Manual de Derecho Sucesoral - Pedro Lafont

CWSO m(]Jf.rJ{j.CJ{O SC}(!FSCY8Jl.
COLO~{I8I;n{O
1011 lECI'TUII.
ImlllCCllI
SICESltllllTlS CIIII
l. Concepto
2. Adquisicin derivativa y originaria de derechos

3. Relacin Sucesoral
4. Historia del derecho sucesoral,
a. Etapa primitiva
b. Etapa del esclavlsmo
c. Etapa feudal
d. Etapa clsica
e. Etapa moderna
d. Etapa de la mundializaeln.
5. Derecho sucesora! colombiano
a. Fuentes
- La Ley
- Ana10ga Sucesora!
- Costumbre sucesora!
- Principios del Derecho Privado.
6. Vigencia Sucesoral
1'1. Vigencia Temporal
b. Vigencia Personal
c. Vigencia Territorial
7. Aplicacin del derecho sucesora!
8. Otras ramas del derecho y su relacin con el derecho de sucesiones
a. Pensin de Sobrevivientes
b. Mt<Hios alternativos de solucin de conflictos (Conciliacin).
CIJbrll1
EUlmlS lE 11SleESI
I. El Causante
Concepto
Muerte Natural
Muerte Jurdica
Efectos cuando la persona reaparece
Conmoriencia
Registro de defunciones
Otras consideraciones respecto de la muerte
2. La Herencia
La Herencia como derecho
La Herencia como objeto
Dierencas entre derecho de herencia y de legado
Modos de adquisicin del derecho hereditario
Clases de ventas sucesorales.
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oseAR YESID CSPEDES G.
3. El Asignatario
Concepto
Requisitos para ser asignatario
i.
Capacidad r'?
j.
Dignidad T
iii,
Vocacin Sucesoral
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FIIIIS DESICEDo
l.
2.
3.
4,
S,
Personal
Representacin
Trasmisin
Sucesin procesal hereditaria
Sustitucin testa menta ria
elafllllll
APllllU lE uSICESI
l. Concepto
2. Delac in de la Herencia
3. Aceptacin de la Herencia
4. Repudiacin de la Herencia
5. Proteccin de la Herencia
6. Administracin
de la Herencia
CIIIIIIII
SIIESlt.IlGll
1. Concepto
2. Caractersticas
de la Sucesin Intestada
3. Ordenes Hereditarios
a, Ordenes de la actual legislacin
b. Ordenes de la anterior legislacin.
11111111"
1II1SIIIICIIIES flllADAS
4. Concepto
5. Caractersticas de las asignaCiones forzadas
6. Clases de asignaciones forzadas
a. Porcin Conyugal
b. Los alimentos forzosos debidos por ley

c. Asignacin de legtimas
d. Asignacin de mejoras
7. Paralelo entre las asignaciones forzosas y las asignaciones voluntarias.
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l. Concepto
2. El testamento
3. Requisitos de fondo
a. Capacidad Testamentaria
La insanidad de juicio en el contexto de las enfermedades mentales
- Prueba de la Capacidad
b. Consentimlento
c. Objeto licito
d. Causa lcita
4. Inhabilidades para testar
5. Nulidades del testamento
6. Clases de Testamento
a. Solemnes
- Testamento abierto
- Testamento cerrado
Testamento otorgado en el exterior
b. Privilegiados
Verbal
- Militar
- Martimo
c. Diferencias entre testamento solemne y privilegiado
7. Objeto del Testamento
a. Declaraciones Testamentarias
b. Asignaciones Testamentarias o contenido del Testamento
- Asignaciones libres o voluntarias
- Paralelo entre asignaciones libres y forzosas
8. El asignatario testamentario
9. Determinacin de las diversas clases de asignatarios
]0. Objeto a titulo universal (herencia)
11. Objeto a titulo singular (legado)
- Requisitos de validez del legado
Legado de cosa ajena
~objeto del legado
- clases de legado
- legado de deudas
- modificltcin y reduccin de legados
]2, El acrecimiento
13. Causa del Testamento
14. Legitimacin Testamentaria
15. Accin de reforma del testamento
l6. Revocacin del testamento
17. Prueba e interpretacin del testamento
18. Los ejecutores testamentarios (Albaceazgo)
oseAR YESID CSPEDES G,
C bl.1I11
ISlluel.11S lESTIIEITUIII SIImaAS I n.IIID.11111 C.IBICI'.

1.
Efectos de las asignaciones

2. Asignaciones condicionales
3. Diferencias entre condiciones testamentarias y condiciones obligacionales

4. A.sIgnaciones a trmino
5, Asignaciones modales
slen,_. eamaeTlIl
1,Concepto
2. Promesa de mejoras
3. Donaciones revocables
4. Diferencias entre donaciones revocables y testamento
5. Donaciones irrevocables o donaciones entre vivos
6. Diferencias entre donaciones irrevocables y revocables
7. Consideraciones acerca de lo imaginario
7. Acumulaciones Imaginarias
8. Consecuencias jurdicas de las donacones
1 111111
'UnClal
1. Nocin y procedibilidad de la particin
2. Diferencias entre particin y adjudicacin
3. Suspensin de la particin
4, Estructura de la particin
S. Bases )' contenido de la particin
6. Hijuelas
7. Efectos de la particin
8. Ineficacia de la particin
1....... 11
punel.II.TDIAl
l.
2.
3.
4.
Nocin
Caractersticas de la particin notarial
Materias que no regula el rgimen de particin notarial
Particin notarial como derecho
5. Legitimados para partir y meros interesados

6. Particiones que necesariamente tienen que realizarse por proceso de sucesin
7. Procedimiento notarial
..8. Procedencia del procedimiento notarial
9, Iniciacin del procedimiento notarial
lO. Desarrollo del procedimiento notarial
11. Conclusin del procedimiento notarial
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COL ilil11JI}! J{O
12. Terminacin normal dc procedimiento notarial

13. Ineficacia de la pa rtcin notarial
14.lnenstencia de la particin notarial
15. Nulidad de la particin notarial
16. Sentencia favorable de peticin de herencia
\7. Particin adicional
'11TEce1111E LIIIEIECRIS 'IE ImlllllEl El 11StCEIII.

1. Acciones para proteger los patrmonios de la sucesin
2. Acciones para la proteccin directa de los derechos
a. Proteccin del derecho hereditario.
- Accin de peticin de herencia
b. Proteccin de gananciales
c. Proteccin de derecho de legado
d. Proteccin de derechos de acreedores
- Acreedores hereditarios
- Acreedores personales
CIIIIIIIIIII
nallel._CI
J. Problema sucesora)
2. Verificacin de la existencia de la sucesin
3. Determinacin de los elementos de la sucesin
4. Procedimiento calleatcrio
5. Procedimiento liquidatorio
6. Composicin de la Sociedad Conyugal o Sociedad Patrimonial
7. Composicin de la Herencia
9. Ejercicios
11l1li11111.
PlICESIIE SlllIla.
1. Concepto
2. Medidas cautelares
3. Medidas preparatorias en sucesiones testadas
4. Trmite de la sucesin
5. La demanda
6. Anexos de la demanda
7. Las pruebas en el proceso de sucesin
8. Apertura del proceso de sucesin
9. Reconocimiento de interesados
10. Requerimiento para aceptar la herencia
11. Aceptacin por los acreedores del asignatario
12. Repudiacin de asignaciones a favor de incapaces o ausentes
13.Opcin entre porcin conyugal y gananciales
14. Administracin de la herencia
15. Requerimiento al albacea y entrega de bienes
16.Etapa de inventarios y avalos
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osean YESID CSPEDES

17. Venta de bie ncs pa ra el pago de delidas
18. Entrega de legados dc especie
19. Exclusin de bienes de la particin
20, Beneficio de separacin
21. Posesin efectiva de la herencia
22. Decreto de pa rttcn y designacin del partidor
23. Particin por los interesados
24, Reglas para el partidor
25. Presentacin de la particin, objeciones y aprobacin.
26. Remate de bienes de hijuela de deudas
27. Entrega de bienes a los adjudicatarios

28. Adjudicacin de la herencia
29. Remates en el curso del proceso
30. Suspensin de la particin
31. Particin por el restador

32. Particin adicional
33. Sucesn procesal
34. Acumulacin de sucesiones
35. Conflicto especial de competencia
CIJIIIlID.
ELIECIISIIE eWCllI ellll E. ElPIICESIIE IICDI

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Concepto
Recursos ordinarios y recursos extraordinarios
Los fines o intereses de la casacin
El papel de las instancias
La naturaleza burguesa del derecho civil
El concepto de sentencia
Sentencias contra las que procede el recurso
Causales de casacin
9. Los vicios de la sentencia
10. Concepto de violacin
a. Violacin directa
b. Violacin indirecta
11. Paralelo entre error de derecho y error de hecho
12. El procedimiento para impugnar en casacin
13. Recu rso de casacin en la particin sucesora!
G.
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CO{.05'rf(Bl1J{O
1I1I8DICCIDI
En el primera parte del texto expondremos un concepto de sucesin, aplicando el mtodo deductivo,
partimos de lo general hacia lo particular, concretamente adscritos a la corriente pedaggica que
implica llevar al estudiante en su proceso cognitivo de lo simple a lo complejo, donde simpleza no
denota trivialidad en lo que se aprende, y complejidad debe tenerse como el manejo fundamentado
de una cantidad finita de variables o lneas de conocimiento. Se revisar someramente la historia
del derecho sucesoral, y se estudiar el problema de fuentes del derecho sucesoral, su vigencia y
aplicacin. En segundo lugar y partiendo de la idea de que la sucesin esta constituida de tres
elementos que pueden verse como un triangulo equiltero se abordarn uno a uno, insistiendo sobre
sus particularidades y el discurso elaborado por otras ciencias. En tercer lugar, se estudian las
distintas formas como un asignatario puede entrar a recibir la asignacin o entrar a suceder. En
cuarto lugar estudiaremos la apertura de la sucesin la cual se verifica con la muerte del causante a
nivel sustancial. Seguidamente se analizar una a una los distintos tipos de sucesin existente:
legal, testamentaria y convencional En sexto lugar se estudiar el fenmeno de la particin tanto a
nivel general como a nivel de la particin que se lleva a cabo frente al notario pblico. Hasta aqu
agotamos la parte sustancial del texto, para abocamos al conocimiento de una parte mas procesal,
que inicia con el estudio de las acciones y proteccin de los derechos que intervienen en la sucesin,
seguido de aplicaciones terico practicas del derecho de sucesiones. La ltima parte del texto es
eminentemente procesalista, comprende el estudio del proceso de sucesin y del recurso
extraordinario de casacin y su incidencia en el derecho sucesoral. Con 10 cual intentamos una
mirada global sobre esta parte del derecho privado.
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oscxa YESID CSPEDES G.
CAPITULO 1
SUCESION MORTIS CAUSA
De una u otra forma todos tenemos un concepto acerca de lo que debe entenderse por sucesion, la
palabra sucesin deviene etimolgicamente del latn successio que significa decurso, continuidad)
prole, descendencia, progenie, linaje, prolongacin, Sucesin por causa de muerte es la sustitucin
personal de un sujeto por otro.en.1m~__relacin sucesoral; el sujeto a quien se sucede se denomina
causante, mientras que el sujeto que sustituye,. que puede ser singular o plural es el sucesor; el
hecho jurdico que da origen a la sustitucin es la muerte, mientras que la relacin sucesoral se
establece por mandato de la ley o por la voluntad del causante, manifestada a travs del testamento
o la donacin. I
El derecho sucesoral hace parte del derecho privado. Esta erigido sobre la nocin misma de
patrimonio, un patrimonio personal que queda sin un titular y que por lo tanto requiere la
determinacin de uno. Las normas sucesora les son reglas de derecho, verdaderas construcciones
tericas destinadas a desempear un papel prctico al interior de la sociedad, cuando las personas
naturales fenecen se produce una gran actividad de tipo jurdico al interior del sistema de normas.
Normas destinadas. a la terminacin de los vnculos matrmoniales y maritales, y a la divisin y
concrecin de derechos de tipo hereditario-patrimoniales especialmente. Tambin la sucesin esta
fundamentada sobre la relevancia de la institucin familiar en la cultura. El hombre al iniciar su
vida en comunidad se organiza a travs de la familia; como la concepcin de familia cambia en el
tiempo y segn la sociedad de que se trate la sucesin tambin lo hace. La concepcin de famil ia en
Colombia ha evolucionado bastante desde la puesta en vigencia del rgimen civil, mientras que a
finales del siglo XIX esta proscrito del sistema normativo el parentesco natural, para finales del
siglo XX incluso se ha constitucionalizado el hecho de que se puedan constituir de manera libre,
tanto familias basadas en el matrimonio como en la Unin Marital, lo cual implica una aceptacin
normativa de lo "natural". Dan cuenta de estos cambios en la moral colombiana y en su
permisibilidad las distintas leyes emitidas sobre el tema, verbigracia la Ley 29 de 1982 y los fallos
de la Corte Constitucional a partir de la Constitucin de 1991, El concepto de familia cambia
tambin segn la sociedad de que se trate, por ejemplo muchas sociedades europeas aceptan la
conformacin de familias entre homosexuales, entre estos algunos pases como Blgica, Holanda,
Espaa y el Estado de Massachussets en Estados Unidos, fenmeno dismil con relacin a las
sociedades latinoamericanas, donde si bien el homosexualismo es tolerado esto no es bice para que
se hayan creado normas que regulen su convivencia. Entonces la sucesin tiene como finalidad
asegurar la subsistencia de la familia, dndole primaca a la descendencia.Io cual es consecuencia
directa del principio de conservacin de la especie.
Para el profesor PEDRO LAFONT PIANETT A la sucesin por causa de muerte se caracteriza porque" 1- Es un
hecho jurdico; 2 - Recae sobre el patrimonio del causante y otros bienes y deudas posteriores; 3 - Es un fenmeno en
inters econmico de los llamados y los llamados; 4 - Se basa en la organizacin familiar; 5- Implica continuidad
entre el de cujus y el sucesor en la tilUlardad de las relaciones activas y pasivas; 6 - Es de adquisicin derivativa y
de efecto traslaticio; 7 - De rtulo gratuito; y 8 - La adquisicin de esta forma puede ser de incremento patrimoniel y
que depende de la voluntad ,del llamado, (Obra citada)
1
Para el profesor ARTURO VALENCIA ZEA "La palabra sucesin nos da la idea de un sujeto de derechos que sucede a
otro en su derecho". "Si se trata de adquisicin derivativa por causa de muerte, el sucesor toma la denominacin
especial de asignatario" y es "quien adquiere el derecho" mientras que de quien adquiere se denomina causante. (Obra
citada).
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C'fJtRSO<IJE (N/i(f.CJ{O
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10
COLO~WJll.t\{O
El segundo fundamento de la sucesin es la propiedad, y su consecuente trasmisin por causa de

muerte, quin es titular de la propiedad es el causante, por eso es quin amparado en el principio de
libertad restringida para testar, puede disponer en todo o parte de su patrimonio para despus de su
muerte, este principio le implica que debe respectar primero los derechos de la descendencia, luego
los de la ascendencia, y una vez asegurados estos tiene la libertad para determinar a quien le debe
corresponder la titularidad de la propiedad luego de su muerte, Con la muerte del causante se
trasmite la totalidad de la propiedad de la que era titular de manera universal O singular, Esto nos
permite distinguir la sucesin mortis causa de la sucesin por acto entre vivos - donde el acto que la
permite se verifica en vida ~ que se refiere a un bien en particular y nunca a la totalidad de los
bienes) salvo en el caso de las donaciones universales y de la sociedad conyugal; finalmente donde
la regulacin es distinta segn el acto jurdico de que se trate a contrario segn de la mortis causa
que tene una normatividad especial. En conclusin, esos tipos de sucesin tienen un carcter
antinmico. No obstante es necesario tener presente que la palabra sucesin puede estar referida a
una trasmisin inter vivos o mortis causa pues puede referirse indistintamente a una y otra, aunque
habitualmente sea empleada para indicar la sucesin por causa de muerte.
CONCEPTO DE PATRIMO!';IO
Esbozamos un concepto de patrimonio en el sentido mas especializado que entiende como tal e
conjunto de activos lquidos con que cuenta una persona natural, sociedad de bienes o herencia, es
decir aquella cifra que da como resultado de deducir de los activos brutos o imaginarios los pasivos,
de manera que se obtiene un resultado de carcter positivo o deficitario, Etimolgicamente, la
palabra patrimonio tiene su origen en el vocablo latino patrimonium y suele otorgrsele el
calificativo de sucesin, para asentir que el patrimonio es el conjunto de bienes, crditos y derechos
de una persona natural o jurdica, y su pasivo, deudas u obligaciones de ndole econmica. Capitant
sostiene que el patrimonio es el "con.bmJQ_d&..lo~_e.rec_h~sy de las cqr.Bq_~~_.qpr~.cia_q.~e.s_~.n.
dinero,
de que una misma persona puede ser titular u obligada y--lue' constituye una universolidad
jurdica", Tambin podemos definir el patrimonio de una persona como la universalidad jurdica
compuesta de derechos reales y personales relacionables pecuniariamente o estimables en dinero.
Es universalidad 'porque el patrimonio forma un todo jurdico. En Roma se diferenci entre
patrimonio y peculio, el primero era pecunia hominis sui [uris, mientras que el segundo era pecunia
hominis alieni juris. El derecho romano entenda el patrimonio como un conjunto de bienes
pertenecientes al pater familias formado por el activo bruto del patrimonio: familiar de manera que
se confesionaba un solo patrimonio, el de todos los miembros del grupo familiar,
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11
oseAR YESLD CSPEDES G.
CRITICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD PRIVADA

Sin lugar a dudas la mayora de conflictos que se han presentado a travs de la historia del gnero
humano tienen un trasfondo de tipo econmico, en algunas oportunidades esos intereses
econmicos se vedan al conocimiento de la opinin pblica, se encubren con otros fines, como
subterfugios, como extraos juegos de mscaras, el antifaz que reviste el todo, verbigracia, el
choque de civilizaciones que plantea Huntington' ausculta la necesidad de petrleo de los pases
occidentales, en especial Estados Unidos, y bajo la prerrogativa de la "Seguridad Preventiva" se
eliminan culturas enteras del planeta. Es necesario que cada flagelo que se presenta en el seno de la
humanidad sea discutido, deliberado por la opinin pblica; en los grandes centros parlamentarios,
en las universidades, etc, en lo que denominamos un "cierre" o "catarsis inexcusable o imperiosa"
solo as se puede acumular el suficiente conocimiento que se requiere para eludir en el futuro esta
torpeza. El dilogo debe ser enriquecido por las decenas de lenguas que habitan el mundo.). El
hombre ha perseguido las riquezas por siglos, ha usurpado y ha denigrado la vida con este afn. La
riqueza es un centro de construccin de discursos y de procesos identitarios. El hombre en su
condicin ms insolente plasma en la otredad el deseo, su "deseo", "resignificando'' los objetos
pertenecientes al entorno, transformando esos entes objetales con valor agregado, pero en ese
desdn que le otorga su intelecto, su capacidad de construr categoras de medicin o signos
conforme a s mismo ha unidtmensionalisado su existencia, tranformando al sujeto en mercanca, en
hbito de consumo. hasta el punto de crear en torno a l cierta ajenidad con respecto a lo humano.
Hoy en da la sociedad colombiana se encuentra dividida en categoras y significantes denominados
"estratos sociales", lo que ha una mente poco ilustrada le parece absolutamente normal, y si se
quiere de acuerdo con el orden establecido, en este sentido basta con recordar al semilogo Irnces
Roland Barthes quien manifiesta su inconformismo intelectual con aquello que precisamente
signamos bajo el rtulo de lo "natural", para este pensador uno de los traspis superiores de la
sociedad moderna reside en creer que sus instituciones y hbitos intelectuales son buenos porque
concuerdan con lo que popularmente se conoce como la "naturaleza de las cosas" en su texto del
aI10 1957 Mythologies (Mitologas) Barthes intenta descomponer la idea de que los signos son
naturales (battre en breche la naturalit du signe). Los criterios de igualacin que se presentan a
travs de la estratificacin de nuestra sociedad son criterios falsos. En el umbral de todo este existe
una discriminacin hacia el otro, un metalenguaje, una resignificacin del otro, por ubicacin
socioeconmica, la discriminacin esta fundamentada en el acceso, pensemos por ejemplo en el
"acceso a la justicia", no es igual para todos. Acceder a la justicia es un factor determinante en la
defensa de la propiedad individual. Como veremos en nuestro estudio, en algn momento de la
historia humana el derecho de propiedad poda establecerse sobre seres humanos, los cuales eran
P. Huntington, nacido el J 927 en los EEUU, es uno politlogo de relieve internacional; ha sido profesor de
Ciencias Polticas en la Universitat de Harvard. El 1970 fund la revista Foreing Policy ("Poltica Exterior"), el 1977
entr a formar parte del Consejo de Seguridad Nacional de la Casa Blanca. Su primera obra importante es de 1968: El
orden poltico en las sociedodes en cambio. En 1991 public La tercera ola. La democratizacin afinales del siglo X(;
pero la obra que ha puesto Huntington en la lista de los investigadores actuales ms influyentes es The e/asIlo/
civililzlllitms und the remarking ofworld ore: ("El choque de civilizaciones y la reconfiguracin del orden mundial"),
de 1996.
3 Y es que en una ignorancia casi inocente se tiende a pensar que las nicas lenguas vivas presentes en el planeta son el
Ingls, el Francs, el Alemn, el Italiano, el Portugus y el Espaol, algunas de las esas "otras" lenguas son: lenguas
ocenicas, lenguas austronsicas, lenguas polinesias, lenguas eslavas, lenguas chinicas, lenguas chinotibetanas,
lenguas altalcas, lenguas tibetano birmanas, lenguas tas, lenguas dravdicas, lenguas semticas. lenguas
camitosemiticas, lenguas nilticas, lenguas nigero-kodofanas, lenguas bantus, lenguas khoisn, lenguas uralicas. Aqu
nos referimos a un dilogo fluido del gnero.
2 Samucl
~o
12
tI1E C11EII{f.CJlO SVCES()cJtU

COLO,>((J31)1'J{O
considerados cosas "res". Mientras los aborgenes o primeros moradores de los territm\Gs
colombianos tenan al oro como un elemento a travs del cual expresarse artsticamente, los
espaoles dieron a ste el contenido del poder, la grafa del peculio; la economa se representa, pero
es ficcin. Un mito, una fbula, un metarelato con efectos ciertos y dolorosos sobre el cuerpo
humano; en ltima instancia todo depende de la credibilidad que la gente le otorgue a la estructura
de la economa. Un hombre alienado en la economa, un sujeto planteado solo en trminos de
consumo) un hombre sin otras posibilidades, es el hombre que nos hereda la conciencia europea del
milquinientos. La Constitucin de 1991, plantea una funcin social para la propiedad, una forma
de moriguerar el capitalismo al cual se ha abocado abruptamente nuestra sociedad, visto desde all
el capitalismo no es protervo, el capitalismo brinda ciertas posibilidades mayores que el socialismo
o el colectivismo, pero ese "social" debe desarrollarse, y no quedarse esbozado, como suspenso del
orillo del artculo 58.
A nivel de las sucesiones es evidente esta conflictualidad entorno a los bienes, al capital relicto. El
individualismo y el egosmo se radicalizan sobreponiendose a los lazos parentales y afectivos.
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
De conformidad con la ley, artculo 673 del
e.e los modos de adquirir el dominio
son:
1. Ocupacin.
2. Accesin.
3. Tradicin.
4. Prescripcin.
5. Sucesin por causa de muerte.
El dominio se designa tambin como propiedad, es el fundamento del sistema capitalista, es el
derecho real sobre las cosas, sobre una cosa corporal en particular, este derecho implica el poder
@ary iJ!!pg_n_?r de. la. qosa,{mientras no se contravengan los preceptos constitucionales y legales, o
los derechos de otros, con anterioridad a la Constitucin de 1991 se predicaba que este derecho
poda ser ejercido por su titular incluso de manera arbitraria, pero con la sentencia de
constitucionalidad C- 595 de 19994 dicha prerrogativa fue excluida de nuestro ordenamiento. Es
preciso traer a colacin en este orden de ideas que el artculo 58 constitucional preconiza una
funcin social y ecolgica para la propiedad privada. Son necesarias leyes y fallos de las altas
corporaciones judiciales que desarrollen esta funcin social y ecolgica de la propiedad so pena de
considerar a la Constitucin Poltica de Colombia un sofisma, simple retrica.
ADQU1SION DERIVATIVA Y ORIGINARIA DE DERECHOS
La adquisicin de cualquier derecho patrimonial es derivativa u originaria. La adquisicin
derivativa es la que se apoya en el derecho
ona, y originaria es la que indica l~ creacin
~b\ecimiento
de un derecho.; Las trasmisiones de los de os--sed'enOmian sucesiones o
adqus0es-tieWLa.ttvas_- ...- En-principio todos los derechos de contenido patrimonial han sido
adquiridos originariamente, y solo una vez establecidos /son susceptibles de transmisin. El hecho
4
El magistrado ponente fue el Dr. Carlos Gavria Diaz.
.....
de la muerte de una persona establece o crea derechos hereditarios. Pero una vez establecido un
derecho a favor de una persona) esta puede trasmitirlo a otra, verbigracia el heredero, quien puede
ceder sus derechos hereditarios una vez sucedida la muerte del causante, pero antes de la particin y
adjudicacin de la herencia.
Se distinguen dos clases de adquisicin, de conformidad con el artculo 765 del e.e, las fundadas
mediante ttulos constituuvos de dominio como son la accesin, la ocupacin y la prescripcin, a
contrario sensu de las establecidas mediante titulos traslatictos de dominio, que sirven para adquirir
la propiedad de otro, como lo es la tradicin, y la sucesin por causa de muerte objeto de nuestro
estudio.
RELACION SUCESORAL
Es la relacin jurdica - o juris vinclum- establecida entre un predecesor y sus asignatarios, con
base en la ley principalmente, el testamento o la donacin. Se trata de un vnculo depuradamente
jurdico lo que excluye de la definicin otra clase de vnculos que puedan existir entre dos o mas
personas, tales como los meramente morales, polticos o ideolgicos. Tiene su smil en la relacin
obligacional o en la relacin contractual, pero es fundamentalmente distinta a estas en cuanto a Su
fuente. La relacin sucesoral esta cimentada principalmente en el principio de preferencia a la
familia y en el de libertad de disposicin patrimonial.
13
ceNo c11F, c11F,ftI,CJ{O S'Vr;ES0tR"U

COLO?4/BI;4:NO
IISlIIII DELDEIECIDSICESIIAl
El Derecho sucesoral es el rgimen que regula la sucesin por causa de muerte, ste rgimen tiene
su base en tres conceptos: Propietlatf, familia y Estado. Ha evolucionado a travs de la historia,
teniendo un dinamismo que lo hace vigente.
ET APA PRIMITIVA
Como bien acotamos en la primera parte, para que exista un determinado derecho de tipo sucesoral
resulta indispensable el que se predique el derecho de propiedad, y la propiedad propiamente dicha,
durante los primeros tiempos en que el hombre hizo su aparicin, con caractersticas definidamente
humanas, el medio en el cual se desempeo no le asenta hacerse a una determinada cuota de
bienes, ni llevar consigo mas que su rustica indumentaria y armas primigenias basadas ante todo en
piedra, que le permita la consecucin de su alimento diario, puede preconizarse que el hombre
careca de un pensamiento capaz de proyectarse en el futuro, es decir, el hombre de este tiempo, no
poda prever acontecimientos del futuro y ello explica el hecho de que no acumular, recolectaba
frutos pero no cultivaba la tierra, como no era sedentario no tena territorios definidos, era nmada
aunque social, toda la tierra que pudiera conocer y reconocer le perteneca como le perteneca a
cada uno de los habitantes. No se da en esta etapa una verdadera vida de relacin, es decir no se
conforman familias, la sexualidad es indiscriminada, por lo que los lazos de parentesco son difusos.
La muerte no era entendida tal como la concebimos hoy da, la muerte no tenia el significado de la
falta ni generaba ausencia, al morir las personas los cadveres eran abandonos en medio de la
naturaleza, sin proporcionarles un lugar de entierro y sin suscribirse a un ritual de despedida, y no
se guardaba una memoria de quien desapareca, en todo caso sus adminculos de caza si eran aun
funcionales pasaban al grupo solo en cuanto les permitieran viajar ligeramente hacia lugares de
abundancia.
ETAPA DEL ESCLAVISMO

Se denomina de este modo porque entre los distintos bienes que pueden conformar el patrimonio de
una persona y ser susceptible de trasferirsea 'sus sucesores se hallan los esclavos" -los esclavos son
vistos desde la modernidad como humanos, sujetos de derechos fundamentales, la esclavitud en la
modernidad se proscribe, no puede existir esclavitud junto con modernidad, son excluyentes, la
modernidad esta basada en los conceptos de igualdad y libertad, es por eso que a la luz del
modernismo la etapa esclavista es vista corno una etapa infortunada para el ser humano- . La
potestad que en Roma el amo ejerce sobre su esclavo se denomina potestad dominical. esta no era
MORGAN LEWIS H. en su texto "LA SOCIEDAD PRIMITIVA" Editorial Universidad Nacional. pgina 23
sostiene que "La idea de propiedad se form lentamente en el pensamiento humano, permaneciendo naciente y endeble
durante perodos inmensos de tiempo. Adquiriendo vida en el salvajismo, requiri toda la experiencia de este perodo y
del subsiguiente, de barbarie, para desarrollar el gnnen y preparar el cerebro humano para la aceptacin de la
influencia del contralor",
6 En el texto STORIA DI ROMA, Montanelli sostiene que: "El enemigo, una vez batido, cesaba de ser un "sujeto"
para convertirse solamente en un "objeto", El romano que lo haba hecho prisionero lo consideraba com~ una cosa
propia: si estaba de mal humor lo mataba; si estaba de buen humor, ~e lo llevaba a casa como esclavo y poda hacer de
l lo que quisiera: matarlo, venderlo, obligarlo a trabajar ..."
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una potestad de una persona sobre otra persona como si lo eran la patria potestad, la manus en el
matrimonio o la mancipium, por el contrario el esclavo no tena personalidad jurdica, como
veremos se trataba de un bien de ndole patrimonial. Esta etapa tiene su gnesis al decaer la
sociedad primitiva; cuando el hombre se vuelve sedentario y se organiza en torno a la agricultura, a
una vida de relacin, tiene un esplendor cuando surge el Derecho Romano sobre el cual se edifican
las bases del Derecho Sucesoral. Cuando los excedentes de la produccin agrcola pasan a
conformar el proper (lo propio) de un individuo, este proper queda despus de la muerte del sujeto
como el recuerdo o memoria "HER" HERED1TAS Con el asentamiento se establecen los primeros
indicios de la familia, que en el contexto romano se denomina gens', quien muere deja lo proper y
lo recibe el patricio (hijo del padre).
FAMILIA: Grupos prcfamiliares se configuran por el patriarcado, eran los hijos del difunto
quienes recogan los bienes de ste, eran llamados patricios, La familia civil era constituida por los
familiares consanguneos y los no consanguneos (patriarcal).
PROPIEDAD: Esta ya no se limitaba a lo mero personal, sino que recaa sobre los derechos en que
la persona ejerca un dominio total.
CARACTERSTICAS
Slo las personas podan suceder, los esclavos no pueden suceder, ni ser sucedidos. Los esclavos
no tienen derechos, no son persona, son cosas, objetos susceptibles de transaccin y trasmisin por
causa de muerte. La masa sucesoral est compuesta por esclavos principalmente, de manera
excepcional por inmuebles
La voluntad del difunto se puede expresar de diferentes formas: los que eran designados mental,
hablada y voluntariamente por el causante, ante testigos (testamento) o en ocasiones la persona
mora sin dejar testamento, entonces se recurra a la ley civil, la cual tomaba como base el concepto
de familia civil la cual era la familia legtima, sucedan en el siguiente orden 10 los descendientes,
2 los ascendientes y 3 o los colaterales. Quienes estn por fuera no son familia.
En esta poca surge el concepto de lo natural, por lo tanto) lo que se encontraba fuera del
matrimonio era ilegtimo, no tena Derecho, Los hijos por fuera del matrimonio se llaman naturales
porque son conforme a la naturaleza, por procreacin sexual, las madres deben velar por sus
alimentos, no sus padres.
Heredero necesario: fundamentalmente los hijos, aquellos que an en contra de su voluntad son
herederos, Sin embargo, como en muchas ocasiones la herencia era gravosa se les permita recibirla
con beneficio de inventario, inicialmente o repudiarla ms tarde.
7 Roma se halla divida en sus inicios en tres tribus, en la etapa que suele denominarse Roma Primitiva, a orillas del ro
Tiber, en el monte palatino, en lo que mas adelante se conocer como la Liga del Septimontium estas tres tribus son: los
latinos, los sabinos y los etruscos, cada una de estas tribus se divide a su vez.en diez curias, de manera que en totl en
Roma existan treinta curias, a su vez estas se dividan en varias gens. La gens se conformaba por personas que
dependan de un jete, el pater familias, por razones de parentesco y econmicas, En todo caso se estableca una
subordinacin.
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COLO'M(13I;l:NO
En los grupos prefamiliares se incorporaron personas diferentes al matrimonio}: ese fenmeno se

denomin adrogacin. Solo se tienen en cuenta a los menores que son recibidos en adopcin,
quienes solo se tienen en cuenta para los alimentos. Particin: distribucin de la herencia
posterior a la inhumacin O entierro del difunto. Delacin: efecto de vincular a los herederos a ta
herencia dejada por el causante por el hecho de su muerte.
ETAPA FEUDAL
CARACTERSTICAS
Personal En relacin con el causante: todas las personas del feudo pueden suceder y ser sucedidos.
En relacin con la herencia: principalmente inmuebles, se buscaba la inmovilidad real, se presentan
dos figuras. Sustituto sucesorio a falta de sucesores el bien deba volver a la persona de quien se
haba adquirido inicialmente. Reserva de bienes: si una mujer contraa segundas nupcias deba
entregar una cuota de bienes al hijo del primer matrimonio. Tena dos objetivos: a) el hijo poda
mantener una parte de los bienes b) evitar que la mujer disfrutara la herencia con el otro marido.
Los asignatanot eran los testamentarios, a falta de testamento, los determinados por la ley, (la
familia del matrimonio) lo natural o adoptivo no heredaba. Los hijos no eran todos iguales, se tena
en cuenta el sexo, la edad y la condicin. El primognito tenia mayor Derecho si era varn. El
hombre era quien administraba la herencia. Los extranjeros no heredaban. Vivan como personas,
moran corno esclavos. No se les permita la propiedad.
Un factor del feudalismo acadmicamente interesante que implic una sistematizacin normativa
bastante particular fue la establecida durante esta poca para los terrenos, heredades o feudos.
Cuando stos se hicieron hereditarios, es decir empezaron a trasmitirse generacionalmente de
ascendientes a descendientes, el seor feudal instituy un gravamen especie de impuesto de
herencia designado 'socorro'. Su precio considerable fue en algunas oportunidades causa de
problemas y divergencias. La Carta Magna estableci el socorro en lOO libras por barn y 5 libras
por caballero; en todo caso, la tasa vari segn la heredad. Los seores se aseguraron el derecho de
cerciorarse que el propietario del feudo fuese probo y estricto en el cumplimiento de sus
compromisos. Verbigracia al fallecer el vasallo dejando a un heredero mayor de edad y buen
caballero, el seor no tena por qu refutar su sucesin, esto estaba conforme al protocolo. No
obstante, si el hijo era incapaz por minora de edad o si el heredero era mujer -femme-, el seor
asuma el poder sobre la heredad, si quera, hasta. que el heredero adquiriera la mayora de edad o la
la mujer contrajera matrimonio con un individuo que obtuviera su asentimiento. Fue as como se
origin el derecho seorial de tutela de [os asignatarios menores de edad o de las asignatarias y la
facultad de controlar el himeneo de stas, lo que en muchas oportunidades dio lugar a que el seor
se autodesignara marido, interviniendo definitivamente la heredad. La cnyuge suprstite de un
vasallo tena derecho a una pensin de por vida sobre la posesin de su marido, equivalente a una
tercera parte del valor del feudo; cuestin que le preocupaba al seor feudal, quin entonces deba
para proteger su economa intentar hacer que la viuda contrajera nuevamente matrimonio, pues as
se liberaba de la carga, hoy da no deja de parecernos ciertamente interesante este tipo de conducta,
desde luego inmersa en un entorno cultural que determinaba este tipo de desarrollo situacional. El
seor se irrogaba en numerossimas ocasiones durante la edad media ciertas facultades
fiscalizadoras sobre estas nuevas nupcias .. Cuando uno de los vallasos del seor feudal mora sin
herederos llamados a recoger la herencia, entonces se comprueba un origen remoto de los ordenes
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sucesora Ies porque el seor feudal tena en cuenta a los hermanos del causante, quienes eran
llamados a heredar, pero esto estaba sometido al criterio del seor, quien poda no aceptarlos como
herederos, desheredarlos si se quiere, y recuperar para s el domino absoluto sobre la heredad
quedando a su criterio la posibilidad de abrir para ese feudo, con otro caballero una nueva relacin
de vasallaje ..
ETAPA CLSICA
CARACTERSTI CAS
Exista ya el Derecho codificado y escrito se derogan las caractersticas del rgimen feudal.
Resonemos como en la Francia Napolenica se encomendo a Comisiones, conformadas por
excelsos juristas para la consolidacin de una codificacin escrita (Cdigo Napolenico) Los
extranjeros pueden suceder y ser sucedidos. En cuanto al causante: puede ser cualquier persona.
En cuanto a la herencia conformada por inmuebles y muebles, especialmente dinero.
Los
asignatarios los testamentarios y los que determina la ley. El estado solo interviene en materia de
procedimiento y de manera supletoria. Los asignatarios continan de igual manera. La familia
legtima o de matrimonio catlico se ve aumentada con los hijos naturales que son reconocidos en
vida o en el testamento.
ETAPA MODERNA
CARACTERSTICAS
En cuanto al causante: todas las personas con cualquier situacin compleja o simple. En cuanto a la
herencia: se mira su representatividad en dinero. Asignatarios: testamentarios y determinados por
Ley, el desarrollo familiar se caracteriza por dos aspectos: Se da una mayor importancia a la familia
legtima, se excluye a lo natural y lo adoptivo, ms adelante, lo legtimo heredaba de manera
preferente a lo natural y a lo adopti vo, (as rigi en Colombia hasta 1936), luego, una concepcin
familiar concurrente, pero discriminada, c1legtimo heredaba el doble de lo que heredaba el natural
o el adoptivo, rigi hasta 1982. Tendencia hacia la igualdad se presentan dos clases de igualdad:
Igualdad relativa: se busca aproximar a unos herederos con los otros, pero se mantiene la adopcin
como un fenmeno privado. Adopcin Plena: solo ha sido establecida en Colombia Delacin:
efecto de vincular a los herederos a la herencia dejada por el causante por el hecho de su muerte.
ETAPA DE LA MUNDIALIZACION
Tambin conocida como etapa de la globalizacin, esta etapa propone una dialctica entre lo local y
lo global, donde lo uno presupone lo otro. Los principales cambios que afectan las sucesiones se
dan a nivel de las medidas de valor, verbigracia la desaparicin del papel moneda y el advenimiento
del dnero virtual. Tambin la creacin de ttulos valores virtuales refrendados en bases de datos.
Adems en la medida que los Estados Nacin aminoran su papel interventor y desaparecen las
fronteras surgen principios de derecho comunitario tales como la libre circulacin de mercancas
que afectan la ubicacin de los bienes los cuales no se hallan irrestrictamente condicionados a un
lugar, o a un tipo de registro nacional, o el principio de derecho comunitario de libre circulacin de
personas que permiten cada vez mas la ubicuidad de los sujetos. El mundo tambin ha sentido el
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COLO~}rf(BI;4~VO
impacto de la revolucin gentica, la prolongacin de la identidad genotpica: del individuo en

bancos de ADN, la posibilidad de que exista una descendencia que se procrea mucho tiempo
despus de producida la muerte, y los debates de la manipulacin genticas. Todos estos factores
complejizan las sucesiones y rebasan el derecho sucesoral nacional.
IEllellSICESDIAl
FUENTES DEL DERECHO SUCESORAL
Las fuentes del Derecho sucesora! son:
1.
II.
III,
IV.
Legislacin especial escrita, libro III del Cdigo Civil

Analoga Sucesoral
Costumbre sucesoral
Principios del Derecho Privado.
I. La leyes la principal fuente de derecho en nuestro sistema jurdico, el artculo 230 de la
Constitucin preconiza al respecto que los jueces en sus providencias solo estn subordinados al
imperio de la ley. En materia de derecho hereditario se han dictado las siguientes leyes.
1, Ley 57 de 1887 rdenes hereditarios y Estado civil
2. Ley 153 de 1887 dem
3. Ley 45 de 1936 Derechos hereditarios y filiacin natural.
4. Ley 75 de 1968 Derechos hereditarios, hijos naturales ICBF
5. Ley 5 de 1975 sustituye la ley de adopcin y los Derechos sucesorales de ella
6, Ley 1a. De 1976 divorcio y Derechos sucesorales
7. Ley 29 de 1982 establece la igualdad sucesora!
8. Decreto 2700 de 1989 Cdigo del menor, aspectos sucesorales en la adopcin
9. Ley 794 de 2003 reformas al Cdigo de P Civil, en cuanto a sistema general de
prescnpciones.
10. El Cdigo Civil rene las normas jurdicas que regulan las trasmisiones o sucesiones por
causa de muerte en el Libro lII, bajo el ttulo "De las sucesiones por causa de muerte y de
las donaciones entre vivos". Artculos 1008 al 1493,
~ Los genetistas EMILIO JOSE YUNIS TURBAY y JUAN lOSE YUNfS L., sostienen en su texto EL ADN EN LA
IDENTIFfCACI0N HUMANA "La gran revolucin del siglo que termin, fue la revolucin gentica. El mundo vivi,
con asombro y expectativa, el anuncio del descubrimiento del genoma humano y la clonacin reproductiva de muchos
animales, y manifiesta una inquietante ansiedad en el nuevo siglo por los alcances de la nueva ciencia, hasta qu punto
el rostro de la sociedad cambiara, si es que no lo ha hecho ya, o lo hace lentamente, para la mayora sin tomar
conciencia de ello, y para los menos, en forma preocupante", Sigue el texto "Muy poco tiempo hace que el conjunto
argumental del Derecho se mantena inclume, casi con las mismas normas que perduraron por largos siglos, intocables
e inmodificables. Una de las tesis que postulamos es que el gran atraso cientfico, durante centurias, les do
justificacin. A travs de los tiempos de los tiempos cada nueva teora enterraba ms los secretos tan celosamente
protegidos, aquellos que hacen posible la gnesis de un organismo; la transmisin hereditaria, tal como se la conceba,
afirmaba nociones que la sola percepcin de los sentidos contradeca; ese era el mundo de convicciones que rodeaba a
los sabios de las diferentes pocas" Luego "El ADN Ysu manipulacin llegaron para quedarse y cambiar el mundo. Y
cambiar la justicia".
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11. ANALOGA SUCESORAL

La analoga es la aplicacin de la ley a realidades y circunstancias que no han sido expresamente
contempladas o proyectadas en ella, pero que slo difieren de las que s lo estn en aspectos
jurdicamente triviales o insignificantes, es decir, extraos o impropios a aquellos que exponen y
cimientan la ratio juris o razn de ser de la norma. La consagracin normativa de la analoga halla
su justificacin en el principio de igualdad) base a la vez de la justicia, pues) en funcin de sta, los
seres y las situaciones iguales deben recibir un tratamiento igual. Desentraar, discernir y
comprender los factores relevantes de los irrelevantes involucra, como es apenas razonable, un
esfuerzo intelectualmente notable e interpretativo que en nada difiere del que ordinariamente tiene
que realizar el operador jurdico central (el juez), para determinar si un caso particular es o no
subsumible en una norma de carcter general. La analoga no constituye una fuente emancipada,
independientes, diferente de la legislacin escrita, autnoma del derecho positivo .. El operador
jurdico central que acude a ella no hace nada distinto de atenerse al imperio de la ley,
efectivamente aplica la ley positiva. Cuando el juez razona por analoga, aplica la ley a una
simacin no contemplada explcitamente en ella, pero bsicamente igual, en esencia
sustancialmente igual para los efectos de su regulacin jurdica, a la que s lo est. Esta modalidad
descrita se conoce en teora jurdica como analoga legis, y difiere de la analoga juris en la cual, a
partir de diversas disposiciones normativas del sistema jurdico, se abstraen los principios generales
que las informan) por una suerte de induccin, y se aplican a casos o situaciones no previstas de
modo expreso en una norma determinada
La analoga funge como una fuente poco aplicable para deducir derechos de las personas, as como
en lo referente al Estado Civil. Por intermedio de una norma sucesoral se crea otra norma
semejante; este tipo de anlisis jurdico tiene una muy escasa aplicacin en ste rgimen entre otras
cosas porque es de orden pblico y la normatividad se aplica de una manera personal. Existe un
caso en que se plantea el uso de la analoga en esta materia, se trata de la excepcin a la regla de no
procedencia se da por mandato del artculo t 128 e.c el cual determina la aplicacin analgica de la
de las normas referentes a las obligaciones condicionales y modales, para el caso de las
asignaciones testamentarias.
Uf. COSTUMBRE SUCESORAL
Opera excepcionalmente en los regmenes indgenas sucesorales. La comunidad debe estar inscrita
en el Ministerio del Interior o en la divisin de Resguardos del INCODER antiguo INCORA. La
costumbre debe operar dentro del resguardo, no Juera de l. La persona debe ser miembro de esa
comunidad. El debate se centra en el multiculturalismo yel pluralismo jurdico, en todo caso las
comunidades indgenas estn facultadas para darse sus propias normas, tanto sustantivas como
procesales, siempre y cuando estas no soslayen el ordenamiento constitucional colombiano.
IV. PRINCIPIOS SUCESORALES

Antes de iniciar el estudio de los principios sucesorales es necesario determinar la naturaleza
jurdica de los principios en abstracto, dada sus peculiares carctersticas: los principios a contrario
sensu de las dems normas del sistema jurdico, los principios a contrario sensu de las dems reglas
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COLO~1H)fNO
de derecho del ordenamiento jurdico, no se enuncian con la clsica formula, expresada por Kelsen,
en su obra "Teora Pura de Derecho'", de hecho jurdico, relacin de imputacin, y consecuencia
jurdica, Para Kelsen una norma es un juicio de deber al cual se le imputa una sancin jurdica.
Grficamente:
A ------------- B
Donde A es el hecho, que puede ser como en materia penal, un hecho de la conducta humana, una
accin y omisin humana, acompaado o no de una intencin del sujeto, o un hecho de los que se
pueden considerar naturales, inmanentes a las personas y las cosas, como por ejemplo tener un
inicio, nacer, y tener un fin, extinguirse, morir, cuando la persona nace a la vida jurdica se predican
de ella todos los derechos subjetivos que el ordenamiento le concede, de la misma manera cuando
ser presenta la extincin de la persona o su fenecimiento, el ordenamiento jurdico pone en
funcionamiento un subsistema de nomas, como la ley 222 de 1995 o la ley 29 de 1982, que incluso
mantienen aplicacin y efectos mucho despus de extinta la sociedad o fallecida el causante; y B
una consecuencia jurdica, por ejemplo si comete un hurto tiene como consecuencia una sancin de
carcter impositivo, penal, como la reclusin; o si no cumple con la solemnidad de la Escritura
Pblica al enajenar bienes races tiene como consecuencia jurdica la inexistencia del negocio
jurdico. Y entra A y B una relacin denominada de "imputacin" dismil a las relaciones
causalistica que se presentan en las ciencias naturales, una imputacin de tipo jurdico, cuando se
presente A debera presentarse tambin B.
Los principios se distinguen de ese tipo de normas en cuanto a su estructura, los principios son
formulaciones abstractas, no enuncian un hecho jurdico para imputarle una sancin. Los principios
estn expresados en un lenguaje amplio. Sin olvidar que los principios son de aplicacin inmediata,
y que informan el contenido de las dems normas del ordenamiento o del sistema normativo de que
se trate, verbigracia, el derecho sucesoral.
Los principios seran normas que condicionan las dems normas, pero con mayor grado de
concrecin y por lo tanto de eficacia. alcanzando por s mismos proyeccin normativa.
Por fuerade la perspectiva de esta analtica jurdica de corte positivista, otros sectores de la doctrina
jurdica contempornea hacen Un anlisis descriptivo del ordenamiento distinguiendo en l la
presencia de distintos tipos de normas. As por ejemplo, Dworkin, dentro del clsico debate que
sostuvo con Hart, expuso que el ordenamiento jurdico no se agota en estndares que funcionan
como reglas, sino que en l es posible encontrar otros que operan como "principios, directrices
Publicada en 1934 con el nombre de "REINE RECHTSLEHRE". HANS KELSEN naci en Praga, vivi entre los
aos 1881 y 973. Se desempeo como profesor de la Universidad de California, en Estados Unidos, luego de ser
sujeto pasivo del nazismo que corroa a Alemania y Se propagaba por Europa. La obra mas' trascendental de Hans
Kelsen la "TEORIA PURA DEL DERECHO"
polticas y otros tipos de pautas't'", a los cuales llam genricamente "principios." Estos tipos de
estndares jurdicos, o bien proponen objetivos que han de ser alcanzados, o bien contienen
exigencias de justicia, equidad o alguna otra dimensin de la moralidad.
La diferencia entre principios y reglas es para Dworkin una diferencia lgica. Las reglas son
aplicables "a la manera de disyuntivas. S los hechos que estpula una regla estn dados, entonces o
bien la norma es vlida, en cuyo caso la respuesta que da debe ser aceptada, o bien no lo es, y
entonces no aporta nada a la decisin." En cambio los principios no "establecen consecuencias
jurdicas que se sigan automticamente cuando se satisfacen las condiciones previstas", puesto que
ellos slo enuncian razones pero no exigen decisiones particulares.
En lo qUe concierne a las reglas, tales seran las disposiciones jurdicas en las que se "define, en
forma general y abstracta, un supuesto de hecho y se determina la consecuencia o consecuencias
jurdicas que se derivan de la realizacin del mismo; una disposicin, pues, derechamente
construida para regular u ordenar de forma directa la vida humana, la realidad social" Es decir,
virtud de esta estructura lgica, las reglas operan como silogismos.
Sobre la distincin entre reglas y principios, Alexy seala que "las reglas son normas que, cuando
se cumple el tipo de hecho, ordenan una consecuencia jurdica definitiva, es decir, cuando se
cumplen determinadas condiciones, ordenan, prohben o permiten algo definitivamente o autorizan
definitivamente hacer algo. Por lo tanto pueden ser llamadas "mandatos definitivos". Su forma de
aplicacin caracterstica es la subsuncin. En cambio, los principios son mandatos de optimizacin.
En tanto tales! son normas que ordenan que algo se realice en la mayor medida posible segn las
posibilidades fcticas y jurdicas. Esto significa que pueden ser realizados en diferente grado y que
la medida de su realizacin depende no solo de las posibilidades fcticas sino tambin jurdicas. Las
posibilidades jurdicas de la realizacin de un principio estn determinadas esencialmente) a ms de
por las reglas, por los principios opuestos. Esto significa que los principios dependen de y requieren
ponderacin. La ponderacin es la forma caracterstica de la aplicacin de principios"
Tambin puede distinguirse entre principios jurdicos y valores jurdicos, definiendo los primeros
como aquellas prescripciones jurdicas generales que suponen una delimitacin poltica y' axiolgica
reconocida y, en consecuencia restringen el espacio de interpretacin, lo cual hace de ellos normas
de aplicacin inmediata tanto para el legislador y para los jueces, autoridades administrativas, y
dems operadores jurdicos, etc. Su alcance normativo no consiste en la enunciacin de ideales que
deben guiar los destinos institucionales y sociales con el objeto de que algn da se llegue a ellos; su
valor normativo debe ser entendido de tal manera que signifiquen una definicin en el presente, una
base axiolgica-jurdica sin la cual cambiara la naturaleza misma del ordenamiento.
Frente a las disposiciones que reconocen valores, las que consagran los principios tambin seran
normas que condcionan las dems normas, pero con mayor grado de concrecin y por lo tanto de
eficacia, alcanzando por s mismos proyeccin normativa. AS, finalmente la distincin entre
principios y valores, sera una diferencia de grado de abstraccin y de apertura normativa. Las
normas que reconocen valores seran normas ms abstractas y abiertas que las que consagran
principios. stas, por ser ms precisas, tendran proyeccin normativa, es decir aplicabilidad
concreta o eficacia.
10
Dworkin, Ronald. LOS DERECHS EN SERIO. Ed. Aral, S.A. Barcelona 1995.
21
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Alexy seala la diferencia entre valores y principios viene dada porque los primeros tienen un
carcter axiolgico al paso que los segundos lo tienen deontolgico, En tal medida, los principios
entendidos como conceptos deontolgicos, expresan un deber ser y se manifiestan bajo la forma de
mandatos, prohibiciones, permisiones o derechos. Los valores, como conceptos axiolgicos
expresan en s mismos algo bueno. Por ello afirma que "lo que en el modelo de los valores es prima
facie lo mejor es, en el modelo de los principios, prima facie lo debido; y lo que en el modelo de
los valores es definitivamente lo mejor es, en el modelo de los principios, definitivamente lo
debido". 11
Por su parte los principios sucesorales recongen en esencia las anteriores disertaciones e
informan todo el derecho sucesoral, de manera que en su interpretacin y aplicacin deben estar
presentes. 12
1. Antes de la muerte de una persona no hay sucesin.
2. Para que exista sucesin se requiere de un causante, una herencia y un asignatario.

