diversas formas, por exemplo:por consentimento
mtuo, desuso, impossibilidade de execuo, estado de guerra, entre outras.
22

Mello, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. Volume I 12 ed.Rio de Janeiro:
Renovar, 2000. p 246

35

Importante ressaltar o disposto no artigo 27 da Conveno de Viena: Uma

parte no pode invocar as disposies de seu direito interno como justificativa para
o inadimplemento de um tratado.
Dessa maneira, conclui-se que este artigo visou preservar a aplicao de
qualquer que seja o Tratado ou Conveno Internacional no que concerne s suas
matrias especficas.

4.2 Da Hierarquia dos Acordos Internacionais no Direito Ptrio

No Brasil os Tratados e Convenes Internacionais so equiparados a leis

ordinrias federais de acordo com os julgados do Supremo Tribunal Federal, com
exceo do 3 do artigo 5 da Constituio Federal23 que equipara os acordos
internacionais que tratam de Direitos Humanos Emenda Constitucional.
Sendo assim, o preceito de que norma posterior revoga norma anterior d a
possibilidade de que qualquer acordo internacional possa vir a ser revogado por lei
ordinria federal que suceda a este.

23

Art 5, 3 - Os tratados e Convenes Internacionais sobre direitos Humanos que foram aprovados, em
cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero
equivalentes s emendas constitucionais.

36

 de entendimento do STF, que o Tratado sempre prevalece sobre as leis

internas quando este for promulgado depois destas. Entretanto quando existir um
conflito entre o Tratado e lei que seja posterior a este, prevalecer a lei interna.
Apesar da jurisprudncia brasileira ter se posicionado neste sentido, a grande
maioria da doutrina vem defendendo o contrrio por achar que h primazia dos
Tratados Internacionais sobre as leis federais ordinrias
O art 98 do Cdigo Tributrio Nacional determina que os Tratados e as
Convenes Internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna, e
sero observados pela que lhes sobrevenha.
Dessa forma acaba com o preceito acima destacado, colocando os acordos
internacionais em posio superior a de leis ordinrias no admitindo a alterao
destes por leis ordinrias.
Entretanto este artigo do CTN bastante discutvel, uma vez que trata de
matria que no pode ser objeto de lei ordinria ou complementar, como o caso do
Cdigo Tributrio Nacional e que foi recepcionado pela Constituio Federal como
se fosse lei complementar.
Como somente a Carta Magna capaz de determinar a hierarquia das normas
por ser segundo Kelsen, o fundamento ltimo de validade das normas jurdicas
este artigo do CTN poderia ser encarado como sendo inconstitucional.
Porm, explica Ndia de Arajo: O art 98 do CTN no configura hiptese de
monismo, pois o tratado de carter tributrio, por fora do dispositivo invocado, alinha-se no

37

ordenamento jurdico nacional em posio hierrquica diversa dos demais, ou seja, como lei
complementar, e no como lei ordinria.24

Outro ponto, que se faz importante destacar o critrio da especialidade que

tambm usado para estabelecer a hierarquia desses Tratados e Convenes
Internacionais dentro do plano interno.
Quando forem elaborados acordos internacionais que regulamentem matria
especfica, e estes venham a ser ratificados pelo pas, dever prevalecer este no que
concerne a aplicabilidade nos casos concretos.
Neste sentido pode-se afirmar que Tratados e Convenes Internacionais que
possuam as regras da especialidade, so hierarquicamente superiores a qualquer
outra norma,seja ela de carter interno, que trate da matria apenas de modo geral,
obedecendo ento o princpio da especialidade das leis consagrado no direito ptrio.

4.3 Da Lei de Introduo ao Cdigo Civil

A Lei de Introduo ao Cdigo Civil foi introduzida no ordenamento jurdico

interno pelo decreto-lei n 4657/42, revogando assim a sua verso antiga.
O jurista Wilson de Campos Batalha discorre sobre o significado da LICC:
A Lei de Introduo ao Cdigo Civil um conjunto de normas sobre normas jurdicas,
assinalhando-lhes a maneira de aplicao e entendimento,
predeterminando as fontes de
direito positivo, indicando-lhes as dimenses espao temporrias.

