Escuela Iusnaturalista:

Afirma que antes del Derecho positivo existe un conjunto de normas y valores que
estn en la naturaleza humana y que son vlidas por s mismas, que han de
cumplirse siempre. Se fundamenta as en la existencia del Derecho Natural,
entendido como ordenamiento que brota y se funda en la naturaleza humana, no
debiendo su origen a la voluntad normativa de ninguna autoridad. Si se afirma la
existencia del Derecho natural, tiene que admitirse que el Derecho positivo debe,
inexorablemente, atenerse en sus prescripciones a las de aqul, pues un
ordenamiento jurdico que conculcase los mandatos y prohibiciones del Derecho
natural estara violentando las tendencias de la naturaleza humana. El
iusnaturalismo se trata de una doctrina dualista, pues reconoce la existencia de
dos derechos: el natural y el positivo, si bien mantiene que este ltimo debe
ajustarse al natural.
Dentro del iusnaturalismo existen dos corrientes principales:
El iusnaturalismo ontolgico: mantiene que el Derecho natural es el ser del
Derecho, de tal forma que el Derecho positivo, para ser Derecho, tiene que
ajustarse al Derecho natural.
El iusnaturalismo deontolgico: afirma que el Derecho natural es el deber ser del
Derecho positivo, el modelo de moralidad que deben respetar las leyes positivas.
El Derecho positivo debe encaminarse al natural, pero no le niega validez jurdica
si no lo hace. Es una postura ms moderada y no esencialista.
Para la concepcin iusnaturalista el fundamento de la experiencia jurdica est en
la justicia, y el derecho natural es el que establece lo justo de modo
universalmente vlido. Lo explican a partir del orden divino o del orden de la
naturaleza. As, en el supuesto conocimiento de cmo funcionan esos rdenes, de
la misma manera se ordena el derecho. Es una exigencia de Dios o de la propia
naturaleza. Fue la teora defendida por la teologa cristiana, mientras el
cristianismo fue fuente hegemnica del conocimiento, luego por la Ilustracin, con
el mismo argumento del orden natural o de la naturaleza humana donde por la
razn se deduce el derecho vlido. Para esta concepcin, la justicia es el
elemento clave constitutivo del derecho. Sin justicia no hay derecho. Incluso su
carcter jurdico antecede a cualquier formalizacin estatal. La validez, en esta
concepcin, radica en el contenido justo de la norma.
Representantes:
Johannes Althusius
La teora poltica de Altusio, en la forma que l la expuso, era notablemente clara y
consistente. Redujo todas las relaciones polticas y sociales al nico principio del
conocimiento o contrato. El pacto, expreso o tcito, explicaba la sociedad misma,
o ms bien toda una serie de sociedades, una de las cuales era el estado. Ofreca
una base lgica al elemento de autoridad inherente a todo grupo, que aparece en
el estado especficamente como autoridad pblica soberana del propio grupo, y
daba una base aceptable para la limitacin jurdica de los ejecutivos y para el

derecho de resistir a un ejercicio tirnico del poder ejecutivo. La gran virtud de la

teora era su claridad. Sustancialmente, Altusio se haba independizado de toda
sancin religiosa de la autoridad ya que consideraba a las sanciones como
autosuficientes, al menos dentro de los lmites establecidos por los fines a los que
deba servir cada clase de asociacin. No ofreca ningn fundamento filosfico del
principio mismo del consentimiento, la obligacin contractual de la que haca
depender el derecho de toda asociacin. Consideraba, sin duda, la santidad del
contrato como principio de derecho natural y se limitaba a referir la validez del
derecho natural al Declogo. Ello se deba en parte a un elemento de
superficialidad de su propio pensamiento, pero en parte tambin al hecho de que
no se haba independizado de l calvinismo. Su concepcin de la naturaleza estaba
ligada al principio esencialmente sobrenatural de la predestinacin. El paso final
en la separacin completa del derecho natural con la autoridad religiosa no lo dio
Altusio, sino Grocio.
Hugo Grocio
Este personaje, defini el derecho natural como un dictado de la recta razn, que
seala que una accin, segn que sea o no conforme a la naturaleza racional,
tiene en s una calidad de fealdad moral o necesidad moral; y que en
consecuencia tal acto es prohibido u ordenado por el autor de la naturaleza, Dios.
Es importante el significado preciso de esta referencia al mandato divino. En
realidad, como Grocio se esforz en aclarar, no aada nada a la definicin ni
implicaba nada como sancin religiosa. En efecto, el derecho natural ordenara
exactamente lo mismo en la hiptesis de que no hubiera Dios. La razn de esto es
que el poder de Dios no alcanza a hacer una proposicin contradictoria en s
misma; tal poder no sera fuerza, sino debilidad. Grocio dice: As como ni siquiera
Dios puede hacer que dos por dos no sean cuatro, tampoco puede hacer que lo
que es intrnsecamente malo no lo sea. De ah que no haya nada arbitrario en el
derecho natural, como no lo hay en la aritmtica. Los dictados de la recta razn
son los que la naturaleza humana y de las cosas ordenan que sean.
John Locke
A Locke se le ha llamado el padre de la moderna democracia por su lucha a favor
de un estado democrtico.
Locke rechaza la doctrina del absolutismo y del derecho divino de los reyes, pues
para el todos los hombres son libres e iguales por naturaleza; adems piensa que
los individuos poseen algunos derechos, entre ellos el de la propiedad. Segn
Locke, todo hombre posee el derecho natural a la propiedad, cuyo fundamento es
el trabajo.
En un estado natural no es fcil defender racionalmente los derechos de cada
individuo, pues a veces un hombre no es capaz de protegerse por s mismo de las
agresiones de los dems y en otras ocasiones cometen abusos arbitrariedades