3. La existencia de toda sucesin es temporal, todas las sucesiones tienen su apertura con la muerte
del causante y se extinguen con la particin y con su consecuente adjudicacin de activos y de
pasivos o con la desaparicin de los elementos que la componen.
4. Todo asignatario debe ser persona capaz, digna y con vocacin de suceder, ya sea personalmente
o r~
en todo o en parte de los bienes, s~ la descendencia puede heredar pOI
representacin.
-
-,,-~
5. Toda sucesin tiene una fuente que la regula que puede ser la ley, el testamento o el contrato de
donacin, en este evento se les denomina sucesin intestada sucesin testamentaria o sucesin
contractual, y si es regulada por varias de estas fuentes entonces se denomina sucesin mixta.
6. Toda persona puede disponer mediante testamento o donacin revocable de la totalidad de sus
bienes con la limitacin de los derechos forzosos de la legtima, mejoras, porcin conyugal y
alimentos forzosos legales. El resto se entiende como de libre disposicin para el causante siempre
y cuando no vulnere estos derechos forzosos.
7. Toda herencia se encuentra protegida durante toda su vigencia de diferentes maneras:~
~edidaSalltelare~ ~el inventarjo y aval<Uv or la administracin ue le corresponde al albacea
con tenencia de bienes a los herederos' o al cura or e erencia yacente con tenencia de bienes
segn se trate.
11 Alexy,
Robert. TEORA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid,
1997.
A decir del profesor Diego Lpez Medina "Los principios (3 contrario de las reglas), parecen ser normas jurdicas
en las que no hay relacin de subsuncin entre hechos y consecuencias (entre antecedente y consecuente) y su
contenido Se expresa en un lenguaje de alta abstraccin" sin que se especifiquen los casos o consecuencias de su
aplicacin. (Obra citada: Interpretacin Constitucional. Diego Lpez M. Pagina 48). (negrilla fuera del texto).
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8. La sucesin intestada se fundamenta en la igualdad sucesoral en las familias natural y legitima,

en el parentesco y grado de ste para otorgar derechos sucesorales. En todo caso 'ante la existencia
de descendencia esta prevalece sobre los dems parientes.
9. Los Derechos de los acreedores no solamente subsisten con la muerte del deudor, ~.~
,reciben ma 'or roteccin, en todo caso de no ejercerse el derecho del acreedor dentro del proceso
e sucesin ..,.__
conversa la posibilidad de hacerlo mediante un proceso ejecutivo .. _1
----_.--
10. Todos los Derechos que intervienen en la sucesin se encuentran protegidos mediante acciones
__
especficas y acciones de peticin de herencia,

---- .....
...__ . - - - _ .._ ..-.",_ __..
--~_ ...
,__.-
IIIElCIIICIII.
El Derecho objetivo sucesoral regula situaciones concretas para saber sobre que vigencia se aplica,
tiempo, espacio, persona, Determina la vigencia en el tiempo de los Derechos dentro de una
sucesin.
I. VIGENCIA TEMPORAL
Una norma sucesora! rige para determinar sucesiones ubicadas en el tiempo, es la que indica cual es
la norma aplicable a una sucesin en un momento dado, en una misma poca pueden regir varias
normas, por lo tanto hay que buscar la fuente y la norma a aplicar.
REGLA GENERAL Toda sucesin se regula por la Ley vigente a la muerte del causanteEl
momento de la muerte resume la sucesin porque la persona se convierte en causante, su
patrimonio se convierte en herencia y sus familiares se convierten en herederos.
EXCEPCIONES.
Son las siguientes:
1. Las formalidades del testamento, se regulan por las vigencias al momento de otorgarlo. Solo se
mira si es o no vlido el contenido
de ste se . nge por las
normas al momento de la muerte,
2. La determinacin de los asignatarios: todo asignatario debe estar plenamente determinado en
el testamento. La ley complementa los asignatarios indeterminados y parientes, La ley que se aplica
es la ley vigente al otorgamiento del testamento.
3. Los ilcitos civiles: la ley vigente al cometer el ilcito civil y no al momento de la muerte del
causante, El carcter de ilcito de un hecho que acarrea sancin civil (desheredamiento) se
determina por la ley vigente a la comisin del acto.
4. Los ilcitos penales: el carcter intemporal se rige por la ley vigente al momento de su
correspondiente aplicacin.
5. El procedimiento:
procedimiento.
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sea notarial o judicial se rige por la ley al momento de adelantar el
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lf1E.~CJ{O S'V(JEJ0f}.L
COLO'MQ3C~J{O
6. El rgimen fiscal: se regula por la norma posterior a la muerte del causante.
'
VIGENCIA PERSONAL DE LA SUCESIN

Determina a quien se le aplica el Derecho sucesoral
REGLA GENERAL: Se aplica a todos los habitantes del territorio sin distincin.
Excepciones las relativas a las comunidades indgenas que se regulan por las costumbres de dicha
comunidad.
.
VIGENCIA TERRITORIAL
DE LA SUCESIN
Determina cual es la aplicacin del Derecho sucesoral en determinados territorios

REGLA GENERAL: Toda sucesin se regula por la Ley del ltimo domicilio del causante. El
ltimo domicilio de una persona puede ser nacional o extranjero,
1. El ltimo domicilio en Colombia: se rige por la Ley colombiana en todos los aspectos de la
sucesin. Hay algunos aspectos que pueden regularse por la ley extranjera como la formalidad del
testamento, la modificacin del estado civil, los bienes del extranjero.
En este evento, si los hijos son extranjeros se aplicar la ley extranjera, igual si el cnyuge es
extranjero, y si el registro de bienes es extranjero se aplicar la ley extranjera.
Excepcin Artculo 1054 C. e, No aplica la ley extranjera sino la ley colombiana por prelacin de
nacionales frente a extranjeros en favor del pago de los primeros frente a los segundos .
.
._.
__
....
_)
Artculo 1054 Sucesin de extranjeros "en la sucesin abintestat~de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio, tendrao 1~~ITI!Jros de l, a ttulo de herencia, de porcin conyugal O
de alimentos, Jos mismos derechos que segn fas-reyes vigentes en el territorio les corresponderan
sobre la sucesin intestada de un miembro del territorio.
Los miembros del territorio interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en el territorio todo lo que les corresponda en la sucesi?n del extranjero.
Eso mismo se aplicar, en caso necesario, a la sucesin de un miembro del territorio que deja bienes
en un pas extranjero".
El objeto de aplicar la ley nacional frente a la extranjera es que se puede dejar la herencia a un
tercero y desconocer a los propios hijos, el estado protege a los nacionales y luego a los extranjeros.
osera YESID CSPEDES
G.
?~
_)
2. El ltimo domicilio en el extranjero se rige por la ley del extranjero.

EXCEPCIONES.
a. ltimo domicilio en Colombia: pero se aplican parcialmente las leyes extranjeras:
Cuando el testamento es otorgado en el exterior, sus formalidades se rigen conforme a las leyes del
exterior pero el contenido por la ley colombiana.
Aspectos relativos al estado civil si ha contrado matrimonio en el exterior, tenido hijos, etc, todo lo
relativo al parentesco se rige por la ley extranjera. Cuando hay bienes en el exterior se miran las leyes
extranjeras referentes al registro, pero la sucesin se desarrolla conforma a la ley nacional.
b. ltimo domicilio en el extranjero: se aplican las leyes nacionales:
Cuando hay asignatarios forzosos en Colombia se prefiere la ley colombiana para proteger sus
Derechos, sin embargo, esto no quiere decir una condicin que los asignatarios forzosos sean
colombianos y que existan bienes en Colombia para cancelar estos Derechos.
Si el testamento se otorga en Colombia sus formalidades se regulan por la Ley colombiana y si se
adquirieron bienes en Colombia el registro y rgimen patrimonial se rige por la ley colombiana.
lPuacllllEIIEIECllllCEll1Il
Pretende identificar cual es la eficacia de este Derecho. La eficacia es mixta:
A. IMPERA TIV A: No puede ser modificada ni restringida por nadie:
l. las fuentes de la sucesin no pueden modificarse
2. las formalidades del testamento tampoco pueden omitirse.
3. Las asignaciones forzosas de determinados herederos deben respetarse.
B. SUPLETIV A: Puede modificarse:
Respecto del causante, puede modificar ampliar o reducir dentro de los lmites que prev la Ley.
1. La asignacin voluntaria o lbre, mas exactamente la cuota de libre disposicin, que en
determinados ordenes puede equivaler al total de la herencia lquida.
2. Por intermedio del desheredamiento.
3. Tanto los trminos- condiciones, cuando le es permitido imponerlos, por regla general por va
testamentaria.
Cf}fJO ~ tflF/J!f,CJ{O S'f.)(!ES()tU

COU)'}(()1/J'}(O
----_._--,,_
..
__ .~------------
4. La particin, en la medida en que puede condicionarla o indicar la form,a en que puede

realizarla: o nombrar al partidor.
Los derechos tienen lmites en la Ley para satisfacer los intereses particulares y los intereses
colectivos.
26
....
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........
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...
oscsa YESID CSPEDES
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27
G.
OTRAS RAMAS DEL DERECHO y SU RELACION CON EL DERECHO DE

SUCESIONES
El sistema normativo que se aplica una vez la persona fallece suele ir un tanto mas lejos de las
clsicas reglas de derecho establecidas en el Cdigo Civil, como es el caso de la pensin de
sobrevivientes, instituida en el rgimen de seguridad social. En primer lugar resulta indispensable
recordar que este sistema establece dos regmenes distintos, y que en uno y en otro se consagra la
existencia de la pensin de sobrevivientes, se trata del rgimen soldario de prima media con
prestacin definida y el rgimen de ahorro individual con solidaridad. Aboquemos al analisis de esta
pensin, que tiene una naturaleza jurdica postrnorten, en uno y otro.
PARALELO ENTRE LA PENSION DE SOBREVIENTES EN UNO Y OTRO RE GIMEN
SIMILITUDES y DIFERENCIAS
REGJMEN SOLIDARIO DE PRIMA MEDI

CON PREST ACION DEFINIDA
Este rgimen esta a cargo del rss.
REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAl.. CON

SOUDARIDAD
Este regimen esta a cargo de las entidades del

sistema financiero.
Tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes:
Tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes:

l. Los miembros del grupo familiar del
pensionado por vejez o invalidez por riesgo l. Los miembros del grupo familiar del pensionado
comn que fallezca y,
por vejez o invalidez por riesgo comn que fallezca
y,
2. Los miembros del grupo familiar del afiliado

al sistema que fallezca, siempre y cuando ste
hubiere cotizado cincuenta semanas dentro de
105 tres ltimos aos inmediatamente anteriores
al fallecimiento y se acrediten las siguientes
condiciones:
a) Muerte causada pOI' enfermedad: si es mayor
de 20 aos de edad, haya cotizado el veinticinco
por ciento (25%) del tiempo transcurrido entre el
momento en que cumpli veinte aos de edad y
la fecha del fallecimiento;
b) Muerte causada por accidente: si es mayor de
20 aos de edad, haya cotizado el veinte por
ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el
momento en que cumpli veinte aos de edad y
la fecha del fallecimiento.
Cuando un afiliado haya cotizado el nmero de
semanas mnimo requerido en el rgimen de
prirna en t iempo anterior a su fallecim iento, sin
que haya tramitado o recibido una
indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez.
o la devolucin de saldos de que trata el artculo
66 de esta ley, los beneficiarios a que se refiere
2, Los miembros del grupo familiar del afiliado al

sistema que fallezca, siempre y cuando ste hubiere
cotizado cincuenta semanas dentro de los tres
ltimos aos inmediatamente anteriores al
fallecimiento y se acrediten las siguientes
cond iciones:
a) Muerte causada por enfermedad: si es mayor de
20 aos de edad, haya cotizado el veinticinco por
ciento (25%) del tiempo transcurrido entre el
momento en que cumpli veinte anos de edad y la
fecha del fallecimiento;
,
b) Muerte causada por accidente: si es mayor de 20
aos de edad, haya cotizado el veinte por, ciento
(20%) del tiempo transcurrido entre el momento en
que cumpli veinte aos de edad y la fecha del
fallecimiento.
Cuando un afiliado haya cotizado el nmero de
semanas mnimo requerido en el rgimen de prima
en tiempo anterior a su fallecimiento, sin que haya
tramitado o recibido una indemnizacin sustitutiva
de la pensin de vejez o la devolucin de saldos de
que trata el artculo 66 de esta ley, los beneficiarios.
Cf)RSO fUE Cf1E~CJ{O sVCPJ~

COL09r[i]j!/'fJfO
el numeral 2 de este artculo tendrn derecho a la a qll~se refiere el numeral 2 de este artcu\Q tendrn
pensin de sobrevivientes, en los trminos de derecho a la pensin de sobrevivientes, en los
esta ley.
trminos de esta ley.
El monto de la pensin para aquellos
beneficiarios que a partir de la vigencia de la
Ley, cumplan con los requisitos establecidos en
este pargrafo ser del 80% del monto que le
hubiera correspondido en una pensin de vejez.
beneficiarios
sobrevivientes:
Son
de
la
pensin
El monto de la pensin para aquellos beneficiarios

que a partir de la vigencia de la Ley, cumplan con
los requisitos establecidos en este pargrafo ser del
80% del monto que le hubiera correspondido en una
pensin de vejez
de
Son beneficiarios de la pensin de sobrevivientes:
a) En forma vitalicia, el cnyuge
O la compaera
o compaero permanente o suprstite, siempre y
cuando dicho beneficiario, a la fecha del
fallecimiento del causante, tenga 30 o ms aos
ge edad. En caso de que la pensin de
sobrevivencia se cause por muerte del
pensionado, el cnyuge o la compaera o
compaero permanente suprstite, deber
acreditar que estuvo haciendo vida marital con el
causante hasta su muerte y haya convivido con
el fallecido no menos de cinco (5) aos
continuos con anterioridad a su muerte;
a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera O

compaero permanente o suprstite, siempre y
fallecimiento del causante, tenga 30 o ms aos de
edad. En caso de que la pensin de sobrevivencia se
cause por muerte del pensionado, el cnyuge o la
compaera o compaero permanente suprstite,
deber acreditar que estuvo haciendo vida marital
con el causante hasta su muerte y haya convivido
con el fallecido no menos de cinco (5) aos
continuos con anterioridad a su muerte;
b) En forma temporal, el cnyuge o la b) En forma temporal, el cnyuge o la compaera
compaera permanente suprstite, siempre y

fallecimiento del causante, tenga menos de 30
aos de edad, y no haya procreado hijos con
este. La pensin temporal se pagar mientras el
beneficiario viva y tendr una duracin mxima
de 20 aos. En este caso, el beneficiario deber
cotizar al sistema para obtener su propia
pensin, con cargo a dicha pensin. Si tiene
hijos con el causante aplicar el literal a).
permanente suprstite, siempre y cuando dicho

beneficiario, a la techa del fallecimiento del
causante, tenga menos de 30 aos de edad, y no
haya procreado hijos con este. La pensin temporal
se pagar mientras el beneficiario viva y tendr una
duracin mxima de 20 aos. En este caso, el
beneficiario deber cotizar al sistema pata obtener
su propia pensin, con cargo a dicha pensin. Si
tiene hijos con el causante aplicar el literal a).
Si respecto de un pensionado hubiese un compaero
Si respecto de un pensionado hubiese un o compaera permanente, con sociedad anterior

compaero o compaera permanente, con conyugal no disuelta y derecho a percibir parte de la
sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho pensin de que tratan los literales a) y b) del
a percibir parte de la pensin de que tratan los presente articulo, dicha pensin se dividir entre
literales a) y b) del presente artculo, dicha ellos (as) en proporcin al tiempo de convivencia
pensin se dividir entre ellos (as) en proporcin. con el fallecido.
al tiempo de convivencia con el fallecido.
En caso de convivencia simultnea en los ltimos
En caso de convivencia simultnea en los cinco aos, antes del fallecimiento del causante
ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del entre un cnyuge y una compaera o compaero
causante entre un cnyuge y una compaera o permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la
compaflero permanente) la beneficiaria o el pensin de sobreviviente ser la esposa o el esposo.
beneficiario de la pensin de sobreviviente ser Si no existe convivencia simultnea y se mantiene
la esposa o el esposo. Si no existe convivencia vigente la unin conyugal pero hay una separacin
simultnea y se mantiene vigente la unin de hecho, la compaera o compaero permanente
conyugal pero hay una separacin de hecho, la podr reclamar una cuota parte de lo
compaera o compaero permanente podr correspondiente al literal a en un porcentaje
28
29
oscsa YESID CSPEDES G.
reclamar una cuota parte de lo correspondiente

al literal a en un porcentaje proporcional al
tiempo convivido con el causante siempre y
cuando haya sido superior a los ltimos cinco
aos antes del fallecimiento del causante. La otra
cuota parte le corresponder a la cnyuge con la
cual existe la sociedad conyugal vigente;
e) Los hijos menores de 18 aos; los hijos
mayores de 1R aos y hasta los 25 aio~,
incapacitados para trabajar por razn de sus
estudios y si dependan econmicamente del
causante al momento de su muerte, siempre y
cuando acrediten debidamente su condicin de
estudiantes y, los hijos invlidos si dependan
econmicamente del causante, esto es, que no
tienen ingresos adicionales, mientras subsistan
las condiciones de invalidez.
proporcional al tiempo convivido con el causante

siempre y cuando haya sido superior' a los ltimos
cinco aos antes del fallecimiento del causante. La
otra cuota parte le corresponder a la cnyuge con la
cual existe la sociedad conyugal vigente;
e) Los hijos menores de 18 aos; los hijos mayores
de 18 aos y hasta los 25 aos, incapacitados para
trabajar por razn de sus estudios y si dependan
econmicamente del causante al momento de su
muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su
condicin de estudiantes y cumplan con el mnimo
de condiciones acadmicas que establezca el
Gobierno; y, )05 hijos invlidos si dependan
econmicamente del causante, esto es, que no tienen
ingresos adicionales, mientras subsistan las
condiciones de invalidez.
d) A falta de cnyuge, compaero o compaera

d) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con derecho, sern beneficiarios
permanente e hijos con derecho, sern los padres del causante si dependan
beneficiarios los padres del causante si econmicamente de forma total y absoluta de este;
dependan econmicamente de forma total y
absoluta de este;
e) A falta de cnyuge, compaero o compaera
permanente, padres e hijos con derecho, sern
e) A falta de cnyuge, compaero o compaera beneficiarios los hermanos invlidos del causante si
permanente. padres e hijos con derecho, sern dependan econmicamente de sre.
beneficiarios los hermanos invlidos del
causante si dependan econmicamente de ste. Se requerir que el vinculo entre el padre, el hijo o
el hermano invlido sea el establecido en el Cdigo
Se requerir que el vnculo entre el padre, el hijo Civil.
o el hermano invlido sea el establecido en el
GARANTA ESTATAL DE PENSiN MNIMA
Cdigo Civil.
DE SOBREVIVIENTES. En desarrollo del
principio de solidaridad, el Estado garantiza el
MONTO
DE
LA
PENSiN
DE complemento para que los sobrevivientes tengan
SOBREVIVlENTES. El monto mensual de la acceso a una pensin mnima de sobrevivientes,
pensin de sobrevivientes por muerte del cuyo monto mensual sera equivalente al 100% del
pensionado ser igual al 100% de la pensin que salario mnimo legal mensual
aquel disfrutaba.
INEXISTENCIA DE BENEFICIARIOS. En caso de
El monto mensual de la Pensin total de que a la muerte del afiliado o pensionado, no
sobrevivientes por muerte del afiliado ser igual hubiere beneficiarios de ' la pensin de
al 45% del ingreso base de liquidacin ms 2% sobrevivientes, las sumas acumuladas en la cuenta
de dicho ingreso por cada cincuenta (50) individual de ahorro pensional, harn parte de la
semanas adicionales de cotizacin a las primeras masa sucesora! de bienes del causante .:
quinientas (500) semanas de cotizacin, sin que
En caso de que no haya causahabientes hasta el
exceda el 75% del ingreso base de liquidacin.
quinto orden hereditario, la suma acumulada en la
En ningn caso el monto de la pensin podr ser cuenta individual de ahorro pensiona! se destinar al
inferior al salario mnimo legal mensual vigente. Fondo de Solidaridad Pensiona! de que trata la
presente Ley.
No obstante los afiliados podrn optar por una FINANCIACiN DE LAS PENSIONES
pensin de sobrevivientes equivalente al SOBREVIVIENTES.
DE
cWsO lJYE qJEf$CJ{O sVoo().W.

COLO'MJj1JtJ(o
rgimen de pensin de sobrevivientes del ISS}

vigente con anterioridad a la fecha de vigencia
de la presente Ley equivalente al 65% del
ingreso base de liquidacin) siempre que se
cumplan las mismas condiciones establecidas
por dicho instituto.
INDEMNIZACIN SUSTITUTIVA DE LA
PENSiN DE SOBREVIVIENTES.
Los
m iernbros del grupo familiar del afiliado que al
momento de su muerte no hubiese reunido tos
requisitos exigidos para la pensin de
sobrevivientes, tendrn derecho a recibir, en
sustitucin, una indemnizacin equivalente a la
que le hubiera correspondido en el caso de la
indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez.
l. La pensin de sobrevivientes originada por la

muerte del afiliado, se financiar con los recursos de
la cuenta individual de ahorro pensiona! generados
por cotizaciones obligatorias, el bono pensional si a
ello hubiere lugar, y con la suma adicional que sea
necesaria para completar el capital que financie el
monto de la pensin. Dicha suma adicional estar a
cargo de la aseguradora.
El monro acumulado en las cuentas individuales de
ahorro pensionai, en razn de cotizaciones
voluntarias, no integrar el capital para financiar las
pensiones de sobrevivientes generadas por muerte
de un afiliado, salvo cuando ello sea necesario para
acceder a la pensin mnima de sobrevivientes.
Dicho monto podr utilizarse para incrementar el
valor de la pensin. Si el afiliado as lo hubiere
estipulado o los beneficiarios lo acuerdan. En caso
contrario har parte la masa sucesora' del causante.
2. Las pensiones de sobrevivientes causadas por la
muerte de un pensionado, se financian con los
recursos previstos para el pago de la pensin de
vejez o invalidez, segn el caso, que estuviese
recibiendo el causante al momento de su
faliecimiento.
Cuando la pensin de sobrevivientes sea generada
por muerte de un pensionado acogido a la modalidad
de retiro programado o retiro programado con renta
vitalicia diferida, el exceso del saldo de la cuenta
individual de ahorro pensional sobre el capital
necesario para financiar la pensin de
sobrevivientes, podr utilizarse para incrementar el
valor de la pensin, si el afiliado as lo hubiere
estipulado o los beneficiarios lo acuerdan. En caso
contrario har parte la masa sucesoral de! causante.
Los sobrevivientes del afiliado podrn contratar la
pensin de sobrevivientes con una aseguradora
distinta de la que haya pagado la suma adicional a
que se refiere el inciso primero de este articulo.
DEVOLUCiN DE SALDOS. Cuando el afiliado
fallezca sn cumplir con los requisitos para causar
una pensin de sobrevivientes, se le entregar a sus
beneficiarios la totalidad del saldo abonado en su
cuenta individual de ahorro pensional, incluidos los
rendimientos, y el valor del bono pensional si a este
hubiera lugar.
30
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OSCAR YESID CSPEDES G.
MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE COl\FLICTOS

y EL DERECHO SUCESORAL
:
Los mecanismos alternativos de solucin de conflictos se hallan consagrados en el artculo 116 de
la Constitucin Poltica, que en su inciso final consagra la figura segn la cual los particulares en
determinados casos pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia, son
formas de excluir al Estado de la administracin de justicia, pero tan solo de manera aleatoria y no
definitiva dada la naturaleza permanente de esa funcin radicada en cabeza del Estado. El artculo
8 de la ley 270 de 1996, ley estatutaria de la administracin de justicia sostiene que la ley podr
establecer mecanismos diferentes al proceso judicial para solucionar los conflictos que se presenten
entre los asociados, en este sentido se consagra el principio de alternatividad en la administracin de
justicia.
Aunque se trata de cuestiones patrimoniales, en principio el Arbitraje, como mecanismo alternativo
de solucin de conflictos no esta planteado para dirimir cuestiones referentes al capital relicto que
deja un causante, no es el mecanismo idneo. El arbitraje es un mecanismo por medio del cual las
partes involucradas en un conflicto de carcter transgible difieren su solucin a un tribunal, el cual
queda transitoriamente investido de la facultad de administrar justicia, profiriendo una decisin
denominada laudo arbitral, Son la clusula compromisoria y el compromiso los instrumentos
mediante los cuales las partes le otorgan competencia al tribunal de arbitramento. Los tipos de
fallos que pueden dar los rbitros son: en equidad, tcnico o en derecho. Como forma de terminar
con un conflicto sucesoral el arbitraje debido a su naturaleza no se encuentra excluido, simplemente
no es usual que los herederos recurran a l.
La conciliciacin tal como esta definida en el artculo 64 de la ley 446 de 1998 es un mecanismo de
resolucin de conflictos a travs del cual, dos o ms personas gestionan por s mismos la solucin
de sus diferencias, con ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador. Por otra
parte aunque en materia de familia la legislacin, jurisprudencia y doctrina en cuanto a la
conciliacin es abundante en cuanto respecta al derecho de sucesiones y su relacin con el
mecanismo alternativo de solucin de conflictos denominado conciliacin no existe esa prohijada
elaboracin ni legislativa, ni a nivel de jurisprudencia de las Cortes, n a nivel de doctrina nacional.
En primer lugar debemos traer a colacin el literal f del artculo 47 de la ley 23 de 1991 que
sostiene que podr intentarse previamente a la iniciacin de proceso judicial, o durante el trmite de
ste, la conciliacin ante el defensor de familia competente "Los procesos contenciosos sobre el
rgimen econmico del matrimonio y derechos sucesorales".
No sobra acotar que esas
liquidaciones que se lleven a cabo mediante la conciliacin deben respetar ntegramente la ley
sucesoral, debe respetar las asignaciones forzosas y debe atenerse a la renuncia que voluntariamente
hagan los particulares sobre sus derechos patrimoniales. Mediante los acuerdos conciliatorios no se
deben conculcar los derechos patrimoniales de los herederos menores de edad. A su vez el numeral
4 del artculo 40 de la Ley 640 de 2001 establece la conciliacin como requisito de procedibilidad,
es decir que la conciliacin extrajudicial deber intentarse previamente a la iniciacin del proceso
judicial en la "Rescisin de la particin en las sucesiones y en las liquidaciones de sociedad
conyugal o de sociedad patrimonial entre compaeros permanentes".
31
CViSO <IJE rfJEtgrj.CJ{O S'V()E.S()i,flL

COLOj'l{C.Bl;ij"'/O
-_._._._-------------------~----~--En cuanto respecta al derecho de sucesiones existe una conceptualizacin emiudapor el Ministerio
del Interior y de Justicia, recogida en el texto de Conciliacin y Arbitraje - normatividad,
jurisprudencia y conceptos - elaborado por el Ministerio del Interior y la Universidad Nacional de
Colombia. Se trata de los conceptos 8721 del 28 de octubre de 2002 y el concepto 12016 del 3 de
septiembre de 2003;
"Se indica en el concepto que es posible liquidar una sucesin sin acudir al trmite establecido en el
Decreto 902 de 1998, siempre que el conciliador observe el cumplimiento de la totalidad de los
requisitos y formalidades que exige el trmite de las sucesiones"
"En concepto de este Ministerio una liquidacin de una sucesin por mutuo acuerdo es susceptible
de conciliacin toda vez que los asuntos relacionados con el rgimen econmico de las sucesiones
son transigibles. Si bien los Decretos 902 de 1988 y 2651 de 1991 prevn un trmite especial para
ser adelantados ante notario el conciliador deber cumplir dentro del procedimiento adelantado
todos los requisitos all contemplados) en este caso el emplazamiento a los indeterminados.
Si se realiza con el cabal cumplimiento de los requisitos legales una conciliacin sobre la
liquidacin por mutuo acuerdo de una sucesin, esta deber ser registrada en la correspondiente
notara.".
32
',',
",',;
.;".
osera YESID CSPEDES
G.
33
CAPITULO JI
ElEIEITII
IIIIIEIIII
La sucesin es un fenmeno sustitutivo de un sujeto en todo o en parte del patrimonio de un

causante. Se parte del primer principio: toda sucesin debe tener un causante, una herencia y un
asignatario. A partir de ahora estudiaremos detenidamente cada uno de ellos, empezando por el
causante, luego la herencia y finalmente el asignatario.
LEIUIUDE
Se le conoce como predecesor, es la persona natural que ha fallecido natural o jurdicamente. Por
causante se entiende la situacin jurdica en la que incurre una persona que ha fallecido natural o
jurdicamente,
por lo tanto, es una persona natural, y es imposible que sea una_p~.rsonajurdica
.._-~---.....
.--'_._._- ___, puesto
..Q.Q-JJ.LuereJil por el contrario las personas jurdicas se~~iiMen.~~ ..s~._~Jsuelven! Debe
entenderse que se trata de sujetos jurdicos que llegaron a ser personas funcionalmente, fueron
autnomas, hubo desprendimiento del claustro materno, obr~y'!_VI~I1_~9_
\.!?!fiSu~te-stqiera, por ello
quien nace muerto no alcanza a morir jurdicamente hablando, aunque biolgicamente fenezcan, no
interesan al derecho.
Lq~
La ley considera dos tipos de muerte:
~~YERTENATU~Y
O MATERIAL
La muerte natura! no la define el Cdigo Civil, pero desde el discurso normativo la muerte es un
verdadero hecho jurdico!t involuntario por regla general, en todo caso debemos remitirnos a la
ciencia como tal, cientficamente se considera por muerte del individuo la cesacin de las funciones
de respiracin, sistema nervioso y circulatorio 14. No se toman en cuenta fenmenos como la muerte
Es un hecho jurdico cualquier acontecimiento en la vida de la persona con consecuencias jurdicas, puede ser
voluntario o involuntario. Es un ejemplo de un hecho jurdico involuntario el nacer. Los hechos jurdicos voluntarios
son denominados por los general actos jurdicos, son verdaderos hechos jurdicos que generan consecuencias jurdicas;
los hay lcitos llamados actos de derecho y negocios jurdicos, y los hay ilcitos como el delito. De lo anterior se
desprende la nocin de negocio jurdico como el acto jurdico, de carcter voluntario, que genera efectos jurdicos como
crear, modificar o extinguir relaciones juridicas.
13
El fallecimiento se ocasiona en heterogneos niveles. La muerte somtica es la que se refiere al organismo apreciado
como un todo. Generalmente es antecedida por la de los rganos, clulas, y partes de ellas y se identifica por la
interrupcin del larido cardiaco, la respiracin, los movimientos, los reflejos y la actividad cerebral. El instante exacto
de la muerte somtica es complejo de establecer, ya que los sntomas de estados transitorios como el coma, el
desvanecimiento y el estupor se asemejan bastante a los que aparecen en el momento de la muerte.
14
Luego de la muerte somtica, se provocan diversas transformaciones que sirven para establecer el momento y las
condiciones de la muerte: la frialdad cadavrica, enfriamiento del cuerpo despus de la muerte. est fIjada
primariamente por la temperatura ambiental; la rigidez o inflexibilidad cadavrica, que aparece en los msculos
esquelticos, principia entre las cinco y las diez horas ulteriores a la muerte y se desvanece luego de tres o cuatrc das;
In lividez cadavrica, irisacin violcea que asoma en las partes declives del cuerpo, y que es la secuela del acopio
CVfjO CfJE ([}Ef$CJ{O S!!CfSQtRJU
34
COL0?4.:J31,.'4:NO
-_._._ ..-
._----
cerebral o estados catalpticos". La muerte cerebral cesa el funcionamiento del cerebro pero no cesa
la vida definitivamente, aunque el individuo permanezca en estado vegetativo; se trata de un tipo de

muerte parcial que en nuestra legislacin no da origen al causante. La concepcin de la muerte
definitiva es eminentemente fsica y debe evaluarse por peritos mdicos.
El causante no es el cadver, es lo que queda de la personalidad jurdica que existi. Puede haber
causante sin cadver. El cadver ha de ser tratado de una manera especial! no es comerciable salvo
las disposiciones benficas que de ste haya determinado la persona en vida, en todo caso se le ha
brindar un trato digno a pesar de ya no ser persona. Con relacin al cadver la Ley concede
facultades a los deudos y tambin les impone obligaciones. En todo caso los herederos pueden
conservar la memoria del difunto. La Corte Constitucional Colombiana en Sentencia No, T-162/94
con Magistrado Ponente: Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ sostuvo respecto del trato
dispensado al cuerpo de un ser humano una vez este fenece" Quin tiene derecho a exhumar un
cadver? No existe en la legislacin una norma expresa que regule esta materia. La inhumacin y
exhumacin de cadveres han sido asuntos regulados por autoridades religiosas, depositarias de toda
una tradicin en materia de direccin moral de los pueblos y bajo el criterio proveniente de tila
naturaleza de las cosas", segn el cual los familiares del difunto son [os llamados a cumplir esta
labor.
Este criterio es insuficiente como lo demuestra claramente el caso sub-judice. Con el debilitamiento
de los poderes espirituales en la determinacin y definicin de los acontecimientos esenciales de la
vida de las personas, han aflorado conflictos cuya solucin se demanda hoy del Estado y ya no de la
iglesia catlica O de otras comunidades religiosas.
acumulativo de sangre. La coagulacin de la sangre, as como la auto lisis (muerte de las clulas) se inician al poco
tiempo de la muerte. La putrefaccin, la descomposicin que le sigue, est producida por la labor de enzimas y
bacterias.
La muerte de los rganos se produce a desiguales cadencias o ritmos. Aunque las clulas cerebrales no pueden
sobrevivir durante ms de cinco minutos despus de la muerte somtica, las del corazn lo hacen durante alrededor de
quince minutos, y las del rin cerca de treinta. Por esta razn, los rganos se pueden extirpar de un cuerpo recin
muerto y ser injertados en una persona viva.
15 Un estado catatonco es distinto a la muerte fsica real determinada y certificada rndicamente, a la cual nos
venimos refiriendo y que consolida la calidad jurdica de causante, en trminos generales la catatonia es un cuadro
psicornotor caracterizado por una prdida de la iniciativa motora muy marcada ('estupor catatnico'), pudiendo
concurrir episodios intercalados de movimientos desorganizados elementales ('agitacin catarnca'). En la forma
tpica, llamada catalepsia, la persona se encuentra inmvil, despierta, con sus ojos abiertos y un parpadeo normal, pero
no realiza ningn movimiento intencional ni genera ninguna respuesta a estmulos. Puede asociarse a este estado una
especie de 'flexibilidad crea' (los miembros mantienen la postura en que los coloca el perito-mdico, incluso en
posiciones f-orzadas). Tras el estupor que les provoca el estado catatnico las personas recuerdan completamente todo lo
ocurrido durante el episodio. En ocasiones aparecen movimientos simples, automticos, incluso obediencia mecnica o
gestos de imitacin. Edgar Allan Poe ilustra un estado catat6nico a travs del discurso literario -Emerrado vivo- que
demuestra las peripecias a las cuales se someten las personas que padecen este tipo de enfermedad. Se ha considerado
que un comportamiento catatnico durante 6 meses, sin otros sntomas, o durante una semana asociado a otro sntoma
psictico (percepciones delirantes, alucinaciones, anestesia afectiva, razonamientos incoherentes), diagnstica como
esquizofrenia. En el texto de Poe el protagonista cree despertar en una tumba, enterrado, luego de que se cumpla su
miedo mas grande, pues conoce de su estado de catatonico, y en otras oportunidades se ha despertado en lugares
, impensables.
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35
Ahora bien, respecto de la propiedad del cadver, algunos autores - especialmente en Alemania - han
sostenido que se trata de un derecho que corresponde a los herederos, con todas las prerrogativas
derivadas del dominio sobre las cosas, Otra parte de la doctrina, en cambio, ha defendido la tesis de
que sobre el cadver slo existe un derecho de propiedad limitado en cuanto a su disposicin y en
beneficio de los herederos,
Nuevas razones de tipo cientfico, relacionadas con la utilizacin cada vez ms frecuente de cuerpos
humanos inertes en la investigacin mdica, y tambin razones de tipo sanitario, relativas a la
ubicacin y manejo de los cementerios, sumadas a las motivaciones de orden moral sobre el respeto
y y veneracin de cadveres, proporcionan hoy una mayor fuerza a la teora que desconoce la
pertinencia del concepto de propiedad en el tratamiento jurdico de los despojos mortales,
En defensa de esta posicin, un jurista nacional, Julin Uribe Cadavid, sostiene que, en todo caso, el
derecho sobre el cadver no puede fundarse en el concepto de dominio, ni siquiera en el de posesin
jurdica. Un cadver, dice, no es un bien susceptible de apropiacin que pudiera ingresar al
patrimonio individual. Las leyes han regulado la proteccin de los cuerpos de las personas
fallecidas, pero nunca han reconocido el derecho de dominio sobre los mismos, Esta sola posibilidad
- agrega Uribe Cadavid - repugna a los sentimientos y a los principios de respeto, veneracin y culto
a los muertos.
Siendo as - concluye el citado autor - sobre el cadver "existe una especie de cuasi-posesin fundada
en el deber de custodia que corresponde, en primer Jugar, a quienes se hallaban en vida ligados por
vnculos de naturaleza con la persona que habit dentro de ese cuerpo". La precariedad de la
tenencia, limitada por el fin de respeto o de culto, determina el alcance de los derechos que pueden
ser reclamados y que no pueden ser otros diferentes a los de custodia y conservacin del cadver y
del sitio de su inhumacin.
Definida de esta manera la naturaleza del derecho, es necesario ahora esclarecer su titularidad. En lo
que respecta a la exhumacin de los restos, nadie duda de que son los familiares los llamados a
reclamar tal derecho, Sin embargo, este criterio no es suficiente para resolver disputas que sobre el
particular se susciten entre sus deudos. En estas circunstancias, lo ms razonable es pensar que
corresponde decidir sobre la exhumacin a quienes han definido, organizado y pagado el entierro y
la tumba, Si una parte de la familia no participa en las diligencias y expensas del entierro, es natural
que no pueda tener el derecho de trasladar los restos a otra bveda o a otro cementerio.
La vinculacin que los miembros de una familia mantienen con sus muertos es de tipo simblico y
religioso, mediatizada por objetos materiales que evocan un determinado sentido, pero que no tienen
significacin alguna por fuera de dicho poder de evocacin, La sepultura cumple esta funcin
mediatizadora, que en trminos jurdicos puede ser explicada como un derecho que se materializa en
la posibilidad de construir una tumba, mantenerla y visitarla. Se trata de una relacin similar a la que
los creyentes mantienen con los objetos de culto, Es el derecho a conservar el objeto material
depositario de la evocacin simblica.
".
URIBE CADAVID Julin, "Situacin jurdica del cadver humano" en, Estudios de Derecho, Universidad
de Antoquia, W 57,1960. pp. 117-122,
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36
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En este orden de ideas} le corresponde a la familia, o a la parte de la familia que reaH'. e\ entH\), e\
derecho de decidir sobre el traslado de los restos. Este criterio es idneo cuando se trata de conflictos
entre miembros de familia con igual derecho sucesoral. Sin embargo, el problema subsiste en
aquellos casos en los cuales se presentan familiares con derechos sucesorales diferentes. Para
resolver este dilema, es necesario acudir al origen mismo del asunto planteado, y resolver las dudas
que all se presentan sobre la persona titular del derecho a enterrar el difunto. Formulada en los
trminos' del derecho civil la pregunta es la siguiente, a quin pertenece el derecho que se tiene
sobre el cadver; es decir, a quin corresponde el derecho que consiste en disponer de W1atumba,
conservarla y cuidarla ?
El derecho de inhumacin
1. El orden sucesoral no es un recurso adecuado para dar contestacin al interrogante enunciado.

Esto se pone en evidencia si se tiene en cuenta el hecho de que el cnyuge sobreviviente, que desde
luego es una de las primeras personas llamadas a decidir sobre la inhumacin, slo tiene la calidad de
heredero cuando no existen descendientes legtimos, caso en el cual concurre con otras personas.
Adems, la simple separacin de cuerpos no elimina el derecho del cnyuge a participar en la
herencia del difunto. A partir de estas consideraciones se desprende que el derecho que asiste a las
personas para enterrar a sus familiares, no puede ser explicado bajo los parmetros del derecho de
propiedad, ni siquiera de la posesin jurdica.
2. La disposicin de cadveres es entonces un asunto regido por normas de orden pblico, que
protegen, en primer trmino, la moral individual y comunitaria que exige una actitud de respeto y
recogimiento frente a los muertos y, en segundo lugar, la salubridad pblica. En relacin con lo
primero, el cdigo penal impone una sancin de uno a tres aos a quien sustraiga un cadver o
ejecute actos de irrespeto sobre el mismo (art. 297). Respecto de lo segundo, la ley 9 de 1979 exige
licencia sanitaria proveniente de la autoridad competente para permitir la exhumacin de un cadver
(art, 535). La misma ley le otorg al Ministerio de salud la facultad de expedir las disposiciones
sanitarias bajo las cuales deben funcionar todos los cementerios (art. 539).
De otra parte, el decreto 1172 de 1989, reglamentario de la ley 9 citada, consagra un conjunto de
normas relativas a la "disposicin de rganos o componentes anatmicos y transplantes". El artculo
19 de dicha legislacin resulta til para solucionar el problema planteado al inicio de este apartado.
Dice la norma que:
11(... ) cuando quiera que deba expresarse el consentimiento, bien sea como deudo de una persona
fallecida o en otra condicin, se tendr en cuenta el siguiente orden:

l. El cnyuge no divorciado o separado de cuerpos
2. Los hijos legtimos o naturales, mayores de edad.
3. Los padres legtimos o naturales.
4. Los hermanos legtimos o naturales! mayores de edad.
5. Los abuelos y nietos.
( ... ) .. 11
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37
"Cuando quiera que a personas ubicadas dentro del mismo numeral de este artculo, corresponda
expresar su consentimiento, en ausencia de otras con mayor derecho dentro del orden all
sealado, y manifiesten voluntad encontrada, prevalecer la de la mayora. En caso de empate se
entender negado el consentimiento"
"Para efectos de donacin formal o para ejercer el derecho de oponerse a que se refiere el inciso
2 del artculo 4 de este decreto, sern tomados en cuenta los deudos que se presenten y
acrediten su condicin dentro del lapso de seis horas contemplado en los artculos cuarto y
noveno del mismo".
3. El orden de prioridades respecto del consentimiento que se debe dar para efectos de donacin de
rganos, guarda analoga con la decisin respecto de la inhumacin. La capacidad para decidir las
circunstanclas propias del entierro del cadver, debe tener fundamento igual al que se exige de quien
pretende donar una parte de cuerpo inerte.
4. En sntesis, las personas indicadas en este artculo tienen un derecho sobre el cadver, que consiste
en la posibilidad de decidir las circunstancias propias de! funeral y de disear y mantener la tumba en
un cementerio, de acuerdo con las disposiciones que regulan estos espacios.
Ahora bien, dada la insuficiencia del derecho civil para explicar la situacin jurdica del cadver y la
vinculacin que este mantiene con sus deudos, salta a la vista un nuevo interrogante) qu alcance
constitucional tiene el derecho mencionado?; pueden los familiares invocar la accin de tutela para
proteger el derecho que consideran vulnerado? A continuacin se estudia esta otra faceta del
problema. "
TRATAMIENTO FORENSE EN CASO DE MUERTE NATURAL.

Hemos visto, en nuestro estudio del causante como la muerte natural es aquella ocasionada por
enfermedad, siempre que esta no haya sido generada o precipitada por factores y circunstancias en
donde se sospeche accin delictiva o irreglamcntaria.
Para reportar una muerte natural se puede dirigir al CAl ms cercano de donde se encuentra el
cadver, comunicar el hecho del fenecimiento a la Polica Nacional o a la Fiscala General.
Una vez reportado el fallecimiento una unidad conformada por mdicos forenses calificados y
entrenados en criminalstica y patologa forense, se trasladan al lugar donde falleci la persona y
expiden el certificado individual de defuncin. Una expedida este certificado de manera gratuita, el
cadver podr ser inhumado.
No se podr expedir el certificado individual de defuncin en los casos en que se sospeche
intoxicacin alguna, cadveres con fenmenos cadavricos tardos, cadveres no identificados
plenamente, cadveres hallados en va pblica o campo abierto! o cuando no est suficientemente
clara la manera o causa de la muerte.
Los requisitos para que estos mdicos forenses expidan el el Certificado de Defuncin son:
CViSO Cf1E ruEtz1.CJ{O SVOOOVf.
38
COL05l1(BJ.M{O
l. Que sea de muerte natural

2, Presentar tratamientos previos tales como frmulas mdicas, exmenes paraclinicos o
medicamentos y datos aportados por la familia.
3. El mdico realiza examen externo del cuerpo verificando la congruencia de la historia clnica
con la apariencia del cadver y descartar lesiones traumticas.
LA INSPECCION A CADVER
Se realiza cuando la causa de la muerte no est plenamente identificada o en caso de homicido. En
estos casos la Unidad de Criminalstica de la Fiscala General y miembros del Cuerpo Tcnico de
Investigacin, especializados en la escena del delito, levantan, transplantan y registran tcnicamente
la escena del crimen, realizar el examen externo del cadver y de las ropas, y fijan mediante
fotografia y topografa la escena del delito,
REQUISITOS PARA SER CAUSANTE
Para ser causante debe tener tres requisitos. entendido como ha quedado analizado que la calidad de
causante difiere de la del cadver, estos requisitos son:
l. Debe ser persona natural
\ 2. Que haya fallecido,
3. Que se haga el registro de defuncin. 16
MUERTE JURDICA
Solo se aplica en el caso de muerte presun~~} por desaparecimiento declarada mediante sentencia
judicial ejecutoriada. La muerte' presunta por desaparecimiento est contenida en el artculo 96 ce. Se
adelanta un proceso de jurisdiccin voluntaria, la sentencia all producida tiene carcter declarativo,
implica lo siguiente:
Desconocimiento del paradero, incertidumbre de su vida, solo hay muerte cuando hay sentencia. Se
basa en el desaparecimiento legal de una persona durante un plazo legal de .dos aos. Cuando adems
de desconocerse el 1ugar donde se encuentra esa persona y cuando hay incertidumbre de la vida de
ella,
En el cambio de identidad de testigos que son enviados a otro lugar no hay lugar a declarar muerte
presunta. (Proteccin de testigos). Basta la simple informacin para evitar que se trate de impulsar un
proceso.
La sentencia establece el da de Su muerte, es el ltimo da del bienio contado desde la fecha de las
ltimas noticias, la fecha que se fija es esa. Los efectos de esa sentencia son crear una presuncin de
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16
DEBIDO PROCESO-Vulneracin por omisin de publicacin sentencia de muerte presunta (S. T~1124/02)
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muerte por desaparecimiento. La ley prev la presuncin. Al declararse muerto presunto da origen a
causante. Pero esta sentencia es desvirtuable por:
1. Muerte real: Al quedar deconstruda por la muerte real, ya no es posible afirmar judicialmente que
es presunta. Una es la fecha de la muerte presunta, otra es que pericialmente se pueda establecer
cuando muri efectivamente. La importancia radica en el evento de aplicar la legislacin vigente en el
momento de la muerte real.
2. Por reaparecimiento con vida: El reaparecimiento del desaparecido con vida desvirta la sentencia
de muerte presunta.
EFECTOS CUANDO LA PERSONA APARECE
En cuanto a la persona la sentencia no tiene efectos en relacin con sus Derechos, los recupera sin
hacer nada.
Rgimen famlar: La persona no tiene que hacer nada para recuperar sus Derechos familiares, salvo
en los casos de matrimonio y sociedad conyugal si se ha liquidado la sociedad conyugal la persona no
puede pedir que se restablezca. La ley la de 1976 estableci que la muerte presunta por
desaparecimiento disuelve el matrimonio.
En la sucesin por causa de muerte presunta: Si la persona reaparece la base' de esta sucesin
desaparece) en consecuencia, la persona puede reclamar sus bienes, en el caso de haber sucesin y que
los bienes ya se hayan adjudicado la ley plantea una accin rescisoria contra los herederos o terceros
de mala fe, exceptuando a los terceros que renan los siguientes requisitos:
l. Que sean diferentes a los herederos.
2. Que los terceros hubiesen adquirido derechos.
3. Que los terceros hubiesen adquirido a ttulo oneroso. Si recibieron a ttulo gratuito no salen
perdiendo.
4. Que los terceros hubiesen adquirido de buena fe exenta de culpa al heredero.
5. Que hubieren obrado diligentemente para averiguar la certeza de la sucesin.
6. Que haya error comn creador de Derecho, no solo del tercero sino de todo el mundo en el medio
que lo rodea. Si cay en error por su propia negligencia debe devolver el bien.
En caso de no poder restituir el bien, el heredero vendedor deber restituir el precio dado por el 3
como Pago del mismo. Para esta accin no hay trmino de prescripcin.
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COL(YM(}3!/1?fO
CONMORIENCIA
Es el fenmeno de concurrencia de muerte en un mismo lugar o en un mismo instante sin saberse el

orden del fallecimiento, como puede ocurrir en un accidente, un naufragio, un incendio, batalla. Es
comn a dos tpos de muerte (natural y jurdica). La conmoriencia est regulada en el artculo 95 ce.
Tiene 3 tipos de importancia:
l. Importancia de tipo real o fiduciario.
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2. Importancia de tipo obligacional o contractual.