As funes da LICC se aplicam em todo o sistema jurdico e so as

seguintes: regular a vigncia e a eficcia das normas jurdicas, fornecer critrios de
hermenutica, servir de subsdio quando houver lacunas na lei, garantir a
24

Arajo, Ndia de. Contratos Internacionais: Autonomia da Vontade, Mercosul e Convenes

Internacionais. 3edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p.150

38

preservao do ordenamento jurdico nas situaes que estejam relacionados aos

interesses individuais, solucionar conflitos de norma no tempo e no espao, assunto
que ser abordado no prximo captulo.
As normas de Direito Internacional Privado brasileiro podem ser encontradas
na Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1942.
necessrio destacar aqui alguns artigos deste diploma legal que so
utilizados para a aplicao de Tratados e Convenes Internacionais em casos
concretos.
Antes de mais nada, cabe analisar o artigo 17 da LICC que dispe:
As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de
vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania
nacional, a ordem pblica e os bons costumes.
Para que qualquer acordo internacional possa ser ratificado pelo pas
preciso que suas regras estejam de acordo com a Constituio Federal, no indo
contrariamente aos dispostos em seu corpo.
Caso contrrio, este ato de ordem internacional no encontrar lugar dentro
do ordenamento jurdico interno para ser aplicado, sendo considerado
completamente nulo.
O artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil25 tambm se faz de suma
relevncia para os casos em que se fizer necessrio solucionar a antinomia entre as
25

Art 2 da LICC: No se destinando a vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou
revogue. 1 A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela

39

normas de carter internacional e as internas, pois em seu pargrafo 2 estabelece:

A lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes,
no revoga nem modifica a lei anterior.
Conclui-se assim que, ainda que seja editada alguma lei interna aps
ratificado certo Tratado ou Conveno Internacional, se o referente acordo
internacional regulamentar matria especial esta norma interna no poder revoglo caso se disponha de regras gerais para abordar o assunto; o critrio da
especialidade.
Trata o artigo 2 da LICC do axioma lex posterior derrogat priori, no qual
diz que norma posterior ir revogar norma anterior, mas com a condio de que seja
declarado de forma expressa, quando for incompatvel com norma j vigente ou
ento quando regulamentar por completo a matria de que tratava a lei anterior.
Destaca-se ento, o que a ilustre mestre Ndia de Arajo ensina em seu
manual:
Todo tratado, aps sua entrada no ordenamento jurdico ptrio pode ser submetido
interpretao a partir do critrio da especialidade das regras nele contidas em relao ao
direito interno lex posterior generalis non derogat legi priori speciali26.

Vale analisar tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia acerca

do descrito:
Lei - Tratado.

incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. 2 A lei nova que
estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 3
Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogada perdido a vigncia.
26
Arajo, Ndia de. Contratos Internacionais: Autonomia da Vontade, Mercosul e Convenes
Internacionais. 3edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p.150

40

O Tratado no se revoga com edio de lei que contrarie norma nele

contida. Perder, entretanto, eficcia, quanto ao ponto em que existia
antinomia, prevalecendo a norma legal.
Aplicao dos princpios, pertinentes sucesso temporal das normas,
previstas na Lei de Introduo ao Cdigo Civil. A lei superveniente, de
carter geral, no afeta as disposies especiais contidas em tratado.
Subsistncia das normas constantes da Conveno de Varsvia sobre
transporte areo, ainda que disponham diversamente do no Cdigo de
Defesa do Consumidor.27
Ver-se- ento um pouco mais adiante como poder ser aplicado este
dispositivo legal em casos concretos concernentes a Conveno de Varsvia.

27

Resp. 58.736, julgado em 13/12/1995

41

5 - Do Conflito entre a Norma Internacional e a Norma Interna

5.1 As Teorias Monista e Dualista

Uma das grandes questes que merecem apreo ao se utilizar o Direito
Internacional a antinomia causada no momento em que se deve aplicar a norma
legal ao caso concreto
Conforme se descreveu anteriormente, os Tratados e Convenes
Internacionais passam por uma srie de mecanismos, previstos constitucionalmente,
at possurem eficcia no plano nacional.
Tambm j foi analisado a questo da hierarquia entre as normas
internacionais e nacionais, onde observou-se que o Supremo Tribunal Federal
entende que os acordos internacionais, uma vez ratificados, so classificados como
sendo leis ordinrias e portanto so tratados como tal dentro do pas.

42

Entretanto, h na doutrina internacional duas correntes com posicionamento

distintos que so imprescindveis de serem analisadas para se trazer uma soluo
nos casos em que o conflito entre as normas se configure.
A primeira corrente chamada de Monista e tem fundamento baseado no
fato de que sempre haver a supremacia absoluta da lei internacional sobre as
normas internas, tendo em vista ser instituda de soberania internacional.
A teoria Monista defendida por Kelsen que diz que somente h uma ordem
jurdica para cada Estado, com relevncias internacionais e nacionais.
Hans Kelsen acreditava que no era preciso haver um procedimento
legislativo especfico para se incorporar determinado Tratado ou Conveno
internacional na ordem jurdica nacional, pois no existia a distino de lei interna e
internacional, acarretando assim em uma aceitao automtica.
Caso houvesse um conflito de normas a ser dirimido, a soluo viria ou da
supremacia do direito internacional ou da do direito interno, uma vez que se
acreditava que havia uma conexo dos dois mbitos do direito.
Divide-se o monismo em duas modalidades, o radical que afirmava haver
uma prevalncia dos Tratados e Convenes Internacionais sobre as leis nacionais;
e o moderado que entendia que esses acordos internacionais seriam equiparados
lei ordinria, havendo a necessidade de serem subordinados Constituio Federal
e aplicao dos critrios hierrquicos e de especialidade para o caso de haver
antinomias entre as normas.
A segunda corrente denominada Dualista e toma como base o fato de que
normas internacionais e nacionais ocupam o mesmo nvel hierrquico no