arguyendo legtima defensa; por tanto se requiere de una organizacin poltica y

una ley para superar las desventajas del estado natural.
Thomas Hobbes
Hobbes se encamin a interpretar las leyes naturales de acuerdo a los principios
de su propia psicologa, aunque hay que admitir que se atribuy la ventaja de
hablar como si entendiera por ellos algo diferente de lo que entendan los dems.
Para Hobbes, las leyes de la naturaleza significaban en realidad un conjunto de
normas con arreglo a las cuales un ser idealmente razonable buscara su propia
ventaja en el caso de tener conciencia plena de todas las circunstancias en que
actuaba y de no estar afectado por el impulso momentneo ni por ninguna clase
de prejuicios. En trminos generales, los hombres actan en realidad de esta
manera, las leyes naturales exponen condiciones hipotticas con arreglo a las
cuales permiten los rasgos fundamentales de los seres humanos que se funde un
gobierno estable. No exponen valores, si no que determinan casual y
racionalmente que es aquello a lo que se puede dar valor en los sistemas morales
y jurdicos.
Jean Jacques Rousseau
El argumento que present Rousseau, es el que el hombre natural era un animal
que observaba una conducta puramente instintiva; todo pensamiento, cualquiera
que sea, es depravado. El hombre natural careca enteramente de lenguaje, y sin
lenguaje es imposible toda idea general. En consecuencia, el hombre natural no
era moral ni vicioso. No era desgraciado, pero tampoco feliz. Sin duda no tena
propiedad, ya que sta fue el resultado de ideas, necesidades previstas,
conocimiento e industria que no eran intrnsecamente naturales, sino que
implicaban el lenguaje, el pensamiento y la sociedad. El egosmo, el gusto, la
consideracin por la opinin de los dems, las artes, la guerra, la esclavitud, el
vicio, el afecto conyugal y paternal, no existen en los hombres sino en cuanto
estos seres sociables conviven en grupos mayores o menores.
La tendencia a constituir sociedades es un rasgo universal; dondequiera que los
individuos tienen un inters comn, constituyen una sociedad, permanente o
transitoria, y toda sociedad tiene una voluntad general que regula la conducta de
sus miembros. Las sociedades mayores no estn directamente compuestas de
individuos, sino de sociedades ms pequeas, y cada sociedad mayor establece
los deberes de las menores que la componen. De este modo Rousseau deja en
pie "la gran sociedad", de la especie humana, cuya voluntad general es el derecho
natural, pero como sociedad y no como especie
Escuela sociolgica:
Objeto de la Sociologa Jurdica o del derecho.
3.1 El objeto de la Sociologa Jurdica es el de descubrir las leyes o las causas
que explican el nacimiento o gnesis, el desarrollo y los

diferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del
marco de la Sociologa General.
3.2. Tareas de la Sociologa Jurdica.
Segn Roger Pinto, estas se reducen a cinco:
La gnesis de la nocin de las normas Jurdicas.- Origen, evolucin y
diferenciacin de los modos de creacin del derecho ( Costumbre, jurisprudencia y
legislacin) Orgenes del desarrollo de las estructuras sociales.Constituciones, status jurdico, colectividades e individuos, as como el origen de
las relaciones polticas.
Gnesis y desarrollo de la reglamentacin de las diversas categoras
de conducta sociales.- Religiosas, ticas, estticas, econmicas polticas
domsticas, etc., Las condiciones y los lmites de efectividad de las normas
jurdicas.
El papel del personal autorizado y especializado en el campo del
derecho.- Legisladores, Jueces, Administradores, Consejeros Jurdicos y
prcticos del derecho.
La Sociologa Jurdica estudia al Derecho, o sea, a las Instituciones y a las
prcticas jurdicas como una realidad objetiva, y lo trata como si fuera otro
fenmeno social. Para esto tiene que:
A Determinar el hecho.
B) Estudiar la gnesis de las reglas del derecho
C) Distinguir los tipos de organizacin Jurdica..
D) Analizar las nociones fundamentales del derecho pblico y del derecho privado.
Examinar la evolucin de esas nociones, y observar la evolucin del derecho
como un todo.
Es aquella disciplina que estudia los problemas, las implicaciones, y todo
aquello concerniente a las relaciones entre el Derecho y la sociedad.
La sociologa del derecho puede definirse como una rama de la
sociologa general, que tiene por objeto, una variedad de fenmenos
sociales. Los fenmenos jurdicos o fenmenos de derecho. Cabe aclarar
que el derecho solo existe en virtud de la sociedad, por ello, todos los
fenmenos sociales son fenmenos jurdicos, y adems existe lo social "no
jurdico" formado por la costumbre o usos sociales.
La sociologa del derecho es un subcampo de la sociologa, y le concierne el
estudio de las dimensiones sociales del derecho.
La Sociologa Del Derecho, hace del Derecho su tema
de investigacin sociolgica. La finalidad que busca es el significado del Derecho
en la sociedad global o la descripcin de sus procesos internos, o de ambas cosas
a la vez.
Principales representantes:
ARISTOTELES
Aristteles no dedica demasiada atencin al problema del derecho natural. recoge
de la sofistica la distincin entre lo justo por ley y lo justo por naturaleza ,(). Es

significativo que Aristteles no parezca compartir la tesis de quienes opinan que el

derecho es absolutamente inmutable (como se ha entendido casi siempre hasta
tiempos recientsimos) y en otro lugar declara que justo por naturaleza es lo que
pertenece constante en la mayora de los casos.
HUGO GROCIO
"Los prolegmeno al de iure belli ac pacis comienzan con la afirmacin de la
existencia de principios universalmente validos de justicia, en polmica con el
relativismo utilitarista que grocio personifica en carneade. Contra la tesis
escptica, Grocio hace valer el argumento aristotlico y ciceroniano de la natural
sociabilidad( appetitus societatis) del hombre, que lo empuja a asociarse con sus
semejantes, no en una asociacin cualquiera, sino pro sui intellectus modo
ordinata; palabras que han sido interpretadas de distintas manera, pero que en
todo caso expresan la idea de una natural convivencia racional entre los
hombres." [7]
.THOMAS HOBBES
Mientras Aristoteles, los escolsticos y Grocio partieron del presupuesto del
hombre como ser social por naturaleza, hobbes declara, afirmando que, por su
naturaleza , los hombres se sientan llevados a soportarse mas que a asociarse, y
que por ello el origen el origen de la sociedad esta no en la mutua simpata, sino
en el temor reciproco; en su ilustre obra " el leviatn"; Thomas Hobbes menciona "
el ius naturale , es la libertad que cada hombre tiene de usar su propio poder como
quiera, para la conservacin de su propia naturaleza, es decir, de su propia vida ; y
por consiguiente, para hacer todo aquello que su propio juicio y razn considere
como los medios mas aptos para lograr ese fin.[l].es esta libertad que el derecho
natural; genera una inseguridad para todos. En el pensamiento de hobbes ya
notamos la idea de que la fuente natural del derecho esta en ese medio donde
para hobbes el hombre es el lobo del hombre, esta interaccin de choques de
interese hace que las personas consideren la figura de estado, para que esta les
brinde seguridad social; es ah donde notamos la presencia de una sociologa
jurdica natural.
JHON LOCKE
Locke se muestra como antagonista del pensamiento de hobbes; para locke la
autoridad del estado no tiene otro origen ni otra justificacin que el consenso
popular, el mismo supremo poder del estado, esto es, el legislativo, sl que los
dems estn subordinados , es solamente un poder fiduciario de obrar por
determinados fines, y por esto, permanece siempre en el pueblo un poder
supremo de remover o modificar el legislativo, cuando vea que el legislativo acta
en contra de la de la confianza depositada en l.(). Y el poder debe ser
transferido a manos de los que lo haban dado, quien pueden ponerlo nuevamente
donde crean mejor para su seguridad".
MONTESQUIEU.
En el caso de este autor, muchas partes de su obra indican una pretensin
sociolgica, no obstante no haber podido dar fundamento a esta nueva disciplina,
aunque para Ehrlich El espritu de las leyes es la primera tentativa para elaborar
una sociologa jurdica. Cuando Montesquieu trata de leyes naturales, no se refiere
a leyes universales, de acuerdo al sentir de su tiempo, sino a las que dependen de