3. Importancia de tipo sucesoral: cuando se presenta conmuriencia sucesoral no se sabe el orden
de los fallecimientos, en este caso los conmurientes estn llamados a sucederse mutuamente;
para resolver el problema sucesoral se parte de dos presunciones:
a. Presuncin legal: murieron al mismo instante, cuando no se puede establecer la hora exacta de la
muerte de las personas.
b. Otra presuncin en la cual ninguno de los conmurientes sucede al otro, pero si pueden adquirir
aquellos que hayan tenido causa por un acto entre vivos.
S se llega a establecer que una persona muri antes que la otra, sta heredar, pues tendr capacidad
para suceder al primero.
El fenmeno de conmuriencia de varias personas) frente a la sucesin se llama conmoriencia
sucesoral; frente al contrato: conmuriencia contractual; con respecto de un derecho real:
conmuriencia real.
REGlSTRO DE DEFUNCIONES
El certificado de defuncin solo tiene una funcin probatoria y por lo tanto, no se tendr en cuenta
la fecha de otorgado el registro sino la de la muerte del causante. El registro de defuncin se haya
regulado por el Decreto 1260 de 1970; puede haber difunto sin registro de defuncin, pues la
funcin del registro se limita a declarar que alguien muri. El registro de defuncin no .coostituye
~s_ta_d~~1! el registro de defuncin esjeclara~,._n_o~e~s _c._o_n_st_it~ut_iv.Q,;'nicamente
declara dnde y
cuando muri. Pero aunque la defuncin no es estado civil, por que l solo se predica de las
personas, debe reconocerse que tiene las mismas caractersticas, es indivisible, imprescriptible
irrenunciable y su asignacin corresponde a la ley.
El registro de defuncin es distinto al certificado individual de defuncin que expiden los medicos
forenses que se presentan a la escena del fallecimiento por muerte natural.
El denuncio de defuncin deber formularse dentro de los dos das siguientes al momento que se
tuvo noticia del hecho, en la oficina de registro del estado civil correspondiente del lugar donde
ocurri la muerte, o se encontr el cadver. Estn en el deber de denunciar la defuncin: el cnyuge
sobreviviente, los parientes mayores ms prximos del occiso, las personas que habitan en la casa
donde ocurri el fallecimiento, el mdico que haya asistido la ltima enfermedad y la funeraria que
atienda la sepultura. Si la defuncin ocurre en un cuartel, convento, hospital, clnica, asilo, crcel o
establecimiento pblico o privado el deber de denunciar recae tambin sobre el director o
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administrador del mismo. Tambin debe formular el denuncio correspondiente la autoridad de

polica que encuentre el cadver de una persona desconocida o que no sea reclamada.
En el registro de defunciones se inscriben:
A) Las muertes que ocurren al lo largo del territorio nacional.
B) Las defunciones de colombianos por nacimiento o por adopcin, y las de los
extranjeros residentes en el pas, ocurridas fuera de ste, cuando as lo solicite el
interesado que acredite el hecho. El registro se cumplir entonces en la primera
oficina encargada del registro en la capital de la Repblica.
C) Las sentencias judiciales ejecutoriadas que declaren la presuncin de muerte por
desaparee imiento.
Si se trata de una muerte violenta la inscripcin en el registro esta precedida de una autorizacin de
carcter judicial. Si el que esta por nacer no sobrevive ni un instante siquiera no se inscribe.
CARACTERSTICAS DEL REGISTRO.

1. Fin probatorio: El Estado Civil tienen valor probatorio solo si esta inscrito (Art. 106).
2. Fin publicitario: El registro es pblico y todos tienen acceso a l, (Art. 101)
3. Oponibilidad: Solo es oponible a terceros desde la inscripcin en el registro (Art. 107)
4. Inalterabilidad. Una vez firmado el registro no puede ser alterado, salvo excepciones como a
travs de sentencia judicial o por medio de escritura publica. (Art. 95 y s.s)
5. Autenticidad y pureza: Si es funcionario pblico se presume legalmente su autenticidad)
pero admite prueba en contrario. (Autentico: se sabe quien es autor del documento)
.------6. La denuncia de la defuncin debe hacerse en los 2 das siguientes al conocimiento
del
hecho, en la oficina del domicilio o donde se encontr el cadver, como bien acotamos con
antelacin (Art. 74)
7. Sentar el registro: Se hace mediante certificado medico que se entender bajo juramento,
una vez presentado con la firma del medico forense o de sanidad, a solicitud del funcionario
encargado del registro.
8. El registro deber contener identificacin que indicar:
a. Fecha y hora de la muerte y el lugar del deceso.

b. Nombre, nacionalidad, sexo y estado civil que conduzca a la identificacin del causante.
c. Nombre del cnyuge cuando fuere el caso.
d. Numero de la cedula de ciudadanao tarjeta de identidad con l~gar de expedicin.
e. Causa del deceso, nombre y nmero de licencia del medico que lo certific.
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COLO')t(Bt~7{O
9. Inhumacin del cadver (entierro). Por lo general, primero se extiende el registro \J\V\t, ~cm
si no se puede (ej. por estar cerradas las oficinas) el registro se har al da siguiente.
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10. Nulidad del registro. El registro ser nulo:
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a. Falta alguno de los requisitos esenciales de la inscripcin (fecha del fallecimiento,

nombre o sexo del occiso).
b. Falta el lugar o la fecha de la autorizacin legal del funcionario.
c. No hay firma de testigos.
d. Faltan documentos necesarios.
OTRAS CONSIDERACIONES ACERCA DE LA MUERTE
El indagar por los posibles significadosl' de muerte, que informan la sociedad es ms que un inters
acadmico. La precipitacin del perfeccionamiento del conjunto de tcnicas, tecnologas y
conocimientos especializados ha suscitado cuestionamientos morales y ha apostado nuevos
contrariedades en la definicin que desde el derecho se da de la muerte. Como veamos para el
discurso jurdico la muerte es un hecho que genera efectos jurdicos. Entre los tpicos mas
esenciales del nuevo debate que a nivel global se plantean estn los siguientes: Quin debe
establecer los criterios de muerte?, el mdico, los legalistas, o cada' persona por s misma en un
mundo que se dice neoliberal y neocapitalista", es moral o legalmente permisible adelantar el
momento de la muerte interrumpiendo el soporte artificial en casos de personas en situaciones
especiales", tiene la gente el derecho de solicitar ante un juez que estas medidas extraordinarias
dejen de adoptarse de modo que un individuo pueda morir en paz?, puede el pariente ms cercano
o el tutor legal actuar en nombre de la persona que agoniza en estas circunstancias? Cul es la
representacin que puede tener un cnyuge para solicitar a un juez que adopte este tipo de medidas
en uno u otro sentido, bien hacia la conservacin o hacia la extincin de la vida? Se prolonga el
sujeto como entidad, como persona jurdica, a travs del manejo de los recursos genticos, de Su
genoma, aun cuando como corporeidad e individualidad psicolgica y espiritual ha fenecido?
En primer lugar debemos ser conscientes de que el concepto de muerte vara segn las heterogneas
culturas, pocas y sociedades. En las sociedades occidentales, la muerte se ha considerado
tradicionalmente como la separacin del alma del cuerpo, desde la filosofa platnico - aristotlica.
En esta creencia, el adjetivo, el fundamento o esencia del ser humano es independiente de las
propiedades fsicas o corpreas. Esto porque el alma -animus, anima, spinuu, virtus - es carente de
expresin corporal, su trasmigracin, su salida del cuerpo no es detectable por los rganos de los
sentidos - lo que se denomina percepcin concreta- Ese ethos, ese espritu no puede ser
determinado con objetividad. Es imperceptible.
Se distingue' entre significado y significante, preguntar por el significado el indagar por el contenido de un
determinado significante o por la pluralidad de contenidos y posibilidades nterpretativas en cabeza del sujeto. El
significante no es otra cosa que un fonema, una imagen' acstica, segn lo explica el lingista Saussure en su "Cours de
. linguistique generaie ". t 9 t 6.
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oseas YESID CSPEDES G.
El mdico y psicoanalista austriaco Sigmuod Freud en una misiva'8 que constituye la contestacin a
una respuesta planteada por Albert Einstein revela que en el inconsciente del hombre existe una
pulsin que lo liga irrefrenablemente al fenmeno de la muerte) se trata de la pulsin tantica, en
contraposicin al Eros, o pulsin ertica.
Si utilizamos el lente de la gentica forense podremos darnos cuenta que en nuestro organismo se
presentan mltiples muertes, como es el caso de la muerte celular, en organismos pluricelulares,
como son los seres humanos, se llama as al programa o plan de "suicidio" o "inmolacin')
rigurosamente codificado que lleva a la clula a procurarse as misma la muerte como rplica a un
agregado de seales heterogneas, como lesiones fsicas y genticas) carencia de oxgeno o
nutrientes, detrimento del contacto con las clulas vecinas o infeccin por virus. La muerte celular
se produce constantemente en muchos tejidos de nuestro organismo y constituye un aspecto
fundamental para su desarrollo, mantenimiento y reparacin, La apoptosis o muerte celular
programada es muy vertiginosa, y por lo general finaliza en menos de una hora, En este proceso, la
clula se contrae y la membrana superficial adquiere un aspecto particular, con formacin de
ampollas, vejigas y vesculas rotas. La cromatina, el material gentico del ncleo) se condensa y las
enzimas llamadas nucleasas cercenan el AON celular, Finalmente, toda la clula se disgrega o
deshace en fragmentos envueltos en membrana que son rpidamente 'tragados' por las clulas
contiguas mediante fagocitosis. Por tanto, la apoptosis es una forma dicaz de destruir clulas no
deseadas o deterioradas y de preparar los restos para su supresin expedita.
El gran pensador Norberto Bobbio nos ilustra acerca del carcter perenne de la individualidad
humana en los siguientes trminos "La vida no puede ser pensada sin la muerte. No es un azar que
a los hombres se les llame "mortales": hasta los ms cnicos, los ms despreocupados e inflexivos,
los ms despreciativos e indiferentes, se toman en serio en algn momento de su vida la muerte,
sino la de otros al menos la propia. El nico modo de tomarla en serio es considerarla tal como se te
aparece cuando ves la inmovilidad de un cuerpo humano convertido en cadver, lo opuesto de la
vida) que es movimiento. La muerte tomada en serio es el final de la vida, el final ltimo, un final
tras el cual no hay unnuevo principio. Respeta la vida quien respeta la muerte. Toma en serio la
muerte quien toma en serio la vida, esa vida, mi vida, la nica que me ha sido concedida, aunque no
sepa por quin e ignore por qu. Tomar en serio la vida significa aceptar firme y rigurosamente, 10
mas serenamente posible, su finitud,,19
Las ocurrencias psicolgicas y las experiencias internas de las personas prximas a la expiracin,
son disasociantes y catalizadoras de un suceso trascendental para el sujeto, Frcud nos advierte en su
texto "el malestar en la cultural! como el ser humano es el nico ser realmente consciente de la real
posibilidad de que se va a morir, de que en algn momento va a dejar de existir, esto es una gran
carga semntica para el ser humano, que es testigo de su degradacin corporal, ante esto puede
presentarse: rechazo, aislamiento, autologa ("no, yo no?"), ira, rabia, envidia y resentimiento
("por qu a m?"), ofrecimientos C'si soy piadoso, podr entonces vivir?"), depresin (,"qu
sentido tiene?") y resignacin. Estos sentimientos son ambiguos e impredecibles, pues realmente la
muerte es la experiencia subjetiva ms trascendental del individuo. En la actualidad los cientficos
han podido analizar y visualizar con tecnologa el momento en que la vida desaparece del sujeto.
Se trata del texto "El porque de la guerra?" ...
19 Norberto Bobbio. De su texto: De senectute. Escritos biogrficos. Editorial Taurus. Pensamiento. 1997, Pg. 55.
18
43
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44
COLO~I1{Blfl?fO
Al igual que las personas que agonizan, sus cofrades, amigos, condiscpulos, conocidos y familiares
franquean entre sazones de rechazo y de allanamiento. No obstante, estos siguen un
encadenamiento de talantes ms regular que con frecuencia se inicia antes de que el ser querido
expire; este dolor adelantado estimula el que se eliminen desazones ulteriores. La etapa de
desconsuelo que subsiste a la defuncin es ms prolongada y ardua de tolerar si se produce de
improviso la muerte. Durante este interregno) los afligidos habitualmente lloran y gimotean, tienen
problemas para dormir y disipan el apetito. Algunos pueden sentirse espantados, encolerizados, o
damnificados al ser abandonados. Despus, el sufrimiento puede mutar en depresin, lo que
corrientemente sucede cuando las formas consabidas de apoyo general finalizan y las personas
dejan de brindar asistenca y lenitivos afectivos, generando la mayora de ocasiones soledad. En
ltimo lugar, el suprstite comienza a sentirse menos acongojado, redime carcter y restablece su
trato funcional con los otros.
Por otra parte, y respecto de las formas, es consabido que los ritos funerarios son prcticas referidas
con la muerte y el scpultamiento de una persona, caracterstica nica y cultural del gnero humano.
Estas praxis, vinculadas con los dogmas religiosos sobre la naturaleza de la muerte y la existencia
de una vida ms all, en otro lugar, en un paraso o sitio ms confortable, implican substanciales
funciones psicolgicas, sociolgicas y simblicas para los individuos que componen una sociedad.
AS, la disertacin sobre el trato que se procura a los muertos en cada cultura aporta un
entendimiento de su posicin con respecto al tpico de la muerte y de la propia esencia humana.
Los rituales y hbitos funerarios tienen que ver no slo con el preparativo y despedida de los
despojos, sino tambin con la complacencia de los familiares y la persistencia del espritu del
extinto en su seno.
Indisolublemente todas las comunidades de humanos arreglan el cadver antes de instalarlo
finalmente en el sarcfago. Los primitivos sepelios de los que se tienen material probatorio son de
catervas de Horno sapiens. Las piezas arqueolgicas exteriorizan que el individuo Neandertal
pintaba a sus interfectos con ocre rojo. La praxis de higienizar el cuerpo, engalanarlo con atavos
exclusivos y emperifollarlo con substancias religiosas o reliquias, talismanes es muy acostumbrada.
En ocasiones al cadver se le atan los pies) tal vez con la intencin de impedir que el espritu salga
del cuerpo. El tratamiento ms meticuloso es el del embalsamamiento, que naci, casi con
seguridad, en el antiguo Egipto. Los egipcios crean que el cuerpo tena que estar intacto para que el
alma pudiera pasar a la siguiente vida, y para conservarlo desarrollaron el proceso de la
momificacin. En la sociedad occidental moderna se realiza este proceso para evitar que los
familiares tengan q\lC enfrentarse con el proceso de putrefaccin de los restos.
Las diferentes formas de despedir al cadver estn en funcin de las creencias religiosas, el clima, la
geografia yel rango social. El enterramiento se asada al culto de los antepasados o a las creencias
en la otra vida. La cremacin se practica en algunas culturas con la intencin de liberar el espritu
del muerto. Los cuerpos de los troyanos y los aqueos eran cremados en piras para evitar la
propagacin de enfermedades y el enfado de los dioses. La exposicin al aire libre es comn en las
regiones rticas y entre los parsis (seguidores de una antigua religin persa, el zoroastrismo), donde
tambin tiene un significado religioso. Prcticas menos comunes son arrojar el cadver al agua
despus de un traslado en barco y el canibalismo. Por ejemplo en la tradicin catlica las exequias
fnebres de un Papa, son bastante rituales y se hallan plenamente preestablecidas.
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En las sociedades precolombinas de Amrica, la muerte era un acontecimiento muy ritualizado, lo

que obligaba a ceremonias de todo tipo, acompaadas de ofrendas, alimentos y objetos de
acompaamiento y regalos de mucha utilidad durante el largo viaje que se iniciaba tras la muerte,
En Colombia, se han hallado tumbas plagadas de objetos rituales que acompaaban al difunto luego
de su muerte, en lugares sagrados indgenas como San Agustn. Entre los mayas se diferenciaba el
sepulcro segn la clase y calidad del muerto, La gente comn se sepultaba bajo el piso de la
residencia, pero los insignes solan ser cremados y sobre sus panteones se erigan santuarios
mortuorios. Los aztecas, que crean en la coexistencia de cielos e infiernos, disponan a los muertos
para un extenso xodo colmado de inconvenientes. Deban contender para poder alcanzar el final y
brindar presentes y ofrendas al amo de los interfectos, que zanjaba su destino final. En algunos
pases latinoamericanos se venera a un Santo al que denomina Muerte es un santo de origen
guarani (pueblo indio que viva en los actuales territorios del Brasil) Argentina, Paraguay y Bolivia)
misterioso y vengativo.Se 10 venera principalmente en la Repblica Argentina, en las provincias de
Corrientes Chaco.Misiones y Formosa.Se 10 conoce tambin como Seor de la Buena Muerte y
Seor La Muerte, Se lo representa como un esqueleto de pie, con una guadaa en la mano. Este
santo centraliza el poder de todos los muertos. Se lo conmemora el Viernes Santo y el Dia de Todos
los Muertos.
El rquiem velatorio es el momento para poner en funcionamiento un ritual que vara en

complejidad, Por ejemplo, el traslado del corpus se configura como una procesin con un ritual
inequvoco. En el hinduismo la romera al lugar de la incineracin va antecedida por un individuo
que lleva una antorcha, Llegado al lugar predicho: el cortejo se pasea alrededor del fretro y
antiguamente, en algunos grupos, la viuda realizaba el suttee, es decir, se autoincineraba en la pira
mortuoria del consorte, Posteriormente, las faviJas, escorias o cenizas se ponan en un ro estimado
sagrado. En la antigua Grecia, Egipto y China los esclavos a veces eran sepultados con sus
propietarios, ya que se crea que en la otra vida el muerto iba a. seguir requiriendo sus favores.
En las sociedades occidentales modernas los rituales fnebres comprenden velorios,
peregrinaciones, campaneo, conmemoracin de un rito religioso y recitacin de un panegrico. En
las exequias castrenses a menudo se ejecutan reverencias especiales con salvas en honor del
fallecido. Algunas culturas tienen establecido un periodo de encierro para la familia, La usanza
juda, por ejemplo, fija un tiempo de siete das de encierro (shivah) despus del funeral de un
familiar cercano,
El deseo de mantener viva la memoria del difunto-her hereditas- ha dado lugar a muchos tipos de
actos; como la preservacin de un fragmento del organismo como recuerdo, la edificacin de
criptas, la recitacin de elegas y la rbrica de un epitafio en el sepulcro.
Por otra parte los mitos sobre la gnesis de la muerte cuentan cmo la muerte ingres en la
creacin. En estos, la muerte no estaba presente en el mundo durante un dilatado espacio de tiempo,
pero surge por una contingencia o porque alguien sencillamente borra de la memoria la
recomendacin de los dioses con respecto a la existencia humana. En el Gnesis, la muerte aparece
cuando los seres humanos sobrepasan los propios lmites de su conocimiento. En un primer
momento el hombre esta en equilibrio con la creacin, Luego el hombre accede a un conocimiento
que le esta vedado, en el debacle es expulsado del paraso, a la tierra, que es el infierno por cuando
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45
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lucifer desciende en gobierno, Entonces el hombre adquiere una naturaleza pagana) es necesario un
sujeto mesinico que expe y exculpe la falta, una victirna propiciatoria, en trminos de "Ren
Girard20" terico francs. Este sujeto mesinico brinda una cornpletud, un reino. 21 En todo caso, el
hombre es una versin clnica de Dios. El sacrificio de la vctima propiciatoria tiene como
consecuencia un juicio, donde el hombre ser sorprendido por la llegada del Mesas. Aunque si
lucifer no hubiese pecado Dios le hubiese hecho zancadilla por la necesidad funcional de los
cdigos de opuestos binarios.
Algunas de las muertes mas famosas en la literatura, el cine, y el devenir histrico son: La muerte
de ero nos a manos de sus hijos, la muerte de Layo a manos de Edipo, La muerte de Patrolco, La
muerte de Hctor prncipe de Troya, la muerte de Aquiles en manos de Paris, a muerte de Adonis en mitologa griega -la muerte de Holofernes a manos de Judit, ) la muerte de Pramo en manos de
Neoptlemo en desarrollo del latrocinio de la ciudad, punto culminante de la guerra de Troya. La
muerte del prncipe Alexandcr de Macedonia. La muerte de la vctima propiciatoria del
cristianismo, La muerte del Tribuno romano Tiberio Graco uno de los primeros reformistas del
sistema de propiedad, pretenda terminar con los monopolios de tierra en Roma en manos de tos
nobles terratenientes y favorecer a las clases desposedas de la ciudad irlica, reduciendo la
propiedad de tierras a 135 hectreas por titular. La muerte de Julios Cesar en el senado romano a
manos de Bruto y Cassio. La muerte de Martn Luther King. La muerte de Jorge Elicer Gaitan. La
muerte de los amantes en el "oscuro objeto del deseo" del cineasta espaol Buuel. Entre otras.
Texto "Mentira romntica y verdad novelesca" 1961.Segn Girard nuestro objeto de deseo es determinado por los
dems, "Casi todas las tragedias griegas, recuerda Grard, terminan con el sacrificio de la vctima; el orden de la
Ciudad, que habla sido perturbado por la crisis mimtica, es restablecido con el sacrificio ... Es por medio de la
designacin de esta vctima, la cabeza de turco, como se rehace la unidad del grupo y la crisis es evacuada", [o mas
importante es el modo de designacin de la vctima, El grupo que se entrega al linchamiento original debe ignorar que
la vctima es inocente; es necesario que el grupo la crea culpable, y designada de manera divina ... En numerosas
sociedades primitivas la vctima es elegida al final de un juego de azar. En los textos de la antigedad griega, es
portadora de signos: es jorobaza o tuerta, o pelirroja o demasiado rubia, o demasiado inteligente, En pocas palabras, la
vctima propiciatoria se autodesigna por el hecho de ser diferente ... Une vez ejecutada la vctima, la unidad del grupo se
rehace, la crisis ha sido despejada, canalizada hacia un tercero. Este linchamiento es...el fundamento de toda sociedad.
El acto fundador de la sociedad humana no sera, pues, como lo supona Jean-Jacques Rousseau, el"contrato social", ni,
como lo propona Freud, el asesinato del padre por el hijo. Shakespeare ... comprendi mejor el problema que los
filsofos o los socilogos: no es por casualidad que su tragedia Julio Csar comienza con el asesinato del
dictador'Texto LES YRAIS PENSEURS DE NOTRE TEMPS" Guy Sorrnan. Editorial. Seix Barral.
20
En el comienzo de todo, Dios cre el cielo y la tierra. La tierra no tena ninguna forma; todo era un mar profundo
cubierto de oscuridad, y el espritu de Dios se mova sobre el agua. Entonces Dios dijo u,Que se haga la luz! Y hubo
luz, Al ver Dios que la luz era buena, la separ de [a oscuridad y la llamo "dia", y a la oscuridad la llamo "noche". De
ese modo se completo el primer da" agrega mas adelante el mismo texto, en primer lugar analizaremos la versin
griega y luego la hebrea "Entonces dijo: "Ahora hagamos al hombre. Se parecer a nosotros, y tendr poder sobre los
peces, las aves, los animales domsticos y los salvajes, y los que se arrastran por el suelo", y la otra versin sostiene
que "Cuando Dios cre al hombre, lo cre parecido a Dios mismo". Mas adelante se dice que "Despus Dios el Seor
plant un jardn en la regin de Edn, en el oriente, y puso all al hombre que haba formado". Luego se consuma la
condicin humana o humana conditio "La mujer vio que el fruto del rbol era hermoso, y le dieron ganas de comerlo y
de llegar a tener entendimiento" Se dejo tentar por la realidad y por el afn cognoscente. Repudi el paraiso. "Por eso
Dios el seor sac al hombre del jardn de Edn, y lo puso a trabajar la tierra de la cual haba sido formado" La suerte
del hombre con respecto a Dios esta signada por las siguientes palabras de este ltimo "Te ganars el pan con el sudor
de tu frente, hasta que vuelvas a la misma tierra de la cual fuiste formado, pues tierra eres yen tierra de convertirs" con
esta sentencia se inaugura una'nueva etapa para el hombre donde la muerte se le aparece como parte de esa realidad a la
cual se aferra, SAGRADA BIBLIA.
21
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G,
La Corte Constitucional Colombiana en Sentencia No. T-162/94 con Magistrado Ponente: Dr.
EDUARDO CIFUENTES MUOZ sostuvo respecto del tpico objeto de nuestro anlisis lo
siguiente "El valor simblico del cadver: Puede convenirse que la realidad que percibimos
difcilmente puede separarse del acto mismo de la percepcin. Tal vez no sea posible describir o
imaginar un objeto con independencia de la representacin que se tiene del mismo. Esta afirmacin;
frecuente en la filosofa contempornea, no apunta a una teora del conocimiento idealista, segn la
cual el conocimiento y la "realidad en s" nunca se encuentran; tampoco depende de una postura
ontolgica relativista, o de un subjetivismo epistemolgico, Se trata tan slo de una evidencia de
orden social y antropolgica, a partir de la cual se constata que no hay realidad pensable por fuera
de un mundo subjetivizado y de un sujeto mundanizado.
La cultura se construye sobre las bases simblicas determinadas por esta imposible delimitacin
entre el objeto y su representacin, Desde luego, la fuerza de lo simblico no es igual frente a todos
los objetos, La idea que se tiene de ciertos objetos materiales muy cercanos a nuestras necesidades
bsicas, como por ejemplo la alimentacin o el vestido, por lo general est ms prxima a una
"realidad compartida" que la idea que se tiene de ciertas sensaciones o de sentimientos como el
amor o el odio.
Pero incluso en la representacin de los bienes materiales ms ligados al consumo cotidiano, lo
simblico juega un papel esencial. Una vez superado un nivel mnimo de satisfaccin bsica de
necesidades, las cosas se convierten en un instrumento de diferenciacin social. La identidad
personal, soporte de la satisfaccin y estabilidad individuales, se construye fundamentalmente a
partir de la posesin de objetos valiosos. El elemento "goce" en la propiedad es ante todo aquel
disfrute simblico qUe no resulta del uso, sino del valor. Por eso, objetos que cumplen la misma
funcin pero que tienen un valor diferente, no son intercambiables. He aqu la clave de la capacidad
de la publicidad para disociar la utilidad de los bienes de su significacin simblica.
La costumbre sempiterna de hacer tumbas, en las cuales se rememora a la persona muerta por
medio de la inscripcin de su nombre y, en algunos casos, de su fotografa o de su efigie, tiene, en
primer lugar, como todo objeto material, una [uncin de estratificacin social que resulta de su
tamao, forma, materiales, localizacin, etc. No slo sucede que las familias se ven representadas
en sus tumbas! adems, estas encarnan, en el valor de los materiales, la dimensin del afecto
familiar. Por eso existen cementerios y sepulturas para todos los gustos. En este sentido, el derecho
a conservar la tumba cumple una funcin simblica semejante a la del tgoce" en la propiedad,
Pero, si bien es cierto que para algunas personas el sentido de las tumbas puede estar reducido a la
significacin figurativa que acaba de ser anotada y que es propia de todos los bienes materiales,
sobre los cuales se ejerce alguna forma de propiedad, la verdad es que para la mayora de las
personas el lugar de sepultura posee un sentido ms fundamental y profundo.
La muerte es objeto de toda una elaboracin religiosa derivada del misterio que rodea la
terminacin de la vida, El cadver sirve entonces de soporte para la recreacin mtica del difunto y
de su nueva relacin con los familiares. En algunas religiones, como la catlica, esta. relacin puede
ser de intermediacin ante el Ser Supremo, cuando el alma ha tenido el privilegio de la salvacin.
Por eso los deudos acuden peridicamente al cementerio para solicitar la intercesin ante Dios del
47
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48
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alma bendita, o para pedir por la purificacin y pronta salvacin) en el evento de q.ue el alma del ser
querido se encuentre en el purgatorio. Desde este punto de vista, la idea de construir tumbas
responde a la necesidad personal de trascendencia y perpetuacin
La sepultura posee tambin una importancia antropolgica innegable. El ser humano soporta ms
fcilmente la muerte cuando tiene la certeza de que el cadver reposa para siempre en un sitio. El
desaparecimiento de una persona denota un sufrimiento insoportable cuando se ha perdido la
esperanza de vida y el cuerpo inerte no se encuentra, Este fenmeno ha sido bien estudiado a partir
de la situacin sicolgica de los padres de vctimas del delito de desaparecimiento. La
imposibilidad de superar el duelo, impide la recuperacin y mantiene al pariente en una situacin
paradjica de esperanza insoportable, Enterrar a los muertos es tambin un acto simblico a travs
del cual los hombres reconocen su condicin temporal y se someten a los dictmenes de la
naturaleza. La desesperanza, como situacin lmite, a su modo, tambin es una fuente de
tranquilidad.
Las tres connotaciones anotadas - diferenciacin social, creencia religiosa y caracterstica
antropolgica pueden presentarse simultneamente o de manera separada, En todo caso, aquella
que vincula de manera ms fuerte al indi viduo a travs del poder simblico, es la creencia
religiosa, debido a que se encuentra directamente ligada con el ejercicio del culto, protegido por la
Carta como un derecho fundamental de aplicacin inmediata.
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Todas las religiones, precisamente por el hecho de contemplar una trascendencia no experimentable
directamente, se practican y vivencian por medio de formas rituales, inherentes a la actitud religiosa
misma. La participacin ritual se conoce como el culto y consiste en la posibilidad de realizar todos
aquellos actos, ceremonias y prcticas a travs de las cuales se manifiesta la creencia en lo
sobrenatural. Todo acto que impide el ejercicio del culto, es de una gravedad extrema para el
creyente, pues cercena la comunicacin con clrns all" y obstaculiza el cumplimiento de un deber
impuesto a los fieles, La importancia del culto deriva de la importancia misma de la religin,
entendida como una creencia bajo la cual el individuo se encuentra subordinado, o en una situacin
de dependencia ltima, que irradia un sentido especfico a todos los actos de la existencia.
La importancia que tiene el culto en la religin, como elemento inescindible de la creencia, ha
conducido a la incorporacin en las cartas constitucionales del derecho fundamental al culto
religioso ( C.P, arto 19). De esta manera se ampla el mbito de proteccin de la libertad, al pasar de
la simple aceptacin de la creencia, a la plena admisin de los medios ceremoniales a travs de los
cuales la creencia se manifiesta, as como a la libertad de no participar en culto alguno."
EL DERECHO A LA EUTANASIA
Respecto del tpico de la eutanasia debemos partir de la consideracin de que los derechos y
valores inherentes a la persona humana ocupan un puesto importante en la problemtica
contempornea, es por esto que este tema esta revestido de una gran complejidad para su
tratamiento acadmico. Esto es as mxime cuando a la luz de los postulados iusnaturalistas la vida
humana es' el fundamento de todos los bienes, la fuente y condicin necesaria de toda acti vidad
humana y de toda convivencia social. Si la mayor parte de los hombres creen que la vida tiene un
carcter sacro y que nadie puede disponer de ella a capricho, La Constitucin colombiana, en el
,.
,.'.
49
ttulo dedicado a Jos derechos fundamentales, establece como fundamento del ordenamiento
jurdico colombiano "la dignidad de la persona" la inviolabilidad de la vida humana" y la "libertad
humana", adems reconoce en su artculo 49 el derecho a la proteccin de la salud.
La palabra eutanasia viene del griego, as: eu = bueno, thanatos :: muerte. "Buena muerte" trmino
que ha evo lucionado y actualmente hace referencia al acto de acabar con la vida de otra persona, a
peticin suya, con el fin de minimizar su sufrimiento. Esto quiere decir principalmente buena
muerte, muerte apacible, sin sufrimiento. Segn la tradicin cristiana. Etimolgicamente la palabra
eutanasia significaba en la antigedad una muerte dulce sin sufrimientos atroces. Hoy no nos
referimos tanto al significado original del trmino, cuanto ms bien a la intervencin de la medicina
encaminada a atenuar los dolores de la enfermedad y da la agona, a veces incluso con el riesgo de
suprimir prematuramente la vida. Adems el trmino es usado) en sentido mas estricto, con el
significado de "causar la muerte por piedad", con l fin de eliminar radicalmente los ltimos
sufrimientos. Por eutanasia se entiende una accin o una omisin que por su naturaleza, o en la
intencin, causa la muerte, con el fin de eliminar cualquier dolor. La eutanasia se sita pues en el
nivel de las intenciones o de los mtodos usados.
Como facultad subjetiva la eutanasia sera el derecho que asiste a toda persona a decidir sobre las
actuaciones sanitarias de que pueda ser objeto en el futuro, en el supuesto de que llegado el
momento no goce de la capacidad de consentir por s misma. En este sentido, su objeto no es otro
que dar un trato especial al derecho de autonoma que asiste a los pacientes mediante un
instrumento que se ha dado en llamar declaracin de voluntad vital anticipada y que estudiaremos
en la sucesin testamentaria con mayor detenimiento al tratar el tpico de los testamentos vitales.
Existe el temor frente a la eutanasia que si se consigue frenar esta lnea, poco a poco, la ley ir
abriendo camino a la eutanasia eugnica, que eliminar a los deformes y tarados; la eutanasia
econmica, que suprimir a los viejos, invlidos y dementes; la eutanasia selectiva, que exterminar
a quienes no sean de pura sangre; la eutanasia neonatal (forma de infanticidio), etc.
Se puede distinguir la eutanasia de otros dos procedimientos la distanasia y la ortotanasia
....
.. ORTOTANASIA
DISTANASIA
La distanasa (del griego dis, mal. algo mal hecho, y
thnatos, muerte) es etimolgicamente 10 contrario de
la eutanasia, y consiste en retrasar el advenimiento de la
muerte todo lo posible, por todos los medios,
proporcionados o no, aunque no haya esperanza alguna
de curacin y aunque eso signifique infligir al moribundo
unos sufrimientos aadidos a los que ya padece, y que,
I obviamente,
no lograrn esquivar la muerte inevitable,
sino slo aplazarla unas horas o unos das en unas
condiciones lamentables para el enfermo.
esta palabra (del griego orthos, recto, y i

rhnatos, muerte), se ha querido designar la actuacin I
correcta ante la muerte por parte de quienes atienden al 11
que sufre una enfermedad incurable en fase terminal. La
ortotarasia estarfa tan lejos de la eutanasia, en el sentido
apuntado aqu, como de la distanasia u. obstinacin
teraputica. Este trmino, reciente, no se ha consagrado
ms que en ciertos ambientes acadmicos, sin hacer
fortuna en el lxico habitual de la calle; pero su sola
acuacin revela la necesidad de acudir a una palabra
distinta de eutanasia para designar precisamente la
La distanasia tambin se llama ensaamiento y buena muerte, que es lo que se supone que tendra que
encarnizamiento teraputico, aunque seria ms preciso significar la eutanasia, y que sin embargo ya no significa,
denominarla oostnac in teraputica.
porque designa la otra realidad mencionada: una forma de
homicidio ..
Con
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TIPOS DE EUTANASIA
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EUTANASIA ACTIVA
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Este trmino se refiere a la muerte que se ocasiona de una

manera directa para poner fin al sufrimiento del paciente.
El suicidio asistido se relaciona vagamente con la
eutanasia, este se produce cuando alguien le da
informacin y los medios necesarios a un paciente para
_!lue.Queda terminar fcilmente con su propia vida.
EUTANASIA PASIVA. .
. .
Este es un trmino se refiere a la muerte natural, as! se

suspende el uso de los instrumentos de apoyo de vida o el
suministro de medicamentos para que se d una muerte
completamente natural que no contraria en nada la ley
natural.
Pases como Holanda y Espaa tienen aprobada la Eutanasia; aunque algunos pases admiten ciertas
formas, en Alemania; puede ser autorizada slo si corresponde inequvocamente a la voluntad del
paciente y es aprobada por tribunales tutelares, en Gran Bretaa: la Justicia autoriz a algunos
mdicos a suspender tratamientos de enfermos mantenidos artificialmente con vida, en
Dinamarca: el enfermo incurable puede decidir que cese su tratamiento} en Francia: el Cdigo
Penal distingue entre eutanasia activa (accin directa para producir la muerte) y pasiva (cese del
tratamiento. Mientras que en Colombia el principal debate se dio al interior de la Corte
Constitucional, en la sentencia C~239 de 1997, con magistrado ponente Dr. Carlos Gaviria Diaz, en
esta oportunidad la Corte sostuvo:
"ELEMENTOS DEL HOMICIDIO POR PIEDAD: El homicidio por piedad, segn los
elementos que el tipo describe, es la accin de quien obra por la motivacin especfica de poner fin
a los intensos sufrimientos de otro. Doctrinariamente se le ha denominado homicidio pietstico o
eutansico. Por tanto, quien mata con un inters distinto, como el econmico, no puede ser
sancionado conforme a este tipo. El actor confunde los conceptos de homicidio eutansico y
homicidio eugensico; en el primero la motivacin consiste en ayudar a otro a morir dignamente,
en tanto que en el segundo se persigue como fin, con fundamento en hiptesis seudocientficas, la
preservacin y el mejoramiento de la raza o de la especie humana. Es adems, el homicidio
pietistico, un tipo que precisa de unas condiciones objetivas en el sujeto pasivo} consistentes en que
se encuentre padeciendo intensos sufrimientos, provenientes de lesin corporal o de enfermedad
grave o incurable, es decir, no se trata de eliminar a los improductivos, sino de hacer que cese el
dolor del que padece sin ninguna esperanza de que termine su sufrimiento.
Es preciso aclarar, que diferentes conductas pueden adecuarse al tipo penal, lo que necesariamente
lleva a la Corte, a la luz de la Constitucin, a realizar un anlisis distinto frente a cada una de ellas.
En efecto, el comportamiento no es el mismo cuando el sujeto pasivo no ha manifestado su
voluntad, o se opone a la materializacin del hecho porque, a pesar de las condiciones fsicas en
que se encuentra, desea seguir viviendo hasta el final; al de aquel que realiza la conducta cuando la
persona consiente el hecho y solicita que le ayuden a morir,"
"El derecho a la vida y la autonoma a la luz de la Constitucin de 1991.
Si bien existe consenso en que la vida es el presupuesto necesario de los dems derechos, un bien
inalienable) sin el cual el ejercicio de los otros sera impensable, su proteccin en el mbito jurdico
occidental, y la respuesta en torno al deber de vivir cuando el individuo sufre una .enfermedad
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incurable que le causa intensos sufrimientos, es vista desde dos posiciones: 1) La que asume la vida
como algo sagrado y 2) aquella que estima que es un bien valioso pero no sagrado, pues las
creencias religiosas o las convicciones metafsicas que fundamentan la sacralizacin son apenas
una entre diversas opciones. En la primera, independientemente de las condiciones en que se
encuentra el individuo, la muerte debe llegar por medios naturales. En la segunda, por el contrario,
se admite que, en circunstancias extremas, el individuo pueda decidir si contina o no viviendo,
cuando las circunstancias que rodean su vida no la hacen deseable ni digna de ser vivida, v. gr.,
cuando los intensos sufrimientos fsicos que la persona padece no tienen posibilidades reales de
alivio, y sus condiciones de existencia son tan precarias, que lo pueden llevar a ver en la muerte
una opcin preferible a la sobrevivencia.
En Colombia, a la luz de la Constitucin de 1991, es preciso resolver esta cuestin desde una
perspectiva secular y pluralisra, que respete la autonoma moral del individuo y las libertades y
derechos que inspiran nuestro ordenamiento superior.
la
la
el
la
Como bien lo ha expresado esta Corporacin, lila dignidad humana ... es en verdad pnnapio
[undante del Estado,... que ms que derecho en s mismo, es el presupuesto esencial de la
consa~ra~:~
2{ efec(i~id~~ del. entero sis/~ma de derechos y. ~arantas contemplado en la
constuucion. r Este pnncipro atiende necesariamente a la superacion de la persona, respetando en
todo momento su autonoma e identidad. En este sentido la Corte seal:
"El princi pio de dignidad no sera comprensible si el necesario proceso de socializacin del
individuo se entendiera como una forma de masificacin y homogmnucion integral de su

conducta, reductora de toda traza de originalidad y peculiaridad Si la persona es en si misma un
fin, la bsqueda y el logro incesantes de Su destino conforman su razn de ser ya ellas por fuerza
acompaa, en cada instante, una inextrpable singularidad de la que se nutre el yo social, la cual
expresa un inters y una necesidad radicales del sujeto que no pueden quedar desprotegidas por el
derecho a riesgo de convertirlo en cosa". 23
.
Por otra parte, el mismo artculo 1 de la Constitucin, en concordancia con elartculo 95, consagra
la solidaridad como uno de los postulados bsicos del Estado Colombiano, principio que envuelve
el deber positivo de todo ciudadano de socorrer a quien se encuentra en una situacin de necesidad)
con medidas humanitarias, Y no es dificil descubrir el mvil altruista y solidario de quien obra
movido por el impulso de suprimir el sufrimiento ajeno, venciendo, seguramente, su propia
inhibicin y repugnancia frente a un acto encaminado a aniquilar una existencia cuya proteccin es
justificativa de todo el ordenamiento, cuando las circunstancias que la dignifican la constituyen en
el valor fundante de todas las dems.
n Corte Constitucional, T-40 1 de 1992. Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muoz.

13 Corte Constitucional. Sentencia T -090 de 1996. Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muoz.
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"
51
La decisin) entonces, no puede darse al margen de los postulados superiores, El artculo 1 de

Constitucin, por ejemplo, establece que el Estado colombiano est fundado en el respeto a
dignidad de la persona humana; esto significa que, como valor supremo, la dignidad irradia
conjunto de derechos fundamentales reconocidos, los cuales encuentran en el libre desarrollo de
personalidad su mxima expresin,
"
'.: ~"',
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C'VfSo <IYE <DEt;EC7lO SU(!ESOtRfll,
52
COLQ?((J3[JtJ(O
En estos trminos, la Constitucin se inspira en la consideracin de la persona; como un sujeto

moral, capaz de asumir en forma responsable y autnoma las decisiones sobre los asuntos que en
primer trmino a l incumben, debiendo el Estado limitarse a imponerle deberes, en principio, en
funcin de los otros sujetos morales con quienes est avocado a convivir, y por tanto, si la manera
en que los individuos ven la muerte refleja sus propias convicciones, ellos no pueden ser forzados a
continuar viviendo cuando, por las circunstancias extremas en que se encuentran, no lo estiman
deseable ni compatible con su propia dignidad, con el argumento inadmisible de que una mayora
10 juzga un imperativo religioso o moral.
Job es un pattico ejemplo de valor para sobrellevar la existencia en medio de circunstancias
dolorosas y degradantes; pero la resignacin del santo, justificable y dignificante slo por su
inconmovible fe en Dios, no puede ser el contenido de un deber jurdico} pues de nadie puede el
Estado demandar conduelas heroicas, menos an si el fundamento de ellas est adscrito a una
creencia religiosa o a una actitud moral que, bajo un sistema pluralista, slo puede revestir el
carcter de una opcin.
Nada tan cruel como obligar a una persona a subsistir en medio de padecimientos oprobiosos, en
nombre de creencias ajenas, as una inmensa mayora de la poblacin las estime intangibles.
Porque} precisamente, la filosofa que informa la Carta se cifra en su propsito de erradicar la
crueldad. Rorty lo ha expresado en palabras exactas: quien adhiere a esa cosrnovisin humanstica,
es una persona que piensa "que la crueldad es la peor cosa que puede hacer".24
En sntesis, desde una perspectiva pluralista no puede afirmarse el deber absoluto de vivir, pues,
como lo ha dicho Radbruch, bajo una Constitucin que opta por ese tipo de filosofa, las relaciones
entre derecho y moral no se plantean a la altura de los deberes sino de los derechos. En otras
palabras: quien vive como obligatoria una conducta, en funcin de sus creencias religiosas o
morales, no puede pretender que ella se haga coercitivamente exigible a todos; slo que a l se le
permita vivir su vida moral plena y actuar en funcin de ella sin interferencias.
Adems, si el respeto a la dignidad humana, irradia el ordenamiento, es claro que la vida no puede
verse simplemente como algo sagrado, hasta el punto de desconocer la situacin real en la que se
encuentra el individuo y su posicin frente el valor de la vida para s. En palabras de esta Corte: el
derecho a la vida no puede reducirse a la mera subsistencia, sino que implica el vivir
adecuadamente en condiciones de dignidad"."
"Enfermos terminales, homicidio por piedad y consentimiento del sujeto pasivo.
El deber del Estado de proteger la vida debe ser entonces compatible con el respeto a la dignidad
humana y al libre desarrollo de la personalidad. Por ello la Corte considera que frente a los
enfermos terminales que experimentan intensos sufrimientos, este deber estatal cede frente al
consentimiento informado del paciente que desea morir en forma digna. En efecto, en este caso, el
deber estatal se debilita considerablemente por cuanto, en virtud de los informes mdicos, puede
H
Richard Rorty. Contingencia Irona y Solidaridad. Ediciones Paicos, Barcelona, 1991, Pg.154 ,lo ha expresado en varias oportunidades esta Corporacin. Ver, entre otras, sentencias T366 de 1993 y T-123 de
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1994.
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OSCARYESID CSPEDES G.
sostenerse que, ms all de toda duda razonable, la muerte es inevitable en un tiempo relativamente
corto. En cambio, la decisin de cmo enfrentar la muerte adquiere una importancia decisiva para
el enfermo terminal, que sabe que no puede ser curado, y que por ende no est optando entre la
muerte y muchos aos de vida plena, sino entre morir en condiciones que l escoge, o morir poco
tiempo despus en circunstancias dolorosas y que juzga indignas. El derecho fundamental a vivir
en forma digna implica entonces el derecho a morir dignamente, pues condenar a una persona a
prolongar por un tiempo escaso su existencia, cuando no lo desea y padece profundas aflicciones,
equivale no slo a un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta (CP art.12), sino a una
anulacin de su dignidad y de su autonoma como sujeto moral. La persona quedara reducida a un
instrumento para la preservacin de la vida como valor abstracto.
Por todo lo anterior, la Corte concluye que el Estado no puede oponerse a la decisin del individuo
que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una enfermedad
terminal que le produce dolores insoportables, incompatibles con su idea de dignidad. Por
consiguiente, si un enfermo terminal que se encuentra en las condiciones objetivas que plantea el
artculo 326 del Cdigo Penal considera que su vida debe concluir, porque la juzga incompatible
con su dignidad, puede proceder en consecuencia, en ejercicio de su libertad, sin que el Estado est
hablitado para oponerse a su designio, ni impedir, a travs de la prohibicin o de la sancin, que
un tercero le ayude a hacer uso de su opcin. No se trata de restarle importancia al deber del Estado
de proteger la vida sino, como ya se ha sealado, de reconocer que esta obligacin no se traduce en
la preservacin de la vida slo como hecho biolgico.
El deber de no matar encuentra excepciones en la legislacin, a travs de la consagracin de figuras
como la legtima defensa, y el estado de necesidad, en virtud de las cuales matar no resulta
antijurdico, siempre que se den los supuestos objetivos determinados en las disposiciones
respecnvas,
En el caso del homicidio pietsiico, consentido por el sujeto pasivo del acto, el carcter relativo de
esta prohibicin jurdica se traduce en el respeto a la voluntad del sujeto que sufre una enfermedad
terminal que le produce grandes padecimientos, y que no desea alargar su vida dolorosa. La
actuacin del sujeto activo carece de antijuridicidad, porque se-trata de un acto solidario que no se
realiza por la decisin personal de suprimir una vida, sino por la solicitud de aqul que por sus
intensos sufrimientos, producto de una enfermedad terminal, pide le ayuden a morir.
No sobra recordar que el consentimiento del sujeto pasivo debe ser libre, manifestado
inequvocamente por una persona con capacidad de comprender la situacin en que se encuentra.
Es decir, el 'consentimiento implica que la persona posee informacin seria y fiable acerca de su
enfermedad y de las opciones teraputicas y su pronstico, y cuenta con la capacidad intelectual
suficiente para tomar la decisin. Por ello la Corte concluye que el sujeto activo debe de ser un
mdico, puesto que es el nico profesional capaz no slo de suministrar esa informacin al paciente
sino adems de brindarle las condiciones para morir dignamente. Por ende, en tos casos de
enfermos terminales, los mdicos que ejecuten el hecho descrito en la norma penal con el
consentimiento del sujeto pasivo no pueden ser, entonces, objeto de sancin y, en consecuencia, los
jueces deben exonerar de responsabilidad a quienes as obren."
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COLO~'v(/MJ.'JlO
Luego de la exposicin de Carlos Gavina, tres magistrados (Jos llcmndez, Hernando Herrera y
Vladimiro Naranjo) se manifestaron en contra fundamentndose en que el derecho a la vida es
fundamental e inviolable. Ulteriormente tom la palabra Jorge Arango, quien afirmaba que el
derecho ms importante es el de la libertad y que la vida sin libertad no tiene sentido. En seguida
intervino Eduardo Cifuentes, quien dijo que la libertad no est por encima de la vida, pero tampoco
la vida prevalece sobre la libertad, se manifest de acuerdo y dijo que la Corte deba indicar en que
casos era vlida la intervencin de un tercero para terminar con la vida del paciente. Segn l : el
fallo se aplicara slo cundo se tratara de un enfermo terminal, y cuando l estuviera totalmente
informado de sus condiciones de salud. Luego intervinieron: Alejandro Martnez, Fabio Morn y
Antonio Barrera. En el momento de la votacin slo tres magistrados salvaron su voto, siendo as
Colombia uno de los primeros pases en admitir en su ordenamiento jurdico la eutanasia, Ante la
ausencia de normas al respecto debemos acogernos a las tesis realistas, en el sentido de que los
jueces en su fallos tambin crean el derecho.
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55
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Es un conjunto de derechos y obligaciones que la ley especficamente considera que conforman la
herencia. La herencia se puede observar desde dos puntos de estudio:
LA HERENCIA COMO OBJETO

Se le denomina tambin sucesin o sucesin ilquida y se considera como aquella universalidad
jurdica compuesta por elementos patrimoniales transmisibles del causante, destinada a satisfacer los
derechos que intervienen en la herencia. La herencia como objeto esta integrada por los activos
brutos o imaginarios del causante menos los pasivos hereditarios.
Tiene una naturaleza objetiva: La universalidad es diferente de cada bien en particular, diferente a la
suma de bienes o a la suma de las deudas, es una organizacin irunaterial que da a la herencia un
patrimonio autnomo. El patrimonio es diferente al patrimonio personal de los herederos, del
cnyuge, de terceros.
Tiene los siguientes aspectos:
Un carcter temporal: la herencia nace para extinguirse, nace con la muerte del causante, de all que
la Ley prohiba todo negocio jurdico con relacin a las herencias de las personas vivas. La
terminacin de la herencia se presenta cuando se realiza la particin, la herencia se convierte en
Derechos concretos adjudicados o sus elementos desaparecen.
\_ Es una universalidad de tipo patrimonial son componentes patrimoniales con determinadas
caractersticas sin las cuales no pueden pertenecer a la herencia y son:
a. pueden ser un activo o un pasivo patrimonial (bienes, obligaciones). Se exige que los bienes sean
elementos patrimoniales, es decir que puedan pertenecer al patrimonio de una persona O elementos
dominantemente patrimoniales, que son derechos mixtos en donde se tiene una doble valoracin
sobre el objeto, por una parte tiene un tipo patrimonial, econmica y negociable. De diferentes
clases como bienes, derechos reales, obligaciones o compensaciones que integran un pasivo y son
ficciones o elementos estrictamente jurdicos como las acumulaciones imaginarias, y por otra
parte tienen un tipo extrapatrimonial, personal y afectiva. Para determinar si entra a la herencia o
no, se debe establecer cual valoracin predomina si es la primera entra a la herencia, si es la .
segunda no es lo que se denomina un activo y por lo tanto no forma parte de la herencia.
b. El elemento que compone la herencia debe ser del causante. Pero puede ocurrir que los bienes que
no pertenecen al causante entren en la herencia como ocurre con los bienes abandonados por el
cnyuge, como los gastos de apenura de la herencia y con los legados de cosa ajena.
c. El bien debe ,~er transmisible por causa de muerte. Hay derechos que no se pueden transmitir
como la calidad de socio colectivo de una sociedad colectiva y los derechos personallsimos de la
persona, as como la propiedad fiduciaria.
Los bienes que pertenecen a la herencia pueden tener indistintamente procedimientos diferentes:
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56 .
COLOjWBl}.'N'O
Procedimiento global ante un juez o ante un notario.