43

ordenamento jurdico do pas, pois os acordos internacionais necessitam passar de

aprovao de processo legislativo assim como as leis ordinrias.
A teoria dualista acredita que h dois ordenamentos jurdicos distintos, um de
carter internacional, onde h a aplicabilidade das normas nas relaes jurdicas
internacionais. E outra de carter interno, onde h aplicabilidade das leis nas
relaes jurdicas nacionais.
Defende assim o dualismo que o direito interno se d com o surgimento da
vontade do Estado e no direito internacional a fonte jurdica se origina a partir de
uma vontade coletiva dos Estados.
A lei de um certo pas no poderia vincular o resto da sociedade
internacional, a no ser que esta norma internacional passasse por um procedimento
legislativo especial que abrigasse tais normas equiparando as lei interna.
Pode-se dividir o dualismo em duas vertentes, o radical e o moderado.
O primeiro defende a necessidade de uma edio de lei especfica para que
haja a incorporao dos acordos internacionais no plano interno. J a segunda diz
que por a incorporao observar procedimento especial e complexo, dispensaria
edio de uma lei.
Diante do exposto, conclui-se que o Brasil optou por escolher a teoria
dualista no concernente a solucionar os possveis conflitos de normas internacionais
e nacionais, uma vez que se faz obrigatrio obedecer ao processo legislativo de
internacionalizao dos Tratados e Convenes para que estes adquirem vigncia no
plano interno.

44

Outro ponto relevante a ser discutido com relao hierarquia entre normas
constitucionais e Tratados e Convenes Internacionais.
H um posicionamento minoritrio na doutrina que entende pela primazia
dos acordos internacionais frente a norma constitucional, exatamente por se estar
confrontando soberania internacional com soberania nacional.
Todavia, no este o entendimento, nem do Supremo Tribunal Federal, nem
do Superior Tribunal de Justia, e nem da doutrina majoritria.
Como j mencionado antes, a Carta Magna prev a necessidade de ser
adotado procedimento legislativo especial para a incorporao dos Tratados e
Convenes para que ento estes encontrem vigncia no campo do ordenamento
jurdico interno.
Os acordos internacionais para passarem por esta incorporao precisam
obedecer ao art 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil28, estando em
conformidade com a Constituio Federal, recebendo o status de lei ordinria e
portanto inferior a norma constitucional.
Cabe analisar abaixo, o entendimento prevalecente do Supremo no
concernente a posio hierrquica entre leis internas e acordos internacionais:
Cumpre assinalar, finalmente, que os atos internacionais, uma vez
regularmente incorporados ao direito interno, situam-se no mesmo plano de
validade e eficcia das normas infraconstitucionais. Essa viso tema
prestigiada

em

deciso

proferida

pelo

Supremo

Tribunal

foi
Federal

no

28

Art 17 As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declarao de vontade,no tero
eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.

45

julgamento de RE n 80004-SE (RTJ 83/809, Rel. p/ o acrdo Min.

CUNHA PEIXOTO), quando se consagrou entre ns, a tese at hoje
prevalece na jurisprudncia da Corte (e recentemente reiterada no
julgamento da ADI n 1480- DF, Rel Min. CELSO MELLO) de que
existe, entre tratados internacionais e leis internas brasileiras, de carter
ordinrio, mera relao de paridade normativa.

5.2 Da Aplicao da Conveno de Varsvia e do Protocolo de Haia nos

Transportes Areos.

O Assunto em referncia um dos mais polmicos e discutidos pela doutrina

e jurisprudncias brasileiras.
O transporte areo internacional e as relaes da resultantes esto regulados
pela Conveno de Varsvia, promulgada pelo Brasil pelo Decreto n 20.704 de
24/11/1931, posteriormente emendada pelo Protocolo de Haia promulgado pelo
Decreto n 54.463, de 15/06/1965, bem como pelos protocolos adicionais n 1, 2 e
4, promulgados pelos Decretos n 2.860 e 2861, publicados em 07/12/1998.
Conforme j dito anteriormente, a Conveno de Varsvia visa a
regulamentar a limitao das indenizaes aplicveis aos transportadores areos.
A autonomia do Direito Aeronutico conseqncia lgica das prprias
singularidades inerentes s atividades prestadas pelas companhias areas, estando a
Conveno de Varsvia em plena vigncia no territrio nacional.