condiciones variablessegn los lugares. Si bien, para l, derecho es legislacin,

realiza un comentario crtico sobre los objetivos de las leyes y una explicacin de
las leyes por sus causas (1748: cap. 13, L. 18, p. 259). El espritu general de que
trata Montesquieu es para Aron la cultura y para Pound la sociedad. Ms cerca de
la primera interpretacin, entendemos que tiene vinculacin con el espritu del
pueblo que ocupa a Savigny, aunque esta interpretacin tambin ha sido
fuertemente cuestionada,().
JHON LOCKE
La sociedad da forma a la ley y sta a la sociedad, siendo esta concepcin
contraria a 3a que sostiene que el legislador impone una ley a la sociedad.
Gurvitch sostiene una posicin contraria y estima que Montesquieu se limita a
estudiar las condiciones en que los mandatos jurdicos se adaptan al tipo especial
de sociedad que pretenden gobernar, lo que a su juicio es contradictorio, pues
coloca al legislador por encima de la sociedad. Debe evaluarse el momento
poltico y la teora vigente en la poca en que Montesquieu
escribe (cuando el derecho era considerado exclusivo producto de codificaciones y
ordenanzas) para entender que es suficiente no haber derivado el derecho (como
ley) de la teologa o de la autoridad, de la razn pura o de la metafsica, sino de
hechos, y darle su lugar en la historia de la sociologa jurdica, sin pretender una
claridad terica imposible en su poca.
Marx y Engels en sus principales obras que el derecho es una
super estructura que viene determinada en ultima instancia por la infraestructura
econmica de la sociedad. La teora del derecho de Marx y Engels es apenas algo
ms qu" observaciones" diseminadas en obras escritas con objetivos muy
alejados del anlisis jurdico, lo que puede aplicarse a Lenin. Por su parte, los
mbitos jurdicos ignoraron totalmente estos trabajos hasta las primeras dcadas
de este siglo; cuando aparece, lo hace como sustento del "derecho social", y su
influencia- es exclusivamente en las obras de los economistas (Arnaud, 1981:69).
Segn la Ideologa alemana, en cita comn pero necesaria en el momento de
precisar la opinin de estos autores sobre el tema que nos ocupa, "la
organizacin social y el Estado brotan constantemente del proceso de vida de
determinados individuos; Pero stos, no como puedan presentarse ante la
imaginacin propia o ajena, sino tal y como realmente son; es decir, tal y como
actan y como producen materialmente, y por lo tanto, tal y como desarrollan sus
actividades bajo determinados lmites, premisas y condiciones materiales,
independientes de su voluntad. Las representaciones, los pensamientos, el
comercio espiritual de los hombres, se presentan todava aqu como emanacin
directa de su comportamiento material. Y lo mismo ocurre con
la produccin espiritual, tal y como se manifiesta en el lenguaje de la poltica, de
las leves y de la moral, de la religin, de la metafsica, de un pueblo" (1985:25 y
26)
De all que el derecho, la moral; la religin, pierden la apariencia d su propia
sustantividad. .os hombres, al cambiar su realidad material, cambian tambin sus
pensamientos y los productos de su pensamiento, entre ellos, las leyes.
Escuela marxista:

Es una escuela del pensamiento primordialmente Econmico, que tiene como

objetivo fundamental realizar una crtica de la Economa Poltica desarrollada por
David Ricardo y Adam Smith... se pretende mostrar mediante una lgica dialctica
que el capitalismo contiene en si mismo el gen de su propia destruccin, lo cual va
a lleva a otros modos de produccin. Su mtodo es el materialismo histrico, por
lo cual al realizar un anlisis se basa en la historia.... no obstante Marx comete un
error contrario a su mtodo al considerar al trabajo como el nico capaz de
generar plusvala.
De la teora se rescata enormemente el inters social que debiera tener la ciencia
econmica, lo cual la hace una escuela del pensamiento econmico alterna.
Marx o El Derecho como ideologa de clase (Friedrich).
El Derecho es la voluntad de la clase dominante erigida en ley.
Mucho se ha hablado de l, pero la historia lo ha absorbido y relegado al pasado,
con la anulacin de la teora del Estado Socialista, como fin ltimo de la historia. [1].
Sin embargo muchos han hablado de la humanidad [2] que posea este filsofo, y
todos concuerdan en que fue un gran hombre que revolucion el concepto del
mundo y de las relaciones sociales y jurdicas.
Marx fue un dolo, un mito. Una gran esperanza de los pobres por dejar de ser,
una gran utopa, un gran hombre pero al mismo tiempo un gran ingenuo. Pensaba
en la comunidad de los hombres. Planteaba la teora de la plusvala [3]. Crea
que los trabajadores eran explotados y tena razn; crea en la reparticin
igualitaria de la riqueza y en que el capital debera ser mejor distribuido, pensaba
que la fuerza de trabajo aada al producto un nuevo valor, y esto hara merecedor
de un nuevo sistema de reparticin de la riqueza, a travs del trabajo. Ese era
Marx, un gran ingenuo que crea en la igualdad, y en la buena voluntad de los
hombres.
Marx tom como punto de partida a Hegel, pero contradijo su teora del "Espritu
universal", el idealismo Hegeliano. Era hora de hacer algo ms al respecto del
mundo, la desigualdad no poda continuar. Era necesario cambiar al mundo y no
slo interpretarlo como hacen los filsofos, de varios modos [4]. Marx se ocupa de la
historia, sociologa y economa, que son para l lo ms importante y necesario
para entender el mundo y cambiarlo. Escribi mucho, y su obra principal se
denomina "El Capital" del cual la juventud pasada hablaba con vehemencia. [5]
Sin embargo el Marxismo estaba ms all de Marx "De Marx se dice que se
convirti en marxista a mediados de 1840, pero ms tarde tambin tuvo a veces
necesidad de sealar que no era marxista." [6].
Marx pensaba que las condiciones materiales de la sociedad son en gran medida
las que deciden cmo pensamos. El crea que los cambios eran creados por las
condiciones materiales que empujaban a crear las nuevas condiciones
espirituales, lo contrario de Hegel el cual pensaba que el espritu universal
empujaba a las condiciones materiales.