Procedimiento referente a un bien o a un Derecho en concreto.
Procedimientos especiales, como puede ocurrir verbigracia con los depsitos de ahorro, los seguros
de vida, cuyo adjudicacin se hace teniendo en cuenta los beneficiarios que instauro el causante en el
contrato de seguro.
Tiene una naturaleza objetiva la herencia como tal no es sujeto ni propietario, acreedor, ni deudor,
esto solo puede predicarse respecto de las personas, la herencia no puede ser representada.
LA HERENCIA COMO DERECHO
Sobre la herencia pueden recaer los siguientes Derechos:
DERECHO DE HERENCIA Derecho patrimonial de carcter legal que tiene una persona llamada
heredero sobre la totalidad o cuota parte de la herencia, con el fin de tener atribuciones sobre ella.
DERECHO DE LEGADO Derecho patrimonial de carcter testamentario que recae sobre un gnero
o especie en concreto que otorga ciertas atribuciones para satisfacer su legado.
DERECHO DE PORCIN CONYUGAL Uer.eC_Q9.. patnmnnial.que se otru:g_por ley al cnyuge

sobre~~y~e~J~g~e ..~a~ecede lo..necesario para su subsistencia \
DERECHO DE ALIMENTOS FORZOSOS Derecho originariamente de crdito alimenticio
contra el causante que por deberse al momento de su muerte, se transforma en un derecho sucesora!.
Donde la herencia es la responsable.
DIFERENCIAS ENTRE DERECHO DE HERENCIA
Y DERECHO DE LEGADO
Entre el derecho de herencia y el derecho de legado pueden distinguirse las siguientes diferencias:
l. En cuanto al Objeto. El derecho de herencia recae sobre la totalidad o una cuota de la
herencia, mientras que el legado recae sobre un objeto en concreto.
2. En cuanto al titular. En el derecho de herencia se le denomina heredero, mientras que en el
segundo se designa legatario.
3. En cuanto a la fuente. Para la herencia es la ley o el testamento, mientras que los legados
slo mediante testamento.

4. Forma de suceder.lEn laherencia se sucede de manera personal.o por representacinjen el
legado de manera personal o por sustitucin.
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OSCAR YESlD Cf..3PEDES G.
5. Importancia de la aceptacin. Es importante que el heredero acepte dentro de los primeros

15 das a la apertura de la sucesin pues de no hacerlo se puede declarar: la yacencia de la
herencia; mientras que la aceptacin del legado no resulta imprescindible.
6. En cuanto a la posesin legal. Los herederos tienen la posesin legal desde la apertura de
la sucesin mientras que este fenmeno no se predica de los legatarios.
7. En cuanto a la posesin comn. La tienen sin distincin alguna quien ejerza actos
posesorios sobre la totalidad de los bienes de la herencia o sobre un bien en particular con
nimo de seor y dueo, ya se trate de heredero aparente o de un tercero ajeno a la sucesin.
8. Administracin de los bienes. La tienen los herederos desde la apertura de la sucesin, a
contrario sensu de los legatarios quienes no administran.
9. Representacin. Los herederos que aceptan representan a la herencia, en caso de existir
sociedad conyugal el cnyuge sobreviviente funge como coadministrador en cuanto a sus
gananciales, al albacea cuando a sido nombrado para ello, y si no ha existido aceptacin
dentro de los 15 siguientes a la apertura de la sucesin al curador de la herencia yacente, de
conformidad con artculo 1597 del CC; mientras que los legatarios no representan, sino en
cuanto existan frutos del legado y tan solo en esa proporcin.
10. Frutos de la herencia. corresponden a los herederos mientras que a los legatarios les
corresponden los frutos del legado en concreto.
11. Ejecucin del testamento. son los herederos quienes ejecutan el testamento, los legatarios
son sujetos pasivos a los cuales los herederos deben cumplirles.
.
12. Particin. La particin puede ser elaborada por el causante, o puede nombrar un partidor,
pueden realizarla los herederos, o el juez, pero jams los legatarios.
13. Naturaleza de los Derechos. Pueden distinguirse entre herederos forzosos y voluntarios,
mientras que todos los legatarios son voluntarios.
.
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14. Responsabilidad.
Los herederos responden de manera principal, mientras que los
legatarios responden de manera subsidiaria. Debe recordarse que los herederos responden
. de manera ilimitada si aceptaron de forma pura y simple o si fueron obligados a ello a
manera de sancin, en tal caso su patrimonio personal se confunde con el' de la herencia, de
manera que los acreedores pueden perseguir de manera indistinta su patrimonio; si aceptaron
con beneficio de inventario entonces responden limitada a prorrata de la cuota adjudicada.
Por otro lado, los legatarios tienen una respons~bilidad limitada al valor de su lega~o.
C'l)<RSO ll1E ClJErJ.CJ{O sVC'ESC/W.

COLO,}[rBI)tNO
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MODOS DE ADQUISICIN DEL DERECHO HEREDITARIO

Los hechos y actos jurdicos que dan origen al derecho hereditario son: 1) Muerte. 2) Acrecimiento
3) Cesin 4) Prescripcin adquisitiva.
1. LA MUERTE: Da origen y nacimiento a los derechos sucesorales, no es la aceptacin de la

herencia la que da el derecho sucesoral. Con la muerte del causante se radica en cabeza de los
asignatarios el derecho sucesoral correspondiente aunque no se haya ejercido el derecho de opcin o
~laciQiil La sucesin por causa de muerte puede darse personalmente, por representacin, por
trasmisin y por sustitucin,
11. ACRECIMIENTO: Incremento que ha de recibir un asignatario por la falta de otros que no
pueden recibir su cuota. Cuando se ha destinado una misma cosa o una misma cuota a varios
asignatarios ya se trate de herederos o legatarios, si uno de ellos falta sin importar la causa de su'
ausencia, su parte o cuota se agrega a los dems, es decir les acrece o aumenta, es decir que si falta
uno de los asignatarios, a la muerte del causante y este no puede ser sustituido por otro se aumenta
la porcin para los dems Fenmeno equivalente a la accesin en la adquisicin de la propiedad.
III. CESIN DEL DERECHO: De manera general la cesin es un negocio jurdico bilateral
traslaticio de dominio, mediante el cual un sujeto denominado cedente se obliga a ceder a otro
denominado cesionario la titularidad de un bien o derecho. La cesin es un negocio dispositivo que
incluye la intencin de ceder por parte del cedente y de adquirir por parte del cesionario, En cuanto
respecta a la cesin del derecho hereditario, puede recaer sobre la totalidad o una parte de la
herencia, o sometido al derecho que pueda corresponder en un bien en concreto en el momento de la
particin. La cesin siempre tiene que hacerse mediante escritura pblica de conformidad con el
artculo 1857 del e.e que prescribe este requisito para que se repute perfecto el negocio jurdico.
La cesin comprende tanto los activos como los pasivos, lo cual es la regla general no solo para la
cesin de derechos hereditarios sino cuando se trata de cesin que recae sobre todo tipo de
universalidades, por ejemplo de derechos en sociedades conyugales o cesin de establecimiento de
comercio.
Requisitos de validez del contrato de cesin hereditaria. En primer lugar, Ja capacidad, que se
rige segn las reglas generales, si interviene un menor de edad la cesin debe hacerse mediante
subasta pblica; el consentimiento debe estar exento de vicios; debe haber causa y objeto lcito, los
derechos hereditarios cedidos deben estar en el comercio y existir en el momento en que se celebra
el negocio jurdico, tal como lo sostiene el artculo 1520 del e.e "El derecho de suceder por causa
de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma 'persona", el negocio o donacin que se haga sobre los
derechos sucesorales de un.causante vivo es nulo absoluto por objeto ilcito.: Finalmente la cesin
del derecho hereditario esta supeditada a realizarse en un tiempo determinado, que comprende el
interregno entre la delacin de la herencia y la particin de la herencia.
.
Efectos de la cesin hereditaria. El derecho del cesionario deriva de la voluntad del cedente. El
cesionario adquiere todos los derechos, obligaciones, frutos Y" acciones que le correspondan al
heredero cedente en la herencia, incluso los derechos accesorios, como accionar, reivindicar,
acrecer; impugnar, etc. Cuando se hace una cesin parcial el cesionario esta en igualdad de
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condiciones que el cedente. Por regla general, el cedente responde de su calidad de heredero
cuando el negocio jurdico tiene un carcter oneroso y no responde de dicha calidad si es a titulo
gratuito, de conformidad con los artculos 1967 y 1968. La cesin surte efectos frente a los dems
herederos a partir de la notificacin de la cesin, aunque entre partes surte efecto a partir la
. dele necoci
ce 1e bracin
negocio. 26
I
El profesor JOSE ALEJANDRO BONrVENTO FERNANDEZ en su texto LOS PRINCIPALES CONTRATOS

CIVILES y SU PARALELO CON LOS COMERClALES, expone el contrato de cesin de herencia en los siguientes
trminos: "Particularmente se tiene que recalcar que la cesin de un derecho de herencia puede hacerse a cualquier
ttulo: de venta, donacin, permuta, aporte en sociedad, etc. (En nuestro rgimen comn .. , la venta no es la nica causa
de cesin, seala el autor al introducir el capitulo dedicado a la cesin de derechos, que comprende la cesin de
crditos, la cesin de contratos mercantiles, la cesin de derechos de herencia, la cesin de derechos litigiosos). La
cesin de un derecho es el acto en virtud del cual una parte trasfiere a otra los derechos que le corresponden dentro de
una sucesin presente, como heredero o legatarios, a ttulo oneroso o gratuito" Mas adelante seala el dominante que
"Quien traspasa los derechos de herencia no trasmite su calidad de heredero, sino, simplemente, el inters que le asiste
en la sucesin del causante ... de ndole patrimonial". "La cesin de derechos de herencia no puede hacerse con la
especificacin de los bienes de la sucesin, porque comprende actos de disposicin de bienes que no son del cedente
sino que integran el patrimonio herencia!. La cesin, por lo tanto, debe tratar, nicamente, sobre los derechos
hereditarios o sobre la asignacin singular" Al tratar las caracteristicas de la cesin, el autor dos: su carcter solemne y
su naturaleza aleatoria. "a) Solemne, por cuanto se requiere de escritura pblica al tenor de los dispuesto en el artculo
1857 del Cdigo Civil"... " "b) Aleatoria, porque encierra, en si, una contingencia en el resultado de la cesin. Para
nosotros la transferencia por causa onerosa encierra un ea, aunque se conozca, al momento de hacerse la transmisin,
el activo y el pasivo sucesoral. Sostenemos esto, porque el acto de inventario u avalo no es inmodificable y por tanto,
absoluta. Se puede, una vez verificada dicha diligencia, presentar algn acreedor del causante y exigir que se adicionen
los inventarios a fin de incluirlo dentro del pasivo. Este slo hecho hace que sea dificil de precisar el resultado de la
cesin. Tambin, puede ocurrir, que aparezcan nuevos bienes para integrar el activo y, ast, ampliar los inventarios de
manera adicional. Este aspecto, ciertamente, sirve para convenir en el carcter incierto de la cesin, No hay, pues, un
conocimiento exacto en los alcances de las prestaciones" Pero "La Corte Suprema de Justicia ha venido sosteniendo,
desde 1954. lo contrario. Es decir: que la cesin tiene carcter cOI1m utativo cuando se han fijado los elementos
integrantes del patrimonio herencia! y los valores de los bienes relictos. Por ejemplo en la sentencia de casacin de 3
de agosto de 1954 LXXVIII, 223, con que se inici esta posicin doctrinal, dijo: "No se puede sostener de manera
absoluta que la venta de derechos hereditarios sea siempre de carcter aleatorio. Cuando al momento de efectuarse la
cesin se conoce de manera cierta por JO!) contratantes la cuanta del activo y del pasivo de la sucesin, y el nmero y
calidad de los herederos, el objeto vendido no es cosa que quede sometida totalmente al azar de una prdida o ganancia.
La prestacin de este caso no depende de un acontecimiento incierto que haga imposible su justiprecio al momento del
contrato al momento del contrato. Puede ocurrir, por ejemplo, que la cesin se efecte despus de practicados los
inventarios y avalos cuando ya se han fijado precisamente los elementos integrantes del patrimonio herencial y los
valores de los bienes relictos. En este caso la venta de los derechos no tendr carcter aleatorio"," "Se discute, si es
pertinente la accin rescisoria por lesin enorme en la venta de derechos de herencia. La Corte Suprema de Justicia, a
partir de la sentencia de 3 de agosto de 1954, revisando doctrinas anteriores ha venido sosteniendo la procedencia de la
lesin enorme. Dijo la Corte: "La dificultad es allanable. El artculo 667 del Cdigo Civil, establece que "los derechos
y acciones se repuntan muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe". Si el
patrimonio de, la sucesin est integrado representado slo en bienes races, el derecho de la herencia cedido ser
inmueble y cabr la rescisin, Por el contrario si el patrimonio herencia! est integrado nicamente por los bienes
muebles, el derecho del sucesor sera mueble y no proceder la rescisin. Para el caso de que los bienes sean muebles e
inmuebles, en el cual surge grave dificultad para fijar la naturaleza del derecho cedido, habr de adoptarse una solucin
aceptada por la doctrina francesa, segn ensea Planiol y y Ripert; la rescisin ser posible en casos de que la lesin
enorme aparezca teniendo en cuenta slo el valor de los bienes races".
26
59
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- 60
COOYWBJ;t:;{O
CLASES DE VENTAS HEREDITARIAS.

La venta en concreto puede ser expresa o tcita segn se trate; puede haber venta de presuntos
derechos hereditarios con consecuencias distintas.
VENTA ABSTRACTA DEL DERECHO DE HERENCIA. El objeto es el derecho como
universalidad, no est vinculado a ningn bien en concreto, si se realiza sin inventario se entiende
aleatoria y no es susceptible de lesin enorme, pero si se realiza con inventario de se entiende
corunutativa y en este caso si es susceptible de lesin enorme. Una vez se realice la entrega del
ttulo correspondiente, el cesionario hereditario adquiriendo los derechos del heredero podr
intervenir y solicitar la particin para que le sean adjudicados sus respectivos derechos.
VENTA LIMITADA DEL DERECHO DE HERENC[A. El objeto es el derecho de herencia en
abstracto pero refirindose al derecho que se tenga sobre un bien en concreto, por lo tanto es una
venta aleatoria en donde el comprador solo adquiere derechos hereditarios respecto de un bien, as
si no corresponde nada al heredero de ese bien al comprador no le corresponde nada, as el heredero
tenga derechos sobre otros bienes. La venta se cumple con la cesin posterior a la entrega del ttulo
traslaticio de dominio. A menos que los otros herederos se obliguen previamente a cancelar los
derechos hereditarios de ese bien para ese heredero.
VENT A MIXTA. Tiene un objeto doble; en primer lugar un derecho hereditario o una cuota y en
segundo lugar uno o varios bienes en concreto. Se presenta cuando al momento de realizar la venta
del derecho hereditario posteriormente se relacionan los bienes, su regulacin es mixta 10 respecto
del derecho de herencia se cumple con la cesin y la entrega del ttulo traslaticio, esta venta o
necesita registro y el comprador tiene facultades de heredero. 20 se relaciona con la venta de bienes
en concreto, la adquisicin de este bien se entiende como venta de cosa ajena y no puede cumplirse
posteriormente con la tradicin, aunque si puede registrarse en la sexta columna del libro real, el
comprador solo se hace poseedor si lo adquiere despus con la posibilidad de hacerse dueo, pero
no tiene ninguna facultad como heredero ..
VENTA DE DERECHOS EVENTUALES. Versa sobre presuntos derechos herenciales, el
contrato tiene por objeto un Derecho incierto, aqu el vendedor no responde por su calidad de
heredero como sucede en las otras ventas, es una venta aleatoria. Como sucede con la venta de
derechos herenciales del hijo natural que est en proceso de filiacin. El estado civil no es
negociable. En el derecho hereditario a futuro s puede haber negociacin con otra clase de ttulos,
transaccin, conciliacin de derechos hereditarios. Este tipo de venta es diferente de las anteriores
categoras.
IV. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DEL DERECHO DE HERENCIA. El heredero
aparente mediante la posesin material. hereditaria (5 o 10 aos), adquiere el Derecho hereditario
con la facultad para hacerse adjudicar os bienes por herencia correspondientes. La posesin material
de un falso heredero difiere de la posesin legal comn de los bienes de la herencia y la posesin
material del verdadero heredero. Existen diferentes clases de posesin:
POSESIN LEGAL "DE LA HERENCIA. Es la tenencia de la titularidad del Derecho de
herencia o de titulo de heredero (no requiere corpus, ni animus, ni conciencia de haber t~nido el
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.Derecho) quien es heredero es poseedor legal de la herencia y desde el momento de la muerte del
causante se es poseedor material de la misma. La ley crea desde el momento 'de la muerte del
causante la posesin ficticia, sta posesin sirve genricamente para poder ejercer en forma
inmediata todas las facultades del heredero,
Funciones especficas de la posesin legal.
1, Entrar en posesin material de los bienes de la herencia
2. Tener la administracin de la herencia sin necesidad de ninguna autorizacin,
3, Estar autorizado para disponer (vender) de bienes herenciales sin que incurra en ningn
delito.
,
POSESION EFECTIVA DE LA HERENCIA.

Es aquella declarada y otorgada judicialmente
como tal, a quienes son herederos y debidamente registrada, Tiene como presupuesto fundamental
que la otorga el juez del proceso de sucesin aqu los herederos la solicitan para que la reconozca el
juez, debe estar debidamente comprobada por medio del Decreto de posesin efectiva. Para que
proceda se entiende que ya se realiz el inventario y avalo,
El decreto del juez tiene dos efectos: El decreto debe ser objeto de registro para cancelar aquellos
que se encontraban a nombre del causante por los herederos pero en esta calidad y no como
propietarios, a fin de impedir suplantar al causante, Sirve de justo ttulo en la venta o disposicin de
inmuebles. Anteriormente exista un tercer efecto en donde la posesin efectiva otorgada a un nico
heredero sustitua o remplazaba la particin y no haba la necesidad de terminar con el proceso de
sucesin. Efectos de la posesin efectiva que surgen del registro: a) cancelar el registro a nombre
del causante, b) inscribir como poseedores efectivos a los que resulten beneficiarios de esa herencia.
El registro tiene como finalidad impedir la suplantacin del causante, La inscripcin de los
herederos pone en conocimiento de terceros que todo lo referente a ese bien debe entenderse con
quienes aparecen all registrados, no como propietarios sino como herederos. Este decreto judicial
se rige por el principio dispositivo, lo que quiere decir que no se declara de oficio. El auto que
concede la posesin efectiva de la herencia puede ser susceptible de recurso de reposicin y de
apelacin,
Solo el heredero reconocido dentro del proceso se encuentra legitimado. para pedir la posesin
efectiva de la herencia y aunque solo la solicite uno se decreta en favor de todos.
La oportunidad para pedir la posesin efectiva es desde la ejecutoria del auto que aprueba el
inventario y avalo hasta la expedicin de la sentencia aprobatoria de la particin.
Nota: La venta es legal con posesin legal solo en muebles, para los inmuebles se requiere la
declaracin de posesin efectiva sino se da la venta se tendr. como venta de cosa ajena.
/
El heredero legal es poseedor desde el momento de la muerte del causante. El decreto de posesin
no autoriza a ningn otro heredero. La inscripcin es para conjurar lo que se cause por demora. El
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62
t1JE lIJEtR!f.CJ{O sVOESotU

COL~"\1CJ3I)tJ(O
comprador no adquiere la propiedad solo la posesin y su situacin posterior

circunstancias. 4 efectos.
es distinu segn las
l. Los bienes que vendi el heredero le son adjudicados de esta manera el comprador adquiere
retroactivamente la propiedad.
2. El comprador interviene en la sucesin, se le adjudican los bienes, adquiere tambin la
propiedad.
3. En la sucesin no se le adjudican los bienes sino a otra persona, aqu el comprador mantiene su
situacin de no adquirir la propiedad y ya no puede adquirirla, solo le quedan las acciones
contra el heredero vendedor.
4. El bien vendido no es adjudicado a nadie, el comprador solo mantiene Su posesin y la
posibilidad de adquirir por prescripcin adquisitiva de dominio comn y slo es poseedor
cuando ha adquirido con justo titulo ms buena fe.
POSESIN MATERIAL HEREDITARIA. Es aquella relacin que se tiene en calidad de
heredero con uno o ms bienes con nimo de heredero, de ser partcipe. Si nadie pierde un Derecho
por prescripcin, nadie 10 gana, un heredero ser siempre heredero a menos que otra persona
adquiera el Derecho por prescripcin.
POSESIN MATERIAL COMN.
alguna.
La realiza una persona comn y corriente, sin calidad
La diferencia entre estas dos formas de posesin es que mientras la primera implica un poder de
hecho sobre la totalidad de la universalidad de la herencia, existe un nimo de ser heredero de un
causante, la segunda recae sobre cosas singularizadas, existe un nimo de propietario. Es nimo
excluyente. Se adquiere el dominio de un Derecho Real.
La nica forma de perder el Derecho de herencia es cuando otro lo adquiere por prescripcin. Solo
lo puede adquirir por prescripcin el heredero putativo o aparente; sin embargo', tambin pueden
adquirir el dominio los herederos teniendo que utilizar la posesin material comn, ms tres
requisitos que son:
1. Inequvoca: que adopte la posesin solo como propietario.
2. Pblica: que se debe dar a conocer a los otros herederos
3. Pacfica: de acuerdo y en los medios pertinentes.
1
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Si se rene derecho hereditario mt- posesin material

paso del tiempo del heredero putati'lO
~-entonces el bien lo pierde la herencia.si era el nico bien, la herencia desaparece.
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63
El propio heredero puede ser poseedor comn y poseedor material hereditario. No pueden existir al
mismo tiempo pero una se puede transformar en la otra. La posesin material hereditaria se puede
transformar en posesin comn material. Se tiene que actuar como propietario (nimus).
Si se reconoce por administrar la herencia est reafirmando su posesin hereditaria y no adquiere el
Derecho de dominio.
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.; Es la institucin dedicada a la conservacin y explotacin del patrimonio herencial. Corresponde al
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tenenciade bienes con relacina la herencia,r
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Con relacin a la sociedad conyugal corresponde al n u e sobrevivien e y al alb

La
, administracin de la herencia conyugal ser conjunta, mientras la e a erencia es nica (albacea,
herederos o curador).
1
A falta de lo anterior, la administracin de la herencia corresponde a los herederos, se rige por las
normas de la administracin de la co'
las si uientes:
! Titularidad:
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son todos los herederos independientemente de las cuotas .
. .__Facultades dentro de a atribucin administrativa: el coheredero tiene un poder de voto ~nal-. a_l_~
..~es~ectiv:_~~
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. Ejercicio de la administracin: puede ejercitarse por todos los herederos o bien designar a uno solo
o a un tercero como administrador y organizar la respectiva organizacin. Las controversias
presentadas por los herederos deben ser resueltas en el proceso de sucesin. Las que se presenten
entre los herederos y el administrador en un proceso verbal sumario.'
...
Facultades propias de la administracin: los herederos tiene Derecho a una cantidad de bienes
proporciona! a su cuota, pueden intervenir en la explotacin de bienes e indicar la destinacin de los
bienes, e igualmente, asumir los costos y gastos de los mismos.
La administracin del albacea es especial, est regulada por la ley, a pesar de ser creada por el
testador. Si no hay albacea con tenencia de bienes, la ley le da la administracin a los herederos y a
falta de estos, la ley otorga la administracin al curador de la herencia yacente, para 'que est
protegida y administrada.
Existe un procedimiento de reclamacin de la administracin, al ser la herencia una especie de
comunidad universal (varios sujetos en un mismo objeto individual o regular), comunidad singular
que tiene las siguientes caractersticas:
Titularidad: le corresponde a los herederos, independientemente de la fuente, legal o testamentaria,
de la forma de suceder: legales o por representacin, de la cuanta de los derechos.
El ejercicio de la administracin lo pueden hacer los herederos directa o indirectamente,
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64
COLO?-f(jjI)!NO
Directamente: nombrando de comn acuerdo un administrador de toda la herencia; puede ser uno
de ellos o un tercero) quien adquiere una relacin contractual con los herederos por medio de un
mandato, ejerce la funcin propia de administrador. La ley prev las facultades, las instituciones,
resuelve las controversias entre el administrador y los herederos. Los herederos pueden recuperar la
administracin en forma directa sin intermediacin alguna.
Participacin: los herederos tienen derecho a participar de la forma de ejercer o dirigir la herencia.
El derecho de participacin es directamente proporcional al derecho hereditario correspondiente,
esto se representar en la calidad del voto. En el evento de concurrir sociedad conyugal y herencia,
el cnyuge sobreviviente tiene la mitad del derecho y el restante se distribuye entre los herederos.
La administracin puede hacerse mediante contrato de prestacin de servicios.
Tienen derecho a tener consigo una parte proporcional de los bienes, a obtener los frutos que
produzcan, a disfrutar gratuitamente, en el evento que las cosas no las tenga consigo ni las disfrute,
a participar en los frutos en la forma proporcional a su derecho. En el evento en que ninguno de
ellos est de acuerdo cada derecho tiene derecho propio a ejercer medidas de proteccin de la
herencia. Se puede pedir el embargo y secuestro de los bienes, aunque haya acuerdo previo de la
administracin en forma proporcional a su participacin.
Las obligaciones de los herederos como administradores conlleva el cancelar obligaciones, hacer
reparaciones locativas, pagar administradores, esto sale de la masa hereditaria, fenmeno diferente
de las obras o reparaciones propias como expensas o mejoras gravando proporcionalmente a los
herederos.
Terminacin: La administracin termina cuando se extingue la herencia, se destruyen los bienes
que la formaron o al hacerse la particin. El administrador deber entregar los bienes a quienes
corresponda, si derecho a retencin,
Rendicin de cuentas: A quien corresponda segn el caso. Inicia al finalizar la administracin o
peridicamente, Cualquier heredero puede exigirla con entrega de los saldos correspondientes.
Efectos: El administrador de la herencia, si es un tercero, es un tenedor. Si es un heredero, ser
poseedor hereditario de su propio derecho y administrador de patrimonio ajeno, no poseedor
comn. Lo cual significa que no adquirir los bienes por prescripcin. Los administradores no
generan posesin comn.
----
HERENCIA w ACENTE
Se declara judicialmente con el fin de protegerla mediante la asignacin de un curador ({ue la

administre mientras aparecen los herederos. Esta declaracin tiene dos presupuestos:
Que no haya aceptado ningn heredero 15 das despus de la apertura de la sucesin.
y no haya albacea con tenencia de bienes.
La declaracin judicial de herencia yacente tiene por objeto:
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65
Un efecto proteccionista de la totalidad de la herencia frente a la posibilidad de la existencia

de eventuales herederos.
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Funcin del curador debe efectuar actos conservatorios y de productividad de la herencia Si
despus de dos aos no se ha presentado ningn heredero, la ley ordena que se cancelen todos los
pasivos y legados de la herencia mediante el remate de bienes, el remanente se consigna hasta que
aparezcan los posibles herederos. Se extingue cuando se declara vacante la herencia
HEREl\'CIA VACANTE
Se declara judicialmente, y se presenta despus de transcurridos 20 aos desde la muerte del
causante, su declaracin puede estar precedida o no de la declaracin de yacencia La herencia
vacante supone la certidumbre que no hay heredero) en este caso, la ley indica quien es el heredero,
siendo el Estado Colombiano, a travs del ICBF, del INCORA (INCODER), INURBE, cuando los
bienes sean idneos para los dos ltimos. No es requisito la declaracin previa. Tiene la
certidumbre que no existen herederos. Se extingue con la adjudicacin que se le hace al estado.
Resulta necesario recordar que el artculo 706 del e.e prescribe que son bienes vacantes los bienes
inmuebles que se encuentran dentro del territorio de la nacin sin dueo aparente o conocido, y
mostrencos los muebles en igual situacin.
,OCUPACIN
DE LA HERENCIA VACANTE: la ley ofrece una recompensa al primer
denunciante de la herencia para que l por su cuenta y riesgo, a beneficio del ICBF reclame la
adjudicacin de los bienes vacantes a favor del instituto y la _!.ecompensa <mera soto cuando el
. resultado es positivo.No hereda ellCBF los pasivos.
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Plmcel_IIE IIIE1UCII
Son medidas tendientes a asegurar la herencia de cualquier posible malversacin o dilapidacin, se
tienen consagradas legalmente) y a su vez se distingue entre medidas de carcter singular y medidas
de carcter global, son las siguientes:
MEDIDAS DE CARCTER SINGULAR
1. FIJACIN O APOSICIN DE SELLOS
Es la disposicin policiva tendiente a identificar los bienes que han de pertenecer a la herencia con
el fin que no se presente confusin con otros bienes y excepcionalmente se pretende su .
conservacin. Actualmente se hace una relacin de los bienes que existan al momento de la muerte
del causante y se dicen pertenecer a la herencia. Es una figura extrajudicial en la cual se da una
identificacin de los bienes. Esta medida de tip~ policiva O judicial se puede realizar dentro de los
30 das siguientes a la muerte del causante. ).
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Esta figura es muy diferente al sellamiento de estableci_!!liento' pblico] ya que- esta figura se
consagra para divulgar la violacin de disposiciones de ordeUroamstlco~tafigura de la aposicin
de sellos no lleva implcita una restriccin de los bienes, no ~'y_g_lJrJ ni depsito salvo cuando
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La aposicin de sellos conlleva la entrega de esos elementos

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'2. GUARDA DE BIENES

Medida exclusivamente Judicial, es la disposicin del funcionario judicial para que se realicen las
medidas idneas para pernu ir a conservacin del bien en su existencia, esencia y nmero. Esta
medida va acompaada generalmente de la primera medida (aposicin de sellos), no de forma
accesoria, sino acumuladas cuando las dos se proponen ante un juez y no cuando la primera se
propone ante la polica. n esa medida se busca la conservacin ms no la lUentifi~
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e esto Implica una cierta restriccin del Derecho sobre el bien. Esta medid~~oliciva
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judicial se puede realizar dentro de los 30 das siguientes a la muerte del causante
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3. EMBARGO Y SECUESTRO DE BIENES
Medida de [~udi_~i~
que se presenta en caso de controversia, administracin o en riesgo del
ejercicio de un derecho ganancial o hereditario, se adoptan tanto para proteger la administracin
como la disposicin de los bienes, mediante el depsito de esos bienes en manos de un tercero
llamado secuestre, para solucionar los problemas administrativos de la herencia.
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TIPOS DE SECUESTRO (antes de 1989)

Secuestro provisional era aquel que la ley consideraba que se poda establecer mientras se
constitua la herencia y se poda hacer antes del inventario o avalo.
Secuestro definitivo: es viable cuando desde la apertura de la sucesin hay manifiesto desacuerdo
sobre la administracin de la herencia, durar despus del inventario o avalo, hasta la entrega de
los bienes adjudicados.
Mientras no se haya inventariado se pueden presentar controversias patrimoniales, despus de
realizado este, ya no puede presentarse ninguna controversia patrimonial que tenga razn de ser en
la sucesin.
TIPOS DE SECUESTRO (despus de 1989).

Medidas d embargo y secuestro sucesora].
Cumple con dos funciones:
Como medida de depsito judicial para resolver las controversias de administracin, porcin
conyugal, ser provisional o definitivo. Saca del comercio los bienes que pertenecen ala herencia,
sociedad conyugal o patrimonial.
Con la medida antes de 1989 solo ose perda la administracin pero podian ser vendidos los bienes,
con la medida actual no.
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MEDIDAS DE CARCTER UNIVERSAL O GLOBAL

1. INVENTARIO y AVALO
Es la relacin pormenorizada de los componentes de las masas partibles teniendo en cuenta su

estructura legal, identificacin, origen, fuente y valor. Esta medida no indica divisin ni
adjudicacin alguna, debe referirse a cada uno de los elementos a partir, y la relacin debe hacerse
con cada cosa, segn disposicin de la ley. Puede cobijar la sociedad conyugal y la herencia. Puede
constar por escrito y ser judicial o puede ser por inventario notarial. Sirve para diferenciar los
patrimonios de la sociedad conyugal, el patrimonio de los otros herederos, el de los terceros
acreedores. Es una de las etapas de la sucesin. El inventario debe tener una descripcin de cada
componente, un bien, un derecho, una donacin y sern las partidas o unidades del inventario que
describe un elemento patrimonial.
Relacin individual.
Recibe el nombre de partida el bien que se relaciona. Tambin puede referirse a un Derecho u
obligacin, se determina la fuente de origen, qu derechos tiene, si pertenece o no a la herencia o a
la sociedad con yugal.
En la descripcin se realiza una identificacin de las caractersticas esenciales del componente,
finca, casa, ubicacin, individualizacin, linderos, especie, gnero, cuerpo cierto, clase. Si son
derechos con su respectiva denominacin legal, si son obligaciones: sujetos, acreedor, deudor y la
prestacin. Hay que decir la fuente de origen o adquisicin del elemento inventariado para
determinar si pertenece o no al patrimonio que se est heredando. Determinar si entra a la herencia,
sociedad conyugal o no. La ley seala la composicin jurdica del componente.
Avalo seala el valor del componente, ha tenido la siguiente evolucin:
Cdigo Civil: el valor convencional yen subsidio el judicial.
Ley 63 de 1936: intervienen funcionarios de la administracin de impuestos y en subsidio el
judicial.
1974 Emergencia econmica el valor fiscal dominante, y en subsidio la valoracin judicial) con
intervenc in judicial.
Se determina con la declaracin de impuestos, declaracin del acto por medio del cual se adquiri
el bien, etc. .
Actual: valor convencional y en subsidio el judicial, a travs del avalo pericial.
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CLASES DE INVENTARIOS y AVALOS
Composicin global y singular: El global se compone de la masa de gananciales, la masa

sucesoral y un resumen. El singular se compone de cada partida, determinando el bien, Derecho u
obligacin que permita su individualizacin, la fuente de adquisicin y avalo.
Masa de gananciales se conforma con el activo (activo bruto y acumulacin imaginaria) y un
pasivo (deudas sociales para con los terceros y para con los cnyuges)
Masa hereditaria se conforma por un activo, un pasivo y las acumulaciones imaginarias.
Separacin de patrimonios: Permite diferenciar la herencia de otros patrimonios, como la
sociedad conyugal, los patrimonios propios de los herederos o de los terceros.
Puede ser judicial O voluntaria: Hay separaciones que ordena la ley y se producen de pleno derecho
sin decisin pblica ni particular. Frente a las dems herencias por pluralidad de herencias, cada una
independiente unas de otras para evitar confusin.
.
Con la sociedad conyugal es necesario que la sociedad conyugal se encuentre inventariada dentro
del proceso de sucesin para separarla de lo que va a constituir en la herencia.
Con la sociedad civil o mercantil se debe tener en cuenta si la sociedad contina vigente con la
muerte del causante: la sociedad no afecta con la muerte del socio o si se disuelve caso en el cual se
deber determinar la cuanta del derecho que debe corresponderle. Se ordena que se separen los
patrimonios por tener procedimientos liquidatorios distintos en lo civil y lo mercantiL
La sociedad disuelta con la muerte del causante genera un patrimonio ilquido, se sabr qu le
corresponde al socio fallecido y no podr incluirse en el inventario y en la particin en tanto no se
sepa su composicin en forma plena.
Cuando la muerte del socio mantiene la sociedad, el derecho del socio (acciones o inters social) no
va a cambiar, no hay alteracin en el derecho, se podr incluir en el inventario o avalo en la
herencia correspondiente. No afecta a la sociedad, al derecho, a los herederos que sustituyen al
socio fallecido en la parte social.
LA MASA DE LA QUIEBRA
El causante quebrado: la masa de la quiebra no puede entrar a formar parte de la herencia, ya que
se ha separado para garantizar el pago de los acreedores.
El cnyuge sobreviviente quebrado: el inventario o avalo no podr contener los bienes sociales
del cnyuge que formen parte de la masa de la quiebra.
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En el primer caso los herederos del causante debern aceptar la herencia con beneficio de
inventario; en el segundo caso, debern aceptar con beneficio de inventario y: por separado los
gananciales y la herencia.
BENEFICIO DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS.

Slo ocurre cuando el juez otorga o decreta el beneficio de separacin. Es el Derecho que tienen
los acreedores hereditarios y testamentarios para que no se confundan los bienes del difunto con
otro tipo de bienes; para garantizar los pagos de las deudas hereditarias y que no se destine al pago
de deudas personales del heredero. Los acreedores personales del heredero no gozan de este
beneficio. Para que proceda este beneficio se necesita que exista un eventual perjuicio de los
acreedores hereditarios. La ley les da prioridad a los herederos para que determinen el sistema de
responsabilidades frente a terceros, pues ellos conocen la herencia. El heredero puede aceptar con
beneficio de inventario y mejor protege a todo el mundo. Separa y distingue el patrimonio de la
herencia del patrimonio propio. Los bienes de la herencia se destinan al pago de sus deudas.
EFECTOS
Solo beneficia a los acreedores que hayan invocado el beneficio, aqu tendrn el Derecho de hacerse
pagar de preferencia los crditos.
Sobre los crditos personales del heredero se presentan dos situaciones:
Si el activo herencial es superior al pasivo sucesoral, el sobrante se agregar a los bienes del
heredero para satisfacer a sus acreedores propios.
Si el activo herencial es insuficiente, se tendr Derecho a perseguir el patrimonio personal del
heredero, salvo que este haya aceptado con beneficio de inventario.

CASO ESPECIAL DEL FRAUDE PAULIANO
Se constituye en aquellas enajenaciones de bienes del difunto, hechas por el heredero dentro de los
seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin y que no hayan tenido por objeto el pago de
crditos hereditarios o testamentarios.
Otro beneficio de la separacin es darle autonoma administrativa a la herencia al ser administrada
corno un patrimonio autnomo tendiente a evitar la extincin de bienes y a destinar esos bienes
directamente a pagar los acreedores hereditarios.
69
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111.El UIIOTII18
Se le conoce como causahabiente. En el derecho romano "sucesor, posten-orum, nere-dis''. Funge
como titular de la asignacin.
Asignacin: es aquella disposicin de carcter legal o voluntaria por la cual se ordena a otras
personas a suceder al causante en todo o en parte de sus bienes a asignacin tiene los siguientes
elementos:
Fuente la asignacin puede tener Su origen en el testamentQ.. en laJe~, o en la donacin, llamndose
asignacin testamentaria, legal o convencional, respectivamente.
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.
Objeto: puede hacer referencia a una universalidad llamada herencia o a un bien en concreto a
ttulo singular que recibe el nombre de legado o a una cuota especial de bienes llamada asignacin
especial como en el caso de la porcin conyugal.
Finalidad: Es permitir la sustitucin patrimonial, antes continuaba la personalidad del causante no
en forma personal sino en referencia a su patrimonio.
Titular: es el asignatario, el cual recibe varios nombres: heredero (asignacin a ttulo universa)
legatario (asignacin a ttulo singular) o donatarios.
REQUISITOS PARA SER ASIGNAT ARIOS

Estos requisitos son de naturaleza lel@l_J deben predicarse de todos y cualquier as~atari~n
p~i~~!~l\tienen una importancia maysciieTa mechaaqe definen-ciiiie-nes puede y quienes no
suceder al causante; de manera general se exige de los asignatarios: capacidad, dignidad y vocacin
sucesoral.
1. CAPACIDAD
Es aquella aptitud para ser titular de un De;echo sucesoral, es equivalente a la capacidad de goce".
De conformidad con el artculo 1018 del C. son capaces todos aquellos a quienes la ley de manera
La capacidad legal en los negocios. jurdicos en general es la aptitud legal que tiene el sujeto para ser titular de
derechos y obligaciones. Existen dos tiposde capacidad:
L Capacidad de goce: ~~Jas.e'p~edicade todas las personas por el hecho de su nacimiento. \
2. Capacidad de ejercicio.' en esta laregla gcraresque todas las personas la tienen, salvo las que la ley expresamente
determina. que no. Entonces debemos referimos a la incapacidad. entendida como la restriccin que impone la ley para
celebrar negocios jurdicos. Se tienen varios tipos de incapacidad:
.
l. Incapacidad absoluta: se predica de los dementes, sordomudos que no pueden darse a entender por ningn medio y
105 impberes, es decir las mujeres entre los 7 y los 12 aos y los hombres entre los 7 y 14 aos. Quien es un incapaz
absoluto requiere un tutor, curador O representante legal para actuar. Su participacin en un negocio jurdico genera
nulidad absoluta insaneable.
2. Incapacidad relativa: se predica de los disipadores, menores pberes, es decir las mujeres entre los 12 y 18 aos y
los hombres entre 14 y 18 aos. Su participacin en un negocio jurdico genera nulidad relatva saneable.
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expresa no priva de su capacidad de manera expresa, de manera que todas las incapacidades de
nuestro ordenamiento civil deben interpretarse restrictivamente.
REGLA GENERAL: son cal!.ces_par~suc0e~_!~q~s las personas naturales o jurdicas que existan
al momento de . la .muerte
~@sante_j2uienes no son persoas al momento de la muerte no son
~.... - -'--._del
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capaces para suceder, no son asignatarios los que nunca han existido, o los que han dejado de
existir. Entonces debe entenderse que quien pretenda alegar una incapacidad tiene la carga de la
prueba,
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EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL DE LA CAPACIDAD

Existen dos tipos de excepciones a la regla general de la capacidad, la primera de ellas se trata de
seres que no existen al momento de la muerte del causante pero que la ley anticipa su capacidad
sucesoral, en personas tanto jurdicas como naturales; mientras que la segunda excepcin esta
construida sobre un fundamento distinto, aunque la persona tiene la capacidad) la ley se la suprime,
prescribiendo una inhabilidad de corte legal.
PRIMERA EXCEPCION
1. PARA PERSONAS NATURALES
a) Las personas naturales en formacin, los apenas concebidos como el hijo pstumo, si llega a
existir es persona, adquiere capacidad y por lo tanto, ~_~ig_~.
b) Las personas naturales futuras aquellas que al momento de la muerte del causante no tienen
ningn principio de existencia, pero se espera que exista, si el causante no pone por trmino se
entiende de 10 aos Por Ej, A mi primer nieto le dejo: A cualquier tipo e asignatario pstumo: un
sobrino
e) Los asignatarios futuros bajo condicin el asignatario ser capaz si da el cumplimiento de la
condicin, el trmino de cumplimiento lo establece el testamento, subsidiariamente la ley, fijando la
prescripcin a diez aos. Ej. A la primera persona que nazca en e12005.
d). Los asignatarios futuros bajo recompensa: aqu el asignatario no puede estar determinado por no
existir al momento de la asignacin.com plazo determinado o indefinido o en el plazo legal.
2, PARA PERSONAS JURIDICAS
Este tipo de excepciones operan con relacin a personas jurdicas la ley permite darle capacidad
siempre y cuando lleguen a existir:
3. Incapacidadparticular: es una restriccin que establece la ley para ciertas personas, que bien puede ser en funcin al
parentesco o a las funciones que desempea. En razn al parentesco, por ejemplo los padres no pueden realizar
compraventas con sus hijos menores de edad. En razn a las funciones que desempea, por ejemplo los jueces no
pueden participar en los remates que ellos mismos ordenan.
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a) Cuando la persona jurdica est en formacin interna o externa; cuando se de le da una

asignacin a una persona jurdica que le falta el reconocimiento de la personera, o de manera
interna cuando es para formar una asociacin, organizacin donde la asignacin sea el patrimonio
pudiendo establecer en el testamento la naturaleza el objeto la organizacin y quienes pueden
constituir la direccin. Perolas personas jurdicas futuras no tienen ningn principio de existencia.
b) Bajo condicin se deja una asignacin a determinada institucin que pueda cumplir con una
condicin.
e) Bajo recompensa: cuando alguna institucin por ejemplo encuentre la cura de una determinada
enfermedad.
En todos los casos sealados se toma el plazo sealado en el testamento o en el que determine la ley
para cada situacin.
SEGUNDA EXCEPCIN
La persona existe a! momento de la muerte del causante y debera ser capaz, pero la ley le inhibe la
capacidad de suceder al causante y por lo tanto son inhbiles para suceder: esta inhabilidad est
dirigida a proteger la libertad del causante para testar ya que estas personas pueden influir de una u
otra forma sobre la voluntad del causante y obtener beneficios; existen dos tipos de inhabilidades
1. INHABILIDADES EXPLCITAS
a) Respecto a las personas naturales:
El confesor de la ltima enfermedad del causante
El confesor habitual del causante en los dos ltimos aos
El notario ante quien se otorga testamento, los testigos, el cnyuge, ascendientes,
descendientes y cuados del notario.
b) Respecto de las personas jurdicas:
La congregacin religiosa del confesor, pero la ley permite que sea capaz de suceder la
parroquia del testador. En todo caso s e puede anular el testamento por la inhabilidad del
testador. Si se hace por parte de la organizacin religiosa maniobras de carcter engaoso o
doloso.
2. INHABILIDADES IMPLCITAS
El mdico tratante de la ltima enfermedad del causante.
El mdico tratante habitual durante los dos ltimos aos.
Las personas que ejerzan dominio personal del causante en ejercicio de actividades
irregulares, como la brujera.
El abogado redactor del testamento.
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a) Cuando la persona jurdica est en formacin interna o externa: cuando se de le da una

asignacin a una persona jurdica que le falta el reconocimiento de la personera, o de manera
interna cuando es para formar una asociacin, organizacin donde la asignacin sea el patrimonio
pudiendo establecer en el testamento la naturaleza el objeto la organizacin y quienes pueden
constituir la direccin. Perolas personas jurdicas futuras no tienen ningn principio de existencia.
b) Bajo condicin se deja una asignacin a determinada institucin que pueda cumplir con una
condicin.
e) Bajo recompensa: cuando alguna institucin por ejemplo encuentre la cura de una determinada
enfermedad.
En todos los casos sealados se toma el plazo sealado en el testamento o en el que determine la ley
para cada situacin.
SEGUNDA EXCEPCIN
La persona existe al momento de la muerte del causante y debera ser capaz, pero la ley le inhibe la
capacidad de suceder al causante y por lo tanto son inhbiles para suceder: esta inhabilidad est
dirigida a proteger la libertad del causante para testar ya que estas personas pueden influir de una u
otra forma sobre la voluntad del causante y obtener beneficios; existen dos tipos de inhabilidades
1. INHABILIDADES EXPLCITAS
a) Respecto a las personas naturales:
El confesor de la ltima enfermedad del causante

El confesor habitual del causante en los dos ltimos aos
El notario ante quien se otorga testamento, los testigos, el cnyuge, ascendientes,
descendientes y cuados del notario.
b) Respecto de las personas jurdicas:
La congregacin religiosa del confesor) pero la ley permite que sea capaz de suceder la
parroquia del testador. En todo caso s e puede anular el testamento por la inhabilidad del
restador. Si se hace por parte de la organizacin religiosa maniobras de carcter engaoso o
doloso.
2. INHABILIDADES IMPLCITAS
El mdico tratante de la ltima enfermedad del causante.
El mdico tratante habitual durante los dos ltimos aos.
Las personas que ejerzan dominio personal del causante en ejercicio de actividades
irregulares, como la brujera.
El abogado redactor del testamento.
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73
ASIGNACIONES POR GRATITUD: el causante tiene y conserva la libertad:~rcs~~\m\~

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motivos que considere pertinentes a la hora de realizar una asignacin, puede seleccionar la
persona teniendo en cuenta su calidad como ser humano o en agradecimiento por una conducta que
ste desempeo y que fue benfica al causante. Estas asignaciones gratuitas pueden verse afectadas
mas por vicios morales y no por inhabilidad propiamente dicha, como en el caso de un guardador o
cuidador de un anciano, o de un enfermo; estas personas que los cuidan estn puestos en una
situacin favorable frente al restador, lo que puede permitirles influenciar su voluntad, mediante
amenazas o conminaciones, aunque se presume la buena fe, esto puede viciar la asignacin.
u DIGNIDAD
Es la cualidad moral de mrito para suceder al causante, sta situacin que hace compatible a una
persona con el causante para poder sucederlo.
Regla general: Todas las personas se presumen dignas a suceder a las dems. La dignidad es una
presuncin legal que admite prueba en contrario. De manera que la indignidad debe ser declarada
en un proceso ordinario de indignidad cuya sentencia se lleva al proceso de sucesin, que aun
siendo de jurisdiccin.zolnntaria puede deY~nir en contencioso; pero que no es el espacio preciso
para discutir la indignidad. Este proceso se tramita a instancia de cualquier interesado, es decir que
puede promover este proceso tanto un heredero de ~n orden distinto a aquel en el cual se va a
liquidar la herencia para tratar de dar procedencia al orden en el cual va a heredar, los herederos
conjuntos para recibir la cuota del otro por acrecimiento, el sustituto del indigno tratndose de
sucesintestamentaria. En todo caso si es declarada la indignidad se debe restituir tanto 10recibido
como los frutos percibidos. Finalmente es preciso decir que accin de indignidad no afecta a
terceros de buena fe, y la buena fe se presume, de manera que la carga de la prueba corresponde a
quien alega lo contraro, es decir la mala fe.
Causas de indignidad: La indignidad es excepcional. Una persona natural o jurdica resulta
incompatible moralmente para suceder al causante. Al que causa ofensa al causante se le impide
sucederlo. Se hallan contenidas en los artculos 1025 a 103l del C. e y son 17 causales:
~----i~5
l. La comisin de homicidio contra el causante. No el homicidio culposo y bajo justificacin.
2.
contra la persona, los bienes o el honor del causante, el cnyuge, ascendientes,

descendientes, hermanos del mismo, tambin
3. Los hechos ilcitos civiles como el ejercicio de la prostitucin.