46

Entretanto com a edio da lei 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor,

alguns autores e tribunais passaram a entender que esta seria a nova norma aplicvel
aos casos referentes aos transportadores areos por tal relao se configurar como
sendo de consumo.
Sem dvida alguma, o Cdigo de Defesa do Consumidor trouxe inmeras
inovaes ao sistema jurdico brasileiro, no entanto no se configura a revogao do
mencionado

acordo

internacional,

eis

que

referidas

normas

convivem

harmonicamente no ordenamento jurdico ptrio.

Fazse ento equivocada a corrente defensora da derrogao ou revogao
do diploma internacional pelo CDC, haja vista que eventual conflito aparente de
normas, dever ser resolvido, favoravelmente a Conveno Internacional, seja pela
especialidade, seja pela posterioridade levando se em conta o artigo 2,1e 2 da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil.
Sendo assim, sob o critrio da especialidade, deve prevalecer a Conveno de
Varsvia frente Lei 8078/91, por se tratar de norma especial que rege os
transportes areos internacionais e ademais por no estar configurada a revogao
expressa.
E tambm pelo critrio da posterioridade, segundo o qual a norma posterior
revoga norma anterior que disponha sobre a mesma matria, se confirma a plena
vigncia da referida norma tendo em vista a publicao dos Decretos 2.860 e 2.861
em dezembro de 1998 que alteraram parcialmente a Conveno de Varsvia.
Portanto, pela utilizao dos critrios de soluo dos aparentes conflitos de
normas estabelecidos pela Lei de introduo ao Cdigo Civil, dever prevalecer o

47

referido acordo internacional independentemente do ngulo pelo qual for observada

a questo.
O Cdigo de Defesa do Consumidor se faz aplicvel s relaes de
transportes areos, mas apenas de forma subsidiria legislao aeronutica, com
base em normas constantes na Constituio Federal de 1988, da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil e da prpria Conveno de Varsvia e demais normas
regulamentares expedidas pelos competentes rgos e autoridades.
Ressalta-se o artigo 7 do CDC que estabelece: Os direitos previstos neste
Cdigo no excluem outros decorrentes de Tratados ou Convenes Internacionais
de que o Brasil seja signatrio da legislao interna ordinria, de regulamentos
expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como dos que
derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e equidade.
Portanto, nos termos deste artigo supra mencionado, a Conveno de
Varsvia, ratificada e promulgada pelo Brasil, no foi revogada ou nem se quer
excluda do sistema jurdico nacional, mantendo plena e eficaz vigncia no
ordenamento nacional.
Como se no bastasse, tambm, a Emenda Constitucional n 7 de 1995,
sendo posterior ao Cdigo de Defesa do Consumidor, deu nova redao ao artigo
178 da Constituio Federal e assim dispe: A lei dispor sobre ordenao dos
transportes areos, aqutico e terrestre, devendo quanto ordenao dos transporte
areos, aquticos e terrestre, devendo quanto ordenao do transporte areo
internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da
reciprocidade.

48

Dessa forma, a Carta Magna tambm prev expressamente que os acordos

internacionais sejam observados pela legislao interna sempre que disponha sobre
a ordenao dos transportes internacionais.
Confirmando o entendimento ora esposado, a doutrina ptria assevera que,
tendo a Constituio Federal assegurado em seu artigo 5, 2, a vigncia dos
direitos e garantias decorrentes de Tratados Internacionais em que seja parte a
ordem jurdica interna tem o dever de se conformar com o Direito Internacional,
no podendo assim, emitir leis infraconstitucionais contrrias s normas daquele.
Cumpre observar, tambm, que o Novo Cdigo Civil vigente, desde janeiro
de 2003, ao tratar dos contratos de transportes, no Livro I da Parte Especial, Ttulo
VI, Captulo XIV, estabeleceu, expressamente o seguinte: Art.732 Aos contratos
de transporte, em geral, so aplicveis, quando couber, desde que no contrariem as
disposies deste Cdigo, os preceitos constantes da legislao especial e de
Tratados e Convenes Internacionais.
Por todo o exposto, fato que a Conveno de Varsvia mantm plena
vigncia no ordenamento jurdico ptrio, uma vez que no foi denunciada pelo
governo brasileiro nos moldes do artigo 39 da referida Conveno29, estando o pas
obrigado a respeitar e cumprir as regras contidas nesta nela sob pena de responder
perante a sociedade internacional.
O Cdigo de Defesa do Consumidor deve ento, ser aplicado nos casos em
que o acordo internacional se fizer omisso e portanto necessitar da aplicao
subsidiria da norma interna.