Marx inicia lo que luego se llamar la Sociologa del conocimiento que consista en
que todo lo dicta la sociedad, los intereses de dominio.
"Todo lo dicta la sociedad. La sociedad produce el conocimiento que ms le
conviene, es decir, que ms le conviene a la clase que gobierna y que domina esa
sociedad. Para Marx todo conocimiento tiene una finalidad que no es la verdad,
sino el cuidado de los intereses de la sociedad. Los intereses de quienes dominan
en la sociedad."[7].
Entiende ms o menos as la consecuencia histrica de su tiempo, segn Isaiah
Berlin: "El orden burgus ha creado el proletariado, el cual es a la vez su heredero
y su verdugo. Logr destruir el poder de todas las formas rivales de organizacin
-la aristocracia, los pequeos artesanos y caudillos-, pero no puede destruir al
proletariado porque ste le es necesario para su propia existencia, constituye una
parte orgnica de su sistema y es as el gran ejrcito de los desposedos a
quienes, en el mismo acto de explotarlos, inevitablemente disciplina y organiza.
Cuanto ms internacional se torna el capitalismo -y a medida que se expande se
hace inevitablemente ms internacional-, tanto ms vasta y ms internacional es la
escala en que automticamente organiza a los trabajadores cuya unin y
solidaridad eventualmente lo echar por tierra".
Cree que la evolucin se dar as: la sociedad burguesa al crear al proletariado y
organizarlo para sus fines, resultar volteado por este ltimo, que se rebelar y
ser el gobierno del proletariado.
Marx llam base de la sociedad a las condiciones materiales econmicas y
sociales de la sociedad; y super estructura de la sociedad a cmo se piensa, clase
de instituciones polticas que se tienen, leyes, religin, moral, arte, filosofa,
ciencia, "Marx reconoce que hay una relacin recproca o "dialctica" entre la base
y la supraestructura, y por eso decimos que es un materialista dialctico" [8].
Entenda que lo que es bueno o malo est determinado por la clase dominante de
la sociedad, y que el trabajo contribua no solo a la produccin sino a formar la
naturaleza del hombre, existe una relacin recproca entre el cmo trabajamos y
nuestra conciencia.
La forma de trabajo en ese tiempo era tan grave como ahora pero ms descarada,
la paga escasa, los hombres tenan que trabajar doce horas o ms, las mujeres
que acababan de dar a luz trabajan en algunos lugares, parte de la paga era en
aguardiente barato, las mujeres se vean obligadas a prostituirse, etc.
Pese a esto Marx crea en una sociedad sin clases, o comunismo, despus de una
dictadura del proletariado, en donde los medios de produccin seran de todos, del
pueblo, all rendirn segn su capacidad y recibirn segn su necesidad.
Despus de Marx el movimiento socialista se dividi; por un lado, en la parte de
Europa occidental estaba instalndose la social democracia, que crea en un

acercamiento pacfico al socialismo. Por otro lado el Leninismo, que abarca

Europa oriental, Asia y frica que crean que la revolucin sera la que combatira
la divisin de clases.
Por otro lado, "La alienacin" del proletariado, era para Marx un problema a
resolver; piensa que el proletariado al trabajar tanto y hacer tantas cosas que no
son para el, sufre una especie de frustracin, trabaja demasiado para otros y es
infeliz.
Con Marx se aclara o se pone en alto relieve el concepto del proletariado y los
derechos que debera tener, no que tiene, sino que debera tener. Aquellos que
slo tienen su fuerza de trabajo que no tienen capital, pero que se tienen a s
mismos como fuerza de trabajo con el proletariado. As que para variar esto afirma
que "slo el cambio de la sociedad producir nuevos hombres. El liberalismo
considera que slo el cambio de los individuos producir una nueva sociedad" [9].
Por otro lado este filsofo no crea en la religin y pensaba que slo serva para
adormecer a las masas, concentrndolas en Dios y el otro mundo, alejndolas de
la realidad. El hombre se encuentra en un estado conformista. Adems Marx cree
que es indispensable la desaparicin de las clases sociales, y que el Derecho era
una cuestin de intereses.
"... el derecho no se orienta hacia la idea de justicia, sino que es un medio de
dominacin y un instrumento de los explotadores, que lo emplean en inters de su
clase"
Por otro lado, hay una teora sobre la eliminacin, o muerte del Derecho, que
planteaba Marx, en esta argumentacin se pone a flote el hecho del "... orden
jurdico como un instrumento de opresin, de sojuzgamiento, de represin de la
espontaneidad del ser humano. El derecho es desde este punto de vista, un freno,
un impedimento al libre y necesariamente armnico desarrollo del hombre;
constituye una fuerza exterior a ste que lo coarta, un poder extrao que lo
aprisiona, hacindolo servir a algo que no es l mismo. Si tal es la condicin del
derecho, es evidente que debe ser eliminado o, cuando menos, transformado
radicalmente, suprimiendo los caracteres que lo convierten en instrumento de
opresin externa y ajena al hombre mismo.
Esta doctrina, que tiene su mxima expresin en la doctrina marxista de la
extincin del derecho.[10]
Claude Du Pasquier explicndonos la concepcin del Derecho de Marx, escribe:
En Alemania, la doctrina de Karl Marx y Engel es conocida bajo el nombre de
concepcin materialista de la historia y de la sociedad: es la estructura econmica,
han enseado, que constituye la base real, la infraestructura de la sociedad,
mientras que el derecho y la filosofa pertenecen a la superestructura. En otros
trminos, slo lo econmico es determinante, el derecho no es ms que la
resultante; en la sociedad burguesa, el derecho es el medio por el cual la clase
poseedora mantiene su dominacin sobre la clase obrera... [11]