4. La omisin del socorro debido.
5. El ejercicio de violencia para testar.

6. Retencin u ocultamiento del testamento.
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74
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7. La omisin de denuncia del homicidio cometido contra el causante salvo incapaces, o capaces de
manera gradual, o que el proceso se haya iniciado de oficio.
8. Omisin por las diligencias del guardador cuando las necesite
9. Falta de aceptacin del cargo de guardador.

10. Promesa de pasar una asignacin a alguien no hbil.
11. Contraer matrimonio sin obtener el conocimiento debido en los menores adultos, la indignidad
solo afecta la mitad del derecho que le correspondera.
12. Haber incurrido en dolo o culpa grave en la administracin de los bienes del hijo
13. Haber participado en la suposicin de un parto o en la sustitucin de un hijo.
14 La no aceptacin sin inconveniente grave del cargo de albacea.

15 La no aceptacin del cargo de partidor.
16 Que el partidor haya incurrido en el delito de prevaricato en la particin.
17 La destruccin dolosa o fraudulenta de los efectos de la masa a partir. Cuidar los bienes que
constituyen la herencia es un deber de los interesados en sta (cnyuge, herederos, legatarios) si los
ocultan a fin que no entren en la masa sucesoral, incurren en esta causal y producen los siguientes
efectos:
a) El heredero que incurra en esta causal se encuentra en imposibilidad de reclamar el derecho
hereditario y ser heredero pero solo de estas deudas.
b) Si es el legatario el que incurre en esa causal no puede reclamar su legado y debe restituir la cosa
legada doblada.
e) El cnyuge puede perder su derecho de gananciales.
, SEMEJANZAS ENTRE INCAPACIDAD----.---_............_,,__.r_...~

E INDIGNIDAD
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Las dos impiden que la persona sea un asignatario, es decir imposibilita que se radique en cabeza
del indigno o del incapaz el derecho hereditario. En todo caso cada una de estas viabiliza el que
otras personas, que son los descendientes representen, s~perder de vista que solo pueden ser
representados los hijos del causante y los hermanos del causante. Salvo las cinco primeras causales
de indignidad que estLldi~mos anteriormente, ~ierde_
el derecho de alil1!.~~tos~ Por ltimo,
tanto la indignidad como la incapacidad se aplican a la sucesin contractual.
.
oseas vssm CSPEDES
G,
75
nIFERI!:NCJAS ENTRE INDIGNIDAD t INC\PACIDAD

Si Se es incapaz respecto de una sucesin se es incapaz respecto de todas, porque la incapacidad es
la inexistencia al momento de la muerte del causante, y la imposibilidad de existir en un futuro
como persona natural o jurdica, mientras que la indignidad solo es predicable respecto de una
sucesin en particular, se es indigno con respecto a un causante en concreto.
La naturaleza jurdica de la incapacidad es de orden pblico, no susceptible de ser modificada por
los particulares a su medida; mientras la indignidad es de orden eminentemente privado, esta
edificada para proteger el inters individualista del causante.
Salvo las excepciones a la capacidad, el incapaz no transmuta a capaz, muy por el contrario a lo que
sucede con el segundo fenmeno, pues la indignidad puede ser revertida a dignidad, esto se puede
hacer mediante un proceso ordinario de indignidad o mediante el perdn de la indignidad por parte
del causante lo cual se denomina rehabilitacin del indigno,
Por otra parte, la incapacidad opera de pleno derecho, no es necesario declararla, no hay que
realizar un proceso especial, ni resulta indispensable una sentencia con ese objeto, la persona que
premuri simplemente no ser asignatario, para ser incapaz para suceder basta que haya muerto,
pero ese sujeto puede adquirir los derechos por otro medio. Mientras que la indignidad no opera de
pleno derecho, requiere ser declarada y para ello se utiliza el proceso ordinario de indignidad, en
este evento cuando se ha cometido un delito, que configura en causal de indignidad, verbigracia la
comisin de homicidio contra el causante es imprescindible la sentencia judicial previa, pues puede
acontecer que el homicidio sea culposo y bajo justificacin y en ese evento no se le puede endilgar
la sancin de la indignidad. Ocurre igual con los procesos civiles previos, es menester la sancin
legal debidamente ejecutoriada.
La incapacidad no puede sanearse por voluntad del causante, la incapacidad no depende de su
liberalidad, mientras que la indignidad si puede sanearse, por medio del testamento el causante
puede perdonar la indignidad de manera expresa o tcita.
La incapacidad es insaneable por prescripcin, diferente a la indignidad que se sanea en un trmino
prescriptivo de diez aos contados a partir de la muerte del causante. En todo caso mientras no
exista una sentencia judicial que declare al asignatario como tal, se presume digno, a partir de la
muerte del causante corren para los dems interesados el trmino de diez aos para lograr que se
declare la indignidad. No obstante a una persona indigna se le prohibe .entrar en el proceso de
sucesin como asignatario, mientras est pendiente la sentencia del proceso que se ha promovido en
su contra por indignidad, en caso de haber recibido su parte deber devolverla para ser adjudicada
entre los otros asignatarios dignos. La indignidad se purga en 5 aos contados a partir de la muerte
del causante.
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76
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IU. VOCACIN SUCESORAL

Proveniente del latn vocatio, la vocacin es la cualidad y aptitud de haber sido llamado a suceder y
poder hacerlo. Puede tener base en el testamento} la donacin o en la ley. Cuando el llamamiento 10
realiza la ley se denomina delacin.
Clases de vocacin sucessral
Expresa o tcita. En el testamento se puede especificar la asignacin voluntaria que se le otorga a
CIertas personas.
Directa: es aquella que se da sin ninguna interrnediacin. La que se da entre padre e hijo.
Indirecta: se llama a una persona cuando no existen otras personas, es mediata. Ej. Se llama al
nieto en la sucesin del abuelo porque no hay hijos.
En cuanto al objeto: puede referirse a: La herencia, el legado, la donacin.
Fuente de la vocacin sucesoral
La otorga directamente el testamento, la ley y la donacin. La persona puede tener vocacin
sucesoral por medio de estas tres fuentes y solo puede perderse por los fenmenos de
desheredamiento y exclusin.
FORMAS DE PRIVAR DE LA VOCACION
La vocacin sucesoral puede perderse en dos eventos, estos dependen exclusivamente de la
voluntad del testador, el primero de ellos es el desheredamiento y el segundo la exclusin.
1. DESHEREDAYllENTO.
Es la disposicin testamentaria expresa mediante la cual el causante suprime su asignacin forzosa a

un legitimario conforme a una causal prevista en la ley y con los motivos concretos y probados,
permite que se extinga la vocacin sucesoral. No existe desheredamiento tcito porque estos seran
ineficaces.
2. EXCLUSIN.
Es la voluntad testamentaria expresa o tcita mediante la cual se impide por mera voluntad del
causante que otra persona, que necesariamente es un asignatario voluntario pueda sucederlo, sin que
sea necesario fundamentarlo en causal o motivo alguno, tampoco necesita la comprobacin.
Recordemos que son asignatarios voluntarios, ~l cnyuge e~~-lJeI9_et)rdeo_tios
hermanos en el tercer orden, como tambin los sobrinos en el actual cuarto orden.
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osean YESID CSPEDES
G.
77
})ARALELO E~TRF, DESIlEREDA~HENTO y rXCLUSIN:

L FUENTE: De los dos fenmenos es el testamento pura los dos, son diferentes a ln\indignidad ya \
que sta es legal y no testamentaria.
),
2. EXPRESI~ DE LA VOLUNTAD: Para el desheredamiento debe ser expresa, con trminos
inequvocos, no se puede dar de manera implcita o tcita; mientras que la exclusin puede
expresarse de cualquier manera,! .
.
3. SUJETO PASIVO: rara el desheredamiento solo debe ser e\ asignatario forzoso, bien sea el
legitimario o el mejorario, mientras que para la exclusin se debe tratar de un heredero voluntario, no
de derechos forzosos, es decir que dependa de la voluntad del causante.
esta sustentado en cuatro causales legales, mientras que la
exclusin no necesita ninguna causa, por pr erur de la sola-voluntad def~ausante, pero a este no
se le exige tener un mvil o motivo en concreto sobre el cual se sustente la exclusin, la causales de
desheredamiento son:
~~_~i~e.nto
l. El atentado grave contra la persona, los bienes, el honor del causante, el cnyuge, ascendientes,
descendientes y hermanos del mismo. (2a, Causal de indignidad)
2. Omisin del socorro debido pudindolo dar, Tambin es causal de indignidad, pero debe ser una
ofensa moral para el causante
3. Contraer matrimonio sin el debido consentimiento debindolo, como en el caso de los pberes
que aun no adquieren una capacidad total; se recoge en el testamento y junto con la indignidad
puede dar para perder todo el derecho.
4. Haberse dedicado a actividades que sin ser ilcitas constituyan una ofensa moral para el causante.
Como el proxenetismo.
En todo caso el desheredamiento debe recaer sobre un hecho concreto para que pueda ser conocido
por el desheredado, y lo pueda controvertir en un proceso ordinario.
4. COMPROBACIN: Al causante no se le increpa por una comprobacin cuando de exclusin
se trata, opera por si misma, a contrario sensu de lo que ocurre con el desheredamiento donde el
hecho debe estar comprobado y si no lo est no produce efectos.
En cuanto al desheredamiento en vida del causante la nica manera de desvirtuado es proponiendo

un proceso ordinario de nulidad de ese desheredamiento. Despus de la muerte del causante
controvertir el desheredamiento mediante un proceso ordinario; de no hacerlo puede estar aceptando
de forma tcita el desheredamiento, Mientras que no es posible atacar directamente la exclusin
mediante un proceso ordinario destinado exclusivamente a tal fin, pues esa el la voluntad del
causante que tiene primaca,
en todo caso puede increparse el testamento en si mismo, y por contera
...
descartar la exclusin indirectamente.
CVI1(JO r[)E ffEf!f,CJ{O SVaESORftC

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El desheredamiento supone la vigencia del testamento que lo contiene, es decir que una nulidad del
testamento afecta tambin al desheredamiento que se queda sin sustento .. tambin sucede en el
evento en que se emita un nuevo testamento que revoque al anterior y que no incluya esta clusula
de desheredamiento, lo cual permite que se hagan revocatoria tcitas o expresas de ste. Del mismo
modo la exclusin supone la existencia, validez y eficacia del testamento, si por ejemplo el
testamento resulta nulo entonces tambin lo es la exclusin, de manera que heredaran los herederos
voluntarios porque extraen su vocacin succsoral directamente de la ley.
OSCc\R YESID
CSPEDES G.
79
CAPITULO m
flllll DEIIOEIEI
Es la forma como los asignatarios pueden recoger la asignacin y puede ser de diferentes clases,
bsicamente las formas de suceder son la personal, la representacin legal, y la sustitucin
testamentaria, esta ltima debera estudiarse en el captulo destinado a sucesin testada pero para
una comprensin del tpico al cual nos referimos la analizaremos en este capitulo, en todo caso es
indispensable referirse a fenmenos como la trasmisin y la sucesin procesal hereditaria, de
importancia capital para el entendimiento de la sucesin.
SUCESIN PERSONAL
Es la forma de suceder de manera inmediata al causante, presupone dos elementos: un causante y un

asignatario, el cual debe reunir todos los requisitos para ser asignatario, aqu, l de forma personal
recoge su asignacin dentro del mismo proceso de sucesin del causante y con respecto a l se le
adjudica la cuota hereditaria correspondiente.
SUCESIN POR REPRESENT ACIN
Se trata de la segunda forma de suceder, solo opera para la sucesin legal; es la sucesin de manera
indirecta o mediata ya que interviene un tercero. Es diferente a la representacin comn, es un tipo
especial de representacin propia del derecho sucesoral, es distinta a la representacin de la
herencia, no es una especie de sucesin, es decir no se trata de una sucesin distinta; sino que es
una manera de suceder cuando quien tena la posibilidad de hacerlo de manera directa no reuni los
requisitos de asignatario, basta que impedimento se lo genere una sola causa, por ejemplo el nieto
representa al padre en la sucesin de su abuelo, por impedimento del padre para ser asignatario. En
efecto preconiza el artculo 1041 del e.e que la.representacin es una ficcin legal en que se
supone que una persona. tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y derechos
hereditarios que tendra su padre-o 'madre si sta o aqul no quisiere o no pudiere suceder. .
La representacin legal procede por:
1. Premuerte
2. Desheredamiento
3. Repudiacin de la asignacin.
4. Por indignidad.
Presupone tres elementos: 1) un causante, 2) un representado es decir el impedido para ser
asignatario y 3) el autorizado para ocupar el lugar del anterior representante o unos representantes.
Se parte que el representado ~ud~ o no .9_~~~~,,~~ceder,
bien porque fue declarado indigno, o
desheredado, o que repudi, o}fulleci ames.de.que muriera el causant. El representante debe tener
una calidad especial de hijo-kgiIJl.O..O.hij.o-doptlYQ_I~n9)~tratndosepe la legislacin anterior, y
tambin el hijo extramatrimonial cuando se aplica la legislacin actual. Se parte del supuesto de
que el representado nunca fue heredero y los hijos por representacin entran a ocupar el lugar del
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padre, aceptan la herencia por representacin y se les adjudica en el mismo pro~eso del causante.
l.En todo caso la hih.lel~sale asu nombre y en representacin de su padre, y no a nombre del padre,
por ejemplo A 1 ~n representacinde A. (Al rA),:
Los que suceden por representacin heredan en todos los casos por estirpes, es decir, que cualquiera
que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por partes
iguales la porcin que hubiere correspondido al representado,
Finalmente es necesario recordar que hay siemrre lugar a la representacin en la descendencia del
causante y en la descendencia de sus hermanos' ,
TRANSMISIN SUCESORAL
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Se puede mirar como una pequea sucesin dentro de la sucesin, Se presenta cuando un
asignatario adquiri una asignacin pero, postmuere sin aceptar> ni repudiar" trasfirindola a sus
nciedos'--'"
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Caractersticas.
Presume tres elementos:
El causante, el transmisor que adquiri la cuota hereditaria y la transmite por muerte, y el
adquirente que va a recibir la determinada cuota hereditaria.
Solamente opera por una causa la post muerte, en la representacin operan los fenmenos de"ip~~"~
muerte, el desheredamiento, la indignidad o la repudiacin, de all que ,se distinga entre uno y otro
fenmeno,
'
El transmisor s es heredero, pero no alcanz a concretar su herencia porque no acept, ni repudi;
quienes la concretan son los adquirentes que realizan una doble aceptacin.
1, Aceptan la herencia del transmisor.
2. Aceptan la cuota hereditaria que tena \ el transmisor f.n el causante:
_ ---_..,---~-
.....__,-_ ....__,....
A decir del profesor MrOUEL BETANCUOR REY en su texto Categoras Bsicas del Derecho Privado para que
opere la representacin legal se necesitan varias condiciones: "l.Que la asignacin legal sea de aquellas que tienen
carcter herencial; es imposible adquirir porlJ~.Q!!..sentacinlaP?,rcin conyugal ~ los alimentos, 2, Que el asignatario
legal este en la lista de posibles representados q-ue"so:' ls desc~emes"lgitimos, 1~~s~~~Jhoy dia
extmmatrimoniuus- los hermanos legtimos, los hermanos naturales y en ocasiones os hijos. 3. Que el asignatario
haya dejado su puesto vacante -por tllgunas de las circunsumcku tmaliZlIdas de procetlencill de la representacin,
' premuerte, indignidad, desheredamiento O repudiacin 4, Que exista uno o mas representantes", (Obra citada,
\ pgina J 34, negrita fuera del texto).
2~
,~
81
. .I:X_\~~.~i'e ;~
.._'. ._.~\
\I;:.~~l.~~r~~ill.aci6n .el representado Qupca.Jl.l~.h~reder~. En_!~transmisin si fue heredero. En la

transmisin los adquirentes son t~~-s.tQ__herederos 4~.l.t.l~ansmisor.tn hl-reprCSt;'lacin slemprc \m.
representantes deben
o descendientes dd representadol Salvo ia representacin de los
hermanos, donde solo pueden representar los hijos. La transmisin puede alegarse en el mismo
proceso de sucesin del causante y tambin se adjudica a ste.
se~los_~D_~s
PARALELO ENTRE TRASMISION y REPRESENTACION

TRANSMISIN
REPRESENTACIN"
Requiere el impedimento para suceder de

manera personal y directa al causante. Porque
Requiere la postmuerte de un asignatario
se presenta un., desheredamiento ,,Andignidad,
.\ repudiacin o I~emuerte.
Aquel a quien se va a suceder por el hecho de la Elementos: Un causante, un representado o
postmuerte es el transmisor.
impedido para ser asignatario y un autorizado
\ Persona que va a adquirir la herencia o derecho para ocupar el lugar del anterior.
I por efecto de la postmuerte es el trasmitido.
Beneficia a los sujetos que sean asignatarios en Los sujetos que suceden por representacin
el orden donde se vaya a distribuir la herencia deben ser hijos o descendientes del representado
del transmisor.
y con el parentesc~ue exige la ley. Salvo el
caso d oS_ne~
donde solo se acepta que
representen.los hijo~\
No se ha aceptado ni repudiado el derecho a Como el representado no adquiri el derecho)
pesar de haber adquirido el derecho. Quienes quienes lo representan ejercer el derecho de
heredan por trasmisin entrar a aceptar o aceptacin o de repudiacin.
repudiar en l~ar del trasmisor.
Orde~_J)_p~~ en cualquier ~~~~gL.P_~~...tambin Solo en los ordenes en que intervienen los
se de&e--tenei--presente en quc_9r4~n .S~-~va. a descendientes y los hermanos como colaterales ..
liguidar' la herencia del tras'misor, pues de ello'
d~peride .quiensIo suceden pr trasmisin: "
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INaturaleza
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jurdica: Se denomina transmisin

sucesoral. Fenmeno que se predica de
cualquier asignacin como: herencia testada,
intestada, legatario, en gananciales, (quien
adquiri el derecho), en porcin conyugal, se da
igual en todos los derechos sucesorales y
sociales
Naturaleza Jurdica: La representacin tiene un

carcter legal, se predica de las asignaciones
forzosas, y solo de algunos sujetos, como son
los descendientes del causante y los hermanos,
pero no de los ascendientes, ni del cnyuge, ni
de tos sobrinos. Tampoco se recoge por
representacin un legado. La representacin no
opera en la sucesin testamentaria,
Distribucin: Pasa a los herederos del orden de Por estirpe, la descendencia ocupa el lugar del
la sucesin del transmisor. Se distribuye corno representado, recibe como grupo.
dice la ley, es una pequea sucesin dentro de
otra. En el tondo hay dos sucesiones que deben
ser aceptadas ambas.
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SUCESIN PROCESAL HEREDITARlA

Es un fenmeno procesal! en virtud del cual el heredero que habiendo adquirido y aceptado la
herencia muere. Presupone un causante, un transmisor y unos adquirentes; se puede alegar dentro
del proceso de sucesin del causante pero la cuota hereditaria le ser adjudicada al transmisor
(heredero) y no a los adquirentes. Se asimila a la transmisin,
Adems de la post-muerte el heredero ha aceptado la herencia; en la transmisin muere sin aceptar.
En la sucesin hereditaria procesal implica que ha sido aceptada, el proceso ha iniciado y ha sido
reconocido en l. En la transmisin sucesoral no hay proceso ni hay reconocimiento judicial del
heredero. En la sucesin procesal hereditaria no solo se inici el proceso y fue reconocido el
heredero sino que fallece antes de la particin. En la transmisin sucesoral el fallecimiento se
produce fuera del proceso haya o no particin, En la sucesin procesal hereditaria el heredero no
solo sucedi, promovi el proceso y muri antes de la particin, es al muerto, al heredero fallecido
al que se le adjudica la herencia, el es parte procesal dentro del proceso y al aceptar adquiri el
derecho y 10 involucr en su patrimonio, muri antes de la particin y en esta hay que adjudicarle el
derecho despus de muerto. Al morir antes de la particin sus herederos 10sustituyen en la particin
y no en el derecho que es de l. La sustitucin es procesal y no como parte en el derecho sustancial
adquirido,
En la transmisin los adquirentes se presentan al primer proceso de sucesin, el transmisor nunca

adquiri en forma completa el derecho. Se requiere en la transmisin un solo proceso, directamente
a los adquirentes.
SUSTITUCIN TESTAMENTARIA
Concepto:
Es a uella disposicin expresa del restador en virtud de la cual se designa un
asignatario SlIstlut para que ocupe el lugar de otro que haya faltado (principal) por causas como
el fenmeno
a premuerte, desheredamiento, incapacidad o cuando se otorga una asignacin a
una persona si cumple una determinada condicin y de no cumplirla se le de a otra persona.
Requisitos para que haya sustitucin: T ~)""i)'\) r't
1)Que se trate de una sucesin testada.
, ~. Que respecto de una asignacin se designen varios asignataros establece por la cIara
expresin de que unos son principales y otros son los sustitutos, o mediante el empleo de palabras
equivalentes: a falta de fulano suceder zutano. En caso contrario deber 'entenderse llamamiento
conjunto y simultneo de asignatario.
...~ Que el asignatario principal no haya adquirido el derecho a aceptar (salvo la sustitucin
fiWamisaria) s el asignatario acepta se dara la transmisin que prevalece sobre la sustitucin.
. .
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\. La sustitucin excluye a la representacin legal (j al acrecimiento:

/
Sobre la representacin se presentan 2 situaciones:
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X2
83
Cuando se trata de recoger las asignaciones forzosas delegtima o de mejoras prevalece la

representacin sobre la sustimcia.
Sobre la asignacin testamentaria opera la sustitucin y no la representacin salvo que el

tesiador haya expresado voluntad contraria.
CLASES DE SUSTITUCIN TESTAMENTARIA
'Reciproca: cuando los asignatarios son principales pero a I~ vez son sustitutcs recP!9cam.~~t~ y el
asignatario faltante no llega a adquirir la asignacin.M y N:.'
se les deja una asignacin pero a falta de uno suceder el otro.
-Fideicomisaria: se da cuando personas distintas tienen la calidad de asignatario principal y
asignatario sustituto, en donde el principal adquiere la asignacin sometida a condicin extintiva
para l y opera como condicin suspensiva para el sustituto.
GRADOS DE LA SUSTITUCIN
De grado nico: cuando solamente hay sustitutos para los principales. De varios grados: cuando no
solamente hay sustituto para el principal sino tambin para el mismo sustituto y as sucesivamente.
Sin embargo la sustitucin de varios grados no est permitida en la sustitucin fideicomisaria ya
que se podra violar la prohibicin de fideicomisos y usufructos sucesivos y si llegare a estipularse,
si es adquirido por uno de los fideicomisarios nombrados se extinguir para los otros.
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CAPITULO IV
IIIPEITlIIIE 11SICalOI
La sucesin nace con la muerte del causante, como bien lo anota el artculo 1012 del Cdigo Civil,
la sucesin de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte, en el ltimo domicilio.
El nacimiento es el surgimiento de relaciones jurdicas y de la determinacin de los elementos de la
sucesin. En la apertura de la sucesin hay dos elementos que no estn determinados, pues:
a) No se sabe cunto dej de herencia
b) No se sabe quines
SOn
los asignatarios.
e) El nico elemento que se conoce es quien es el causante.

Toda sucesin requiere un procedimiento para concretar los dos elementos que no estn
determinados, este procedimiento, bien sea notarial o judicial ser posterior a la apertura. Es
siempre a partir de la muerte del causante. Tiene efectos propios. 1) da nacimiento a la sucesin. 2)
determina la ley aplicable. 3) da origen a los derechos sucesorales. 4) Da origen a la delacin. 5) da
origen a la proteccin de la herencia.
Estos efectos son diferentes a la apertura procedimental: a) se indica el procedimiento, b) no
determina la ley aplicable, e) permite acudir a la forma para aplicar derecho y d) para poder acudir a
reclamar las actuaciones.
La apertura sustancial se inicia con la determinacin de la ley aplicablej l-_j~ac~!!.-~~_,_~t
_l1ammnieE!~9.u~--.la ley~~~'!.
con voca_c_iQ!t_E~r~_J_y_~~4eral tCausante.', Tiene su
equivalente en el proceso por emplazamiento judicial o aviso notarial. En materia sustancial habr
la aceptacin de una sucesin, en notarial habr el reconocimiento de un asignatario.
La aceptacin sustancial es igual al inventario de avalo s y administracin de la herencia, en la
notarial es diligencia de inventario de avalo.
Apertura sustancial: Se mira quien tiene el derecho a suceder al causante y se determina cul es la
herencia a travs del inventario y avalo; finalmente quienes son los asignatarios a travs de la
delacin.
Procedimiento: Busca desarrollar la determinacin de esos derechos y cmo se concretan.
Determina el cmo se hace todo, se debe realizar una relacin sucesoral para determinar que dej el
causante y a quien. El proceso de sucesin o el procedimiento notarial debe adelantarse en el
ltimo domicilio del causante, segn se trate, ante el juez o notario competente.
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YESID CESPEDES G.
85
PARALELO ENTIlli LA APERTURA SUSTANClAL y LA PROCrDIMIENT Al, O

PROCESAL
APERTRA SUSTANCIAL-
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.: APERTURA. PROCEDIMENTAL ...
Delacin. Aceptacin de la herencia o repudio Reconocimiento

de
asignatarios,
de la misma.
Emplazamiento a indeterminados.
Inventario de avalo de bienes y otras medidas Diligencia de inventario de avalos, con
de proteccin de la herencia.
oportunidad para controvertir,
Administracin de la herencia,
Actuacin e incidentes sobre controversias
La particin
Etapa de la particin.
Tiene como efectos el nacinuento de la El Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento
sucesin, y la determinacin de la ley aplicable. Civil regulan como que reclaman esos derechos.
Con la apertura se presenta el fenmeno de la delacin que presupone otros dos fenmenos, tanto la
aceptacin como la repudiacin.
EL DERECHO DE DELACIN
Para los romanos, la herencia se delata cuando alguno es llamado a recogerla "Delata hereditas
intelligitur quam quis possit adeundo consequi",
Al derecho de delacin tambin se le conoce con derecho de opcin, Se trata de un derecho
personal. Es el derecho patrimonial del llamado a suceder para aceptar o repudiar la asignacin que
se le ha deferido como bien lo seala el artculo 1013 del Cdigo Civil. Se le entiende como un
llamamiento que hace la ley o del testamento para que otros sucedan. Es un derecho pa.trirtl9_lJ,ial
transmisible entre vivos, lo cual puede hacerse mediante una cesin del derecho" pero tambin se
transmite por causa de muerte, y en ese evento procede la sucesin procesal hereditaria. 'Al ser de
contenido patrimonial es perseguible por los acreedores del titular del derecho, de tal manera que el
heredero que no ha aceptado o repudiado puede ser obligado a hacerlo. El derecho de opcin o
delacin es de ejercicio libre.
El doctrinante LAFONT PIANETT A, propone una visin del fenmeno con relacin a dos de los
elementos estructurales de la sucesin: el asignatario y la herencia; recordemos que con respecto al
difunto, la delacin por lo general, tiene lugar a la muerte del causante, salvo condicin suspensiva,
caso en el cual la delacin se produce posteriormente, cuando se verifica el cumplimiento de la
condicin, aunque desde la muerte del predecesor se concrete la apertura de la sucesin. Pero esa
condicin no debe ser potestativa configurativa de una obligacin de no hacer, es decir que dependa
de la mera voluntad del asignatario porque en este evento se defiere conforme a la regla general:
desde la muerte del causante.
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86
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En el mismo plano anota el doctrinante, que la delacin puede estar suspendida, tambin "por el
carcter indefinido de la aceptacin o repudiacin (artculo 1284) el cual es una consecuencia del
derecho de delacin". Entonces tenemos como conclusin que la delacin puede ser pura y simple
o sometida a condicin.
frente al elemento asignatario, se observa como un hecho -invitacin- que se da a quien tiene
vocacin sucesoral, ya sea por ley O por testamento; en el caso de que la asignacin sea
testamentaria, quien lo confiere no puede regular la delacin, porque esta se halla por encima de su
voluntad debido a posee carcter imperativo.
El llamamiento que implica la delacin se concreta con el emplazamiento dentro del proceso de
sucesin {articulo 318 del e,p,C) porque un proceso de sucesin tiene un doble objeto: el primero
es determinar el monto del patrimonio del causante, esto es, sus activos (bienes) y el pasivo que los
afecta (deudas), y en segundo lugar, establecer los sujetos o personas que son llamadas a recoger
ese patrimonio y por contera la manera de distribuirlo.
Entonces una vez presentada la solicitud de apertura del proceso de sucesin el juez ordena requerir
al asignatario para que manifieste si acepta o repudia la asignacin; de all que se predique que la
delacin otorga un derecho, una opcin.
En cuanto al elemento herencia, se anota que se halla deferida, es decir, puesta a disposicin de
quien acredite un inters,
Caractersticas del derecho de delacin:
l. En cuanto al contenido: el Derecho es dual, puede aceptarse o repudiarse, la aceptacin tiene
dos formas a su vez: pura y simple o con beneficio de inventario.
2, Derecho indivisible: el asignatario no puede dividir el derecho o la asignacin,
3. Derecho individual se pueden tener varias asignaciones y sobre cada una de ellas se tiene una
opcin de aceptar o repudiar, excepto en la porcin conyugal que se otorga condicionada a la
pobreza del cnyuge sobreviviente, El cnyuge puede tener derecho a alimentos, gananciales,
recompensas, crditos de terceros en materia sucesoral.
4, Es de ejercicio libre, cada asignatario tiene la facultad de aceptar o repudiar la herencia cuando
quiera en el lugar donde se encuentre sin perjuicio de la aceptacin forzosa. Si la persona tiene
un paradero conocido se le puede citar para que acepte o repudie la herencia dentro de un plazo
de 40 das prorrogables a un ao. Si guarda silencio la persona se entiende que repudia, si la
persona tiene un paradero desconocido, se le cita por medio de un edicto emplazatorio para que
comparezca. De no hacerlo, se le nombra un curador de asignatario ausente, que acepta con
beneficio de inventario y para actual' en su nombre en el proceso. La aceptacin forzosa se da en
la causal 17 de indignidad. '
Destruccin dolosa o fraudulenta de los efectos de 'la masa a partir. Cuidar los bienes que
constituyen la herencia es un deber de los interesados en esta, (cnyuge, herederos legatarios), si
"o
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','
87
osean YESID CSPEDES G.

los ocultan a fin que no entren a la masa sucesoral incurren en esta causal y producen los
siguientes efectos: a) el heredero se encuentra en imposibilidad de reclamar e\ derecno
hereditario y ser heredero para las deudas ilimitadamente, b) si es el legatario quien incurre en
esta causal no puede reclamar su legado y debe restituir la cosa legada doblada, 6) el cnyuge
puede perder su derecho de gananciales
5. De ejercicio irrevocable: la aceptacin no puede ser revocada, aunque si desvirtuada mediante
sentencia judicial en el caso que el aceptante haya incurrido en lesin enorme.
6. Eficacia irrevocable. La ley le da la oportunidad al asignarario para escoger por una sola vez,
cuando elige es irrevocable esa decisin. No proceden los vicios del consentimiento error,
fuerza y dolo.
Nos corresponde estudiar entonces los fenmenos que proceden como consecuencia de la delacin,
es decir tanto la aceptacin de la herencia como la posibilidad de repudiarla.
ACEPT ACIN DE LA HERE"[';CIA

Es un negocio jurdico unilateral mediante el cual se admite la calidad de asignatario, la aceptacin
debe estar sujeta a los requisitos del contrato, debe estar libre de vicios de lesin enorme y de fraude
a terceros. Se acepta para dar aplicacin al derecho de la adquisicin voluntaria, expresa o tcita, La
aceptacin no constituye un Derecho, se es heredero desde la muerte del causante y no desde el
momento de la aceptacin, es simplemente, la ratificacin del Derecho que se tiene. Se puede
aceptar por conducta ~?~e,
los actos deben ser inequvocos. Paga los funerales pero acta
como un tercero, en este evento, el pago no significa que acepte la herencia. Si un heredero entra en
posesin de bienes de la herencia en forma material si.entra ..en posesin, Se puede aceptar de
manera pura y simple o con beneficio de inventario (Beneficium inventarii).
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fi'Es.ONENORME.
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testamento,
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FRAUDE A TERCEROS.
Toda aceptacin implica un beneficio, pero puede pasar que el asignatario sabiendo que la
asignacin es gravosa y la acepte pura y simple, recibindolo todo y teniendo que acudir a su propio
patrimonio para cancelar las deudas de la herencia en perjuicio de sus acreedores personajes.
ASINGNACION GRAVOSA
Respecto de la lesin enorme es importante recordar que esta es taxativa, es decir solo opera frente a determinados
negocios jurdicos que la ley prev a saber: la compraventa y permuta de bienes inmuebles, la ~c~p~~c_!~~_de
_laherencia, ..
I~ particin de_la herencia, la hipoteca, el mut~~ c~~.inters y Ja cl~su.I~.~.e.~~l.
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88
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Se presenta cuando el pasivo superior al activo, se puede quedar ilquido el asignatario, afectando
[os derechos personales de crdito de sus propios acreedores, en este caso se podr ejercer la accin
pauliana a En de destruir esa aceptacin pura y simple. Accin rescisoria sobre la aceptacin
fraudulenta.
La aceptacin puede manifestarse de forma libre, expresa o concluyente,

Concluyente (tcita) es el acto inequvoco de aceptacin solo se deduce que ha aceptado, cuando
invoca su calidad de heredero. Hace referencia a los fenmenos de hecho, actos inequvocos.
La aceptacin tiene naturaleza declarativa y no constitutiva, No es constitutiva porque la aceptacin
no da origen ni produce la asignacin que se acepta, aqu ya existe, la aceptacin parte de! principio
general: a nadie se le puede obligar a adquirir derechos contra su voluntad.
Existen dos modalidades de aceptacin: pura y simple y con beneficio de inventario.
DIFERENCIAS ENTRE ACEPT ACION
PURA y SIMPLE y CON BENEFICIO DE INVENTARIO
l. En cuanto al asignatario: ~.SQ1.los herederos

..pUf:de.lJ._.a~e_ptar.de ..manera.
P.~(._y_simp.[e,
.
....
_..
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mientras ..que la acepta~t.n. con ...beneficio de. inventario esta consagrada para la generalidad de
asignatarios, de manera que cobija a los herederos como a los dems.
2. En cuanto a la responsabilidad: La aceptacin pura y simple por parte de los herederos

conlleva una responsabilidad ilimitada, es decir que compromete adems de! patrimonio que
proviene de su causante su patrimonio personal, de forma tal que no puede proponer la excepcin
de agotamiento de bienes, mientras que al, aceptar con beneficio de inventario se debe responder
hasta el limite de la asignacin adjudicada'JJ-~~_ E~~i~le
'p~?P?n~r la excepc_in de agotamiento de
bienes, es decir_.q~I~Japarte de la deuda que no se alcance a cubrir con los bienes del causante
'deYleeen obligacin natrar---.,--
'.. .
.
',.
3. Titulares del derecho de aceptacin. En el primer evento, dijimos que todos los herederos
pueden aceptar de manera pura y simple, no obstante, existen algunos casos de herederos que solo
puedenaceptarcon
beneficio de inventario, porque la ley los coacciona
esto se d-.~.rr_~lltro.
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_ .-.--a_ ello,
. .
casos:': -_.-a.Ts'incapaces. ~
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b. Los ausentes, en este evento su curador esta conminado a aceptar con el beneficio de inventario.
Las entidades pblicas, de manera especfica el ICBF cuando asume el rol de asignatario del 1
quinto orden en la actual legislacin,
.
,
C.
d. Los herederos fiduciarios.

4. Formalidades. Cuando se acepta de manera pura y simple puede manifestarse esta voluntad de
manera expresa o tcita, mientras que la aceptacin con beneficio de inventario debe ser siempre de
,,
oscaa YESlD
CSPEDES G.
89
manera expresa, salvo del caso en que un heredero interviene en un proceso y acepta, pero sin decir
en que forma, la ley entiende que es bajo el beneficio ele inventario.
5. Incidencia patrimonial Cuando se acepta de manera pura y simple se crea una confusin
patrimonial entre el patrimonio que se le adjudica al heredero proveniente del causante y el
patrimonio propio de ste, en este evento en que los patrimonios se confunden los acreedores
pueden perseguir ambos patrimonios que de all en adelante se miran como uno soto, de manera que
resulta indiferente con que bien se pague la acrcencia, mientras que en la aceptacin con beneficio
de inventario se presenta una separacin patrimonial.
6. Responsabilidad en la administracin. Los herederos que aceptan de manera pura y simple
responden administran la herencia y responden por culpa grave y dolo; mientras que cuando se
acepta con beneficio de inventario se responde adems de la culpa grave y el dolo hasta por la culpa
leve, porque se esta administrando un patrimonio ajeno.
7. Derechos de los aceptantes. Cuando se acepta de manera pura y simple los aceptantes no
pueden abandonar los bienes a los acreedores, por su parte si se acepta con beneficio de inventarios
como solo se responde con el acti YO de la herencia si esta resulta gravosa se establece el derecho de
abandono y se pone a disposicin de los acreedores los bienes de la herencia, lo que es dismil a
repudiar.
8. Obligacin de inventario y avalo. Si se acepta de forma pura y simple no existe la exigencia
especial del inventario) contrario a la otra forma de aceptacin donde se exige esta diligencia, y se
puede. llegar ...a perder el derecho si se retira de forma culposa o dolosa bienes o efectos de la
herencia.
9. ~xcepcin de agatamentu.debicses. ~Al aceptar de forma pura y simple no procede esta
excepcin para exonerarse del pago de las deudas, por su parte en la aceptacin con beneficio de
inventario si hay excepciones, se puede alegar el agotamiento cuando los bienes de la herencia ya se
han destinado para pagar las deudas, y estos ya se terminaron y an persiste un saldo insoluto de
deudas, pues como se a reiterado solo se responde hasta ellimte del activo recibido.
REPUDIACIN DE LA HERENCIA
Negocio j urdico mediante el cual un asignatario se libera de la asignacin conferida por la ley, debe
ser realizada libre de vicios y de fraude a terceros: Unilateral.
.
Fraude a terceros: se da de manera especial cuando el asignatario repudia la asignacin teniendo
acreedores personales, se da cuando se presentan los siguientes aspectos: ~xistenci- de una
deuda, insolvencia, imposibilidad de pago, no querer realizar el pago al acreedor, en este caso se
entender como asignatario repudiante no para convertirse en un asignatario sino para lograr el pago
de su crdito, el excedente de la asignacin se entender repudiado. .
La repudiacin tiene una naturaleza con efectos retroactivos, quien repudia se entiende lo hace
desde el momento que adquiri el derecho, es decir desde la muerte del causante, es diferente a la
renuncia. En la renuncia, opera desde el momento en que se hace hacia e! futuro, si se tuvo el
Derecho, pero no se renunci a ste, en la repudiacin se entiende que nunca fue heredero.
CVIlJO tI1E lJ1E~CJ{O sVC;E.SOtR.tU
90
COLO~t(jJJ)IJVO
Consecuencias a) el acreedor aceptante no se convierte en heredero, no va; a tener ninguna

aceptacin de heredero, ni revive ni quita efectos a la repudiacin b) positivo: frente al acreedor
recibe un pago con derechos O bienes de la herencia.
El derecho se acepta positiva o negativamente. Se acepta con beneficio de inventario o pura y
simple. La repudiacin da origen a la representacin legal.
1"0 SE ACEPTA NI SE REPUDIA

En este caso se presentan los fenmenos: {~.~escripcin,herencia yacente, ocupacin de la herencia
vacante y transrmsion.
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..
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oseo YESID CSPEDES G.
91
CAPITULO V
IICElllllmSTIIA. IIlmSTIDILEIh111
La sucesin intestada es aquella que se encuentra regulada total o parcialmente por la ley3o, Para que
proceda esta sucesin debe existir falta absoluta o relativa de reglamentacin testamentaria, pues esta
ausencia 'implica que la ley entre a regular entera o parcialmente la sucesin, por regla general procede
la sucesin abintestato en los siguientes casos:
l. Cuando no se ha otorgado el testamento. En este caso procede la ley de manera total.
2. Se ha otorgado el testamento pero ha perdido sus efectos, por haber sido revocado, anulado,
caducado y otra forma de extincin. En este caso procede la ley de manera total.
3. Cuando se ha otorgado testamento y la nica asignacin testamentaria que contiene ha perdido
los efectos de pleno derecho. En este caso procede la ley de manera total, por ejemplo cuando
un nico asignatario de legado muere antes del causante, en este caso no procede la
representacin legal, y por tanto se trata de una sucesin intestada.
4. Hay testamento pero este tiene un carcter tan solo formal, sin realizar disposiciones
patrimoniales en favor de asignatarios, es decir no existe testamento material que se distingue
del formal porque su contenido comprende asignaciones testamentarias o disposiciones
patrimoniales, instituye herencias, crea legados, dispone del patrimonio en todo o en parte. En'
tanto que el testamento formal puede estar destinado a reconocer un hijo extramatrimonial,
designar guardador o albacea) o se dedica a dilucidar cuestiones eminentemente familiares;
entonces es diferente uno de otro, y aunque el testamento resulta eficaz, formalmente hablando
porque rene las formalidades exigidas del testamento, al no realizar disposiciones resulta
imprescindible aplicar la ley al no tener regulacin patrimonial del causante. En este caso la ley
procede de manera total.
5, Habiendo testamento y es eficaz solo en parte) el causante otorga el testamento pero no dispone
de la totalidad de su patrimonio. El testamento se aplica en esa parte y en lo no regulado se
aplica la sucesin intestada, es decir, en estos Casos se trata de [a denominadas sucesiones
mixtas. En este caso la ley se aplica de manera especial.
CARACTERSTICAS DE LA SUCESION INTEStADA

En cuanto al causante: Puede ser cualquier tipo de persona natural, independientemente de sus
circunstancias.
"La sucesin abintestado tiene carcter "supletorio", es decir. que tiene por finalidad exclusiva colmar el silencio del de
cujus en lo relativo a la distribucin de su patrimonio; es una sucesin de segundo rango; a la luz de los principios, una
sucesin excepcional. Pues la primera norma del derecho sucesoral colombiano consiste en que el futuro de cujus puede r
asignar su patrimonio conforme a su voluntad aunque con algunas restricciones". MIGUEL BETANCOUR REY.
:lO
CATEGORIAS BSiCAS DEL DERECHO PRIVADO. Universidad Nacional de Colombia. Pgina 135.
r..
DERECHO DE St:CESfONES
En cuanto a la herencia: Tiene la misma composicin general, sin que tenga ningn tipo de
alteraciones.
En cuanto al asignatario: Es regulado de manera especial por la ley, cuando no hay testamento, sin
embargo, lo que impera es la ley escrita, ms no la costumbre, lo cual puede predicarse en todo o en
parte de la sucesin donde pueda darse; y la ley preconiza quienes son herederos y en que orden. En
todo caso, quien recibe la vocacin sucesoral intestada siempre ser un heredero y jams un legatario,
quienes son asignatarios exclusivamente testamentarios. Tambin debe acotarse que existen en los
distintos rdenes herederos a los cuales la ley les otorga la vocacin sucesoral de manera indefectible,
estos son los llamados herederos forzosos, que se distinguen los herederos voluntarios, cuyo derecho
esta supeditado a la voluntad del causante.
La ley establece la forma de otorgar esa vocacin sucesoral de manera ordenada a travs de los rdenes
hereditarios. La ley determina dos formas de suceder al causante, de manera personal y por
representacin legal del asignatario,
Finalmente, la sucesin intestada responde como es palpable a la concepcin de familia que se maneje
a nivel legal en la sociedad, esto explica el hecho que para la actual legislacin la familia se restrinja,
en comparacin con la anterior legislacin donde se extenda la vocacin sucesoral incluso a los
sobrinos-nietos, y los tos abuelos, hoy en da se ha reducido hasta los sobrinos. Pero a la vez se han
mejorado los derechos de los descendientes y ascendientes naturales con respecto a los legtimos y los
adoptivos plenos.
ORDENES HEREDITARIOS
CARACTERSTICAS
Los rdenes hereditarios son establecidos de manera preferencial por la ley, aunque esta denominacin
tenga un carcter doctrinario y jurisprudencial Estos rdenes son taxativos y personales, solo recae
sobre quin y cmo lo indica la ley. Un ejemplo de esta taxatividad es el caso de la compaera
permanente quien no se encuentra reconocida como asignataria de ningn orden, quin solo tendra
derechos en la sucesin si la voluntad del causante as lo determina, mediante el testamento o la
donacin.
Es una agrupacin de personas no existe orden para una sola persona, la ley lo establece de acuerdo a
su parentesco, para que sucedan al causante de manera exclusiva y necesaria, excluyente una de otra.
"
,:
osos YESID CESPEDES G.
93
De carcter legal: esa composicin y estructuracin indica la creacin de la asignacin y vocacin
hereditaria de la ley en la sucesin intestada. No se pueden crear hertderos en la suc.es\t\ \f\testaua -pm
analoga ni por otras formas.
De composicin compleja la ley distingue dos tipos de herederos.
HEREDEROS TIPOS O PRINCIPALES

Son aquellos que tienen una caracterstica primordial tienen la amplitud de determinar en donde se
reparte la herencia, para determinar el orden se debe mirar si existen los herederos tipos.
HEREDEROS CONCURRENTES
No tienen esa aptitud, no cuentan para determinar el orden, solo pueden concurrir accesoriamente,
heredan cuando existe el heredero tipo, si no existe el heredero tipo tampoco existen los concurrentes.
De conformacin excluyente: si la herencia debe repartirse en el primer orden es ese orden y no otro,
solo pueden heredar los que se encuentran all, los dems no heredan.
Existe un mtodo especial para el estudio de los rdenes hereditarios tanto en la legislacin actual, que
consideramos la ms relevante, como en la legislacin anterior, que resulta importante estudiar debido
a que puede encontrarse consagrada en los distintos ttulos de propiedad de antes del 9 de marzo de
1982.
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DERECHO DE S1JCESIONES
CO~IP()SICION D[ LOS R[)E~ES IIF.REIHTA'RIOS
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PRIMER ORDEN
HEREUEROS TIPOS:
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lEGISLACION A.'1'r~~tO:R::
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PRIMER ORDEN
HEREDEROS TIPOS:
HIJOS LEGITIMOS
LOS HIJOS
SEGUNDOORDEN
HEREDEROS TIPOS:
HIJOS AOOPTIVOS PLENOS