29

Denncia. 1 Todo Estado Parte poder denunciar a presente Conveno, mediante notificao por escrito
dirigida ao Depositrio. 2 A denncia surtir efeito cento e oitenta dias aps a data.

49

5.2.1 Do Dano Moral no Transporte Areo Internacional

A figura do dano moral, atualmente, vista como um importante instituto

jurdico que deve analisado em alguns casos concretos, principalmente daqueles
provenientes de uma relao de consumo.
H no princpio da reparao por dano moral uma garantia constitucional
atribuda responsabilidade civil, revestida pela ordem pblica e pela supremacia
da norma constitucional.
O sistema Varsvia Haia no prev em seu texto legal qualquer tipo de
indenizao no que concerne ao ressarcimento ocasionados pelo dano moral.
Entretanto isto no pode servir de base legal quando da aplicao do diploma
internacional, pois como j mencionado, um fundamento protegido pela
Constituio Federal.
Portanto para esses casos aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor
subsidiariamente por ser omissa a norma internacional.
Importante se faz ressaltar que este dano moral acarretado deve ser
cabalmente provado, ou seja, a situao pela qual se instaurou o dano tem de ter
gerado sofrimento, angstia, humilhao ou dor para que o magistrado use de seu
bom senso e fixe o quantum indenizatrio merecido.
50

Mero contratempo, aborrecimento, insatisfao com o servio prestado no

podem ser configurados como dano moral, como por exemplo os pequenos atrasos
que ocorrem em transportes areos.
O Supremo Tribunal Federal j se posicionou no sentido de ser de ser devido
o dano moral em casos de leso corporal, ou morte do passageiro, ou mesmo
extravio de bagagem, quando a empresa area envolvida for omissa em prestar a
assistncia devida ao passageiro lesado.
Dessa forma, conclui-se que sempre que houver lacunas na Conveno de
Varsvia aplicada em casos de transporte areo internacional, aplicar-se a lei
8.078/91 subsidiariamente para seja proporcionado uma indenizao justa e,
principalmente, proporcional ao ocorrido com a vtima, uma vez que a figura do
dano moral inafastvel pela Constituio Federal de 1988.

5.3 Do Posicionamento Jurisprudencial

Diante de tudo que foi relatado neste captulo, cabe fazer uma anlise com
relao ao que vem sendo julgado pelos Tribunais de Justia brasileiros, bem como
pelo Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia no que concerne
prevalncia da norma internacional especial, a Conveno de Varsvia, sobre o
Cdigo de Defesa do Consumidor.
Mister se faz analisar os ensinamentos trazidos pelo jurista Rui Estoco com
relao a aplicao da referida Conveno Internacional nos casos relativos aos
transportes areos internacionais:

51

"Ora a lei especfica a Conveno de Varsvia, nas relaes

internacionais, e o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, nos
contratos de transporte domstico.
Cdigo de Defesa do Consumidor no lei especfica sobre
transporte mas apenas e to-somente lei especfica sobre
relaes gerais de consumo e servios.
Ministro Eduardo Ribeiro com a perspiccia e sensibilidade que
lhe peculiar, soube colocar a questo em seus devidos termos,
afastando a incidncia do CDC e afirmando o prevalecimento da
Conveno de Varsvia nos seguintes termos:
O tratado no se revoga com a edio de lei que contrarie
norma nele contida (...) A lei superveniente de carter geral,
no afeta as disposies especiais contidas em Tratado.
Subsistncia das normas constantes da Conveno de Varsvia
sobre transporte areo, ainda que disponham diversamente do
contido no Cdigo de Defesa do Consumidor30
O art. 14 do CDC disps apenas que o fornecedor de servios
responde pela reparao dos danos causados aos consumidores,
por defeitos relativos prestao dos servios, sem nada
estipular quanto aos limites da reparao. Traduz-se, pois, em
regra genrica que no basta por si mesma (grifou-se).
Embora a questo seja, de fato, controvertida, vem ganhando posio a cada
dia, sedimentando-se lentamente, o entendimento que, em respeito ao art. 178 da
Constituio Federal, sustenta a vigncia plena da norma internacional, sendo este,
alis, o posicionamento da 14 Cmara Cvel do e. Tribunal a quo:

30

STJ- Terceira Turma. - Resp. 58.736 - MG Min Rel. Eduardo Ribeiro - j. 13.12.95 - RSTJ 83/175 e RT
731/216

52

INDENIZATRIA.
NULIDADE
TRANSPORTE

DA

IDENTIDADE
SENTENA.

AREO

FSICA

DO

JUIZ.

INOCORRNCIA.

INTERNACIONAL.

DANOS

MORAIS E MATERIAIS. LEGISLAO APLICVEL.