En este contexto el Estado pierde fuerza, no tiene prestigio ni autoridad. La fuerza

coercitiva ser nula o suprflua.
Por ltimo, para Karl Marx El Derecho es la expresin de esta voluntad
condicionada por los intereses comunes. Es precisamente la lucha de individuos
independientes y de sus voluntades, los cuales son necesariamente egostas en
su conducta respecto de los otros, lo que hace la auto-limitacin a travs del
Derecho y de las regulaciones o tambin la auto-limitacin en casos excepcionales
y el mantenimiento de sus intereses en general... [12]
En la misma lnea, Marx plantea que el Delito, as como el Derecho no es un
capricho,El delito -esto es, la lucha de un individuo aislado contra las condiciones
dominantes- no es el producto del simple capricho [13], sino el resultado de las
circunstancias sociales, de las condiciones sociales de la vida, por lo que se
debera aplicar otro sistema de regular el control de los delitos, no a travs del
sistema penal, de represin individual, sino de cambio de las condiciones y
circunstancias sociales, es decir anulando los factores social econmicos que
engendran el delito, ...en vez de castigar a los individuos por sus delitos,
debemos ms bien destruir las condiciones sociales que engendran el delito y dar
a cada individuo la amplitud que necesita dentro de la sociedad para desarrollar su
vida. Si el hombre es formado por las circunstancias, estas circunstancias deben a
su vez ser humanamente formadas.[14]
Segn explica Melquiades Castillo, para Marx El Derecho sigue la evolucin de la
estructura econmica de la sociedad. Toda forma de produccin origina sus
propias relaciones jurdicas. Cuando la estructura de la sociedad cambia, el
Derecho se transforma y encuentra en la Ley su mejor expresin... El derecho que
predomina en cada sociedad fija ante todo las relacines de propiedad... Derecho y
economa se influyen mutuamente.[15]
Una vez que hemos estudiado la teora marxista del Estado, analizaremos la
teora marxista del Derecho, que est ntimamente vinculada con aquella.
La teora del Derecho de Carlos Marx
Carlos Marx, en el prefacio a la 'Contribucin a la Crtica de la Economa Poltica'
(1859) y en 'La Ideologa Alemana' (1846), haba situado al Derecho en la supe
estructura de la sociedad capitalista. Sobre la base real o conjunto de relaciones
de produccin, del rgimen capita. lista, 'se levanta una superestructura jurdica
38. Luego califica las formas jurdicas (en otras) de 'formas ideolgicas' 39, gracias
a las cuales los hombres adquieren conciencia del conflicto entre las fuerzas de
produccin y sus relaciones.
Cualesquiera que sean las teoras del derecho burgus que se invoquen, para
Marx el Derecho y la legislacin de una poca estn en funcin de las relaciones
de produccin de esa poca, y no existe nada absoluto y definitivo en ese sentido.
Estado y Derecho surgen de las condiciones materiales de la vida de los pueblos y
son la expresin de la voluntad dominante de aquella clase que detenta el Poder
en el Estado.

Cmo ser en la sociedad comunista?.

En la 'Crtica del Programa de Gotha' (1875) Marx lo explica rpidamente. Entre la
sociedad capitalista y la sociedad comunista existe un perodo revolucionario 'al
que corresponde un perodo de transicin poltica en el que el Estado no puede
ser otra cosa que la dictadura del proletariado', y que constituye la primera fase de
la sociedad comunista. Hasta que no se llegue a la fase superior, cree Marx que 'el
horizonte limitado del derecho burgus no podr ser superado definitivamente'40.
Hasta entonces subsistirn en la fase intermedia 'los estigmas de la antigua
sociedad 41. de ah, el Derecho. Y aade, 'el Derecho no puede ser superior al
estado econmico de la sociedad y al grado de civilizacin que le corresponde' 42.
La teora del Derecho de V. 1. Lenin
Lenin, en su obra 'El Estado y la Revolucin', publicada en 1917, toma por su
cuenta las afirmaciones de Marx sobre la imposibilidad de acceder en la fase
socialista a la justicia y a la igualdad econmicas. Es esta imposibilidad lo que,
precisamente, obliga a mantener en vigor ciertos elementos del Derecho.
'En la primera fase de la sociedad comunista (que es lo que se llama
ordinariamente socialismo), el 'derecho burgus' no est completamente abolido,
sino slo en parte, en la medida en que la revolucin econmica haya sido hecha,
es decir, en lo que concierne a los medios de produccin'-. En la medida en que
los medios de produccin se convierten en propiedad colectiva, el derecho
burgus es abolido. Dicho derecho subsiste en el terreno de la distribucin.
'Subsiste en calidad de regulador (factor determinante) de la distribucin de los
productos y de la distribucin del trabajo entre los miembros de la sociedad' 44.
Lenin califica de 'fenmeno interesante' 45 el mantenimiento de esa parte del
derecho burgus en rgimen socialista. En relacin al mantenimiento del derecho
con la permanencia del Estado en esa primera fase del comunismo. Se trata de un
Estado en trance de desaparecer' 46, de un 'estado burgus sin burguesa' 47.
La teora del Derecho de M. Rejsner
El principal jurista de principios de la Revolucin es M. Rejsner. Este intenta
revisar la teora del derecho intuitivo fundndola sobre una base marxista,
transformando el 'derecho intuitivo' en un 'derecho de clase'. Para ello pretende
demostrar que se elabora en la conciencia obrera revolucionaria, a travs de
distintos deseos de justicia, un verdadero derecho, elemento de la ideologa de
clase. La fuente de este derecho no est en las relaciones de produccin, sino que
el derecho es ms bien el resultado de las relaciones de produccin existentes.
Apoyndose en el prefacio de la 'Contribucin a la Crtica de la Economa Poltica'
y en las notas de Engels en 'El Origen de la Familia, la propiedad privada y el
Estado', Rejsner considera que a cada rgimen social de produccin corresponde
un derecha propio. Concluye, contrariamente a las tesis oficiales desarrolladas en
aquella poca, que hay lugar para el derecho incluso en la futura sociedad
comunista. Esto le lleva a distinguir entre derecho e ideologa jurdica; sta
pertenecera al mbito de la representacin (falsa) y aqul al terreno de la
voluntad. El derecho podr, pues, subsistir como institucin real' 48.
Teora del Derecho de P. I. Stucka
Desde 1919, en el prembulo del decreto de 12 de Diciembre de 1919,
proclamando los principios generales del Derecho Penal en la Rusia sovitica. P.I.
Stucka hizo conocer su posicin.