HEREDEROS CONCURRENTES:
IIIJOS EXTR.UIATRIMONIALES
HIJOS ADOPTIVOS SIMPLES
SEGUNDO ORDEN
HEREDEROS TIPOS:
ASCENDIENHS LF.GITI:"IOS! EXTRo\MATRIMO~IALES y

ADOPTIVOS PL[;,\/OS DEL GRADO ;\'IASPROXIMO.
ASCENDIENTES LEGITIMOS y ADOPTIVOS PLE~OS DEL

GRADO MAS PROXIMO, PADRES t:XTRA.\'IAl'R1MO.'lIALES
PAUlt.;S CONSANGl![\EOS y
PADRES ADOPTIVOS SIMPLES
PADRES CONSANGUNEOS y
PADRES ADOPTIVOS SI~IPLES
HEREDEROS CONCURRENTES:
IIf:REDERO CO:"lCURRENTE:
III,JOS EXTRAMATRI.\10NIALES
HIJOS ADOPTIVOS SIl'-WLES
EL CO~Yt:Gt: SOBREVIVIENTE
EL CONYUGf..SOBRfV1VfE~TE
TERCER ORDEN:
HEREDEROS TIPOS:
Tt.:RCERORDEN:
HEREDEIWS TIPOS:
IJIJOS EXTRAMATRIMONIALES
HUOS ADOPTIVOS SIMPLES
EL CONVlJGE: SOBR(VlVE:--ITE
HEREDERO CONCURRENTE:
LOS HERMANOS DEL CAUSANTE

EL. CONYUCE SO)j{{EVIVIE:'IITE
CUARTO ORDEN.
CUARTO ORDEN,
HEREOtROS TIPOS:
HEREDEROS TIPOS:
EL CONYtJGt SOBREVIVENTE
LOS SOBRINOS
LOS HERMANOS DEL CAlJSANTE

QUINTO ORDEN.
HEREDEROS TIPOS
QUINTO ORDEN,
HEREDERO nro.
COLATERALES LEGITIMOS
y ADOrTIVOS I'LENOS
DEL TERCER y CUARTO GRADO
I.C.B.F
SEXTO ORDEN.
IIEREDERO TIPO
I.C.B.F
DISTRIBUCJON DE LA HERENCIA EN LA ACTUAL

LEGISLACION
PARA EL PRIMER ORDEN HEREDITARIO
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i
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..
Gl50% Mitad de Legtma

.25% Cuarta de Mejoras
25% Cuarta de Libre Disposicin
ID
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DISTRIBUCION DE LA HERENCIA EN LA ACTUAL

LEGISLACION PARA EL SEGUNDO ORDEN
50%
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DERECHO DE SUCESIONES
DISTRIBUCION DE LA HERENCIA EN LA ACTUAL:

LEGISLACION PARA EL TERCER, CUARTO Y
QUINTO ORDEN HEREDITARJO
100%
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99
G.
Se distribuye
en
partes
iguales
sin
hacer
distinciones
entre
hijos:
naturales
y
legtimos.
V2
legitimaria por
partes iguales,
pero
SI
el
causante fue un
hijo
adoptivo
simple una cuota
para
los
adoptantes y otra
para
los
La herencia se consanguneos.
distribuye en
este orden, en 1 de libre
Toda la herencia Por partes

es de libre iguales,
disposicin de
tal manera que el
causante puede
dejarla a un
tercero o un
asignatario del
orden; de donde
se infiere que los
herederos de este
orden no son
se forzosos,
son
voluntarios.
La
totalidad
de
la
herencia es
para
el
ICBF tanto
activo,
como
pasivo el
cual debe
cancelarse.
mitad
disposicin,
legitimara,
cuarta
de
mejoras,
y
cuanta de libre
d'
.. .
lSposlclon.
distribuye
pnmero
conforme
al SI est slo el
testamento,
el cnyuge, a falta de
f1 d
testamento o de
a ta e este se donacin toda la
da una cuota de herencia
le
nivelacin
al corresponde.
En
este
caso,
el
ICBF es
heredero,
por
ser
cnyuge
equivalente a la
.b d
qu~ .reci. e ca ~
legitimario, SI
existe remanente
se distribuye en
partes iguales
entre
los
lesitimarios y el
,0
A f It
cnyuge.
a a
de cnyuge se
divide en partes
iguales entre los
legitimarios.
Si est s610 un
hermano entonces
le corresponde toda
la herencia a falta de
testamento
o
donacin.
S i est el cnyuge y
Uf10
o
varios
hermanos entonces
la herencia se divide
por mitades, la
mitad para ste y la
otra mitad para
~quellos por partes
Iguales
de
conformidad con el
artculo 1047 C.C.
Los
hermanos
carnales recibirn
doble porcin que
los
paternos o
matemos.
asignatario
del orden,
la ley le da
la vocacin
sucesoral,
distinto a
lo
que
ocurre en
la
..
oc upac IOn
de
la
herencia
vacante
donde el
Estado
ejerce una
potestad
omnmoda
sobre los
bienes que
no tienen
un titular y
que
se
encuentran
en
el
territorio
sobre el
cual ejerce
[orisdiccin.
'
"
.~,....
o"
-- ..-.~--
No es heredero
forzoso
por
ley.
Pero
puede serlo por
testamento, en
todo
caso
conserva
el
derecho
de
porcin
conyugal
equivalente a
la
legitima
ngurosa
de
cualquier hijo
El cnyuge en
este orden tiene
un derecho de
herencia, pero
supeditado a la
voluntad
de
causante, pues es
un
heredero
voluntario,
[amas forzoso, al
cual se le puede
cercenar
el
derecho
mediante
el
fenmeno de la
exclusin,
En
todo caso) el
cnyuge
conserva
su
derecho
a
porcin
conyugal
supeditado a su
pobreza!
la
porcin
conyugal terica
que ha de recibir
El cnyuge es
heredero
voluntario
en
este
orden,
puede recibir la
totalidad de la
herencia o la
mitad de ella
dependiendo de
la existencia o
no de hermanos.
El
cnyuge
mantiene
su
derecho
a
porcin
conyugal
supeditado a su
pobreza,
la
porcin
conyugal terica
que ha de recibir
es equivalente a
la ~ parte del
activo bruto de
la
herencia
imputada como
es equivalente a quinto pasivo.
la 14 parte del
activo bruto de
la
herencia
imputada como
quinto pasivo.
Ordinariame
nte
el
cnyuge no
existe en este
orden, pero
S1
existe,
tendr
derecho a la
porcin
conyugal
equivalente a
la ~ parte
del activo
bruto de la
herencia
imputada
como quinto
pasivo.
Generalmen
te no existe
en
este
orden, ya
que
SI
existiera la
herencia se
distribuira
en
otro
orden. En
todo caso
tendr
derecho a
porcin
conyugal.
"
101
Y legitimara IPor regla general!

no interviene, el causante no
media que est puede intervenir
distribuida por en la Y2 de
partes iguales legtimas,
entre todos los Mientras que en
hijos.
la Y de libre
disposicin,
1;4 de mejoras puede intervenir,
solo a los dejndole a un
rnejorarios,
tercero o a un
que es la asignatario del
descendencia
orden mediante
mediante
testamento
o
testamento o donacin.
donacin.
~ de libre
disposicin se
la puede dar a
un tercero en
todo, o a un
asignatario del
orden solo el
exceso de lo
que
le I
corresponde
por
ley;
mediante
testamento o
donacin.
falta de
disposiciones
sobre la cuarta
de mejoras, y/o
sobre la de
libre
disposicin, se
aplica
lo
prescrito en la
ley, debindose
A
distribuir
por
partes iguales
entre
los
legitimarios.
Toda la herencia Toda

la
es de libre iherencia es
disposicin, no de
libre
existen
disposicin,
asignacrones
el causante
forzosas de tal puede
manera que el disponer de
causante puede toda
la
disponer de toda herencia
la
herencia mediante
mediante
testamento o
testamento
o donacin.
donacin.
Existe
libertad de
disposicin
plena,
:. ;.. , .: :'j
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., " ....
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ORDENES HEREDITARIOS EN LA
LEGISLACIN ANTERIOR
.. SEGUNDO
.. .ORDEN
Inmediata, no
tiene
requisitos
TERCER
ClIARIO
QUINTO
ORDEN
ORDEN
ORDEN
Cuando queda
Cuando
Cuando
vacante el
primer orden
quedan
vacantes los
anteriores
vacantes los
previos
Herederos
Tipos
principales
HL o HAP.
Concurrentes
Hl\ o HAS,
Herederos
Tipos:
Ascendientes
legitimes del
grado
ms
prximo
y
adoptivos
plenos.
Los
padres
exrramatrirnoni
ates. Y los
quedan
anteriores
Herederos
Todos
Tipo: Hijos aquellos que
Extramairlmo tengan
la
niales y Hijos calidad
de
Adoptivos
hermanos, no
Simples
existen
Heredero
hermanos por
concurrente
el adoptivo
el cnyuge
simple
SEXTO
ORDEN
Cuando
Cuando quedan
quedan
vacantes los
vacantes los
anteriores
anteriores
Los
colaterales
legtimos o
por adopcin
de 3. Y 4Q,
No colater. N
ni por A.S,
Colaterales
L.de
3.
Sobrino L o
por A.P. del
EII.C.B.F. es el
heredero tipo
nico a pesar de
los
dems
derechos que
puedan tener
otros parientes.
Estos ya no son
herederos. La
recompensa que
el leBP otorga
al denunciante
no lo convierte
Padres
(+)
Consangu ineos
y los padres
El to L
adoptivos
simples.
de estos se este
Herederos
Concurrentes
Los hUos
Extramatrimo-
niales.
pOI
A.P. a taita en heredero
llama a los denunciante. La

A.P. de 4<). El nica
sobrino nieto posibilidad que
L. A.P, El un denunciante
to abuelo l. ocupe
los
A.P, El bienes
es
pruno
cuando el ICBF
hermano L. 6 abandona stos
A.P. '
a favor de los
Los hijos
acreedores.
Adoptivos
Simples.
Cuando
herencia
la
sea
pero
El Cnyuge
gravosa
nunca
Sobreviviente.
heredero.
sera
oscss YESID CSPEDES G.
Personal:
Sucede por
'~
'C
~
~
='
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.:J
cabeza, por
partes
iguales.
Representa
..
cion: por
Hijos
Legtimos
y
Adoptivos
plenos y la
'ti
descendencia
I;/J
que tenga
este
carcter. Se
sucede por
estirpe solo
se recibe la
cuota del
'"
:..
representado
Los
hermanos
suceden
personalme
nte o por
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..
IOn legal.
Por
sus
Hijos
Legtimos
y
Hijos
Adoptivos
plenos, y a
falta
de
estos sus
nietos. El
cnyuge de
descendenc ia manera
que tenga personal.
este
carcter. El
cnyuge
hereda de
manera
Ipersonal.
Los Hijos
Extrarnatri
rnonialcs y
los Hijos
Adoptivos
Simples
suceden de
caso de los manera
concurrentes personal o
podrn
por
heredar por representac
representaci in de sus
n los Hijos Hijos
Legtimos y Legtimos
Adoptivos
y
Hijos
Plenos.
Adoptivos
Plenos, y la
Los
herederos
tipos suceden
de manera
personal, al
igual que el
cnyuge. En
103.
Personalrnen
Solo
heredan de te.
manera
personal,
no
hay
representac
In
de
ninguna
especie.
... -:
'
..' .'
. ....
.",:
..
':'.,
El
Hijo
Legtimo.
y el Hijo
Adoptivo
Pleno
reciben el
doble de lo
que reciba
un
Hijo
Exrrematri
mouial
un
Hijo
Adoptivo
Simple,
....
'o
~
::::s
.c:
.~
.,.o
.~
Q
Mitad
legitimara
por
partes
iguales, pero
si el causante
fue un Hijo
Adoptivo
Mitad
legitimara
entre
los n
legitimario
s por partes
iguales.
(solo hijos)
Simple
Cuarta
entonces una mejoras: a
cuota para falta
de
los
disposicin
adoptantes y solo a los
otra para los mejorarios
consangune y
por
os, Cuarta de partes
mejoras:
a iguales.
falta
de Cuarta de
testamento se libre
da a los disposicin
mejoranas
: a falta de
HN y HAS, disposicin
Cuarta
de se otorga la
libre
totalidad al
disposicin cnyuge y
ser la mitad a falta de
de
A falta de Mitad
estipulaci legitimara
la este
distribuye
se no
distribuir
as: solo el
cnyuge:
todo
al
cnyuge.
Solo
hermano:
todo
al
hermano.
Cnyuge y
hermano:
mitad
y
mitad.
Varios
hermanos
cuotas
iguales,
Salvo los
hermanos
medios que
reciben la
mitad de la
se cuota de un
herencia
hermano
cuando
no de
la camal.
hay Y4 de misma
mejoras, se forma que
distribuye
la media
primero
legitimara
conforme al entre los
existe.
Cuarta de
mejoras no
existe.
Cuarta de
libre
disposicin
toda la
herencia es
libre,
A
falta
de
disposicin
expresa se
distribuye
en partes
iguales en
el )0, 4.
Orden.
Nunca se
distribuye
entre los
dos
rdenes,
siempre de
manera
separada y
excluyente
si hay un
orden no
hereda el
otro.
testamento, a legitimario
falta de este s.
se le da al
cnyuge la
totalidad y
falta de este
se divide en
partes
iguales entre
los
le__g_timarios.
..'
..
105
OSCAR YESro CSPEDES G.
eJl
:1
;;..,
'0
No
es
heredero
por
ley.
Pero tiene
porcin
conyugal
igual a una
cuota
legtima de
un H.L.
Derecho de
herencia que
puede llegar
a la mitad de
sta.
La Porcin
conyugal es
la
cuarta
parte de la
herencia
bruta.
Porcin
conyugal:
Cuarta de
la herencia
bruta)
sometida al
estado de
pobreza del
mismo.
Porcin
conyugal:
Cuarta de
la herencia
bruta)
sometida al
estado de
pobreza del
nusrno.
Generalme
nte
no
existe en
este orden)
no tiene
frente a la
herencia
ningn
derecho
hereditario
pero
s
tendr
derecho a
porcin
conyugal.
Ordinaria
mente
no existe
cnyuge.
112
Y
legitimara:
no puede
intervenr.
~
de
mejoras
cuando
existe solo
un
mejorano.
l;4 de libre
disposicin
es libre a
un tercero
o a un
asignatario
del orden.
1'2
Y
legitimaria
no existe.
Y4
de
mejoras no
existe, Y4
de
libre
disposicin
toda
la
herencia.
Es de libre
disposicin
y
podr
disponer de
ella a favor
de terceros
o de los
asignatario
s del orden
todo esto
deduciendo
el pasivo
para
garantizar
el pago de
las deudas:
Toda
la
herencia
lquida es de
libre
disposicin y
podr
disponer de
ella en favor
de terceros o
asignatarios
del orden
legitimaria legitimaria:
no
no
puede
interviene. intervenir. 1;4
Y4
de de mejoras
mejoras
cuando
solo a los existe solo
mejoran os. un mejorario.
(hijos) Y4 ~ de libre
de
libre disposicin
disposicin es libre a un
se la puede tercero o a
dar a un un
tercero en asignataro
todo o a un del orden.
asignatario
del orden
solo
el
exceso de
lo que le
corresponde
por ley.
legitimaria:
no puede
intervenir.
~
de
mejoras
SIempre
que
el
beneficiari
o sea un
rnejorano.
l;4 de libre
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es libre a
un tercero
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asignatario
del orden.
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CAPITULO VI
lIS ISlallCIIIES FalZlSAS

Son asignaciones forzadas aquellas que se han establecido en la sucesin por mandato de la ley y que
gravan de la herencia, constituyndose en una verdadera obligacin para esta. Como veremos en el
presente capitulo en las asignaciones forzadas el causante tiene un intervencin relativa, el legislador
las establece ante todo a favor de la familia, las asignaciones forzadas tienen unos titulares especficos
que deben poseer determinadas cualidades jurdicas, por ejemplo tener un vinculo matrimonial, o ser
descendiente o ascendiente, estar amparado en la ley o una determinada providencia judicial para
detentar el derecho. Aunque estas asignaciones son forzadas el causante puede mediante el testamento
disearlas solo en cuanto le es permitido por la ley. El hecho de que el testador regule este espacio que
le brinda la ley no quiere decir que su fuente sea el testamento, el causante no crea las asignaciones
forzosas, na es una cuestin que dependa de su voluntad absoluta y libre.
CARACTERSTICAS DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS

- Las asignaciones forzosas son de orden pblico: restringen la voluntad.
detentan un carcter imperativos, imputan la obligacin de cumplirlas y deben mirarse
invariablemente de acuerdo con la ley, permite que an estando en el testamento sea conforme a la ley,
sino se cumple esa obligacin, el carcter imperativo hace que algunas obligaciones se juzguen
incluidas en el testamento y tengan que imponerse an sobre lo que diga el testamento.
- Es de aplicacin restringida, solamente para los casos que indique la ley: alimentos, porcin
conyugal, legtima y mejoras.
- Se predican de cualquier sucesin, testamentaria, intestada, convencional o mixta,
-Se encuentran protegidas por el ordenamiento jurdico de forma especfica, algunas de ellas: por la
acumulacin imaginarias, la accin de reforma del testamento,
- Son coactivas, obligatorias para el causante; por lo tanto, cuando el testador deja una asignacin
forzosa se toma como pago de la obligacin legal de hacerlo. ,
CLASES DE ASIGNACIONES FORZOSAS:

1. PORCIN CONYUGAL.
Es aquella creada por la ley generalmente en favor del cnyuge pobre a fin de que pueda subsistir en el
futuro, aunque tambin hay otras ocasiones en que el cnyuge teniendo bienes puede recibir dicha
porcin. La naturaleza de la porcin es mixta porque tiene un carcter alimenticio por la condicin de
pobreza del cnyuge, e indemnizatorio por la prdida sentimental del ser querido, Por su parte el
articulo 10t 6 del e.c sostiene que en toda sucesin por causa de muerte se deducir del acervo o masa
de bienes que el difunto a dejado la porcin conyugal a que hubiere lugar en todos los rdenes de la
107
sucesin, menos en el de los descendientes, donde la porcin conyugal se toma de la mitad de

legitimas.
.
Requisitos para que opere:

A. En cuanto al Asignatario:
1. Debe ser el cnyuge que tuviera matrimonio vigente al momento de la muerte del causante as no
haya convivencia.
2. El cnyuge debe ser sobreviviente, basta con que sobreviva al menos un instante, que no haya
conmonencia
3. Debe ser una persona capaz de suceder, con vocacin sucesoral, que no haya sido declarado indigno.
4. Si el asignatario estaba separado de cuerpos, debe ser inocente, de manera que si el cnyuge
sobreviviente es separado de cuerpos culpable no puede recibir porcin. Tampoco recibe porcin el
cnyuge separado de cuerpos por mutuo acuerdo
8. En cuanto al Objeto:
l. La carencia absoluta o relativa de bienes del cnyuge
2. La pobreza del cnyuge se mide al momento de la muerte del causante
3. La carencia de bienes se mide respecto a la porcin conyugal que le corresponda por ley; por tanto,
es absolutamente pobre cuando no tiene nada, o relativamente pobre cuando teniendo bienes estos no
equivalen ni ascienden el monto que le correspondera por porcin conyugal
PORCIN CONYUGAL TERICA: En el primer orden equivale a una legtima rigurosa de un hijo,
y desde el segundo orden equivale a la cuarta parte del activo bruto sucesoral deducido de la herencia
como el cuarto pasivo.
PORCIN CONYUGAL REAL: Es aquella que recibe efectivamente el cnyuge, y depende del
nivel de pobreza que tenga. As: La porcin conyugal es completa cuando el cnyuge es absolutamente
pobre, y es una porcin complementaria al valor que le hace falta para completar la porcin terica
cuando el cnyuge es relativamente pobre.
Si el cnyuge no es pobre, no recibe porcin conyugal; sin embargo, la ley para este caso, crea una
porcin conyugal fieta en la que presume que los bienes que tenga son una porcin conyugal que se le
asign sin que realmente se le de nada, con el fin de prever hacia futuro los problemas que se
originaran si el cnyuge llegara a perder sus bienes.
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DISTICION E~TRE PORCION CONYUGAL V OTRAS ASIGNACIONES FORZOSAS

La porcin conyugal se diferencia de las dems asignaciones herenciales forzosas por cuanto no obliga
en la responsabilidad frente a pasivos herenciales <el cnyuge sobreviviente slo respondera de
manera subsidiaria>; y se diferencia del legado por cuanto no recae sobre un bien determinado ni est
supeditada a la disposicin testamentaria del causante.
DESAVENIENCIA CONSTITUCIONAL DE LA PORCION CONYIJGAL
Como hemos analizado el cnyuge suprstite de! causante tiene determinados derechos en su sucesin,
esos derechos son: herenciales cuando el cnyuge [unge como heredero, como es el caso en el segundo
orden de la actual legislacin donde es heredero concurrente, o en el tercer orden hereditario donde
comparte espacio con los hermanos del causante; en segundo lugar el cnyuge puede ser heredero pero
no por mandato de la ley sino porque el causante lo determine as en su testamento, como cuando dice
instituyo a mi cnyuge como mi heredero universal) etc; en tercer lugar el cnyuge puede recibir el
derecho de gananciales que le corresponde en la correspondiente liquidacin de la sociedad conyugal,
puede tener derecho de alimentos como cuarta posibilidad, o finalmente puede recibir el derecho de
porcin conyugal objeto de nuestro estudio que nos permite emitir una opinin respecto al trato
diferencial dado frente al compaero permanente.
El compaero permanente: con una Unin Marital debidamente reconocida por el derecho tiene los
siguientes derechos en la sucesin de su compaero fallecido. En primer lugar tiene un derecho de
gananciales en la respectiva sociedad patrimonial que se forma por mandato de la ley 54 de 1990
Puede ser instituido como asignatario testamentario por el causante en la parte o toda la cuota de libre
disposicin. Puede si ha obtenido una providencia judicial al respecto recibir alimentos forzosos
debidos por ley. Pero no reciben una cuota como la porcin conyugal aunque su condicin sea
equivalente a la del cnyuge sobreviviente.
El compaero permanente crea con el causante un vnculo semejante al que tiene el cnyuge con su
causante.
De conformidad con la Carta Constitucional, artculo 42 "La familia es el ncleo
fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales ojurdicos, por decisin libre de un
hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de con/armarla" esto
ltimo es el caso de la Unin Marital, y el texto constitucional sostiene de manera difana que tanto el
vnculo matrimonial como el marital son iguales, porque tienen los mismos efectos, crear la familia.
Mas adelante continua el texto constitucional diciendo que "El Estado y la sociedad garantizan la
proteccin integral de la familia" de manera que si existe alguna discriminacin respecto de la
familia constituida de una u otra manera entonces les corresponde en principio al Estado y a la sociedad
. salir en su defensa corrigiendo el defecto o vaco normativo, interpretacin errnea cosificada, a
travs de sus distintos rganos o manifestaciones. Finalmente en cuanto elemento que nos interesa
para este anlisis preconiza la Constitucin Poltica que la "dignidad" de la familia es inviolable. De
manera que existe una discriminacin que configure un trato indigno con respecto a la familia
involucra un abierto atentado a los derechos fundamentales de ndole familiar que pueda tener algn
miembro de la familia como puede ser el compaero permanente.
Por su parte, el artculo 13 de la Constitucin Poltica de 1991 consagr que "Todas las personas nacen
libres e iguales ante la ley. Recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los
mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza,
osos YESI CSPEDES G.
109
origen nacional o familiar, lengua, religin, etc... ", Entonces porque establecer una distincin legal
~Illdonde el constituyente ordena que no exista. S~ la Unin Marital al igual que e\ matrimonio crea
familia, es obvio que los derechos deben ser los mismos. Es una tesis de la Corte Constitucional que
no se puede dar un trato dismil a situaciones iguales, la diferencia entre el matrimonio y la Unin
Marital cada da se reduce mas a una formalidad, es una situacin jurdica que tiende a equipararse.
Somos de la opinin de que el compaero permanente en el orden constitucional vigente tiene derecho
a los mismos derechos de un cnyuge, en realidad sociologicamente ocupan el mismo rol, si la Unin
Marital ha sido debidamente reconocida cumpliendo con todos los requisitos: inexistencia de vnculo
matrimonial vigente con un ao de anticipacin a su iniciacin, sentencia judicial que la declara,
existencia posterior a 1990, entonces se trata de una condicin de igual carcter al matrimonio. Incluso
la sentencia puede ser vista como un requisito de forma, de manera que para que un compaero
permanente logre el reconocimiento de sus derechos de acudir a este mecanismo. En este orden de
ideas sustentamos la existencia de un derecho de Porcin en cabeza del compaero permanente e
incluso su incluso en los ordenes sucesorales en la misma posicin que ocupa cnyuge sobreviviente segundo y tercer orden- esos derechos en cuanto a su calidad y cantidad deben ser exactamente iguales
a los del cnyuge, en aplicacin del artculo 13 y 42 constitucional, que protegen la igualdad y la
dignidad de la familia, o de sus miembros. 31
2. ASIGNACIN DE LOS ALIMENTOS FORZOSOS DEBIDOSPOR LEY.

Es una asignacin de carcter alimenticio generada por crditos debidos a la muerte del causante".
Estos crditos que eran en contra del causante, se constituyen el carga para la herencia como pasivo
especial de la misma (art. 1016 no.4 c.e.) que debe ser soportada por
todos los sucesores. Esta es una carga derivada por cuanto son elementos fundamentales la
preexistencia legal de la obligacin alimentara y su exigibilidad al momento de la muerte del causante,
es decir, es asignatario forzoso de alimentos quien al momento de la muerte del causante tenga una
sentencia judicial en firme que acredite dicho crdito a su favor.
Se ubican en el cuarto pasivo, mientras que las deudas hereditarias son del segundo pasivo; las
asignaciones forzosas de alimentos pueden ser reducidas por el juez hasta un 25 a 30% del ~onto
herencial.
El profesor JOSE LUIS ARAMBURO en su texto DE'RECHO, SEXUALIDAD y VIDA sostiene respecto de los valores
imperantes para el matrimonio y la Unin Marital "Que la ley no interfiera con la definicin de pautas de comportamiento
que deben observar los compaeros en la unin libre, a travs de la explicita consagracin de derechos y obligaciones como si \1) hace para el matrimonio- no significa que los mismos derechos y obligaciones - morales en principio - no
existan, sino que son en cada caso definidos por cada pareja, siendo mayores, en un grado mayor de similitud a los
legalmente consagrados para el matrimonio, cuando mayores sean los nexos sociales O afectivos de la pareja" negrita fuera
JI
de) texto.
n "Son las pensiones alimenticias a las cuales estaba obligado el de cujus en vida. El legislador hubiera podido incluirlas
entre las deudas hereditarias; si les form reob In aparte fue para indicar que esas obligaciones
alimenticias no se extinguan.
.
por la muerte del obligado". MIGUEL BETANCOUR REY. CATEGORIAS BASICAS DEL DERECHO PRIVADO.
Universidad Nacional de Colombia. Pgina 136.
...: ....:.;
..: .:; ~.:. '; .' :.!~.'~.:.: .'.'.:' :.. ." . . ,'. ..
.' . "
3. ASIGNACiN DE LEGTIMA
Son asignaciones forzosas de orden pblico, imperativas protegidas por las acumulaciones imaginarias
y la accin de reforma del testamento. Existen legtimas en el primer y segundo orden de la legislacin
actual. Los legitimarios, como se denomina a los titulares de esta asignacin, son los descendientes y
los ascendientes del grado ms prximo. El causante no puede variar esta asignacin ni en cuanto a los
titulares ni en cuanto a la proporcin de la cuota que ellos reciben. Pero si puede el causante mediante
el testamento determinar con que bienes se cancelarn los derechos de los legitimarios. La cuota de
legitima equivale a la mitad del activo lquido que se va a distribuir en la liquidacin, si existen
acumulaciones imaginarias entonces ser la mitad del ltimo acervo imaginario liquidable. Cuando
existe derecho de porcin conyugal en el primer orden hereditario se extrae de esta cuota de legtima
siendo equivalente a la proporcin de legtima que le corresponda a cualquier hijo, como ya hemos
visto.
4. ASIGNACIN DE MEJORAS
Asignacin relativamente forzosa que crea la ley, para que el testador pueda beneficiar a los
mej orarios, quc son los. hijos y sus descendientes legitimo s, adoptivos plenos y extramatrimoniales. En
todo caso son mejorarios los descendientes, nunca los ascendientes u otros asignatarios de los rdenes.
El causante mediante testamento puede mejorar a uno o a todos dependiendo de su voluntad, puede
determinar la proporcin en que desea que se distribuya esta asignacin pero jams puede dejarla a
otras personas distintas de los mejorarios. Esta edificada esta cuota sobre la concepcin de que pueden
existir descendientes mas allegados al causante afectivamente al causante que otros, y por ello se le
brinda la oportunidad a ste de mejorarlos.
111
DIFERENCIAS ENTRE LA LEGTIMA V LA DE ~IEJORAS
LEGITI~A
Nocin: asignacin forzosa que la ley destina

especficamente a asignatarios legitimarios,
IAsignacin forzosa que la ley no destina sino que

MEJORAS
reserva al causante para que la destine a favor de

ciertas personas.
Creacin: por ley directamente, sin intervencin
Creada por ley con relativa intervencin del
del causante.
causante.
Naturaleza: absolutamente forzosa, excluye toda Relativamente forzosa, permite limitadamente la
intervencin del causante, excluye todo plazo,
participacin del causante por testamento o
condicin Q modo.
donacin dejndola a cualquiera de los mejorarlos
puede ser sometida a condicin, plazo modo.
ITitulares: le5itimarios.
I Mejorarlos.
Determinacin de los asgnatarios:
SOlOlos descendientes.
descendientes y ascendientes del orden.
,
IExtensin: mitad de la herencia, lestima ri~urosa, lILa cuarta ~arte de la herencia.
I
Naturaleza externa de la asignacin:
Generalmente accesoria aunque puede ser
asignacin forzosa principal,
principal, la de mejoras por ser accesoria acrece a
la principal y no habiendo nada sobre la libre
disposicin acrece a la principal.
Forma de cancelacin: imputacin, donaciones
hechas en vida o cancelacin posterior.
Primero se cancela la legtima y luego la de
mejoras,
Posibilidad de reduccin: la legtima tiene
preferencia frente a la de mejoras, primero se
reduce la libre disposicin, luego la de mejoras y
IPOrltimo la legitima,
PARALELO ENTRE LAS ASIGNAClONES FORZOSAS y LAS ASIGNACIONES VOLUNTARIAS
ASIGNACIONES FORZOSAS:
ASIGNACIONES VOLUNTARIAS
Creada por el causante su libre albedro mediante

Creacin: por ley directamente, sin intervencin
testamento.
del causante.
11Son de naturaleza ~rivada
INaturaleza: son de orden Eblico
1
IILos titulares son definidos Eor el testador
ITitulares: son definidos ~or la le~
La asignacin solo puede ser suprimida mediante . El causante puede privar de la asignacin mediante
la revocacin del testamento
mecanismos plenamente determinados en la ley,
verbigracia el desheredamiento
La extensin de la asignacin voluntaria la
La extensin de las asignaciones forzosas esta
determina el causante en el testamento, el causante
plenamente determinada en la ley
en uso de esa facultad no debe infringir las
~ asignaciones forzosas menoscabndolas.
.. .
. ...
'
..
.......
'.
CAPITULO VH
IIIEIIII TEST.EnDII
La sucesin testamentaria se caracteriza porque tiene en el testamento su fuente reguladora esencial;
entendiendo el testamento definido en el c.e. arto 1055 como un negocio jurdico, unilateral, de
contenido patrimonial, mortis causa y traslaticio de dominio.
EL TESTAMENTO
Es un acto ms o menos solemne) en que una persona dispone de todo o de una parte de sus bienes}
para que tenga pleno efecto despus de su muerte, y ordenando cuantas cuestiones familiares y
personales deban ser atendidas tras su muerte, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en vida. Se trata de un verdadero negocio jurdico! calificado como unilateral. Los romanos
lo definieron as: Testamemum es! volunuuis nostrae iusta sentencia de ea quod quis post mortem suma
fteri velu. Las disposiciones patrimoniales fundamentales son la institucin de heredero y, en su caso,
la ordenacin de legados. Como estudiaremos en el capitulo octavo, existe la posibildad de someter
algunas disposiciones a plazo, modo o condicin; destinadas a limitar o encauzar una institucin de
heredero o un legado sealando su finalidad, o alguna restriccin o conducta que se impone al
instituido o legatario. El testamento contiene con frecuencia disposiciones sobre el nombramiento de
albaceas o de contador-partidor y ejecucin de la ltima voluntad del testador. En el aspecto personal,
disposiciones sobre sufragios y funerales, o sobre el propio cadver; y en el familiar) el reconocimiento
de hijos extramatrimoniales, disposiciones relativas a la carrera u oficio de los hijos menores o a la
tutela de stos, y otras semejantes.
CARACTERSTICAS. En termines generales el testamento es un acto unilateral: en l dispone slo

el testador. Suele ser unipersonal, aunque en algunas legislaciones se permite que los cnyuges testen
juntos (testamento mancomunado). Es un acto formal o solemne; en l la voluntad slo es eficaz en
cuanto se ajusta en Su manifestacin a los requisitos de forma prescritos por la ley, de suerte que el
testamento ser nulo si en su otorgamiento no se han observado las formalidades establecidas por la
ley. Es revocable por su propia naturaleza, puede ser modificado cuantas veces desee el testador y en el
sentido que estime conveniente; incluso si el testador expresa en un testamento su voluntad de no
revocarlo en el futuro, esa manifestacin carecer de validez. La revocacin es acto personalsimo y
requiere la capacidad precisa para testar y el otorgamiento de un nuevo testamento. El testamento
otorgado con posterioridad no tiene por qu revocar al testamento anterior en su integridad; puede
existir, por tanto, una revocacin parcial. En esta materia la capacidad es la regla general; la
incapacidad, la excepcin.
En trminos precisos.son caractersticas del testamento:

a. Es un acto jurdico: contiene una manifestacin expresa de voluntad, encaminada a producir
determinados efectos jurdicos.
/
b. Es unilateral; no se necesita la manifestacin de un tercero para perfeccionar el acto.
oscxa
C.
YESlD CSPEDES G.
113
Es un acto de una sola persona: no se permiten los testamentos mancomunados o reeprccos.
d. Es personal: debe otorgarse de forma directa y personal, es indclegable.

e. Es un acto ms o menos solemne: el testamento es siempre solemne, en algunos eventos ms
que en otros.
f. Es un acto de disposicin de bienes: esta es la finalidad primordial del testamento, pero no se
trata de un acto exclusivo de disposicin.
g. Es un acto esencialmente revocable: para garantizar que se trate de la ltima voluntad del
causante.
h. Los efectos se surten despus de la muerte del causante.
REQUISITOS DE FONDO DEL TESTAMENTO.

Los requisitos de fondo del testamento son los generales de todo negocio jurdico pero con ciertas
distinciones especiales del testamento. A partir de ahora estudiaremos la capacidad testamentaria, el
consentimiento, el objeto y la causa lcita.
1. CAPACIDAD
Es la aptitud esencial para otorgar testamento, rene unas condiciones personales y econrncas, con
ms consecuencias personales y distintas del obrar entre vivos. Se trata de una factio testamenti activa
dismil a la capacidad para ser heredero testamentario ofactio testamen ti pasiva.
CAPACIDAD NEGOCIAL E~TRE VIVOS
CAPACIDAD TESTAMENTARIA
Se funda en que la disposicin recae Se funda en que 10 que se dispone es

sobre un bien o derecho en concreto.
todo el patrimonio.
Tiene efectos en vida de la persona, Lo que all se disponga no va a
afectar a la persona en vida, luego no
hay un riesgo de prdida, se funda en
que la persona debe tener una
hay riesgo, y no se le debe exigir la
misma
aptitud que para los actos
capacidad para asumir ese riesgo.
Esta capacidad solo se adquiere con
entre vivos.
La voluntad para testar se otorga
la mayora de edad, voluntad
desde la pubertad, como quiere que
reflexiva para asumir riesgos y si no
el testamento abarca la totalidad del
ser suplida por los representantes
legales.
.
patrimonio ello conduce a que esta
capacidad soto la puede ejercer la
persona y no mediante representante
legal.
Regla General: toda persona natural es capaz, solo son incapaces para testar las personas que en
forma especfica dice la ley (art. 1061 C.C.) algunas coinciden con la regla general de los incapaces
entre vivos.
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Excepciones: son incapaces para testar los siguientes:

1. Los impberes, menores de 12 aos (nias) y de 14 aos (nios).
2, Los dementes bajo interdiccin: en actos entre vivos son incapaces de pleno derecho, esta
inhabilidad soto lo es por la interdiccin por demencia por lo tanto el disipador interdicto si
puede testar.
3. Las personas que no se encuentran en sano juicio, por ebriedad o por otra causa,
4, Los que no se pueden expresar claramente: como el sordomudo que no sabe leer y escribir.
El SANO JUICIO EN EL CONTEXTO ACTUAL DE LAS ENFERMEDADES MENTALES

Existe en el ordenamiento civil colombiano una inveterada regla jurdica de interpretacin j urdca -artculo 29 del Cdigo Civil - que prescribe que las palabras. tcnicas de toda ciencia o arte se deben
tomar precisamente en el sentido que dicha ciencia o arte les profese, es decir, que el interprete se debe
adscribir al significado que el perito en la materia le asigne, Mucho se ha discutido a lo largo del
advenimiento del psicoanlisis acerca de su naturaleza cientfica, se le acusa de ser un sucedneo de la
religin o una sofisticacin del chamanismo, o de su imposibilidad de brindar experimentos repetibles!
lo cierto es que al concentrar su atencin sobre el individuo y hacer de la psique su objeto el
psicoanlisis profundiza en un terreno donde la diversidad humana se encuentra a flor de pieL En
donde prorrumpe con ms exaltacin la diferencia (diffrance). En trminos de Freud "los sucesos
psquicos parecen imposibles de medir". Lo cierto es que aunque se base en la estructuracin de
modelos mentales complejos el psicoanlisis funge como una ciencia moderna y una explicacin del
hombre actual, y va desarrollando su objeto y creando tipologas, conceptos, significantes y
significados que te son propios. Esos conceptos del psicoanlisis ocupan el lugar del significante
"sanidad de juicio" de la legislacin civil colombiana, de manera que le asigna un nuevo contenido
mucho mas variado y omnicomprensivo, Contcxtualizar la sanidad de juicio, la demencia, etc, a lo que
ha de entenderse por enfermedad mental en la actualidad y el porvenir es una tarea que no solo se debe
dar en el contexto del rgimen civil sino que abarca otros regmenes como el penal donde
necesariamente modifica y transforma la nocin de inimputabilidad.
De manera muy genera! se entiende por insanidad mental o por enfermedades mentales aquellas
afecciones o sndromes psquicos y conductuales, diametralmente antitticos a los propios de los
individuos que gozan de buena salud mental. Es decir, en trminos de Derrida, se crea un centro que es
el sujeto saludable psquicamente en contraposicin a un sujeto marginal que ostenta la etiqueta de
enfermo mental. Las enfermedades mentales son causa de angustia y deterioro en importantes reas del
funcionamiento psquico, que afectan el equilibrio emocional, el rendimiento intelectual y la
adaptacin social. A travs de la historia y en todas las culturas se han 'descrito diferentes tipos de
trastornos, pese a la vaguedad y a las dificultades que implica su definicin, para estos efectos
recomendamos la lectura del texto historia de la locura en la poca clsica del autor francs Foucault.
El discurso literario tambin nos trae pequeos souvenirs acerca del desequilibrio, recordemos la
desaforada mana inventiva del primer Arcadio Buenda, la conducta antiperceptiva de Florence en el
Vientre de Paris de Zola, o el enloquecimiento de don Quijote "Llensele la fantasa -(a don
Quijote)- de todo aquello que lea en los libros, as de encantamientos como de pendencias, batallas,
desafos, heridas, requiebres, amores y disparates imposibles; y asentsele de tal modo en la
imaginacin que era verdad toda aquella mquina de aquellas soadas invenciones que lea, que para l
no haba otra historia ms cierta 'en el mundo", O el estado de angustia que padece Fausto "He
)'
.. .....
:_
11,)~
estudiado ay! Filosofa, jurisprudencia y medi cina, y tambin, por desgracia', teologa;
profundamente, con apasionado esfuerzo. y heme aqui, ahora, pobre loco', tan cuerdo como era
antes. Soy magster, y hasta doctor, y ya va para diez aos que, por altos y bajadas, por llanos y
revueltas, a mis discpulos de la barba llevo, iy solo veo que nada podemos saber! La sangre con esto
se me hierve! Bien es verdad que tengo mas juicio que todos esos fatuos, doctores, maestros, curiales,
frailucos; no me atormentan ni escrpulos o dudas, no me asustan ni el diablo ni el infierno: en
recompensa me ha sido arrebatada toda alegra, y no me imagino saber nada en concreto, no me
imagino poder ensear, ni mejorar ni convertir a los hombres" Fausto se lamenta de la imposibilidad
de trasmitir el conocimiento, pero sobre todo de asirlo. Considera que el ejercicio cognoscitivo es
individual. Muchos son los escritores que han cado en las fauces de la insanidad, ejemplo: Holderlin,
Virginia Woolf, Silvia Plath, Antonin Artaud, Robert Walter, imprimiendola en sus textos.
En el devenir de la historia, y hasta pocas relativamente recientes, la locura no era pensada como una
enfermedad sino ms bien como un problema de ndole moral--el exceso de la depravacin humanao espiritual -casos de maldicin o de posesin demonaca, Recordemos la narracin de la nave de los
locos que nos trae a colacin Foucault, se trata de un barco cargado de enfermos mentales indeseables
que trasuntan por los mares en busca de un puerto donde aparcar, el capitn o persona al mando de la
embarcacin cobra a los residentes de las ciudades una cuota para seguir su viaje, son moralmente y
socialmente rechazados. Despus de unos escuetos inicios durante los siglos XVI y XVII, la
psiquiatra empez a ser una ciencia respetable en 1790, cuando el galeno parisino Philippe Pinel
resolvi fragmentar las cadenas a los enfermos mentales, introdujo una perspectiva psicolgica y
emprendi estudios clnicos objetivos. A partir de entonces, y desde que se emprendi esta labor en los
manicomios, se definiran los principales tipos de enfermedades mentales y sus formas de tratamiento.
Hoy dia el psicoanlisis hace parte de la psicologa, y ha tenido serios representantes, como Charcot,
Jung, Freud, Reich, Lacan, Melanie Klein entre otros. Estas personas han creado un acervo intelectual,
llegando as a conclusiones que nos permitimos analizar de manera general como son: los principales
trastornos infantiles, la esquizofrenia, la paranoia, etc
La Corte Constitucional colombiana en su sentencia 478 de 200333 nos ilustra' en los siguientes
trminos al respecto de la evolucin histrica del concepto de discapacidad:
"El tratamiento de los problemas relativos a la persona con discapacidad ha respondido a diversas
'pticas a lo largo de la historia y se ha desarrollado de acuerdo con los valores culturales y sociales
predominantes en cada poca.
Asl, en tiempos remotos, la esperanza de vida de las personas que nadan o que posteriormente
padecan a lo largo de sus vidas alguna clase de discapacidad fisica o mental era muy reducida, pues
influan sobre ellas, con especial rigor, diversos factores climticos, sanitarios y alimentarios,
acentuados por las constantes guerras, epidemias y hambrunas que azotaban a toda la colectividad.
Segn los historiadores, en algunas polis griegas" como Esparta, inspirada en va/ores castrenses, se
le ocasionaba la muerte a los recin nacidos que padecan de ciertas malformaciones o debilidad
El magistrado ponente fue la Dra. Clara Ins Vargas. /

,
Derrida en su texto "La farmacia de Platn" nos ilustra acerca de una costumbre de purificacin de las ciudades griegas
una cantidad de seres humanos, deformes, monstruos dementes, perifricos, eran alimentados y hospedados con dineros
33
J4
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notoria, O simplemente no parecan tan fuertes como lo exiglun sus cnones sociales. Melgar, L, "Por
una cultura de la minusvala ", en Revista Informacin Cientfica y Tecnolgica, v. 9, nm. 129.
Mxico, 1987. p. JO.
Los romanos, por su parte, regularon los efectos civiles de determinadas formas de discapacidad, bcU'o
la institucin de la curatela. As pues) distinguan entre los furiosi y los mente cap ti. El furiosus era el
hombre completamente privado de la razn, tuviese o no intervalos lcidos. El mente captus por el
contrario, era una persona cuyas facultades intelectuales estaban poco desarrolladas. En cualquier
caso, comenta Juliano, la funcin del curador era la de cuidar de la persona que se encontraba en
tales circunstancias. haciendo lo posible por lograr su curacin, y administrar sus bieneJuliww, L. 7,
pro D., de curat. fur. XXVl1, ID, citado por Eugene Petit; Tratado Elemental de Derecho Romano,
Buenos Aires. Edit, Albatros, 1975, p. 260,
El derecho romano, de igual manera. de acuerdo con su caracterstica subjetivizacin de la

responsabilidad penal/rente al principio ms primitivo de la responsabilidad objetiva, reconoci la
exencin de pena para el mente captus, y cuando se hallasen fuera de un intervalo lcido, el furiosus y
el demenSantiago Mir Puig, Derecho Penal. Parte General. Barcelona, 2002, p. 580 .
. Marco Aurelio previ adems una especie de internamiento asegurauvo (ad securitatem proximorum)
que algunos autores vieron c~mo un antecedente de las medidas de seguridad propugnadas por la
Escuela Positiva.
.
El Cdigo Civil de Napolen, en su Tuulo Xl, De la mayora de edad, de la interdiccin civil y del
consejo judic io! se referia a los discapacitados mentales empleando trminos que en su momento
constituyeron oformaron parte de la nosologa mdica y psiquitrica de la poca:
11
JI,
"Art. 489. El mayor de edad que est en un estado habitual de imbecilidad, de demencia o de furor
debe ser sujeto a interdiccin, an cuando ese estado presente intervalos lcido. Mazeaud, Lecciones
de Derecho Civil. Parte Cuarta. Volumen IV Buenos Aires, 1965. p. 380.
Los trauidistas franceses de la poca, como lo comenta Lus Claro Solar, criticaron duramente esta
clasUkacin, no por considerar que se tratase de trminos ofensivos o peyorativos sino por estimarla
incompleta e intil ya que "la autoridad encargada de ordenar o de tomar las medidas que la situacin
exige o permite, no tiene para que preocuparse de las clasificaciones mdicas, sino de averiguar si la
persona respecto de la cual tal medida se provoca, tiene o no el discernimiento necesario para
conducirse, y si la demencia que padece es peligrosa o inofensiva "Luis Claro Solar, Explicaciones de
Derecho Civil Chileno y Comparado, Santiago de Chile, 1927, p. 180.
.
Al respecto, Laurent sostenla lo siguiente "las distinciones que hace la medicina carecen de
importancia. Que haya tres o cuatro especies de demencia, que se le d el nombre de idiotismo, de
mana, de monomana, poco importa; el principio consagrado en el artculo 489 no es modificado por
los progresos de la ciencia. Este principio es que la enajenacin mental es la causa en virtud de la cual
la interdiccin es pronunciada Laurem. L., Truit de Droit Civil, Pars, 1907, p. 225 Es decir, para
".
pblicos de la polis; cuando la ciudad requera ser purgada, fuera de la ciudad eran asesinados por los ciudadanos normales,
quienes los apedreaban, lanzaban objetos como frutos, cebollas etc, hasta darles muerte en un ritual largo y macabro.
117
este autor', lo importante no es la terminologa cienufico aplicable en estos casos, sino los principios
que subyacen a estas instituciones civiles.
En sen/ido semejante para autores clsicos como Planiol y RiperPlanjul, Al y Ripert, G, Trait
Prauque de Droit Civil Francais. Paris, Edil. LGD.J.. 1925, p. 688. La calificacin de las patologas
que realiza la ley civil es indijereme por cuanto, adems de no definirlas con claridad, un examen de
lajurisprudencia muestra que existe una gran variedad de trastornos mentales que han conducido a la
declaracin judicial de interdiccin. As por ejemplo la histerilribunu! de Dijn, sentencia del JI de
Febrero de 1863 La senilidairtbum de Burdeos, semencia del 17 de mayo de 1893.La carencia de
desarrollo menta Tribunal de Riom, sentencia del 29 de junio de 1882.EI delirio de persecuco Tribunal
de Pars, sentencia del I J de marzo de 1876. Y la demencia epilpticTribunal de Bastta, sentencia del 8
defebrero de 1888"
CLASIFICACIN DE LAS PERTURBACIONES MENTALES35
Como ya acotamos estas clasificaciones de los distintos trastornos mentales que pueden presentarse en
los individuos de la especie humana no son sistemas rgidos sino que evolucionan y se trasforman
conforme el hombre avanza en el conocimiento de su propia psique. Sin embargo puede aventurarse la
siguiente taxonoma:
l. a) Trastornos orgnicos: los ms delicados ocasionados por una causa somtica, fisiolgica,
relacionada con una lesin estructural en el cerebro.

