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Ao
penal privada.
JurisWay
Ensaios Acadmicos
Direito Penal
Autoria:
Uma viso critica sobre o sistema carcerrio brasileiro visto sob a tica
constitucional
Direito Penal
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Resumo:
Analise sobre os tipos penais, suas consequencias juridicas e a forma sumria de conduo do
processo nos crimes contra a honra. A condio e subjetividade em que so praticados, muitas
vezes, no deixa transparecer a real culpabilidade do agente.
Texto enviado ao JurisWay em 21/11/2011.
ltima edio/atualizao em 25/11/2011.
SUMRIO: 1.
Introduo. 2.
Infraes
de
menor
potencial ofensivo. Transao penal. 3. Ao penal de
iniciativa privada. 4. Do processo e do julgamento nos crimes
contra a honra. 5. Consideraes finais. 6. Bibliografia.
1.- Introduo
Inicialmente criados para desafogar as varas criminais, retirando delas uma srie
de crimes de menor potencial ofensivo, a crise dos JECs principia com o fracasso
nessa misso. No houve o tal desafogo e, no seu lugar, surgiu uma demanda nova e
imensa, uma verdadeira enxurrada de novas acusaes criminais por condutas
absolutamente irrelevantes e insignificantes para o Direito Penal.
Em geral os juzes e turmas recursais operam a partir de uma equivocada e
inconstitucional lgica de que, se o fato de menor gravidade (e a sano tambm),
haveria um menor nvel de exigncia probatria e rigor formal. Isso, alm de errado,
termina por prejudicar o julgamento e sentena nos casos de crimes contra a honra.
Ainda que se trate de crime de menor potencial ofensivo, deve-se verificar se h
relevncia jurdico-penal na conduta do ru.
Em suma, as condies da ao tambm so exigidas no Juizado Especial
Criminal, ainda que em geral os que l atuam disso se tenham olvidado, ou assim
faam parecer, pelo encobrimento gerado pelo utilitarismo estruturante do discurso da
informalidade.[6]
continua pblica, uma vez que administrada pelo Estado atravs da sua funo
jurisdicional. E o que se permite ao particular to-somente a iniciativa da ao, a
legitimidade para movimentar a mquina judiciria, e nos estreitos limites do devido
processo legal, que de natureza pblica. A execuo penal atribuio exclusiva do
Estado, onde o particular no tem nenhuma interveno. Obtida a deciso condenatria,
esgota-se o direito do particular promover a ao penal. A partir da o Estado reintegrase na funo de punir, que intransfervel.[8] Referida espcie de ao inspira-se em
imperativos de foro ntimo, pois, envolvendo a honra pessoal, o ofendido prefere afastar
do strepitus fori, e assim evitar a publicidade escandalosa que a divulgao processual
provocaria; por isso o Estado permite a subordinao do interesse pblico ao particular.
Essa orientao visa evitar novo e penoso sofrimento vtima que, pela inexpressiva
ofensa, desproporcional gravidade entre a leso e a sano estatal correspondente, ou
pela especialssima natureza do crime, lesando valores ntimos, prefere amargar a sua
dor silenciosa, j que a divulgao e a repercusso social podem causar ao ofendido ou a
seus familiares dano maior do que a impunidade.[9] Como afirma Paganella Boschi,
se para a imposio da pena tivssemos que destroar ainda mais uma vida, ento o
sistema jurdico seria uma iniqidade.[10]
A ao penal nos crimes de calnia, difamao e injria, como regra geral, de
exclusiva iniciativa privada (art. 145, do CP), ao contrrio da acepo do Cdigo Penal,
segundo a qual a ao pblica incondicionada a regra geral; ser, no entanto, pblica
condicionada (art. 145, pargrafo nico) quando: a) praticada contra presidente da
Repblica ou contra chefe de governo estrangeiro (com requisio do ministro da
justia); b) contra funcionrio pblico, em razo de suas funes (com representao do
ofendido). E finalmente, a ao penal ser pblica incondicionada (arts. 140, 2, e
145, caput, do CP) quando, na injuria real, da violncia resultar leso corporal. Essa
uma peculiaridade exclusiva da injria, que os outros crimes contra a honra calnia e
difamao no tm. No entanto, a ao penal ser pblica incondicionada somente em
relao s leses corporais, pois, em relao ao crime de injria a ao penal continua
de exclusiva iniciativa privada. Ademais, com o advento da Lei n 9.099/95, que