En 1921 y en obras posteriores ha vuelto a exponerla en trminos idnticos. El

derecho, dice, es el 'sistema de relaciones sociales que corresponde los
intereses de la clase dirigente, protegida por la fuerza organizada (de esa clase).
Stucka desarrolla su definicin del derecho al explicar que el sistema de relaciones
sociales que estn a la vista es el conjunto de las relaciones de produccin,
identificando as Derecho y sociedad. Ms tarde sustituir la palabra 'sistema' por
la de 'forma', indicio de una evolucin en su postura que Pasukanis hizo notar.
En 1922 Stucka escriba que el Derecho es la forma de organizacin de las
relaciones sociales, es decir, las relaciones de produccin y cambio.
En el artculo Derecho de la Enciclopedia del Estado y del Derecho, publicado en
1927, Stucka se enfrenta igualmente con los juristas que ven en el derecho un
conjunto de normas: esta concepcin, dice, 'es una supervivencia y un aspecto del
fetichismo burgus de la ley'.
Algunos aos ms tarde Stucka defini el derecho sovitico de la dictadura del
proletariado de una manera formal.
'Podemos deducir el concepto de 'derecho sovitico', como el derecho 'burgus',
es decir, un derecho fundado en el principio formal de igualdad, garantizada por el
Estado del perodo de transicin (o sea, el sovitico), pero sin burguesa'. El
formula su definicin por analoga con otra del Estado sovitico dada por Lenin: 'El
Estado burgus, pero sin burguesa'. Con la victoria del proletariado el derecho
burgus se transforma en un derecho nuevo, que nosotros llamamos sovitico. Del
derecho burgus asimila la escala del equivalente-igualdad, aunque sta no se
halla suplida por el nuevo principio de la planificacin en contradiccin con el
capitalismo monopolizador'.
La teora del Derecho de E. Pasukanis
La teora que E. Pasukanis elabora, se presenta como una de las tentativas ms
serias de la U.R.S.S. de crear una teora marxista del derecho burgus. Su
influencia ha sido grande hasta 1937 y ha penetrado en numerosos estudios
consagrados al derecho sovitico.
Pasukanis plantea como punto de partida el hecho de que las reglas de derecho
difieren de las otras reglas de la conducta humana dictadas por la utilidad, ya que
las reglas de derecho presuponen una persona que disfrute de los derechos. El
derecho aparece entonces como el instrumento que armoniza los conflictos entre
los intereses privados. 'El postulado base de la regulacin jurdica es la
contradiccin de los intereses privados'.
En esto se opone a todas las tcnicas. 'La unidad del fin es, por el contrario, el
postulado de la regulacin tcnica. El orden jurdico difiere de todos los otros
rdenes sociales en que est establecido por individuos particulares. De tal forma
que el derecho civil es la esfera primitiva del derecho'.
Pasukanis descubre la esencia del derecho en su carcter econmico. 'Pasukanis
-escribe Stucka en 1927- parte de la nocin de fetichismo de la mercanca y
muestra cmo ese fetichismo crea directamente el fetichismo del derecho'. Dado
que el derecho es una superestructura y que 'el hombre que produce en la
sociedad es la primera condicin de la que procede la teora econmica', resulta
que 'la teora general del derecho debe partir de esa condicin fundamental'.
Ahora bien, la sociedad capitalista es, ante todo, una sociedad de poseedores de
mercancas que las cambian en el mercado por su valor. Sin duda que este valor

es independiente de la voluntad de los sujetos que producen esos bienes

cambiables. Pero para que exista el trueque es preciso un acto consciente de
voluntad de parte de los poseedores de los bienes cambiables. Las relaciones
sociales establecidas por los hombres en los procesos de produccin exigen para
su realizacin relaciones particulares entre los hombres como distribuidores de los
productos, en cuanto sujetos cuya 'voluntad domina sobre las cosas'.
En el momento, pues, en que el producto del trabajo adquiere la naturaleza de
mercanca y se convierte en portador de un valor, el hombre adquiere la
naturaleza de sujeto jurdico y llega a ser portador de valores y de derechos. Las
relaciones del mercado, el contrato de permuta donde el acuerdo de las
voluntades se manifiesta, son la fuente del derecho.
'La relacin jurdica entre los sujetos no es ms que otro aspecto de la relacin
entre los productos del trabajo transformados en mercancas'.
Al fundamentar toda su concepcin del derecho sobre una base econmica
Pasukanis cree haber dado una caracterstica marxista del derecho burgus ms
desarrollada y ms exacta que las propuestas antes de l. Esta caracterstica
concierne nicamente al derecho burgus. 'Slo, en efecto, -escribe-, la sociedad
burguesa capitalista crea las condiciones necesarias para que el momento jurdico
alcance su ms alto grado de desarrollo en las relaciones sociales'.
En su artculo Derecho, de la Enciclopedia del Estado y del Derecho, Stucka
reconoca el mrito de la teora de Pasukanis. 'La obra de Pasukanis -escribe- ha
aportado una importante contribucin a la ciencia del derecho. La teora del
derecho burgus nunca ha sido librada del todo de su fetichismo por la actuacin
de su fundamento real'. Pero l no suscribe totalmente esto, haciendo ver que
-Pasukanis se interesa nicamente por el derecho burgus mientras que l define
el derecho en general.
En cuanto a lo que el derecho deba ser en la sociedad transitoria del socialismo al
comunismo, la respuesta de Pasukanis es sencilla no debe existir. 'La
desaparicin de las categoras del derecho burgus (o sea, las categoras y no tal
o cual ordenanza particular) no significa en ningn caso su sustitucin por nuevas
categoras de un derecho proletario. La desaparicin de las categoras del derecho
burgus significa en esas condiciones la desaparicin del derecho en general, es
decir, la desaparicin progresiva del momento jurdico en las relaciones entre los
hombres'. Esta desaparicin progresiva del 'momento jurdico' tiene un doble
significado en el nimo de Pasukanis. De una parte, en el perodo de transicin, el
proletariado debe usar de esas formas heredadas de la burguesa; de otra, debe
adoptar una actitud crtica tanto frente a esas formas como a las de la burguesa:
'La moral, el derecho y el Estado son formas de la sociedad burguesa. Si el
proletariado debe servirse de ellas, eso no quiere decir que haya posibilidades de
que se desarrollen posteriormente por introduccin de un contenido socialista. Son
incapaces de abarcar ese contenido y deben desaparecer con la realizacin del
socialismo. No obstante, en el actual perodo de transicin, el proletariado debe
necesariamente usar por su propio inters de clase esas formas heredadas de la
sociedad burguesa, y, por eso mismo, exprimirlas hasta el final'.
'El proletariado debe adoptar una actitud sensata y crtica no slo frente al Estado
y a la moral burguesa, sino tambin frente a su propio Estado proletario y a su
propia moral proletaria'.