b) Trastornos no orgnicos: denominados funcionales, estimados ms leves.
2. a) Trastornos psicticos: Es un estado en el que la persona ha perdido el contacto
con
la realidad, mientras que neurtico se refiere a un estado de malestar y ansiedad, pero sin llegar a
perder contacto con la realidad. En su extremo, como formul Sigmund Freud, el fundador del
psicoanlisis, todos somos "buenos neurticos", en tanto que los casos de psicosis son contados. Los
ms comunes son: la esquizofrenia, la mayor parte de los trastornos neurolgicos y cerebrales
(demencias) y las formas extremas de la depresin (como la psicosis maniaco-depresiva).
b) Trastornos neurticos: Las neurosis ms tpicas son las fobias, la histeria, los trastomos
obsesivo-compulsivos, la hipocondra y, eh general, todos aquellos que generan una alta dosis de
ansiedad sin que exista una desconexin con la realidad.
TRASTORNOS ORGNICOS MENTALES.
Este grupo de trastornos se caracteriza por la anormalidad psquica y conductual asociada a deterioros
transitorios' o permanentes en el funcionamiento del cerebro. Los desrdenes presentan diferentes
sntomas segn el rea afectada o la causa, duracin y progreso de la lesin. El dao cerebral procede
Vease Clasificacin de las enfermedades de la Organizacin Mundial de la Salud. A partir del primero de enero del ao
2003, en virtud de la Resolucin nm. 730 de 2002, el Ministerio de Proteccin Social, acogi las definiciones que aparecen
recogidas en la "Clasificacin Internacional de Estadstica de Enfermedades y Problemas Relacionados con la Salud,
Dcima Revisin (el EIO)" establecida por la Organizacin Mundial de .a Salud. La Organizacin Mundial de la Salud, en
el ao 1980 suprimi el homosexualismo de su Clasificacin de Enfermedades Mentales.
35
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DERECHO DE SeCESIONES
de una enfermedad orgnica) del consumo de alguna droga lesiva para el cerebro o de alguna
enfermedad que lo altere indirectamente por sus efectos sobre otras partes del organismo.
Los sntomas asociados a los trastornos orgnicos mentales podrn ser el resultado de un dao orgnico
o la reaccin de la persona a la prdida de capacidades mentales. Ciertos trastornos presentan como
caracterstica principal el delirio o un estado de obnubilacin de la conciencia que impide mantener la
atencin, acompaado de errores perceptivos y de un pensamiento desordenado e inadaptado a la
realidad.
Otro sntoma frecuente de los trastornos orgnicos como la enfermedad de Alzheimer, es la demencia)
caracterizada por fallos en la memoria, el pensamiento, la percepcin, el juicio. y la atencin, que
interfieren con el funcionamiento ocupacional y social. La demencia senil se da en la tercera edad y
produce alteraciones en la expresin emocional (apata progresiva, euforia antojadiza o irritabilidad).
ESQUIZOFRENIA
La esquizofrenia abarca un conjunto de trastornos graves, que usualmente tienen su gnesis en la
adolescencia. Lo.s sntomas son las agudas perturbaciones del pensamiento, la percepcin y la emocin
que afectan a las relaciones con los dems, unidos a un sentimiento perturbado sobre uno mismo y a
una prdida del sentido de la realidad que deteriora la adaptacin social. El concepto de 'mente
dividida', implcito en ta palabra esquizofrenia, hace referencia a la disociacin entre las emociones y
la cognicin, y no, como profanamente se conjetura, a una divisin de la personalidad que, ms bien,
hace referencia a otro tipo de trastornos como la personalidad mltiple o psicopata.
PERTURBACIONES PARA~OIDES PARANOIA
Su sntoma principal son las ideas delirantes (creencia falsa, firmemente asentada, y resistente por ello
a la crtica) y las ms tpicas son las de persecucin (se considera vctima de una conspiracin), las de
grandeza (el sujeto se cree de linaje noble, principesca, magnnima, santa, genial, superlativa e
inclusive divina o celestial) o las celotpicas (celos exagerados). En cualquier caso, la personalidad
paranoide es defensiva, rgida, estricta, desconfiada y egocntrica, por lo. que tiende a aislarse y puede
llegar a ser vehementemente antisocial, misntropo. Esta perturbacin normalmente suele iniciarse en
la mitad o al final de la vida, destruyendo las relaciones sociales, sobre todo las de pareja.
La paranoia es un estado mental patolgico en que la persona sufre delirios (percepciones y creencias
sistemticas y errneas, desconectadas de la realidad y resistentes al cambio) de los cuales los ms
comunes y ms conocidos son los de persecucin y de grandeza. A finales del siglo XIX, Sigmund
Freud defini la paranoia como un trastorno mental en el que el sntoma primordial es la extrema
desconfianza hacia los dems; la personalidad paranoide llega a cavilar que los que le rodean quieren
ultimarle. En la forma ms grave, la psicosis conocida como esquizofrenia paranoide, el paciente puede
tener alucinaciones en las que personajes histricos, mitolgicos o religiosos se le aparecen y le
transmiten mensajes, alucinaciones obviamente conectadas con los delirios de grandeza del paciente.
PERTURBACIONES DE LA AFECTIVIDAD
Son aquellos trastornos en los que el sntoma predominante es una alteracin del estado de nimo. El
ms tpico, la depresin, se 'caracteriza por la tristeza, el sentimiento de culpa, la desesperanza y la
oscxa YESID CSPEDES
G,
119
sensacin de inutilidad personal. Su opuesta, la mana, se caracteriza por un nimo exaltado, expansivo,
megalomaniuco y tambin cambiante e irritable, que se alterna caSl siempre con d estado depresivo,
PERTURBACIONES DE ANSIEDAD
La ansiedad es el sntoma predominante en dos casos: los desrdenes que suponen pnico ante
escenarios, contextos o situaciones concretas y los trastornos ansiosos extendidos o generalizados.
En las fobias y las neurosis obsesivo-compulsivas, el pnico asoma cuando la persona intenta subyugar
otros sntomas: el miedo irracional, desmedido, a una situacin, objeto o animal concretos que altera su
vida cotidiana. Entre las ms perturbadoras est la agorafobia, miedo a los espacios abiertos o muy
cerrados (claustrofobia), tras el cual se oculta en realidad un miedo desmedido a la muerte o al propio
pnico, y que impide a los que la sufren salir a la calle. Por otro lado, las obsesiones, neurosis cada vez
ms frecuentes, consisten en pensamientos, imgenes, impulsos o ideas repetitivas y sin sentido para la
persona, que se ve sin embargo sometida a ellos. Por ltimo, la compulsin es la tendencia irrefrenable
a repetir mecnicamente comportamientos intiles, rituales de comprobacin o de previsin (por
ejemplo, lavarse las manos ms de cuarenta veces al da o revisar una y otra vez la llave de salida del
gas, devolverse a ratificar que cerr la puerta tras de sl, verse asiduamente al espejo).
OTRAS PERTURBACIONES NEURTICAS

Adems de la depresin neurtica y otros trastornos ansiosos, hay diversas situaciones que
tradicionalmente se han considerado neurticas, como la histeria, las reacciones de conversin (de un
conflicto psquico a una enfermedad orgnica irreal), la hipocondra y los trastornos disociativos.
Los llamados trastornos psicosomticos se caracterizan por la aparicin de sntomas fsicos sin que
concurran causas fsicas aparentes. En la histeria, las quejas se presentan de forma teatral y se inician,
por lo general, en la adolescencia, para continuar durante la vida adulta. Es un trastorno que se ha
prescrito con mayor reiteracin en mujeres que en hombres, y en su extremo -la histeria de
conversin- aparecen parlisis que imitan trastornos neurolgicos, de modo similar al dolor
psicognico que no presenta una causa fsica aparente. Por ltimo, en la hipocondra el sntoma
dominante es el miedo irracional a la enfermedad, a la molestia, al padecimiento,
Entre las formas disociativas de trastorno mental estn la amnesia psicolgica y la personalidad
mltiple (antao conocida como histeria de la personalidad alternante), una extraa enfermedad en la
que la persona participa de dos o ms personalidades dismiles, no necesariamente incompatibles pero
si contrastantes, alternando el predominio de una o de otra - a propsito podemos traer a colacin el
texto de Robert Louis Stevenson Dr. Jekyll y Mister Hyde, la pelcula de Alfred Hitchcock, Psicosis o
la fuga psicognica planteada en el filme Carretera perdida, de David Lynclr" -. Que nos plantean el
dilema de la doble personalidad. En Psicosis el personaje principal es perseguido por sus propias
invenciones, confirmado que el mundo es el mundo del sujeto cognoscente, la fantasmagora sobre su
propia madre lo lleva a desatar el crimen inslito o sin causa aparente, motivo o ratio. El literato
escocs Robert Louis Stevenson divulg en 1866 El extrao caso del doctor Jekyll y mster Hyde. Esta
obra, junto con cuentos como "William Wilson" o "Guillermo Wilson" - como se quiera- , de Edgar
/
,
36
David Lynch has lo be the master of the surreal. His films run on a dreamlike log;c that i~open to an infinite number of nterpetations.
..
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',',.
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---_---------~-._Allan Poe, indagan el tpico del desdoblamiento de la personalidad. El drama del personaje de
Stevcnson reside en la dificultad de conciliar sus pulsiones antagnicas - pu!sin thanatica, tanate,
muerte, que implica hacer o hacerse dao, y la pu!sin ertica, eros, seduccin libido- por una parte
se trata de un doctor "noble" y apreciado socialmente) mientras por otra, es un ser oscuro, demonaco y
despreciable. Nos recuerda que la sociedad esta imbuida en un juego de mascaras, en la cual los
individuos que la componen juegan roles dismiles segn el contexto en el cual se desarrollen y
negocian posiciones a travs de esos libretos. Mientras que en "William Wilson" se sostiene "Los
hombres, en general, suelen ser viles gradualmente. Pero en m toda virtud se desprendi en un
minuto, de un solo golpe, como una capa. De una perversidad relativamente comn, he pasado,
mediante un salto gigante, a enormidades ms espantosas ...Me hice ... aficionado a los caprichos mas
locos; fui fcil presa de las ms violentas pasiones".
PERTURBACIONES DE LA PERSONALIDAD
A diferencia de lo episdico de los trastornos neurticos e incluso de algunos psicticos, los trastornos
de la personalidad duran toda la vida; determinados rasgos de la personalidad de esta persona son tan
rgidos e inadaptados que pueden llegar a causar problemas laborales y sociales, daos a uno mismo y
probablemente a los dems.
La personalidad paranoide se caracteriza por la suspicacia y la desconfianza. La esquizoide ha perdido
la capacidad e incluso el deseo de amar o de establecer relaciones personales, mientras que la
esquizotpica se caracteriza por el pensamiento, el habla, la percepcin y el comportamiento extraos.
Las personalidades histrinicas se caracterizan por la teatralidad de su comportamiento y de su
expresin, relacionadas en parte con el siguiente tipo, la personalidad narcisista, que demanda la
admiracin y la atencin constante de los dems.
Las personalidades antisociales (antes conocidas como psicopatas) se caracterizan por violar los
derechos de los dems y no respetar las normas sociales. Este tipo de personalidad es inestable en su
autoimagen, estado de nimo y comportamiento con los dems, y los 'evitadores' son hpersensibles al
posible rechazo, la humillacin o la vergenza. La personalidad dependiente es pasiva hasta el punto de
ser incapaz de tomar una decisin propia, forzando a los dems a tomar las decisiones en su lugar. Los
'compulsivos' son perfeccionistas hasta el extremo e incapaces de manifestar sus afectos. Por ltimo,
los 'pasivos-agresivos' se caracterizan por resistirse a las exigencias de los. dems a travs de
maniobras indirectas, como la dilacin o la holgazanera.
EL PAPEL DE LA ANGUSTIA
La angustia es un concepto clave de la motivacin y la medida del equilibrio alcanzado por la psique,
los sujetos mas que estar avasallados por el principio del placer, interactan con el objeto - el objeto
comprende sujetos y cosas - para controlar su angustia, pretender dominarla. La angustia denuncia la
falta, la escisin, es deformante. La angustia puede ser de persecucin, de prdida o de confusin, en
todo caso amenaza la capacidad de pensar. Se identifica por los embates de pnico que son episodios
de aprensin aguda, poco factible de tolerar, en compaa de sntomas fsicos como palpitaciones
cardiacas, transpiracin copiosa, respiracin' entrecortada, temblores musculares, nuseas y desmayos
(un sujeto que padece un ataque de angustia se siente como si fuera a fenecer).
-
oscsx YESID
CSPEDES G.
121
LA DEMENCIA SENIL
Se trata de un sndrome mental orgnico que se caracteriza por un deterioro de la memoria a corto y
largo plazo, asociado a trastornos del pensamiento abstracto, juicio, funciones corticales superiores y
modificaciones de la personalidad, Todas estas alteraciones son lo suficientemente graves como para
interferir significativamente en las actividades de relacin, laborales o sociales. Aparecen como rasgos
asociados a la demencia: ansiedad, sntomas obsesivos, aislamiento social, ideacin paranoide o
celotipia y vulnerabilidad incrementada al estrs. La edad de comienzo de la demencia senil es despus
de los 65 aos, aunque existe otra demencia de inicio presenil
PRUEBA DE LA CAPACIDAD
CAPACIDAD PARA TESTAR.
Prueba de las inhabilidades: Para el desarrollo de esta parte debern tenerse en cuenta las reglas
pertinentes al derecho probatorio.
1. Objeto de la prueba: las pruebas de las inhabilidades se refieren a las diferentes clases que las
producen, sobre el particular dispone el Art. 1061 c.e. El objeto de la prueba no es la inhabilidad
misma sino el mismo hecho que toma la ley como causa.
2. Carga de la prueba: en este caso debe drsele aplicacin a la regla general (Art. 177 del CP.C). en
el sentido que la parte de la prueba incumbe a quien la alega, jams se presume la inhabilidad para
testar, esto es la causa que la genera, siempre deber probarse para estos efectos se requerir la prueba
pertinente de interdiccin judicial definitiva por causa de demencia.
Para el desarrollo acertado del tema separaremos el estudio en:
- Prueba de insantdad cuando aun se encuentra con vida el testodor.
- Prueba de insonidad cuando ya hafallecido el testador.
A) Prueba de insanidad en vida del testador:
l. lnsanidad antes de testar: Es posible la creacin de prueba anticipada) de una prueba preventiva,
que verse sobre la carencia de sano juicio de una persona cuando se cree que esta posteriormente puede
otorgar testamento, prueba que puede ser de dos clases:
Plena Prueba: La nica prueba para la causal inhabilidad para testar por insanidad del juicio, es la
declaracin judicial definitiva qe interdiccin, con esta se crea la presuncin legal de inhabilidad, sin
embargo esta puede ser desvirtuada por la plena prueba de existencia' de periodo de lucidez al memento
de testar, se trata as pues, de una prueba 'anticipada preventiva de futuros testamentos que en caso de
otorgamiento por insanidad del juicio quedaran viciados de nulidad. ,
Prueba sumaria: A diferencia de la interdiccin judicial pueden encontrarse una serie de pruebas
anticipadas sobre insanidad, que son meramente sumarias, luego cuando existe conciencia de la
insanidad y del riesgo testamentario tales pruebas tendrn el carcter de preventivo, ,que si bien no,
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garantizan la inhabilidad del restador y la nulidad del testamento se tratan de un acervo probatorio muy
til para cuando se tengan que alegar.
Tates pruebas deben referirse a anomala mentales o psquicas de carcter habitual o
permanente, porque solo ellas (no las ocasionales O transitorias) puede inferirse la posibilidad
que bajo sus efectos pueda otorgarse testamento invalido.
Tales pruebas pueden ser de dos clases una es la extrajudicial y otras judiciales, entre las
extrajudiciales encontramos los tratamientos mdicos, historias clnicas, la internacin en
establecimientos psiquitricos, la prueba de edad de la persona, antecedentes mentales y dems
medios de prueba sin intervencin judicial.
Entre las judiciales la prueba de insanidad puede producirse sumariamente con intervencin
judicial, es el caso de aquellas pruebas producidas en el proceso de interdiccin que no concluye
por muerte del testador, el decreto de interdiccin provisional, la prueba pericial anticipada con
inspeccin judicial (Art. 300 cp.e) sobre el estado mental de una persona. las declaraciones
extraproceso de testigos sobre hechos y circunstancias manifestadoras de la respectiva
enfermedad, etc.
2. Insanidad del juicio al momento de! testar: La prueba de la insanidad del juicio tambin puede
encontrarse en diferentes formas probatorias que comienzan en el otorgamiento del testamento, la
documental y la testimonial.
l.
Prueba documental: la sanidad o insandad del juicio puede estar reconocida o no en la

misma escritura.
l. Obligacin {le dejar constancia de la sanidad del juicio del testador: Es una formalidad obligatoria
accesoria testamentaria, y no como requisito de la escritura publica que la contiene (en el testamento
abierto) o que la constituye (en el testamento cerrado). En efecto en el Art. 1073 c.e. (inciso jOj se
dispone que en el testamento se expresara ... la circunstancia de hallarse en entero juicio, y el Arl. 1080
C. C. (inciso 4) prescribe que '<el notario expresara sobre la cubierta, bajo el epgrafe testamento, la
circunstancia de hallarse el testador en sano juicio.
Estas disposiciones revelan claramente para el testamento cerrado la obligacin del notario de dejar
constancia de la sanidad del juicio del testador, en cuanto al testamento abierto, es cierto que al notario
expresamente no se le impone la obligacin de dejar referida la constancia, empero, se llega a la
conclusin afirmativa de su existencia, si atendemos el espritu de la norma y de otras de las cuales
deben armonizarse, en efecto el cdigo civil pretende que los testamentos solemnes del restador no solo
manifieste que se halla en sano juicio, sino que as mismo este sano juicio sea reconocido por las
personas ante quienes se otorga.
Siendo cierto lo anterior, que no solo se desarrolla para el testamento cerrado, sino tambin para el
testamento verbal ya que aqu corresponde a los testigos declarar "si el testador se encuentra en sano
juicio" (Art. 1095 CC}, siendo esto as podemos entender del Art. 1073 del c.e. como una obligacin
del notario hacer la referida constancia de sanidad del juicio del testador.
2. Funcin probatoria de la constancia de sanidad: La constancia de sanidad del juicio no es una
formalidad de acto testamentario, sino de carcter probatorio .:
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oscsn YESID CSPEDES G.
123
2.1. Existencia y validez del (estamento: Esta constancia Se encuentra en declaraciones testamentarias
del testamento abierto, en la cubierta del testamento cerrado y en la escritura de constitucin de este
ultimo, esto no le da el carcter de formalidad que incida en la validez del testamento, la omisin de
esta no afecta la validez ni la existencia del mismo por cuanto en nada afecta la identidad personal del
testador, notario o testigo (Art. 1083, inc. JO del C. eJ, 10anterior demuestra que la constancia no es una
formalidad ab subtanciam actus, como requisito esencial de validez del testamento.
2.2. Funcin probatoria: La constancia sobre la sanidad de juicio tiene una funcin probatoria
particular dentro de aquella que le corresponde al testamento en general.
Independientemente de dicha constancia, todo testamento se presume autentico y valido, y por 10 tanto
se presume que el restador obro con plena sanidad de juicio. De all que la presuncin tenga plena
vigencia exista o no constancia con la cual se asegura desde el otorgamiento la estabilidad
testamentaria.
La capacidad y el estado mental sano del testador se presumen, de modo que es solo cuando esa
presuncin se destruye plenamente, cuando su voluntad expresada en el acto testamentario no tiene
eficacia legal para destruirla no basta la duda del juzgador ni puede este tampoco basarse en al respecto
en pruebas deficientes, la prueba debe ser absoluta para que pueda anularse lo consignado en el
testamento con fundamento legal en los Art. J 2Y 13 del decret 960 de 1970 y 264 del Cl'. C.
2.2.1. Constancia de sanidad: El notario tiene la funcin de dejar constancia de circunstancia que se
presenten en desarrollo del acto que autoriza, as de dar testimonio de lo que no quede dato en el
mismo, lo primero obedece a ia facultad de control preventivo de legalidad, que solo excepcionalmente
puede impedir el acto, solo en el caso de incapacidad absoluta puede abstenerse de autorizar el
instrumento (Art. 21 D. 960/70), ya que los dems actos deber proceder a autorizarlos dejando
constancias a que hubiere lugar, tales constancias se refieren Vg. la que el testador no sabia firmar y la
que toca con la insanidad del juicio! constancias que por haberse hecho en ejercicio de funciones
notariales son autenticas y por lo tanto, constituyen plena prueba sobre el particular que tiene las
siguentes caractersticas.
1. Singular: No se refiere a todo el acto en si, sino a un aspecto particular del mismo, como la
capacidad para testar del otorgante.
2. Especial: Debido a su exigencia concreta del acto testamentario, no es aplicable a dems
negocios.
3. Adicional: Ya que es accesoria a la autenticidad general.

4. Declarativa comn: Se "limita a emitir una apreciacin comn, que es el estado aparente de
juicio del testador.
Jams a esta constancia podr drsele el alcance probatorio de prueba pericial, por lo tanto el alcance
probatorio que se le otorga a la declaracin del notario sobre la sanidad de juicio del testador, por
aplicacin del inciso JO del AJ'l. 264 del C]'. C: no puede ser plena desde el punto de vista cientfico,
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sino meramente comn, por consiguiente su eficacia probatoria puede ser desvirtuada simultneamente
o posteriormente mediante la pertinente prueba pericial.
2.2.2. Omisin de constancia notarial: esta presuncin no destruye la presuncin de autenticidad del
testamento y la presuncin legal de capacidad testamentaria.
2.2.3. Otros documentos: tambin pueden existir otros documentos como constancias de sanidad
certificadas mdicamente, que prueben la sanidad del juicio del testador al momento de testar, tambin
se da valor probatorio a otros documentos emanados de terceros que requerirn ratificacin formal
testifica! (Art. 277, nm. 2, c.p,e.)
3. Prueba de insanidad: El notario al momento del otorgamiento tiene la facultad de indagar por la
facultad mental del testador, cuando existan indicios graves acerca de su incapacidad, solamente
podrn impedir el otorgamiento del testamento las pruebas que el notario tenga por plena,
3.1. Plena prueba: el notario no autorizara el otorgamiento de del instrumento cuando el contenido de
las declaraciones acompaado de pruebas fehacientes, lo lleven a la conviccin que el acto seria nulo
absolutamente, en razn de la nulidad del Arf. 1504 C.C.
3.1.2. Alcance: la remisin al Art. 1504 de c.e. cobija tanto las incapacidades generales de todo
negocio jurdico, como las inhabilidades especiales de carcter absoluto como son las inhabilidades
para testar.
3.2. Ausencia de plena prueba: frente a la inexistencia de plena prueba de insanidad de! testador
manifestada por cualquier interesado o exista prueba pero en clase distinta (Vg. apreciacin personal,
indicios, pruebas sumara, testificables o documentales, etc.) y sin el referido alcance probatorio, el
testamento deber autorizarse por el notario dejando constancia en este ultimo caso.
Aqu cobra importancia la constancia notarial sobre la sanidad y las pruebas que la impugnaban, en
vista que el testamento al haberse otorgado goza de presuncin de autenticidad y validez.
Por otro lado la constancia se puede referir tambin a la sanidad que gozaba el restador y de su juicio,
aun cuando deje constancia de algunos defectos o alteraciones mentores, que a su entender no
destruiran el sano juicio, estos aspectos tal vez pueden tener gran valor dentro del proceso posterior de
nulidad del testamento, pues seria un gran indicio.
La constancia de insanidad no puede tener alcance probatorio distinto al sealado para cuando la
constancia es favorable a la sanidad del juicio en cuanto a su eficacia probatoria, por cuanto no refuerza
.la presuncin de capacidad sino que constituyen un gravo indicio en contra.
En el caso que el notario autorice el testamento, dejando constancia de insanidad que por si sola jams
seria suficiente para destruir la presuncin de capacidad.
n.
Prueba testimonial: Al momento del otorgamiento tambin hay otro medio probatorio de la
sanidad e insanidad del testador, esta es los testimonios a travs de a) testigos
instrumentales testamentarios
b) testigos presenciales y e) notario.
,
la diferencia entre los testigos instrumentales y los presnciales es que los primeros
cumplen una labor testifical para las solemnidades del acto, es decir su funcin es probatoria
oscsn YESID CSPEDES
G.
125
como solemne a la vez, estos testigos lo son tanto del testamento como de la sanidad o
insanidad del juicio del tcstador.
'
Tantos testigos instrumentales, presnciales y de la intervencin testificada del notario, su
valoracin sobre el estado mental del testador goza de similitudes a la constancia notarial:
singular, especial, adicional. Formal, en especial a la caracterstica de ser Declarativa
comn: pues como se dijo el testigo aqu se limita a emitir una apreciacin comn, que es el
estado aparente de juicio del restador, que en ningn caso es un experticio pericial, y por lo
tanto los testimonios no construyen por si plena prueba de la sanidad o insanidad del
restador.
llI.
Otras pruebas: fuera de la constancia notarial (documental) y las pruebas de testigos

instrumentales (testimonial), que son las pruebas ordinarias, al momento de testar pueden
presentarse otras clases de pruebas, tales como la pericial e indiciaria, aquella se dara como
prueba anticipada, se ordena dicha prueba con la intervencin de peritos en el momento del
otorgamiento, lo que por no esta prohibido es posible hacerlo (Art. 300 e.p.e) fuera de esto
en el acto Se pueden llegar a llevar a cabo hechos recogidos o no en la escritura, que puede
constituirse en indicios, tanto de sanidad como de insanidad.
3. lnsanidad deljuicio despus del otorgamiento del testamento.

Este tipo de' prueba se presenta cuando despus de haberse otorgado testamento se supone que el
testador no puedo haberlo hecho en su sano juicio, lo cual no tiene ninguna funcin anticipada para la
alegacin correspondiente dentro del proceso de nulidad testamentaria.
[.
Proceso de interdiccin: para lo anterior se acude al proceso de interdiccin judicial de

la persona que ya testo.
1. Pruebas de la enajenacin: tales pruebas se decretan y practican dentro del proceso, tienen por
objeto probar la alineacin del sujeto a quien se pretende interdictar, estas pruebas no podrn demostrar
sino desde el instante de la referida demencia, pues ella no puede retrotraerse a la poca en que el
sujeto testo 1, sin embargo estas pruebas pueden representar un acervo probatorio importante,
especialmente cuando se trata de demencia habitual.
Tales pruebas pueden solicitarse y decretarse para que se establezcan por dictamen pericial, dentro de
los aspectos legales del nm. 40 del Art. 659 del e.p.c.
2. declaracin judicial de interdiccin: ella por si sola crea una presuncin legal de inhabilidad para
testar a partir de su ejecutoria. Por no tener efectos retroactivos en nada puede afectar el testamento
otorgado en poca anterior.
La razn consiste en que el objeto de este proceso no es el de ventilar si este negocio es valido o nulo,
sino de impedir la administracin de bienes en el futuro por parte de interdicto, siendo esto as queda
vigente la presuncin general de capacidad de testar al momento del otorgamiento, de conformidad con
"No puede drsele el efecto retroactivo por ms decisivos que fueren los dictmenes mdicos del estado mental del
paciente. Sent. IS de marzo de 1923 (Cons, Sent. N. 85 de la jurisprudencia Suc.)
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los artculos 1061 (inciso final) y 1061 (inciso final) de[
irretroactividad de la declaracin judicial de interdiccin.
Il.
c.e.
y en desarrollo de la regla de
Otras pruebas: frente al hecho del otorgamiento de un testamento por persona

supuestamente insana, tambin puede acudirse, independientemente del proceso de
interdiccin a las pruebas que sean pertinentes especialmente la pericial y la testimonial.
Con estas puede establecerse directamente s en el momento en que se practica el testador se
encuentra anormal psquicamente, as como lo estaba en el mismo otorgamiento, ocurriendo
en este evento a las pruebas pertinentes (V g. historia clnica, testimonios generales,
instrumentales y presenciales del acto).
PRUEBA DE INSANIDAD DE JUICIO UNA VEZ FALLECIDO EL TESTADOR.

1. De la prueba en general.
NECESIDAD DE LA PRUEBA.
1.
Presupuesto: la necesidad de la prueba de insanidad depende que el restador al comento de

testar estuviese cobijado bajo la presuncin legal de capacidad testamentaria, esta
presuncin puede desvirtuarse destruyendo el hecho antecedente que le sirve de fundamento
esto es, la insanidod del juicio; o la consecuencia jurdica esto es el hecho presumido
(capacidad). Lo primero ocurre cuando se demuestre la pubertad, insanidad de juicio y la
posibilidad de consentimiento al momento de testar, mientras lo segundo ocurre, a pesar de
existir plena razn, la misma ley lo declara incapaz por otras circunstancias.
11
Excepcin: no se requiere la prueba de la insanidad de juicio cuando esta probado o cuando

es intil, lo primero sucede cuando al momento de testar el testador se encontraba en estado
de interdiccin, lo otro acontece cuando se encuentra suficientemente probada otra causal de
nulidad que, al prosperar, destruira el testamento (Vg. violacin de formalidades de
validez) lo mismo se dice en el caso de inexistencia total y sin efecto alguno o el de
inoponi bilidad.
POSIBILIDAD DE LA PRUEBA.
1.
Fundamento mil/erial: el estado mental (que incide en la capacidad) a probar, constituye

una cualidad personal del sujeto afectado, que para verificarlo sera mas idneo, hacerlo
sobre la persona misma del individuo, lo cual supone que este estuviese con vida, sin
embargo esto puede probarse estando vivo o. cuando este ha fallecido, tomando como base
todas pruebas que en su momento, demostraran fehacientemente su enajenacin mental
(Vg. prueba pericial al momento de testar) o sus manifestaciones (Vg. prueba de testigos
que depongan sobre los hechos o manifestaciones de la demencia)
II.
Fundamento legal: la prueba de insanidad de juicio de una persona ya fallecida resulta

posible por dos razones: 1) porque se trata de un hecho que puede pudo demostrase en el
presente de manera indirecta, 2) porque la prueba de un hecho o situacin personal pasada o
remota, como cualquier hecho, deber fundamentarse en aquellas pruebas que en la poca
del acaecimiento podan demostrarlo. 3) porque no se encuentra prohibida por la ley. Art.
oseo vasm CSPEDES
127
G.
549 C.C. de all que la misma Corte Suprema de Justicia haya dicho perentoriamente que no
por haber muerto el supuesto demente se hace imposible la prueba de la demencia.
INTERES JURDICO EN LA PRUEBA: En nuestra legislacin el inters jurdico en la prueba de

msanidad de juicio, subsiste tanto en vida como una vez fallecido el paciente, tratndose de acto entre
vivos o mortis causa.
I. Actos entre vivos: nuestro cdigo civil, no estableci limite para la conservacin del inters
jurdico de la alegacin de la demencia, la cual se extiende hasta despus de fallecido el demente.

11. Actos mortis causa: En el testamento principal acto por causa de muerte, el inters jurdico
necesariamente ha de conservarse, por una doble razn, uno su esencia gratuita y dos eficacia desde
la muerte con lo cual, por un lado este no atenta contra derechos ajenos y, del otro, se hace efectivo
el inters por ventilar la demencia o la enajenacin del testador a partir de la muerte cuando mayor
interese establecer la existencia o no de la insanidad de juicio mas cuando desde la muerte
comienza la presuncin de validez efectiva del testamento presuntamente otorgado en insanidad de
JUlCiO.
1.4. OBJETO DE ESTA PRUEBA: El objeto de esta prueba es la incapacidad para testar,
comprende tanto la misma prueba de insanidad que perturba la mente del testador, como la prueba
de la incidencia en la capacidad de disposicin mortis causa, esto es, en la aptitud para emitir
consciente y libremente la voluntad testamentaria.
Lo que interesa desde el punto de vista jurdico, es averiguar si el desarreglo de sus facultades
squicas, por su gravedad, impidi que hubiera consentimiento susceptible de ser tomado en cuanta
corno factor determinante del respectivo acto jurdico.
1.5. MEDIOS PROBATORIOS: Para la demostracin de la incapacidad es admisible toda prueba,
pero es obligatorio la de carcter pericial.
1.
Procedencia: el Art. 549 en concordancia con los artculos 535 y 536 des c.e. afirma que
todas las pruebas son conducentes para la demostracin de la perturbacin squica de una
persona, por lo tanto puede acudirse a los testimonios! confesin de herederos, inspecciones
judiciales y peritazgos anteriores, adems se seala de manera expresa la prueba pericial.
Il.
Obligatoriedad y preferencia del dictamen pericial: no obstante la admisibilidad de toda

clase de prueba, dentro de ellas tiene gran prioridad la prueba pericial, por cuanto es
obligatoria y tiene el carcter de preferencial.
1. Obligatoriedad: la necesidad de que se decrete y practique esta prueba en todo asunto

donde se ventile la' enajenacin mental, de tal manera que en ausencia de dicha prueba
no puede darse por probado este estado mental.
a) Existencia de prueba pericial:
la necesidad de la prueba se encuentra sustentada en las

siguientes razones. 1) el Art. 549 de C.C., aplicable analgicamente al testamento en lo
.
..
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--'-'-~---~------~---pertinente, ordena perentoriamente esta prueba. 2) probatoriamente es un asunto que

requiere de conocimientos cientficos, que no pueden encontrarse en los testimonios.
b) Inexistencia de prueba pericial: no existiendo esta prueba resulta imposible llegar l la
plena prueba de incapacidad para testar'. Que es necesaria no solo en estados permanentes
de alteracin anormal de la psiquis, sino tambin en aquellos que se consideren transitorios,
porque su naturaleza, a pesar de su duracin menor, sigue siendo la misma: de carcter
psquico.
2. Prevalencia: Desde el punto de vista ya no de la obligacin de la misma prueba sino de
la conducencia de la prueba, resulta mucho ms conducente la prueba pericial que las
dems pruebas que se refieran a la anormalidad psquica, pues la prueba pericial es
prueba prevalente frente a las dems.
JIl. Valoracin de la prueba de insenuiui: Como en todo proceso "las pruebas debern ser
analizadas en su conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana critica" (Art. 187, inc. 12 del
e.p.e) pero solamente de entender probada la anormalidad psquica generada de la
incapacidad para testar, cuando dicha valoracin sea plena, este rigorismo probatorio se
acenta, en el testamento por cuanto este se encuentra firmemente garantizado por las
presunciones de validez y autenticidad testamentaria.
2. De la prueba en particular de la insanidatl de juicio.
lJ.DE LA PRUEBA PERICIAL: esta prueba es una de las ms complejas en el sistema

probatorio.
1.
Caractersticas: las principales caractersticas que presenta la prueba pericial de la

anormalidad psquica del testador al momento de testar son: 1) Es obligatoria. 2) Es
prevalente.J) Es tcnica cientfica, debe ser realizada por un profesional de la ciencia esto es
un medico o un psiquiatra preferencialmente por ser este el mas idneo. 4) No se realiza
sobre el cuerpo mismo del testador, sino, sobre las bases probatorias anteriores a su
fallecimiento. 5) Tiene imprecisiones sobre las anteriores bases. en especial cuando estas
provienen de testimonios que ordinariamente obedecen al inters de atacar o defender el
testamento. 6) Tiene por objeto determinar la anormalidad psquica dominante en la
incapacidad testamentaria. 7) Es posterior a las dems pruebas.
Il.
Bases del dictamen: La prueba pericial no se efecta sobre

sobre el acervo probatorio que se haya allegado.
la persona
del testador, sino
a) Bases formales: La base para su prctica debe ser eminentemente formal, significa que
su desarrollo debe hacerse sobre las dems pruebas que obran en el proceso. Tratndose
de pruebas anticipadas como de pruebas decretadas y practicadas dentro del proceso de
nulidad del testamento.
".
"La Corte observa que-la calificacin de la capacidad o incapacidad menta' de una persona es hoy sobretodo, una cuestin
absolutamente tcnica y cientfica. Ella no se-demuestra con declaraciones de testigos, sino que es necesario el experticio
del caso o sea el dictamen medico especializado en la materia; pues la apreciacin de un testigo es meramente subjetiva y
emprica.
2
OSCAR YESIO CSPEDES G.
129
b) Enunciacin: El perito debe tomar en cuenta tocio aquello que considere necesario para
lograr un concepto cientfico y emitir, de acuerdo con sus conocimientos y los principios
de la ciencia correspondiente, su dctamen pericial, en consecuencia puede fundarse: 1)
Dictamen pericial anterior, es decir dictamen que se haya logrado hacer en vida del
testador que puede ser aportado en el proceso de nulidad, lo que tiene una gran
importancia debido a su procedencia cientfica. 2) Documentos, como historias clnicas,
tratamientos, constancias notariales y de los testigos instrumentales y todo antecedente
escrito (interdicciones provisionales; interdicciones definitivas posteriormente
canceladas por rehabilitacin, etc.). 3) En testimonios, particularmente de profesionales
de la medicina. 4) Las confesiones hechas por los herederos, particularmente en cuanto a
su contenido. 5) Indicios. 6) En general, todas aquellas que pudieron anticiparse y
practicarse en vida del restador. Lo anterior le puede servir de fundamento para
dictaminar sobre la sanidad o insanidad del juicio del restador, dichas bases no se
restringen a la prueba testimonial del que habla el numeral 3 del Art., 237 del e.p.c.
porque no solo se refiere a una prueba adicional a la investigacin sino que presupone el
dictamen personal y directo.
e) Relacin con las dems pruebas: Todo este material probatorio, sin ninguna exigencia
legal, constituye la base para la elaboracin del dictamen, aquel material no es
independiente del dictamen y casi es til obsrvalo integra y totalmente.
..
d) Apreciacin: La apreciacin probatoria del dictamen as como de las pruebas que le
sirven de fundamento, le corresponden en el campo legal al juez y no al perito, contrario
sensu corresponde exclusivamente al perito determinar el aspecto cientfico y en tal
virtud puede, Vg. separase de las pruebas para admitir otras como mas acertadas al
asunto.
III.
Objeto y contenido del dictamen: el obj eto del dictamen consiste en la demostracin de la
anormalidad psquica que inhabilita para testar, siendo as el contenido del dictamen debe
recoger los requisitos formales y materiales del dictamen con relacin a dicho objeto.
IV.
Resultado del dictamen y apreciacin del [uez:' el juez tiene el poder en la apreciacin
integral del dictamen, con sus consiguientes limitaciones.
.
1. Intervencin judicial: la apreciacin del dictamen es del juez mas, no del perito, luego dicha
prueba es un medio de prueba que utiliza el juez para formarse su convencimiento.

2. Apreciacin integral: la apreciacin judicial cobija todo el dictamen en si, tanto el aspecto
jurdico como el 'cientfico. El inciso primero del Art. 241 dele.P.C. es amplo cuando expresa
..:al apreciar el dictamen se tendr en cuenta la firmeza, precisin y calidad de sus fundamentos, la
competencia de los peritos y los dems elementos probatorios que obran en el proceso".
a) Aspecto legal: la intervencin del juez en. el campo jurdico o formal de la prueba pericial, la
cual es de carcter exclusivo, son ineficaces las observaciones que contenga el dictamen, por
mandato del numeral 10 del Art. 236 de e.p.c, as como son de resorte exclusivo judicial todoslos
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aspectos que sean de carcter legal, principalmente los siguientes: 1) Los que ataen a los requisitos
legales para la incapacidad para testar) es al juez a quien corresponde determinarlos conforme a la
ley. 2) lo que concierne a la prueba misma pericial en todos los aspectos jurdicos. 3) Lo referente a
los dems elementos probatorios.
b) Aspecto cientfico: el juez tambin tiene injerencia en el aspecto cientfico-psiquitrico,
sencillamente porque aquel no es sino el objeto mismo del dictamen. Su intervencin se encuentra
descrita en la facultad para verificar la firmeza, precisin y calidad de sus fundamentos) la
competencia de los peritos y los dems elementos probatorios que obran en el proceso" (El inciso
primero del Art. 241 del C.P. C.)
TESTIMONIOS,-
Es la segunda prueba principal, dividida en las siguientes clases.
1.- Cluses.- existen dos, los intervinientes del acto y los ajenos al mismo.
1.- intervinientes
del testamento. a) Notario y testigos instrumentales-
Pueden ser testigos en el proceso de nulidad las personas que solo presencian el acto, como los que
intervienen en l, estas personas son ajenas al acto en cuanto a que este consiste en la declaracin de
voluntad del testador solemnizada; tambin el notario en tanto que l solo da fe de el acto pero no
interviene en la voluntad del testador,
b) Inters ajeno- Segn el art. 1119 del c.e. el notario y los testigos instrumentales no pueden
recibir asignaciones, debido a esto la corte ha establecido que dichos testimonios no pueden ser
objetados ya que ellos no hablan en nombre propio, ni defienden ningn inters personal.
e) Cono(imiento.-
El hecho de que los testigos intervinientes o el notario conozcan con posterioridad
al testador no incide en nada la validez de su testimonio, por cuanto lo importante es el conocimiento

de las circunstancias especficas del acto, y no hay impedimento legal o doctrinal de dicho
conocimiento previo.
d) Importancia- Dichos testimonios en materia procesal son de gran relevancia, puesto que al ser
intervinientes y espectadores al mismo tiempo, se percatan de todos los detalles del acto testamentario,
observando pormenores tales como el pleno ejercicio de las facultades mentales del testador, el estado
mental, la verdadera voluntad del restador, pero este testimonio solo es pertinente para el momento del
acto, ellos no pueden dar testimonio con la misma contundencia sobre el testador y sus facultades en
etapas posteriores o anteriores al acto testamentario; adems su testimonio cae ante un peritazgo con
mayor fuerza como el de un medico, prevaleciendo este segundo aunque no haya comparecido al acto.
2. Extraos al testamentn-
Existen adems personas que pueden brindar testimonio sobre la sanidad

o insanidad del testador, pero que no son participes al acto testamentario, y son: los presenciales, los no
presnciales; los comunes, los tcnicos y los de fama.
a) Testigos presenciales
y no presenciales del testamento. En este caso los primeros tienen el

mismo trato de los intervinientes en el acto, en tanto que los segundos por el hecho de no haber
comparecido al acto son ineficaces) an cuando tengan un contenido valioso.
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S~ !S o 'ou o ~dp!md S;) !S o cOl'!:!re OUo 9!lS!S"eOapS~lI~1SSVUl~p-easopuYloI"eA 'P-epHN!P~lJ ns Jp~p
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3. Testimonios de fama- En algunas poblaciones pequeas, de odo ellas personas se enteran sobre
la insanidad del testador, pero solo cuando es de conocimiento general es decir de fama pblica, se
puede tomar en cuenta este testimonio) pero de todas formas por lo general esta prueba es
complementaria de la pericial, ya que por si sola no tiene ningn valor.
4. Testimonio tenicc.- Los detentadores de este testimonio tienen ms idoneidad y credibilidad, no
solo en los hechos, sino en sus conceptos y apreciaciones propias de carcter cientfico, y con ms
razn si han tratado al testador o han sido sus mdicos personales, (es de anotar que no deben ser
asignatarios del causante) tambin tiene mayor validez el dictamen del mdico que es siquiatra, que el
que no lo es; cuando se encuentra pluralidad de pruebas periciales contradictorias, el juez debe recurrir
a la sana crtica.
CONFESIN DE LOS SUCESORES DEMANDADOS.- Este medio de prueba no es conducente en
materia de capacidad puesto que es una apreciacin personal, y fuera de esto la hacen los asignatarios
del restador, por ello y por que la ley le da gran prevalencia a la prueba pericial mdica, este medio de
prueba no es el ms idneo, en ltimas se aprecia corno un mero indicio, o como elemento
complementario de la prueba tcnica, pero nunca como prueba de peso en contra de la prueba pericial.
DOCUMENTOS.- Al igual que .los testimonios y la confesin, los documentos no prueban la

perturbacin mental, sino que pueden probar los hechos de que dicha insanidad pueda inferirse,
igualmente es un mero indicio y adems es complementaria de la pericial, los documentos pueden ser
historias clnicas y dems documentos de estudio y prctica mdica, adems del testamento que puede
indicar perturbacin como contenido ilgico o dems indicios que puede rescatar fcilmente el perito
mdico.
OTRAS PRUEBAS. 1. Perirazgn- Los peritos mdicos utilizan como empleo informativo las
historias mdicas y dems documentos de carcter ilustrativo como lo dice la ley en el numo 2 y 3 del
Art. 237 del c.P.C. pero todo al arbitrio del juez.
n. Indicios.-
No tiene un valor muy grande por s misma pero en el caso de la determinacin de la

perturbacin mental del restador es la segunda en importancia despus de la pericial; la jurisprudencia
ha acogido como indicios la edad avanzada (89 aos) que en unin a enfermedades constituyen indicio
grave, la confesin tambin es un indicio.
Prueba sobre la poca de la insanidad
NECESIDAD. 1. General- Lo ms importante no es demostrar que ei testador era insano, sino,

demostrar la inlucidez mental en el momento de testar, dado que la capacidad es solo un elemento del
negocio jurdico testamento, solo necesaria para el momento de celebracin en concordancia
encontramos el prrafo segundo del Art. 1062 del C.C.
n. Particular.-
Debido a la capacidad general testamentara de toda persona durante su vida

(pubertad-muerte), es necesario no solo probar la insanidad sino la perturbacin mental en el momento
de testar.
-'
III. Formas> En cuanto a la demostracin de la poca, existen dos formas, el. carcter transitorio de
la enfermedad o lo permanente de la perturbacin mental.
oscxa YESlD CSPEDES

PERTURBACiN
G.
133
MENTAL TRANSITORIA.
1. Generalidad- Por regla general todas las

personas son sanas mentalmente durante toda su vida por Ende las perturbaciones mentales son
meramente transitorias y excepcionales.

11.poca que debe probarse- Puesto que es una enfermedad que no ha existido antes puede que no
existe despus y tampoco puede decirse o aseverarse exactamente su duracin por consiguiente la
poca de la perturbacin mental deber coincidir temporal y exactamente con la poca del acto mismo
de testar.
1. Interpretacin del adverbio "actualmente"> Lo encontramos en el Num. 3 del Art. 1061 del
C.C. y tiene una interpretacin restrictiva) del momento preciso de la carencia de sanidad de juicio, se
utiliza principalmente para los casos de demencia transitoria, pero tiene una acepcin ms amplia como
veremos ms adelante.
2. Aplcacn- En la prctica para lograr una precisin mayor la dividiremos en tres momentos:
a) Momento de otorgamiento.- Debe demostrarse la insanidad en el entre los momentos de

iniciacin y conclusin del acto, adems solo es necesario un lapso de perturbacin mental durante este
proceso.
b) Da del otorgamiento.- Una sana interpretacin nos trae a colacin probar la insanidad tan solo el
da del otorgamiento del testamento, presumiendo la perturbacin mental durante todo el otorgamiento.
e) Das prximos al del otorgamiento.- La prueba de insanidad en das anteriores o posteriores al
momento mismo del acto de testar, no prueba por s misma el hecho de perturbacin mental durante el
acto mismo. Esta prueba solo constituye un indicio que debe acompaarse de la prueba testimonial y
pericial en el mismo sentido.
III.- Posibilidad de la prueba- La prueba es posible por medio de anlisis periciales mdicos, an
cuando nunca se haya conocido al testador o se haya tenido trato con l, esto por medio de la
conclusin a la que llega el perito al analizar historias clnicas, testimonios, etc., que pennten
determinar la insanidad en un momento preciso que puede ser de das e incluso de horas o minutos.
PERTURBACIN 'MENTAL PERMANENTE O HABITUAL.- Este tipo de perturbacin debe

someterse a una regulacin especial y someterse a un tratamiento probatorio diferente.
l.- FundamentoExisten diferentes fundamentos que justifican la regulacin especial de el estado
de anormalidad mental.
1.- Materal- Esta caracterstica temporal es transitoria pero con largos intervalos facilitando la
prueba y la poca en que ella se comprende.
2.- Cientfico.- Este fundamento especifica que aunque existiendo periodos relativamente lcidos
durante la demencia habtual no demuestra una lucidez plena durante dichos periodos, es decir que
basta solamente con demostrar la demencia habitual para comprender todos los periodos con excepcin
de los enfermos curados desde el momento de su curacin.
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.1.:.
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3.- Jurdico- En este caso se tiene la providencia judicial de interdiccin donde se presume la
inhabilidad continua del interdicto para testar.
lI.- Presuncin de la duracin de la perturbacinTeniendo como piso los anteriores
fundamentos se tiene una presuncin temporal de insanidad que ha tenido acogida por la
jurisprudencia y la doctrina.
1.- Naturaleza temporal- La presuncin temporal de insanidad es continua e ininterrumpida desde
el momento que inicia hasta que termina, es decir si el testamento se realiza y se otorga durante este
periodo de tiempo queda viciado de nulidad.

2.- Respaldo legal.- Lo nico que se exige es que el testamento se otorgue durante la perturbacin.
3.- Respaldo doctrinario.- Segn Planiol y Ripert, la demencia no es siempre continua y completa,
mostrando lo que antitcnicamente se ha llamado instantes lcidos, pero por lo general la insanidad es
continua e ininterrumpida desde el momento que inicia hasta que termina, aunque admite prueba en
contrario.
1Il.- Bases de la presuncin.- Para que opere la presuncin de insanidad durante la poca de
otorgamiento de testamento se necesita la plena prueba tanto de la demencia permanente como de la
fecha de realizacin del acto testamentario.
1.. Perturbacin mental permanente- Este presupuesto es fundamental y descansa sobre dos
aspectos, uno mental y otro temporal.

A) Aspecto mental- Para la presuncin se necesita de la prueba de la alteracin mental y tambin de
la naturaleza permanente de dicha alteracin, si no se acerca esta prueba se considera la alteracin
como transito ra.
B) Aspecto temporal- Deben probarse los extremos temporales, es decir el momento cuando
empez y cuando finaliz la insanidad.
a) poca de partida- Es muy necesaria la poca ms no la fecha de comienzo d~ la insanidad, as
como su prueba debido a que constituye el punto de partida de la presuncin de insanidad mental
(prueba plena).
b) poca de extensin.~ Es necesario que se establezca la fecha o poca posterior tambin, ya que
esta, a su velo prueba la habitualidad de la demencia y el lmite ltimo de dicha insanidad procurando
cobijar el acto testamentario para su posterior nulidad por incapacidad, la prueba debe ser plena.
2.- Fecha de otorgamiento del testamento.- Es muy importante que el testamento se encuentre
dentro de la fecha comprendida dentro del periodo de insanidad mental.
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oscxs YGSIDCESPEDES G.
l35
Prueba del intervalo lcido o lucidez plena .