transformou a natureza da ao penal no crime de leses corporais leves, deve-se rever
essa previso no crime de injria. Assim, quando resultarem leses corporais leves, a
ao penal ser pblica condicionada representao, e somente quando resultarem
leses graves a ao penal ser pblica incondicionada.[11]
Todos os crimes contra a honra definidos, no Cdigo Penal so apenados com
deteno. Assim, e em rigor, deveriam sujeitar-se ao procedimento que a lei traa para
os crimes punidos com deteno (arts. 539, 540 e 538, hoje revogados). Sem embargo,
foi inteno do legislador emprestar ao procedimento um cunho mais solene, com
prazos mais dilatados e campo probatrio mais extenso, de maneira a tutelar, mais
ainda, a honra das pessoas. Da sujeitarem-se a um procedimento especial. Especial por
vrias razes. Porque, malgrado punidos com deteno, subordinam-se ao rito comum
estabelecido para os crimes apenados com recluso (rectius: ao procedimento comum
ordinrio, previsto nos arts. 395 a 405, do CPP); especial porque, antes de ser recebida a
queixa, haver audincia de reconciliao entre querelante e querelado; especial porque,
alm dos meios normais de que o ru dispe para defender-se, acrescentaram-se mais
dois: a exceo da verdade, para a calnia, e a exceo da notoriedade, na difamao.
[12]
estar presentes os Advogados das partes, mesmo porque a atividade do Juiz, aqui, no
a de expor conceitos de crimes contra a honra, mas, to somente, tentar impedir com sua
prudncia e moderao, que o fato seja levado ao conhecimento da opinio pblica.
Essa a razo da audincia ser reservada.
Lograda a conciliao, ser lavrado um termo, subscrito pelo escrivo e assinado
pelas partes e pelo Juiz, em que ressalta a reconciliao, com o querelante abdicando do
direito de prosseguir na ao e o querelado concordando. No fundo, como se houvesse
perdo e aceitao. Feita a reconciliao, verdadeira causa extintiva da punibilidade no
prevista no art. 107 do CP, a queixa crime ser arquivada.
No havendo a conciliao, sero observadas as regras dos arts. 395 a 405 do CPP,
com vamos ver adiante.
A exceo da verdade o meio de defesa pelo qual o agente procura demonstrar a
veracidade do que afirmou (art. 520 do CPP). nos crimes de calnia que esse meio de
defesa apresenta extraordinria importncia.
A exceo da verdade, a prova da veracidade do fato imputado. Para existir
calnia necessrio que seja falsa a imputao. Logo, quando verdadeira, inexiste o
delito. Assim, provando o sujeito que est sendo processado por calnia que a
imputao era verdadeira, e, que o ofendido realmente praticou o fato definido como
crime, deve ser absolvido por ausncia de tipicidade. Nos termos da figura tpica,
calnia a imputao falsa de fato descrito como crime. Se a imputao no falsa,
mas verdadeira, inexiste tal delito por ausncia de adequao tpica. Mas nem sempre o
ru pode provar a verdade. H casos que, pela sua natureza, no permitem a exceo da
verdade.
Por fim, no se admite a exceo da verdade se do crime imputado, embora de
ao penal pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel. Se do crime
imputado de ao penal pblica ou privada, o ofendido pelo crime de calnia foi
absolvido por sentena transitada em julgado, a coisa julgada impede prova da verdade
(art. 138, do CP).
1 - Oferecimento da denncia ou queixa. Se for queixa, ser observado o disposto no
art. 46, 2, do CPP.
2 - A denncia poder ser rejeitada: se manifestamente inepta; se faltar pressuposto
processual ou condio para o exerccio da ao penal, ou se faltar justa causa para o
exerccio da ao penal (art. 395, I, II e III, do CPP).
3 - Em seguida, se o crime for de exclusiva ao penal privada, haver a audincia de
conciliao e julgamento de que trata o art. 520. Se houver conciliao o processo ser
arquivado.
4 - Se o Juiz no rejeitar a pea acusatria, determinar seja o ru notificado para
responder acusao, por escrito, no prazo de 10 dias.
5- O ru notificado por uma das formas indicadas no artigo 351 e seguintes do CPP.
6 - Notificado, dispor de 10 dias para dar sua resposta, podendo argir preliminares,
argir excees, notadamente a exceo da verdade ou da notoriedade do fato, e alegar
5. Consideraes finais
6. Bibliografia