Tales concepciones no eran nuevas en la Unin Sovitica y desde 1919 se las

poda hallar expresadas en los considerandos de los Principios fundamentales del
derecho penal. Esta es de igual modo la opinin de Stucka, quien escriba en la
Enciclopedia del Estado y del Derecho: 'Entre nosotros, el socialismo en su ltimo
estadio, o sea, el comunismo, no significa la victoria de un derecho socialista, sino
la victoria del socialismo sobre el derecho en general. El derecho en general
tambin desaparece con la destruccin de las clases y del antagonismo de sus
intereses'.
La teora del Derecho de A. Ja. Vysinskij
Uno de los juristas ms activos en la construccin de una teora general del
derecho sovitico actual fue A. Ja. Vysinskij. El 27 de Abril de 1938 propuso a la
sesin de Secciones de las Ciencias Sociales de la Academia de Ciencias una
definicin del derecho que lleg a ser clsica y que fue reproducida en los
manuales posteriores. 'El derecho -escribe- es la totalidad de reglas de las
conductas humanas, establecidas por el Estado, en cuanto poder de la clase
dominante en la sociedad y, al mismo tiempo, las costumbres y reglas de la vida
corriente sancionadas por la autoridad del Estado, cuyo cumplimiento resulta
obligatorio por la fuerza del aparato estatal para salvaguardar, mantener y
desarrollar las relaciones sociales y el orden social ventajoso y conveniente para
la clase dominante'. Esta viene a ser prcticamente, con algunas palabras ms, la
tesis nmero 24 del instituto de Derecho de la Academia de Ciencias de la
U.R.S.S. formulada a principios de Julio de 1938.
Dos rasgos principales caracterizan esas definiciones:
1 El derecho sovitico es definido como la expresin de la voluntad de la clase
dominante, los proletarios, obreros y campesinos. Y es formulado para el beneficio
de esa clase. Entre las manos del Estado sovitico que la representa es un
instrumento al servicio de esa clase para alcanzar sus fines: la liquidacin de los
vestigios del capitalismo y el advenimiento del comunismo.
2 No obstante, toda regla que exprese esa voluntad o est formulada en beneficio
de la clase dominante no es derecho en virtud de esa sola caracterstica. Para que
exista derecho debe haber recibido esa regla la sancin del Estado o haber sido
establecida por una ley estatal. La vuelta al principio de la legalidad, reclamada
por Lenin desde 1917, se ha llevado a cabo plenamente en la Unin Sovitica de
nuestros das.
Los juristas soviticos se apoyan en una afirmacin de Lenin: 'El derecho no es
nada sin el aparato capaz de constreir a la ejecucin de las normas del derecho'.
Posteriormente Vysinskij afirm que 'una regla econmica o moral se convierte en
norma jurdica cuando ha penetrado en la conciencia de la masa de individuos que
componen un grupo social determinado la nocin de que el grupo por s mismo, o
a travs de los que en l detenten la fuerza mayor, puede intervenir para reprimir
las violaciones de dicha regla. Dicho en otras palabras, existe regla de derecho
cuando la masa de individuos que componen el grupo comprende y admite que
puede organizarse socialmente una reaccin contra los violadores de esa regla'.
Desde la definicin de Vysinskij una caracterstica esencial del derecho sovitico
consiste en que est al servicio de una clase. Esta concepcin no se halla muy
alejada de la desarrollada por Pasukanis desde 1930 y por otros varios juristas en
la misma poca. A decir verdad, en la Unin Sovitica, oficialmente, ms que de