ART. 178. 1, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. A
doutrina e a jurisprudncia h muito se pacificaram no
sentido de que no se vincula ao processo o Juiz que, embora
tenha presidido a audincia, no colheu provas. A Conveno
de Varsvia no foi por ns denunciada nem o Cdigo de
Defesa do Consumidor a revogou. Em conseqncia e por
determinao de ordem constitucional expressa, aplicvel
s questes decorrentes de transporte areo internacional.
pedido.(grifou-se) Recurso parcialmente provido31

Sobre o tema, assim se posicionou, mais uma vez favorvel a norma

internacional, a mais abalizada jurisprudncia da justia brasileira,conforme
demonstrado abaixo:
Transporte

areo internacional. Extravio

de bagagem.

Responsabilidade civil do transportador. Aplicao das normas

da Conveno de Varsvia. Art. 178 da C.F. Inaplicabilidade do
cdigo de proteo e defesa do consumidor espcie, em razo
da prevalncia dos acordos internacionais incorporados ao
direito interno nas questes concernentes ao transporte
internacional. Conflito, ademais, inexistente entre as duas
ordens, dado que este ltimo diploma legal contm normas de
carter geral, e a primeira constitui direito aplicvel a
31

TJ-RJ-14 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 2002.001.18132 - Ds. Rel. Marlan Marinho. j.12/11/2002

53

determinadas e especficas relaes jurdicas. Reforma do

julgado.32(grifou-se)
DIREITOS

AERONUTICO

BAGAGEM.

CIVIL.

CONVENO

RESPONSABILIDADE

TARIFADA.

DE

EXTRAVIO

DE

VARSVIA.
PRECEDENTES.

RECURSO PROVIDO PARCIALMENTE.

I - Em regra, tarifada a responsabilidade civil da empresa de
transporte areo em decorrncia de extravio de mercadoria ou
bagagem, consoante art. 22 da Conveno de Varsvia, alterada
pelo Protocolo de Haia, contemplando o mesmo texto, no art. 25,
as excees.
II - As excees do referido art. 25 exigem que seja provada a
ocorrncia de dolo ou culpa grave por parte da empresa
transportadora, atravs de seus prepostos, o que no foi cogitado
no acrdo recorrido e nem suscitado pela parte autora.33
Com efeito, o entendimento ora pacificado na 14 Cmara Cvel foi
construdo a partir de votos vencidos, proferidos pelos i. Desembargadores Marlan
de Moraes Marinho e Walter Felippe DAgostino, dos quais,merecem destaque os
seguintes trechos.
(...) no aceitvel que se o pas entende utilizando-se de sua
soberania, em editar leis de sua convenincia no pode deixar
de cumprir com aquilo a que se obrigou ao firmar pactos
internacionais.

32
33

TJRJ- 18 Cmara Cvel .- Apelao Cvel n 4704/2000 - Ds. Rel. Nascimento Povoas.
STJ- Quarta Turma- Resp 135.535 - PB - Min Rel Slvio de Figueiredo DJU 07/08/2000

54

Evidente que em razo de sua soberania pode editar as leis

que entender boas para o alcance do bem comum, mas, ou
primeiro demite-se da obrigao assumida com o concerto de
naes outras, ou ressalva em numeros clausus aquelas
circunstncias especficas em que no se aplica a incidncia
da lei, face aos compromissos que assumiu.
Oportuno observar-se tambm, que o Cdigo de Defesa do
Consumidor no revogou as disposies da Conveno de
Varsvia, ou de qualquer outro tratado internacional o qual
tenha o Brasil como signatrio, e nem poderia faz-lo, se
antes de tais tratados no se desliga.
(...)
Ora, assim como a Conveno de Varsvia qual estamos
atrelados se refere aos danos materiais, tambm, e por mera
coerncia, pena de contradio, se o vnculo internacional
no contempla o dano moral, sua concesso contraria a
lgica aplicvel.
(...)
Conceder-se o que o Pacto Internacional no concede
burlar-se o combinado, trair-se o acordo que tem por lastro
maior a confiana e a convivncia internacional, por outro
lado, aceitar-se a conveno para algumas situaes e no
aceitar para outras, colocar-se no bojo da discusso
proposies inconciliveis entre si, ou seja, contradio.
Conclui-se que ante o entendimento pretoriano deste pas,
prevalece aquele no sentido de que subsistem as normas da
Conveno de Varsvia quando da ocorrncia de fatos
envolvendo o transporte areo, sendo o Brasil signatrio de
tal tratado, no se pode admitir, a menos que a autoridade
55

competente dele oficialmente se demita, que no se cumpram

as regras acordadas. Se o pas edita lei nova que se refira ao
que consta de acordos internacionais, h que se ressalvar
questes abrangidas nos acordos, ou ento primeiro deles se
afastar, o caso do Cdigo de Defesa do Consumidor. H
que se cumprir o que dispe a regra constitucional
insculpida no artigo 178 da Carta Federal.(grifou-se) (voto
do i. Des. Walter Felippe DAgostino)
que a Constituio Federal, no captulo que trata dos
Princpios Gerais da Atividade Econmica, expressamente,
dispe que a ordenao do transporte internacional cumprir
os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da
reciprocidade ( 1, do art. 178).
Pois bem, se assim , a aplicao, ao caso, das disposies do
Cdigo de Defesa do Consumidor e no da Conveno de
Varsvia

constitui

uma

violncia

contra

prpria

Constituio.
A interpretao, estampada no acrdo, no sentido de que
pela legislao ptria, o fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos
danos morais causados aos consumidores, no contm
qualquer fundamentao jurdica e foi articulada com a nica
finalidade de justificar o injustificvel, qual seja: o
descumprimento de tratado internacional, ao qual o pas
solenemente aderiu.
Ora, um pas juridicamente organizado, que pretende o
respeito dos demais, cumpre os tratados que subscreveu. E,
quando esses j no mais atendem aos seus objetivos ou
56

interesses, os denuncia, como de seu direito. Porm, no

lhe lcito descumpri-los em nome de subalternas
interpretaes da lei, como acontece na hiptese(grifou-se)
(voto do i. Des. Marlan de Moraes Marinho)
Ressalta-se tambm que a jurisprudncia ptria, vem entendendo pela
aplicao da Conveno de Varsvia e de seu artigo 2234 com relao a fixao de
indenizao nos casos relativos a extravio de bagagem, de acordo com a ementa do
v. acrdo, colacionado:
TRANSPORTE AREO INTERNACIONAL. EXTRAVIO DE
BAGAGEM. CONVENO DE VARSVIA. INDENIZAO
LIMITADA.
I - Adotando-se os princpios insculpidos na LICC, tm-se que a
Conveno de Varsvia lei especial, reguladora do transporte
areo internacional.
II - A responsabilidade da empresa transportadora objetiva,
mas limitada a determinados valores (art. 22, da Conveno de
Varsvia) ). II - Recurso no conhecido.35(grifou-se)
Com relao ao dano moral, recente julgado proferidos pela 4 Turma do
Superior Tribunal de Justia, tendo como relator o Des. Min. Aldir Passarinho
Junior, reconheceu,que o mero atraso de vo no gera direito indenizao, sob
pena de sua banalizao, conforme pode ser analisado:
Entendo que pelas caractersticas do transporte areo,
notadamente o de passageiros, que envolve regras rgidas de
34

Limites de responsabilidade relativos ao atraso da bagagem e da carga.

STJ Terceira Turma Resp 156.238 RJ Min Rel Waldemar Zveiter j. 07/06/199 Votao
Unnime

35

57

segurana da aeronave, condies climticas, aeroportos e a

operao como um todo, dependente de toda uma infraestrutura que extrapola, visivelmente, o prprio mbito da
atividade-fim prestada pela companhia, merece ele algum
tempero no que concerne ao atraso.
Exigir-se pontualidade na aviao desconhecer, por
completo, essas circunstncias, muito prprias, do transporte
areo, que detm, de outro lado, desempenho bastante
satisfatrio no que tange segurana e ao tratamento
dispensado aos passageiros, no geral.
(...)
Assim, tenho que um atraso, ainda que por algumas horas,
no gera direito a indenizao por dano moral, sob pena de
sua banalizao, j que impossvel considerar-se como dor,
sofrimento, desespero ou grave angstia o sentimento por
que passa o passageiro em tal situao, minimizada pelas
atenuantes acima descritas e em favor da segurana,
inclusive da prpria populao em terra36.(grifou-se)
A jurisprudncia ptria tambm entende que casos fortuitos ou
de fora maior e ainda, casos comuns do cotidiano de qualquer
indivduo no podem ser passveis de recebimento de
quantitativo referente dano moral:
Responsabilidade Civil - Transporte areo - Atraso no vo
internacional - Necessidade da demonstrao de existncia de
prejuzo decorrente do atraso - Pretenso indenizao por
dano moral - Impossibilidade - Fato notrio (nevasca) que
36