una clase, se trata ahora, segn Vysinskij, de 'todos los pueblos por entero,
guiados por el grupo ms avanzado de la sociedad'.
Desde la definicin de Vysinskij ante el Congreso de juristas soviticos, en 1938,
el derecho sovitico es creado por el Estado y es la expresin de la voluntad de la
clase dominante, al servicio de todo el pueblo guiado por su fraccin ms activa, el
Partido Comunista.
Escuela Positivista
Esta concepcin del Derecho est integrada por aquellos que defienden la
preeminencia de la ley como fuente del Derecho. Desde este planteamiento, se
entiende por Derecho el conjunto de normas que emanan del poder estatal, bien
directamente o por delegacin. Esta es la concepcin del Derecho ms propia del
mundo occidental, siendo su mximo representante Hans Kelsen. Se trata de una
concepcin monista, ya que slo reconoce como Derecho el dictado por el
legislador, marginando las valoraciones ticas o la realidad social. No obstante, la
preeminencia de la ley estatal no descarta la existencia de otras fuentes de
produccin del Derecho como la costumbre o la jurisprudencia, sin embargo, stas
quedarn siempre supeditadas a la ley y tendrn validez como fuente jurdica
dentro de los lmites que la propia ley establezca. Existen 3 formas del positivismo
jurdico: El positivismo metodolgico: se limita a defender una aproximacin al
Derecho neutral desde el punto de vista de los valores. El positivismo como teora
del Derecho: ofrece ms propuestas concretas sobre el concepto de Derecho:
supremaca de la ley, carcter coactivo de las normas jurdicas, as como una
teora sobre la interpretacin y sobre la norma. El positivismo ideolgico: sostiene
la obligacin de cumplir las leyes por su valor moral o como instrumento eficaz
para conseguir los valores de orden, paz y seguridad.
Slo puede hablarse de derecho positivo. Se rechaza, en consecuencia, toda idea
de un derecho natural, ya que los principios generales del derecho no surgen de
la naturaleza, sino que estn implcitos en la ciencia. El derecho se sustrae a todo
enfoque axiolgico o tico. Estos presupuestos convierten necesariamente al
derecho en norma, entendida como un juicio lgico. En efecto, el juicio es
un proceso mental por el cual se afirma la realidad de una cosa, o la realidad de
una relacin jurdica, y se expresa mediante una proposicin. Esta a su vez se
define como el enunciado susceptible de ser declarado verdadero o falso.
A estos enunciados se les aplican las leyes de la lgica, con lo cual se introducen
en el mbito de la ciencia del derecho. El objeto central de la ciencia del derecho
es en consecuencia la estructura lgica de la norma. El positivismo jurdico que se
difunde a partir de la segunda mitad del siglo XIX y principios del XX, se manifiesta
en una tendencia por elaborar racional y formalmente el derecho positivo. La idea
del derecho responde aqu a una concepcin formalista, centrada en la forma o
manera en que debe ser realizada una accin para que sea un acto jurdico, y no
en su contenido, justo o injusto, ni en su finalidad. Slo interesa asegurar un
razonamiento coherente, prescindiendo de su contenido. Es un retorno a Kant y a
su normatividad y formalismo. Se produce sobre todo a travs de las
concepciones jurdico-filosficas de dos de los hombres ms representativos del
positivismo: Rodolfo Stammler y Hans Kelsen.

Representantes:
KELSEN (1881-1973)
Hans Kelsen emprende "la tarea de elaborar una teora depurada de
toda ideologa poltica y de todo elemento de la ciencia de la naturaleza, y
consciente de tener un objeto regido por leyes que le son propias". Intenta probar
que slo existe el derecho positivo concebido como una serie
de normas coordinadas y sistematizadas y ajeno a cualquier actitud valorativa.
Pretende dar a la teora del derecho la objetividad y la precisin propias de toda
ciencia. Por Teora Pura se entiende una ciencia cuyo nico objeto es el derecho.
Trata de determinar qu es y cmo se forma el derecho, sin indagar cmo debe
ser y formarse.
Para Kelsen el derecho se haba introducido en temas psicolgicos, biolgicos,
morales y hasta teolgicos, acusando una grave falta de sentido crtico y poniendo
en peligro la verdadera ciencia jurdica. De manera que los juristas de la teora
pura no estn llamados a construir, sino a observar y a analizar el derecho, tal
como ste se presenta. Es preciso dejar de lado la preocupacin por su origen,
causa o finalidad para centrarla en el derecho puesto, en el derecho positivo.
El derecho como sistema de normas.Para determinar el objeto de la ciencia jurdica Kelsen parte de los dos aspectos
en que esta estudia y considera el derecho:
a) desde una perspectiva esttica, como un sistema establecido, como un orden
social, como un sistema de normas que regulan la conducta humana;
b) desde un punto de vista dinmico, referido a los distintos actos por los cuales se
crea y aplica el derecho y que tiene en cuenta sobre todo la conducta regulada por
las normas jurdicas.
El derecho es pues un orden normativo, un sistema de normas, coordinadas entre
si, formando un todo coherente.
Segn Kelsen es preciso tener en cuenta la diferencia existente entre la ciencia de
la naturaleza y las de la sociedad:
a) la naturaleza como un sistema de elementos relacionados entre si por el
principio de causalidad. Se da una relacin causa-efecto independiente de la
voluntad humana;
b) la sociedad como un orden en el que se regula la conducta de los hombres y se
establecen relaciones entre determinados hechos. Estas normas son creadas y
aplicadas por actos humanos.
En consecuencia la naturaleza es un orden distinto al de la sociedad. Esto se debe
al tipo de principios que establecen la relacin entre un hecho y su consecuencia:
- en el dominio de la naturaleza, el principio de causalidad, que determina que a
una misma causa sigue necesariamente un mismo efecto. Aqu la consecuencia o
el efecto se constatan;
- en el orden social, el principio de imputacin, aplicado a las relaciones jurdicas.
Aqu se relacionan por una parte la conducta establecida por la norma, y por otra
la sancin que debe aplicarse cuando se comete un acto contrario al sealado por
la norma. En este mbito la consecuencia se atribuye.

"Un acto ilcito es seguido de una sancin porque una norma creada por un acto
jurdico prescribe o autoriza la aplicacin de una sancin cuando se ha cometido
un acto ilcito". La sancin debe entonces seguir al acto ilcito; con lo cual el orden
jurdico se afirma en un deber ser. A este mbito pertenece el derecho, a diferencia
de los hechos naturales que son propios de lo que es y no de lo que debe ser.
La juridicidad de un hecho responde aqu a una norma propia de los sistemas
jurdicos estatales a los que se refiere la teora pura. La validez y juridicidad de
cada norma dependen de normas superiores que se fundan a su vez en
la Constitucin. Como esta sucesin o gradacin de normas no puede ser infinita,
debe existir una norma fundamental que otorgue validez a la totalidad del sistema
normativo.
STAMMLER (1853-1938)
Propone aplicar estrictamente el mtodo formalista, que prescinde de los
contenidos, necesariamente limitativos y no universales de los ordenamientos
jurdicos particulares. Desde esta perspectiva la vida social aparece como la
"accin conjunta reglada de los hombres", y el orden jurdico como "un medio para
el logro de fines". Al concepto de hombres vinculados socialmente debe unirse la
idea de la vinculacin de fines. El concepto de derecho supone un orden jurdico
entendido como un medio para el logro de fines, por lo cual la nocin del derecho
puede ser comprendida y concebida slo mediante una referencia a los fines
humanos y a sus medios adecuados. El criterio para distinguir el derecho justo del
que no lo es se encuentra para Stammler en la idea de derecho, definida como "la
nocin de la armona incondicionada de todo contenido jurdico". La idea de
derecho justo se relaciona con el concepto de idea social, y no entendido como
una utopa o una situacin jurdica que debe lograrse. Aqu el ideal social no es un
fin sino la armona absoluta de todos los posibles quereres jurdicos.