STJ Quarta Turma Resp 283.860 SP - Min Rel Aldir Passarinho Junior j. 12/11/2002

58

prejudicou os vos naquele aeroporto - Ao improcedente37

(grifou-se)
No cabem no rtulo de dano moral os transtornos,
aborrecimentos ou contratempos que sofre o homem no seu
dia-a-dia, absolutamente normais na vida de qualquer um;
tais como: mudanas de escala de vo com conseqente
atraso38 (grifou-se)
Neste sentido, importante salientar o fato de que, passados j treze anos da
promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, durante os quais houve grande
controvrsia jurisprudencial acerca da prevalncia da Conveno de Varsvia, a
jurisprudncia atual, vem lentamente sendo modificada no sentido de apaziguar por
definitivo a discusso para determinar a aplicabilidade do tratado internacional,
conforme se depreende das decises abaixo transcritas:
Adotando-se os princpios do art. 1 da LICC, tem-se que a
referida Conveno de Varsvia lei especial, reguladora do
transporte areo internacional, e a edio de outra lei, de
carter geral, como o Cdigo de Defesa do Consumidor, em
princpio no teria o condo de afastar sua incidncia39
(grifou-se)
Normas constantes da Conveno de Varsvia - Subsistncia
ainda que disponham diversamente do contido no Cdigo de
Defesa do Consumidor - O tratado no se revoga com a
edio de lei que contrarie norma nele contida. Perder,
37

1 TACSP 9 C Esp Apelao 718.616-7 Min Rel Hlio Lobo Jnior j.29/01/1997
TPSP Des. Rel Pinheiro Franco in RT 711/107
39
STJ Terceira Turma Resp 156.238 Min Rel Waldemar Zveiter j.07/06/1999 RSTJ 123/239
38

59

entretanto, eficcia, quanto ao ponto em que exista antinomia,

prevalecendo a norma legal. Aplicao dos princpios, pe
pertinentes sucesso temporal das normas, previstas na Lei
de Introduo ao Cdigo Civil.

A lei superveniente, de

carter geral, no afeta as disposies especiais contidas em

Tratado. Subsistncia das normas constantes da Conveno
de Varsvia, sobre transporte areo, ainda que disponham
diversamente

do

contido

no

Cdigo

de

Defesa

do

Consumidor40 (grifou-se)

CONCLUSO
Aps a elaborao deste trabalho, possvel afirmar que todo e qualquer
Tratado ou Conveno Internacional que seja ratificado pelo pas, depois de
obedecerem ao trmite de incorporao previsto pela Constituio Federativa do
Brasil, passa a valer como norma vigente dentro do ordenamento jurdico interno.
Dessa forma, deve receber tratamento igual e conviver harmoniosamente
com as demais normas internas j vigentes, obedecendo sempre os critrios j
expostos como: hierarquia, especialidade e temporal.
O intuito no de haja uma prevalncia de norma internacional ou de norma
interna, mas sim de que sejam respeitados os critrios de aplicao destas e que
essas passem a conviver concomitantemente, para que ento seja aplicada a norma
cabvel ao caso concreto.
40

STJ Terceira Turma Resp 58.736 Min Rel Eduardo Ribeiro j.13/12/1995 RSTJ 83/175 e RT
731/216

60

Conforme j demonstrado tambm, h uma grande parte da jurisprudncia

nacional que entende pela aplicao desses acordos internacionais em matrias j
reguladas por eles e que no foram denunciados, devendo assim ser respeitados por
viger legalmente dentro da soberania nacional.
No que concerne ao Cdigo de Defesa do Consumidor, pode-se dizer que
apesar de ser norma prevista pela Constituio Federal, os Tratados e Convenes
Internacionais tambm so, como descrito no corpo do trabalho.
fato que as relaes jurdicas que dem ensejo a relaes de consumo,
devem sem dvidas seguir os princpios contidos dentro do Direito do Consumidor,
mas no se deve deixar de aplicar os acordos internacionais que versem sobre a
matria tambm quando este no houver sofrido o instituto da Denncia.
Cdigo de Defesa do Consumidor e Tratados e Convenes Internacionais
devem ser utilizados concomitantementes, sendo aplicado a norma internacional
quando esta for de carter especial, como no caso da Conveno de Varsvia, e no
que se fizer omisso e lacunoso aplicar-se- a norma interna, CDC.
Utilizando ainda como exemplo a Conveno de Varsvia, em casos em que
o dano moral se configure, aplica-se a lei consumerista uma vez que a

norma

internacional no fala no mencionado instituto.

Parte-se da premissa que o Cdigo de Defesa do Consumidor, foi criado para
dar equilbrio as partes consideradas mais fracas colocando-as em igualdades para
litigarem.

61

Entretanto, isto no pode se tornar um alicerce para o consumidor, de modo

que este se utilize da lei 8.078/90 para agir com litigncia de m-f e obter
enriquecimento

ilcito,

causando

assim

um

desequilbrio

na

relao

consumidor/fornecedor o que visivelmente no a funo do CDC e nem das

normas internacionais.
O que se pretende que todas as normas, tanto internas quanto
internacionais, vigentes no ordenamento jurdico interno, convivam pacificamente e
harmoniosamente, sendo aplicadas aos casos concretos da maneira correta e
adequada.

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