405. SINTESIS. l. Remisin.- Entendindose esta como la opuesta a la insanidad o perturbacin
mental, nos remitimos a esta en todo lo pertinente a aquella.
11. Prueba til.- Es de resaltar que "la lucidez plena o intervalo lcido" no necesita como tal prueba
alguna, puesto que ella est respaldada por la regla general de la capacidad plena, pero s es
conveniente reforzarla con pruebas de peso para contradecir todas las posibles pruebas o indicios que la
contradi gan.
111.- Carga de la prueba- Por regla general la capacidad no debe probarse excepto en dos casos,
cuando existe declaracin judicial de interdiccin por demencia y cuando hay presuncin generalizada
de la perturbacin mental habitual.
IV. Prueba- El mal llamado intervalo lcido no debe entenderse de esa manera, sino ms bien
como un periodo de "lucidez plena" equiparable con una verdadera curacin, por ende simplemente
con probar la poca de curaciny la extensin hasta donde se prolong, y que en dicha poca se otorg
el testamento es muy asequible. Para afirmar estos periodos es necesaria la prueba plena pericial, de 10
contrario resultara ms complicada la prueba tan solo con los elementos testimoniales y constancias
notariales.
Pruebas de las causales de inhabilidad.
IMPUBERT AD. 1. Regla- Esta se demuestra mediante la prueba del nacimiento del testador, la cual
es la copia autentica del registro civil de nacimiento (Art. 75 Dec. 1260/70).
Ill- Controversia- Cuando existen dudas sobre la edad del testador (casos muy extraos) se puede
acudir a documentos, testigos y peritazgo Art. 400 c.e.
INTERDICCIN
POR CAUSA DE DEMENCIA,
l.. Medios de prueba- La nica prueba para este caso es la copia del registro civil donde aparezca la
interdiccin judicial adems de la copia autentica de la sentencia.
1.- Registro de nacimiento.- La interdiccin por demencia debe registrarse, ya que esta es la nica
prueba existente en el campo jurdico
2. Copia autntica de la sentencia.- Es muy necesaria, ya que en el registro civil no est
consignado el tipo de interdiccin, entonces debe anexarse la copia autntica donde se establece la
causal de interdiccin.
.
II.- Concurrencia con el etorgamientu-
Para ello es necesario que la interdiccin judicial sea

anterior al otorgamiento del testamento para que sus efectos cobijen al momento de testar.
'...
,0;
.o.',
01
....
':
O'
"
1.. Efectos de la sentencla-
Dichos efectos en relacin con el alienado comienzan a partir su

ejecutoria, ms no desde su inscripcin en le registro civil, afectando de nulidad al testamento otorgado
luego de dicha ejecutoria.
2. Desvirtuacin de la presuncinpresuncin legal de insanidad de juicio.
La nica forma es utilizando los medios ya vistos para la
LOS REQUISITOS DE FONDO DEL TESTAMENTO

Retomemos nuestro estudio de los requisitos de fondo del testamento, luego de analizar la capacidad
testamentara, tenemos que abocamos al conocimiento de los restantes elementos o requisitos: el
consentimiento, el objeto y la causa lcitos.
"
. 2. EL CONSENTIMIENTO
Adems de la capacidad para testar existe un segundo requisito de fondo para otorgar testamento se
. trata del consentimiento el cual se debe emitir en forma libre, consciente, exento de vicios:
l. El error: se puede incurrir en error en cuanto a la persona del asignatario o sobre el objeto de
la asignacin.
2. La fuerza: puede ser material o sicolgica, y vicia la totalidad del testamento.
3, El dolo: es el error inducido por engao malicioso o intencional.
3. OBJETO LCITO
El tercer elemento es el objeto sobre el cual versan las asignaciones del testamento que debe ser lcito,
determinado o determinable, posible y estar en el comercio
4. CAUSA LCITA
Finalmente encontramos el ltimo elemento, se trata de la causa lcita. Se debe asignar el bien
gratuitamente, el motivo impulsor no debe ser contrario a las leyes o a las buenas costumbres.
INHABILIDADES PARA TESTAR

La regla general es que cualquier persona puede escoger la forma testamentaria que desee, pero hay
ciertas personas a las que se les exige cierta formalidad testamentaria:
Obligados a testar pblicamente: Los que no sepan leer ni escribir; los ciegos,
Obligados a testar cerradarnente: Los mudos; Los sordos, que no se den a entender; el
sordomudo.
"
El analfabeta no puede realizar ningn acto testamentario, al igual que el extranjero que no habla el
mismo idioma de los testigos o del notario.
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osean
137
YESID CSPEDES G.
NllLlDADKS DEL TRSTAMENTO

l. Las que afecten los requisitos de fondo: nulidad absoluta; invalidan el testamento como
negocio jurdico.
2. La omisin de solemnidades o formalidades: nulidad absoluta externa; invlida el
instrumento destinado a recogerlo.
3. La nulidad de fondo por fuerza invalida ntegramente el testamento.
4. La nulidad derivada del dolo o error solo invalida las estipulaciones obtenidas por ese error
o dolo.
CLASES DE TESTAMENTO
De manera general se distinguen los testamentos solemnes de los menos solemnes o privilegiados, a su
vez cada cual con sus respectivas subclasificaciones. Los primeros se clasifican en abierto y cerrado y
los segundos en militar, verbal y martimo.
_._ .._ ---_
TEST AMENTO SOLEMNE
Este tipo de testamentos tienen un mayor nmero de solemnidades que los privilegiados
TESTAMENTO ABIERTO
Es aquel mediante el cual el testador hace conocidas sus disposiciones al notario o a los testigos' y
puede ser de dos formas:
1. TESTAMENTO ABIERTO ANTE NOTARIO, SE DENOMINA TESTAMENTO PBLICO
NOTARIAL:
Es aquel en el cual el testador da conocimiento de las disposiciones testamentarias al notario y a los
testigos (se exigen 3). Debe realizarse una escritura pblica que tendr tres etapas:
Declaraciones formales. (art. 1073 CC)
Lectura del testamento.
Terminacin del Testamento: (aqu. verdaderamente se otorga)
t
Como testamento, se requiere que la escritura pblica exista y que a su vez rena las
siguen tes formal idades:
l. Declaracn obligatoria testamentaria: lugar, fecha, hora, notara, etc.
2. Manifestacin expresa de sano juicio e intencin de testar.
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"
,"
3. Disposiciones o asignaciones testamentarias.

4. Previa lectura que puede hacer el mismo restador si sabe leer o dejar que lo haga el notario. Si el
restador es ciego, se requerirn de dos lecturas: una por el notario y otra por la persona que elige el
.
ciego.
5. Concluye COn las firmas, ordinariamente son 5 firmas: la del testador, la del notario y la de los 3
testigos.
6. Cuando el testador en analfabeta al igual que los testigos, la ley prev que se deje constancia de las
condiciones o circunstancias por las que no se puede firmar, en este caso de debe recurrir a una firma a
ruego.
2. TESTAMENTO ABI.ERTO ANTE TESTIGOS, TESTAMENTO PBLICO SUPLETORIO.

Solo se puede realizar cuando no es posible otorgar testamento principal, cuando no hay notario en el
lugar de forma fsica, o porque habiendo esta inhabilitado para recibir el testamento, caso en el cual se
puede solicitar a la Superintendencia de Notariado y Registro que nombre un notario ad-hoc para que
reemplace al notario impedido. En caso de no poder realizarse, el procedimiento se har de la siguiente
manera:
l. En presencia de 5 testigos (el notario es reemplazado por 2 testigos).
2. En escrito privado con todas las caractersticas de la escritura pblica.
3. El testador declara de viva voz que en ese escrito estn contenidas las disposiciones testamentarias.
4. Como se trata de testamento pblico debe adelantarse trmite ante funcionario pblico, para que este
llame a los testigos e indique y reciba las declaraciones sobre las condiciones y circunstancias de la
imposibilidad de testar y el otorgamiento del mismo.
5. Si las declaraciones son concordantes, el juez ordena tener ese escrito privado como testamento
pblico supletorio y lo recoge en providencia judicial, en caso contrario ordenar no tenerlo como tal.
6. La decisin no hace trnsito a cosa juzgada y permiten su controversia en proceso ordinario de
nulidad (cuando se impugna la sentencia que declara el escrito privado como testamento pblico
supletorio), en proceso de validez (cuando el juez ha negado la solicitud de declarar tal calidad del
escrito privado)
TEST A~ENTO CERRADO.
Es aquel que se otorga ente notario y 5 testigos y al momento de testar no se da a conocer la voluntad
testamentaria. Deben distinguirse 4 fases:
l. Proyecto.
,.. Actividad preparatoria del testamento hasta llegar al proyecto del mismo.
oscsa YESlD CSPEDES G.
139
,.. An no hay testamento cerrado.

,.. Determinacin del causante de hacer el testamento, determinando quien va a redactar el
testamento.
,.. Escoger el material donde ha de constar el testamento que debe ser aquel que logre recibir
y conservar impresiones (papel)
,.. La forma de impresin puede ser cualquiera de los que reciba el lenguaje escrito.
,.. No debe ser visual, ni magntico, de escritura grfica, no de nmeros, ni otro tipo de
grficas. En cualquier medio como lpiz, tinta, mquina, computador.
,.. La redaccin la puede hacer por s mismo o por cualquier otra persona debe recoger el
contenido de las declaraciones testamentarias lo nico insustituible es la firma del testador,
,. La forma de cubrir, tapar o cerrar ese documento, que impida extraer el contenido del
testamento, la cubierta puede ser de cualquier clase, y puede estar cosido con grapas,
cintas, etc.
2. Otorgamiento.
En este momento nace a la vida jurdica el testamento, y comprende dos tipos de formalidades:
,. Conductual (otorgamiento mnimo del testamento): el testador de manera personal llevara

el sobre en donde se encuentre el testamento y ante notario y cinco testigos en un lugar
donde todos vean, oigan y entiendan; manifestando de viva voz y en forma clara que en
ese sobre se encuentra su testamento y ltima voluntad y que lo entregara para su
otorgamiento.
". Escrita (Suscripcin de la cubierta): puede estar previamente elaborada o colocad sobre la
cubierta del testamento; cuando el notario firma concluye la fase del otorgamiento y con
esta firma nace el testamento cerrado.
3. Constitucin del testamento.

.... Otorgamiento de una escritura pblica que recoge y reconoce toda la actuacin del
otorgamiento del testamento.
,.. Debe sujetarse a los requisitos de la escritura pblica, debe ser leda y aparecer las 7
firmas.
~ Si el testador ya muri, habr que dejar constancia que no pudo suscribir la escritura pero
que el testamento ya se realizo, por tal razn no necesariamente deben aparecer las 7
firmas.
,/
_.
-~._
..
_------=-----------------,. El sobre queda bajo la guarda del notario. Antes de 1970, el testador tena la facultad de
designar el guardador del testamento, que bien poda ser una Entidad Bancaria, el notario
que otorgo la escritura, un notario diferente o un particular.
.. La funcin de la escritura no es una solemnidad para la existencia, validez ni eficacia del
testamento, cumple una funcin probatoria, prueba el otorgamiento del testamento y
custodia del mismo.
4. Apertura del testamento cerrado.
,.. Conservacin: tiene como nica funcin establecer que un testamento cerrado ha sido
otorgado por una persona y ha permanecido en ese estado hasta el momento de su apertura.
La funcin es establecer la autenticidad y carcter secreto del testamento, no tiene que ver
con la validez, ni con la existencia. Establece que quien otorgo el testamento es el mismo
que ahora se abre.
Es una diligencia que se adelanta ante quien se otorgo el testamento, se busca mediante el
reconocimiento de las firmas que se trate del mismo acto testamentario. Hay que citar al notario
para que remita la cubierta y se procede a la diligencia de reconocimiento y abono de firmas. Debe
citarse a los testigos para que cada uno reconozca su propia firma que debe aparecer en la cubierta.
No se abre el testamento si alguno de los interesados se opone a la apertura. Basta la oposicin de

cualquiera de ellos, para que el notario inmediatamente pierda la competencia y la adquiera el juez,
en algunos casos el juez de familia, en otros casos el juez municipal en primera o nica instancia.
Debe formalizarse ante el juez la objecin de apertura, una vez practicada y decretada la prueba el
juez abre el testamento, en algunos casos lo declara ejecutable en otros inejecutable:
,.. Ejecutable:
deriva efectos jurdicos al testamento y lo posibilita para llevarlo a
cabo.
,... Inejecutable:
no pueden derivarse efectos.
Una u otra decisin solo precisa la autenticidad del testamento, es una declaracin moral
provisional, no hace trnsito a cosa juzgada porque all no se define validez o invalidez del
testamento. Esta decisin puede controvertirse en un proceso ordinario de nulidad en el primer caso
de validez y en el segundo de ejecucin.
CONDICIONES DE LOS TESTIGOS
Testamento privilegiado: que sean capaces, que puedan or, ver, entender.
Testamento solemne: se requiere ver, or, entender, ser nacional, no tener ningn parentesco con el
causante, no tener inters en el testamento. Si hay inters el testamento se afecta de nulidad total,
ejemplo cuando el interesado resulte ser uno de los parentes que por ley hereda. En caso de producir
un inters directo, diferente al anterior, la nulidad slo afectar la asignacin ms no la totalidad del
testamento. Se requiere adems saber leer y escribir, si son 5 testigos que al menos 2 cumplan la
condicin, si son 3 testigos al menos l.
osera YESID CSPEDES G.
141
Inhabilidades de los Testigos

No pueden ser testigos:
1. Los llamados amanuenses, que son los trabajadores que tienen una vinculacin directa con
el causante de manera que pueden influir en su propia libertad.
2. Es inhbil el heredero o cualquier persona que ha de recibir una asignacin testamentaria. El
heredero que siendo testigo no puede recibir la asignacin testamentaria. Se pueden
presentar varias circunstancias:
a. Si al momento de testar preexiste el inters porque uno de los testigos era el hijo o padre
del testador, de tal manera que al momento de testar hay inters de llegar a ser heredero,
esa intervencin del testigo es inhbil y en consecuencia afecta la validez del
testamento.
b. Puede acontecer que la persona sea un extrao, que no preexista ningn tipo de
condcin que lo inhabilite, sino que en el mismo testamento se le deja una asignacin
testamentaria, en este caso, se presenta una inhabilidad del asignatario y no del testigo,
en consecuencia la asignacin es invlida, ms no el testamento.
c. Puede suceder que la persona tenga una condicin preexistente que lo inhabilita para ser
testigo, y al mismo tiempo se le deja una asignacin, por existir una condicin
preexistente esto invalida el testamento.
TESTAMENTOS SOLEMNES OTORGADOS EN EL EXTERIOR
1.Conforme a la ley extranjera: se requiere:
,.. Que sea un escrito solemne.
,.. Que se otorgue ante funcionario pblico a fin que Se pueda probar con instrumentos pblicos,
no valdrn los escritos privados.

,.. Que el testamento rena las solemnidades que le prescribe la ley extranjera.
,.. Constancia de su conformidad con la ley extranjera.
,.. Que se pruebe su autenticidad y sea traducido legalmente.
Eficacia: el contenido del testamento se regular por la ley colombiana si se abre la sucesin en'
Colombia por haber tenido el causante su ltimo domicilio aqu.
2. Conforme a la ley colcmlnana: se requiere para que valga en Colombia lo siguiente:
,. Que el testador sea colombianoo extranjero domiciliado en Colombia.
"
.'
.":
'.,
,'.
...'
:'.,.;
,"
,'
..
",
'
....
"
"",
,.. Que sea autorizado por ministro diplomtico colombiano, o de una nacin amiga, o por un
cnsul.
,.. Que los testigos sean colombianos o extranjeros domiciliados en el lugar de otorgamiento.
,.. Que se renan las formalidades de los testamentos solemnes teniendo en cuenta que el
instrumento debe llevar el sello de la embajada o consulado, el visto bueno del superior silo
hay y su firma.
.
~ Remitir con la autenticidad del caso el acto testamentario para su protocolizacin, en una
notaria del ltimo domicilio del causante, o en su defecto en una notaria de la capital de la
Repblica, por conducto del Min. de Relaciones Exteriores y el juez del circuito
competente.
TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS
Son testamentos menos solemnes en atencin a circunstancias especiales que impiden el otorgamiento
de un testamento solemne, son:
1. TESTAMENTO VERBAL
Es aquel testamento expresado, cuando el testador se encuentra en inminente peligro de muerte.

Requisitos de validez:
,.. El testador debe darse a entender de viva voz, y de esta forma hacer sus declaraciones y
disposiciones. No pueden testar verbalmente el mudo, los extraos y dems personas
(indgenas) que no pueden ser entendidas por los testigos.
,.. Que haya peligro inminente de muerte del testador, que parezca no haber modo o tiempo de
otorgar testamento solemne.
,. Que sea presenciado por lo menos por 3 testigos.
Requisitos de eficacia:
~ Que el testador fallezca dentro de los 30 das siguientes al otorgamiento del testamento.
~ Que dentro de los 30 das siguientes a la muerte del restador se presenta la peticin al juez
del circuito del lugar donde se otorgo a fin de reducir a escrito el testamento verbal,
revisando todas las solemnidades.
,.. Que el juez declare y mande como vlidas las disposiciones y declaraciones del difunto
como testamento.
La omisin de los dos primeros requisitos de validez ocasionan la invalidez del testamento.
'
'
...
143
La omisin de las dos primeras condiciones de eficacia ocasionan la caducidad del testamento y si
falta la tercera no hay eficacia testamentaria.
La decisin judicial no impide que en un proceso ordinario se debata la invalidez o validez del
testamento verbal.
2. TEST AMENTO MILITAR.

Es aquel que por condiciones de guerra puede ser otorgado por militar o por otras personas que se
encuentren en igualdad de condiciones.
Requisitos de validez:
,.. El testador ha de ser legalmente un militar o cualquier persona de la tropa.

... Solamente se puede testar militarmente cuando el testador se halle en una expedicin de guerra,
se encuentre en marcha o campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza
actualmente sitiada.
J""t
Debe reunir las solemnidades segn la clase de testamento militar que se otorgue:
a) Testamento militar cerrado y abierto: debe otorgarse ante el superior de la tropa de grado
no inferior a de capitn o su equivalente, s estuviese enfermo, herido, podr ser recibido por
el capelln o mdico que lo asista, cuando este en destacamento puede ser otorgado ente el
oficial, aunque sea de grado inferior a capitn, debe ser en presencia de 3 testigos, deber
reunir las dems formalidades sealadas para los testamentos solemnes abierto o cerrado.
Previa autenticidad legal de su otorgamiento, deber remitirse por conducto del Min. de
Defensa al juez competente para que autorice su protocolizacin en una notarla del ltimo
domicilio del testador, de no conocerse en una notaria de la capital de la Repblica.
b) Testamento militar verbal: podr otorgarse debidamente ante 3 testigos a lo menos, deber
reunir las mismas condiciones de validez exigibles para este tipo de testamento, el "auditor
de guerra" deber tomar las declaraciones de los testigos presenciales para su
correspondiente protocolizacin.
,.. Que la persona fallezca dentro de los 90 das siguientes al da en que hubieran cesado
respecto de l, las circunstancias que lo habilitan para testar militarmente.
,... Si es testamento verbal, que no sobreviva al inminente peligro de muerte. Caso contrario los
testamentos caducan.
/
3. TESTAMENTO MARITIMO.
Puede otorgarse por todas las personas que se encuentre en un buque colombiano de guerra o buque
mercante de bandera colombiana y que se encuentre en alta mar.
Buque de guerra: se puede testar de forma abierta o cerrada ante el comandante y 3 testigos,
dejando copia y anotacin en el diario, se entregar el acto testamentario al cnsul colombiano
de puerto extranjero o al gobernador del puerto colombiano para que, previa autenticacin se
proceda a su protocolizacin, tal como se hace para los testamentos otorgados en el exterior. Se
podr testar tambin de forma verbal, si se dan las condiciones necesarias para este caso.
r.
Buque mercante: solo se puede testar de forma pblica ante el capitn y 3 testigos.
Que el testador hubiere fallecido antes de desembarcar o antes de que expiren los 90 das
siguientes al desembarque.
DIFERENCIAS ENTRE TEST AMENTO SOLEMNE y PRIVILEGIADO
.. :',
TEST~ME:NTQ:SQLE~1NE
Requiere la totalidad de las formalidades

Libertad para otorgarlo, excepto la restriccin a los
Incapaces.
Siempre debe constar por escrito.
Pueden ser nacionales II otorgados en el extranjero.
Todos SOnnotariales a excepcin del testamento
pblico ante testigos.
Son registrables, su registro lo debera llevar la
Superintendencia de Notariado y Registro, desde
1970 lo llevan las oficinas de registro, esto cumple
una funcin estadstica no es condicin de validez
ni de eficacia.
No estn sujetos a caducidad testamentaria.
No requieren de ninguna condicin especial para
otorgarlos.
:, ..TESTAMENTO. PRIVILEGIADO ..
Requiere solo 'iiig'unas "formaiidades

Libertad condicionada.
Puede o no constar por escrito.
Solo pueden ser nacionales.
Ninguno es notarial.
No son registrables
Estn sujetos a caducidad testamentaria.

Requieren de una condicin especfica para poder
otorgarlos.
EL TESTAMENTO VITAL
Este tipo de testamento no se encuentra regulado en el ordenamiento civil colombiano, pero en el
entendido de que existiera este debera Ser solemne, se presenta frente al fenmeno de la eutanasia,
tema que hemos analizado con profundidad en otra parte de la presente obra, el testamento vital es un
documento de instrucciones previas, por el cual una persona mayor de edad, capaz y libre, manifiesta
'anticipadamente su voluntad, con objeto de que sta se cumpla en el momento en que llegue a
, situaciones en cuyas circunstancias no sea capaz de expresarlos personalmente .sobre los cuidados y el
tratamiento de su salud o, una vez llegado el fallecimiento, sobre el destino de su cuerpo o de los
rganos del mismo. El otorgante del documento puede designar, adems, un representante para que"
145
llegado el caso, sirva como interlocutor suyo con el mdico o el equipo sanitario para procurar el
cumplimiento de las instrucciones previas. Lo ideal es que el servicio de salud regule el procedimiento
adecuado para que, llegado el caso, se garantice el cumplimiento de las instrucciones previas de cada
persona, que debern constar siempre por escrito.
No sern aplicadas las instrucciones previas contrarias al ordenamiento jurdico. Las instrucciones
previas podrn revocarse libremente en cualquier momento dejando constancia por escrito. La
declaracin de voluntad vital anticipada podr ser modificada por su autor en cualquier momento y
cumpliendo los requisitos exigidos para su otorgamiento. El otorgamiento de una nueva declaracin de
voluntad vital anticipada revocar las anteriores, salvo que la nueva tenga por objeto la mera
modificacin de extremos contenidos en las mismas, circunstancia que habr de manifestarse
expresamente. Si una persona ha otorgado una declaracin de voluntad vital anticipada y
posteriormente emite un consentimiento informado eficaz q!.le contrara, excepta o matiza las instrucciones contenidas en aquella, para la situacin presente o el tratamiento en curso, prevalecer lo
manifestado mediante el consentimiento informado para ese proceso sanitario, aunque a lo largo del
mismo quede en situacin de no poder expresar su voluntad.
Entonces esta declaracin de voluntad vital anticipada se definide como un instrumento amplio en el
que se podrn contener, tanto las instrucciones expresas que el paciente determine para una situacin en
que est privado de su capacidad de decidir (lo que se denomina testamento vitan, como otras
posibilidades, como son sus opciones personales ante determinadas situaciones vitales (comnmente
llamada historia de valores), la designacin de otras personas que representen su voluntad y, tambin,
su decisin expresa respecto a elementos tales como la donacin de sus rganos en caso de
fallecimiento.
Se posibilitara con el testamento vital su ejercicio a todo individuo mayor de edad ya todo aqul que
goce de facultades intelectivas y volitivas apropiadas, como es el caso de los menores emancipados o
aquellos incapacitados judicialmente, siempre que en la resolucin judicial no se disponga
expresamente lo contrario respecto a estas facultades. Este tipo de testamento vital debe contar con un
Registro nico, diferente al de los dems testamentos. La declaracin de voluntad vital anticipada, una
vez inscrita en el Registro, ser eficaz, de acuerdo con lo establecido en el ordenamiento jurdico,
cuando sobrevengan las situaciones previstas en ella y en tanto se mantengan las mismas. Dicha
declaracin prevalecer sobre la opinin y las indicaciones que puedan ser realizadas por los familiares,
allegados 0, en Su caso, el representante designado por el autor de la declaracin y por los profesionales
que partici pen en su atencin sanitaria.
OBJETO DEL TESTAMENTO

Consiste en que es lo que se expresa, es la voluntad testamentaria, es el contenido
que puede ser de 2 clases:
1. Declaraciones testamentarias.
2. Asignaciones testamentarias.
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o,..
.."
o.
.. .., . .'-;'.:.~ .._.~..,
I. I)ECLARACIONES TESTAMENTARIAS
No indican una disposicin del patrimonio, son de varas clases:
1. Declaraciones Obligatorias: son aquellas que impone la ley que deben manifestarse: nombre,
apellido del testador, fecha y lugar de otorgamiento, nombre del notario, nombre de los testigos,
nacionalidad, estado civil de la familia, sano juicio y voluntad de testar, identificacin,

individualizacin.
2. Declaraciones obligatorias por opcin: son obligatorias cuando se Opta por un tipo de institucin
como el caso del desheredamiento en donde debe indicar la causal o motivo.
3. Declaraciones facultativas: la ley permite que se puedan exponer en el testamento son mltiples y
pueden estar relacionadas con la sucesin o con otras materias, como son;
Designacin del nombre del hijo pstumo.

La voluntad de que se cree una fundacin.
La voluntad de constituir derechos reales mediante testamento.
El desconocimiento de la presuncin de un hijo legtimo.
El reconocimiento de un hijo natural.
Matrimonio.
Designacin del guardador.
El perdn de la indignidad.
La designacin del albacea, partidor.
Las declaraciones son independientes y se sujetan a regmenes diferentes, los modos, aspectos de
carcter sucesoral no se aplican. La revocacin del testamento no afecta este tipo de declaraciones.
4. Declaraciones intrascendentes: son aquellas que no tienen consecuencias jurdicas, la ley
considera que el testamento es la ltima voluntad del causante, por cuanto va a producir efectos,
despus de su muerte salvo que sea revocado. Al ser la ltima voluntad del causante se le permite
cualquier tipo de declaracin corno sera las de tipo religioso, poltico, sentimental, etc.
11. ASIGNACIONES TEST AMENT ARIAS
Es la declaracin de voluntad en donde se Crean asignaciones testamentarias, se dispone que se traspase
todo o en parte del patrimonio, constituyen la materia o contenido del testamento.
ASIGNACIONES LIBRES O VOLUNTARIAS
Son aquellas creadas voluntaria y libremente por el causante, tiene libertad respecto del asignatario,
respecto del objeto, tiene la facultad propia de la creacin respecto de sus efectos, puede ejercerse
dentro de los lmites (cuantitativos) que seala la ley, se podr crear una asignacin libre dentro de la
cuota de libre disposicin. Las asignaciones voluntarias se distinguen de las asignaciones forzosas
estudiadas en el capitulo VI.
'
147
Caractersticas:
- Slo se crean en virtud del testamento
- Son eminentemente espontneas
- Puede crearlas el causante libremente respecto de todos los elementos de las asignaciones, como el
asignatario, el objeto, la facultad para revocar, fijacin de efectos, etc.
La corte Constituconal en Sentencia C-660 de 199637 respecto de la autonoma de la voluntad en
materia hereditaria ha preconizado que "la ley permite que la voluntad del de cujus se manifieste a
travs del testamento, es decir, en un acto jurdico unilateral solemne, mediante el cual se determina la
forma en que se han de repartir los bienes que se dejan al morir. Recurdese que la facultad del
testador para disponer de sus bienes no es ilimitada pues, para que el testamento sea vlido, deben
respetarse los rdenes sucesorales establecdos en la ley. De tal forma que, sobre la mitad de los
bienes, en el campo de las legtimas, su facultad se limita prcticamente a reiterar lo dispuesto en la
ley. Ya en la cuarta de mejoras su competencia se ampla, puesto que puede decidir a cul, o cules de
los descendientes les mejorar su asignacin, ofrecindoles una mayor expectativa patrimonial. Por
ltimo, es sobre la cuarta parte restante de los bienes, llamada cuarta de libre disposicin, sobre la que
el testador puede ejercer de manera plena su autonoma de la voluntad.
Ahora bien: teniendo en cuenta que las asignaciones que pertenecen a esta ltima porcin no son
forzosas, se explica por qu, como se dijo antes, pueden estar sujetas a condicin. La facultad que
otorga la ley civil al testador de someter a condicin las asignaciones, es un claro reconocimiento de la
autonoma de la voluntad, lo que le permite realizar algunos actos que nicamente produzcan efectos
en los eventos que l as lo desee. En el caso de este tipo de asignaciones, el testador manifiesta la
voluntad de que alguien sea heredero o legatario siempre y cuando se cumpla la condicin impuesta.
Puede entonces concluirse, que el legislador limita la autonoma de la voluntad del testador, de tal
manera que slo le es posible establecer condiciones para la cuarta de mejoras y la de libre disposicin.
Esclarecido el mbito en que puede manifestarse abiertamente la voluntad del de cujus. es necesario
determinar cules son los lmites propios de dicha autonoma, pues su ejercicio no responde a un poder
omnmodo."
y respecto de los lmites a la autonoma de la voluntad se sostuvo que "para algunos de los filsofos
del siglo XVIII como Kant, Hobbes y Rousseau, autores de teoras polticas que fundan gran parte del
derecho occidental contemporneo, la voluntad es la principal fuente de las obligaciones ya sea que se
manifieste directamente, a travs de acuerdos suscritos por los particulares, o indirectamente, a travs
de la ley en forma de voluntad general, El razonamiento presupone que los hombres son iguales, de tal
forma que si dos personas consienten en algo sin presin alguna, lo nico que los determina es el libre
ejercicio de Su voluntad; la nica causa de prometer algo es que as se quiere. A su vez, estos
argumentos sirven para trazar los lineamientos bsicos de la actividad estatal; por un lado queda claro
que es necesario garantizar las condiciones ideales para posibilitar los acuerdos entre particulares, esto
es, impedir que alguien sea sometido mediante la fuerza a contratar, a consentir; pero, por otro lado,
tambin se deduce que dentro de las funciones estatales no est la de intervenir en .la rbita de los
31
El Magistrado ponente fue el Dr. Carlos Gavina Daz.
particulares, pues si garantizando la libertad de las partes se mantiene la equidad, mal hara el Estado
en alterarla al entrometerse.
Esta tesis fue posteriormente replanteada por teoras socialistas que objetan la supuesta igualdad entre
los ciudadanos, para as llegar a concluir que el hecho de que ambas partes suscriban el pacto
libremente, no es garanta de justicia. Afirman que no hay razn para pensar que la intromisin del
Estado sea lesiva, pues no existe en realidad equidad alguna qu proteger; es ms, la voluntad no es
capaz de obligar por s sola, es necesaria la intervencin de la sociedad. En consecuencia, se ha
aceptado el establecimiento de lmites a la autonoma de la voluntad. Esta tendencia orientada a reducir
el voluntarismo que inspiraba al derecho, pese a que logr varios de sus objetivos, no lleg nunca a
suprimir el papel preponderante que ocupa la voluntad en el mbito jurdico, en especial en el rea del
dereeho privado.
En el Cdigo Civil colombiano de 1887 se consagraron tanto la visin voluntarista imperante, como
los lmites a la autonoma de la voluntad que por entonces se aceptaban: el orden pblico y la buenas
costumbres; prueba de ello son, entre otros, los artculos 16, 1151, 1518, 1524 y 1532. Se puede decir,
entonces, que la institucin mencionada, aunque limitada, adquiri un lugar preponderante y
fundamental dentro del sistema.
Sin embargo, el derecho, en cuanto fenmeno social, no es susceptible de sustraerse a los cambios. Los
nuevos rumbos de la historia; junto a [as teoras contemporneas, lograron que se redujera el mbito
concedido al libre ejercicio de la voluntad. En primer lugar, los lmites impuestos a dicha autonoma se
incrementaron al incluir dentro de la nocin de orden pblico, no slo la esfera poltica, sino tambin
la econmica y los derechos humanos. En segundo lugar el auge del derecho comercial y las nuevas
formas para negociar, le restaron la importancia que antao tena. La complejidad de los negocios que
se realizan ha incrementado la celebracin de contratos "tipo" o de contratos de adhesin, en los cuales
el papel que juega el operador jurdico quena limitado a aceptar o rechazar unas clusulas previamente
redactadas por otro.
En conclusin, mal puede considerarse a la autonoma de la voluntad como un poder omnmodo en
cabeza de los particulares; los mltiples lmites que se le imponen, la reducen a un simple ejercicio de
potestades reglamentarias que el legislador otorga a los ciudadanos"."
Al respecto puede verse: Corte Constitucional, sentencia T-338 de 1.993.Magistrado ponente, Dr. Alejandro Martinez
Caballero.
38
osera
YESID CSPEDES G.
149
PARALELO ENTRE ASIGNACIONES LIBRES Y ASIGNACIONES FORZOSAS

, _:". ' , ASiGNACIONES LIBRES
ASIGNA.CIO,NES FORZOSAS:, "
_"Estas asignaciones tienen un' carcter' - Estas asignaciones tienen un carcter
eminentemente testamentario.
_Dependen de la voluntad del testador
- Son de orden privado.
- Se toman de la cuota de libre
disposicin.
- Dependiendo del orden en que se
liquide la herencia el causante podr
disponer de estas asignaciones) en una
cuarta parte de la herencia, la mitad de la
herencia o la totalidad de la herencia.
legal.
No dependen de la voluntad del
testador, el causante esta obligado a
respetarlas,
- Son de orden pblico.
- Son las legtimas, las mejoras, la
porcin conyugal y los alimentos
forzosos debidos por ley.
CONTENIDO DEL TEST AMENTO

Se refleja en el objeto del testamento que son las asignaciones testamentarias la cual es aquella
asignacin adquirida por causa de muerte y creada por testamento a diferencia de las asignaciones
legales creadas por ley. Debe reunir unos requisitos especiales para este caso (4): asignatario, objeto,
fuente que la crea, efectos.
EL ASIGNATARIO TESTAMENTARIO
Es el titular de una asignacin testamentaria que de manera especial debe reunirlos siguientes
requisitos:
,.. Determinado o determinable: el asignatario debe estar precisado individual, plural, colectiva,
alternativa o susttutivamente ..
a. Aparece precisado directa e inequvocamente en el testamento, la ley quiere con ello que sea
el testador quien determine quien va a sucederlo en su patrimonio, siendo por tanto
inadmisible el asignatario indeterminado y ser nula la asignacin.
b. Sin embargo la ley permite la deterrninabilidad: por disposicin del causante o de manera
legal, existen condiciones para su determinacin que pueden ser establecidas por el propio
testador. En este caso, la ley establece unos casos en que se admite un sujeto determinable y
completa o determina la voluntad del testador, son 4 casos:
Las asignaciones dejadas al alma del testador: sin que en la asignacin se indique como
se debe invertir; en este caso la ley entiende que la asignacin va dirigida al
establecimiento de beneficencia del ltimo domicilio del causante.
-'
Cuando se deja una asignacin a una institucin de beneficencia sin indicar a cual, en
este caso se entender que es la institucin de beneficencia del ltimo domicilio del
causante.
..,..
"
:.".
Las asignaciones dejadas a los pobres de un determinado lugar sin determinar a quien, la
ley seala que la asignacin debe hacerse con intervencin del Ministerio Pblico. En
Bogot estas asignaciones son recibidas por la Catedral Primada quien ser la encargado
de entregarlas a los pobres.
Las asignaciones dejadas a los llamados "parientes", debern entenderse aquellas que
existen al momento de testar, y que la ley determina quienes son.
~
Debe proceder de un acto testamentario, espontneo, gratuito, claro y real: es preciso

que la designacin se encuentre en el acto testamentario; nadie es asignatario por fuera del
testamento.
Designacin personalsima del propio testador: determina quien es el asignatario de
manera directa o indirecta, la determinacin no puede ser delegada, so pena de ser invlida.
Espontnea: debe proceder de la iniciativa del propio restador.
Clara: que aparezca la determinacin del sujeto, si no lo hay se interpretar en lo posible

conforme a la asignacin:
o Asignaciones anfibolgicas: son aquellas asignaciones que van dirigidas a un sujeto
entre varios y no se puede determinar quien es. La ley no permite que la ambigedad sea
resuelta por los indeterminados, la ley sanciona con la invalidez la ambigedad

absoluta.
Real: que exista, que el asignatario determinado objetivamente coincida con la voluntad
interna del causante. La asignacin debe ser fruto de una motivacin interna y externa del
causante. Se busca que el asignatario determinado en el testamento, haya sido el resultante
querido, si no lo es la asignacin ser invalida. Pueden existir diferentes clases de
discordancia como en el nombre, estado civil, etc. Sin embargo lo importante es determinar
la concordancia entre el sujeto querido como el resultante. Casos:
o Errores con relacin al nombre de pila: no afectan la asignacin siempre y cuando la
asignacin se haya dejado a quen se quiere dejar, el sujeto es el mismo. Sin embargo el
error en el nombre puede ser determinante cuando se cambia . afectando el gnero .
o Errores con relacin al apellido: siempre ser determinante ya que se cambia al
asignatario de una familia a otra, enalgunos casos no es determinante como cuando se

utiliza el apellido materno.
o Errores con relacin al estado civil: no afecta la identidad misma del sujeto y no es
determinante cuando la persona es la misma. Pero s influir cuando el causante ponga
como condicin qe el asignatario tenga ese estado civil.
Gratuito: no se debe buscar una contraprestacin a favor del causante, por lo tanto son
invlidas las disposiciones captatorias.
oscsn YESID CSPEDES
G.
151
o Disposicin captatoria: son aquellas en que se determina una asignacin a una persona
con la finalidad de obtener de esta una contraprestacin, por lo general no se encuentran
estipuladas en el mismo testamento, se pueden encontrar por fuera de este, con un
acuerdo mutuo.
'"
DETERMINACION
DE LAS DIVERSAS CLASES DE ASIGNATARIOS
El asignatario puede ser nico o plural.

Varios: de forma alternativa o acumulativa (obligaciones alternativas o conjuntas) aqu se presenta el
fenmeno de la sustitucin testamentaria.
La asignacin no solo la determina el asignatario, sino tambin el objeto que puede ser a ttulo
universal (herencia) o a ttulo singular (legado)
1. OBJETO
ATnuo
UNIVERSAL (HERENCIA);
El titular se llama heredero testamentario, el cual puede representar a la herencia, es directamente

responsable de las deudas y es el sucesor directo del causante, la herencia testamentaria puede ser:
universal, de cuota, de remanente; de cada una el heredero toma Su nombre:
a) Heredero a ttulo universal: es aquel que tiene la aptitud, la posibilidad de llegar a ser el titular
de todo el patrimonio, aunque en principio no lo tenga. Son herederos a ttulo universal:
El heredero nico.
El heredero abintestato,
Aquel cuyo objeto no esta determinado.
El heredero de remanente cuando solo se han dispuesto de legados, la ley le da el
calificativo de universal para que tenga la aptitud dellevarse toda la herencia.
b) Heredero de cuota: tiene determinado e1objeto de Ja herencia, existen 2 clases de heredero de
cuota y son:
Heredero de cuota cualitativa: es aquel en donde la cuota esta determinada por una porcin
de la herencia, esta cuota tiene un lmite y no se amplia.
11
Heredero de cuota jurdica: el objeto esta sealado por una universalidad jurdica especial.
Ej.: dejo los frutos del peculio profesional de mi hijo a B.
e) Heredero de remanente: el objeto hereditario es el sobrante de la unidad cuando se ha

dispuesto de ms de un legado y si este sobrante existe.
2. OBJETO A TTULO SINGULAR (LEGADO):

El legado es aquel donde el objeto es un bien corporal o incorporal, inmueble o mueble) derechos
patrimoniales o dominantemente patrimoniales determinados. Su titular se denomina legatario especie
de asignatario distinto al heredero, en este caso el legatario no es el representante de la herencia, no es
el responsable principal de las deudas de la herencia, sino de manera subsidiaria, esto se asume de dos
maneras:
a) El legatario debe asumir la consecuencia de ser reducido su legado cuando sea necesario
para pagar las deudas de la herencia.
b) Cuando se necesite del legado para la cancelacin de deudas, por que los herederos no lo
pueden hacer por insuficiencia de bienes .
Los legatarios por regla general no son sucesores del causante en forma directa y el legado siempre
implica una obligacin de pago. El legado supone que alguien debe pagarlo, el legatario no se paga por
si mismo, es una especie de obligacin testamentaria l1amada anteriormente mandas o mandatos. Esta
obligacin de pago la tienen:
La persona que especficamente haya sealado el causante en su testamento puede ser un
heredero O un legatario.
Si no se seala quien debe cancelar el legado, el pago le corresponder a todos los herederos
en conjunto.
Todo legado implica que el legatario pueda ser sucesor del causante directo, solo el en caso de un
legado de especie, nunca en el caso del legado de gnero.
REQUISITOS
DE VALIDEZ DEL LEGADO
Tal como se seala se refiere a un objeto determinado, el cual debe existir, ser comerciable,
determinado o determinable, lcito y de titularidad del causante al momento de su muerte.
1. Existencia: Si no hay objeto, no hay legado, a menos que se trate de legado de cosa futura, si el
objeto existi pero no existe al momento de la muerte, el legado carece de objeto y deja de existir.
Cuando el objeto exista pero al momento de la muerte no existe en su totalidad, el legado en este caso
se cumple de manera parcial, si el objeto deja de existir en su esencia el legado no existe, caduca; salvo
el caso de una cosa futura. Su existencia no se precisa al momento de la muerte sino en las condiciones
que deja el actor.
2. Comereiabildad: Por regla general todos los bienes objeto de legado son comerciables, pero
tambin el legado puede tener un objeto no patrimonial como el caso de la donacin de rganos, o la
donacin revocable. Si el objeto es patrimonial bastar ese carcter para que sea objeto de legado, an
en el caso de existir embargo y secuestro de bienes. Por lo tanto ser vlido el legado, particin y
adjudicacin de bien embargado.
".
".
',
.. ..< ..
.~,
osos YESID CSPEDES G.
153
3. Determinado o determinable: La determinacin debe aparecer expresamente en el testamento o

sealar las pautas para la determinabilidad, pero esto est condicionado a su existencia. Cuando el
causante no prev las circunstancias de determinacin la ley precisa su determinacin; la ley por
ejemplo seala que el legado queda sujeto a lo que exista al momento de la muerte. Tambin con
respecto a la determinabilidad, la ley suple la indeterminabilidad diciendo que es exactamente lo que se
debe en 4 casos especficos que se presentan cuando:
o El causante lega un solar y luego se construye un bien inmueble en el solar, y el
causante muere dejando la construccin; en este caso la ley seala que solo se debe lo
que exista al momento de testar en este caso el solar! sin la construccin; la ley
determina un medio para establecer quien se queda con todo, se mira el factor
econmico y el dueo del bien de mayor valor se har propietario de todo, con la
responsabilidad de pagarle al otro el valor del bien.
o Cuando se lega una superficie de tierra y posteriormente se adquiere otra superficie de
tierra) refundindose con la legada, se debe la superficie que exista al momento de
testar, si no se puede definir se adopta el criterio anterior.
o Se lega una finca y el causante fallece dejando ms bienes en ella, solo se debe la
superficie de la tierra que conforma la finca, pero no. se le deben los bienes para su
explotacin, llamados bienes por destinacin.
o Se dejan bienes muebles de la casa, solamente aquellos destinados a permitir el uso
normal de la casa,
Lcito: todos los bienes son lcitos y se pueden adjudicar por legado, salvo los bienes que
mediante providencia judicial se hayan involucrado a la investigacin o juzgamiemo por
enriquecimiento ilcito, narcotrfico, peculado, extincin de dominio por enriquecimiento ilcito
no pueden disponerse por causa de muerte.
Que el causante sea el titular del derecho legado: se entiende que todo legado se hace bajo
esta condicin. Si el causante fue el titular pero al momento de la muerte ya no lo es, no deber
nada, se presenta una caducidad tcita del legado. Cuando el causante dispone del bien en el
cual no tiene la total titularidad del derecho ej.: un bien de la sociedad conyugal, el legado no
ser de todo el inmueble o mueble, sino el derecho que puede tener si o no sobre este.
LEGADO DE COSA AJENA
La ley permite que el legado de cosa ajena sea vlido, y le da eficacia solo en cuatro casos:
Cuando el causante a sabiendas que la cosa es ajena, la lega.
Cuando deba comprarse una cosa y esa cosa se le debe dar a una persona,
Cuando se deja un objeto a una institucin de beneficencia.
. DERECHO DE SUCESIONES
Cuando se deja a descendientes, ascendientes y cnyuge.

Con este legado no nace ni la adquisicin de la cosa, ni ocasiona perjuicios al verdadero
dueo. Simplemente le da el efecto especifico de imponer la obligacin a una persona en
concreto o de todos los herederos de adquirir la cosa legada para la herencia y una vez
realizado esto ya es de titularidad del causante y posteriormente se cumplir el legado.
En el evento de no poder adquirirse el bien se debe el valor de la cosa, existe una
subrogacin del objeto por el precio de ste
OBJETO DEL LEGADO

El objeto de legado es el derecho de propiedad, pero puede ser de cualquier otro derecho, como por
ejemplo un legado de la nuda propiedad, o legados de crdito a favor del deudor o de un tercero, en este
caso opera como condonacin de la deuda.
CLASES DE LEGADO
LEGADO DE ESPECIE: Es aquel en donde se debe un cuerpo cierto, debidamente singularizado,
este legado genera para el legatario la posibilidad de suceder inmediatamente al causante, sin
intervencin alguna pasa del causante al legatario.
LEGADO DE GNERO: El legatario es un sucesor mediato, porque hay otro sucesor, es decir el
heredero o los herederos a los cuales primero se le adjudica en la hijuela de deudas lo necesario
para que luego paguen el legado al legatario.
DIFERENCIAS ENTRE LEGADO DE ESPECIE Y DE GNERO
LEGADO
DE ESPECIE
El legatario adquiere el derecho

directamente. Titular del derecho de
dominio.
Tiene derecho a una hijuela a su favor se le
adjudican bienes.
LEGADO DE GNERO
Slo adquiere un derecho de crdito para que
se le d, 10 que dejo el causante.
No tiene un derecho de hijuelas se le

garantiza el derecho dentro de la hijuela pero
este se le adjudica a los responsables de La
hijuela.
Es el titular de los frutos del legado desde el Mientras que no haya particin, no tiene
momento de la muerte del causante.
derecho a frutos.
Al adquirir un derecho real tiene acciones
No tiene acciones reales, solo las
reales para intervenir.
tpicamente personales.
LEGADO DE DEUDAS. En realidad debe denominarse legado para la cancelacin de deudas:

porque como resulta obvio el objeto de un legado jams podra ser una deuda; en este tipo de
legado el causante deja una cosa con destinacin a pagar una deuda de l. Es un legado muy
particular porque Ia regla general es que los legados sean gratuitos y no de carcter oneroso, al
faltarle este requisito en el fondo no existe un legado, na es gratuito y por el contrario subyace una
...."
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155
obligacin que el objeto de cancelacin. Se trata de un pago testamentario, de esa manera lo indica
la ley aunque el testador le atribuya la calidad legado. La ley exige, como en todo pago que
preexista la obligacn como en todo pago; adems se exige que la preexistencia se encuentre
demostrada, que exista un principio de prueba por escrito distinta al testamento, la ley no admite
que simplemente el causante se limite a confesar la deuda, y en todo caso de proceder de este modo
no tiene el suficiente valor probatorio, de manera que es necesaria una prueba adicional,
documental, esto porque se quiere evitar que el causante por su mera confesin intente suplantar
deudas que no existen. Este tipo de legados tiene la particularidad que al considerarse como un
pago no tienen lmites para su deudor, pudiendo utilizar la totalidad del patrimonio del causante
para pagar sus deudas. Si tiene 10 Y debe 10 puede mediante un legado de deudas intentar cancelar,
dismil a lo que ocurre con los legados de derechos propiamente dichos, que son gratuitos y tiene el
limite de la libre disposicin, si se excede de esa cuota entonces viola los derechos forzosos,
vulnerando la ley. Los legados de deudas pueden cobijar toda la herencia, no tiene el lmite legal
de los legados gratuitos. De manera concreta diremos que las condiciones del legado de deudas son
tanto la preexistencia de la deuda corno la prueba documental,
MODIFICACION DE LEGADOS
El objeto que cumpla todos los requisitos por regla general permanece intacto en su extensin, pero hay
casos en que se producen 2 fenmenos, la reduccin y el acrecimiento de legados.
FENMENO DE LA REDUCCIN DE LEGADOS
La reduccin de la herencia o legado se puede producir por:
a. Que se disminuya o desaparezca el elemento patrimonial.
b. Que existan causas legales
Regla General: Un objeto llmese herencia o legado solo puede reducirse cuando hay sentencia
declarativa de la reduccin, la ley seala los efectos. Ej.: el causante de forma ilegal ya sabiendas de la
existencia de varios hijos solo deja a uno solo como heredero universal, para este caso la sentencia que
se emita en un proceso ordinario de reforma del testamento es la que puede decidir la reduccin.
Excepcin: Existen tres casos en que no se necesita sentencia judicial, sino que el partidor
directamente puede realizar:
Ij
Pago de deudas: habiendo deudas por pagar, la ley le da prioridad sobre las disposiciones
testamentarias, debiendo ser reducidas, si es necesario para lograr cancelar la totalidad de las
deudas.
Reconocimiento del hijo preterido: nace el hijo pstumo que no fue conocido por el causante,
en este evento se da un tratamiento especial, el partidor deber tener en cuenta lo que dijo el
causante y al hijo omitido.
Reducciones por orden legal: se presenta cuando el causante se excede de la unidad,

La red~ccin para cualquier tipo de asignacin, herencia o legado, en el caso del
legado, el orden de preferencia ser el siguiente:
Primero se reducen los legados ordinarios comunes,
Segundo se reducen los legados con entrega en vida.
Tercero los legados de beneficencia,
Cuarto los legados con exceso de mejoras.
Quinto los de exceso de legtima,
Sexto los de porcin conyugal.
Sptimo los de alimentos forzosos,
DERECHO DE ACRECIMIENTO
Est dentro de los derechos que concurren en una sucesin, adems con el derecho de transmisin, el
derecho de representacin y el derecho de sustitucin,
El Derecho de Acrecimiento est contemplado en el cdigo civil en los artculos 1206 a 1214 como una
especie de incremento que se produce a favor de un asignatario conjunto cuando falta otro asignatario
conjunto sin que exista sustitucin o representacin y sin prohibicin expresa del restador.
La sustitucin en la asignacin conjunta interna o externa, se presenta cuando para una misma
asignacin son llamados dos o ms personas de manera conjunta o colectiva, para que haya
acrecimiento debe haber asignacin conjunta y que dentro de esta falte uno, que no sea reemplazado, la
cuota que habra de corresponderle al asgnatario faltante se le da a los sobrantes y solo beneficiara a
los propios coasignatarios.
El derecho de acrecer se origina en la legislacin romana y en el fondo constituye una presuncin que
la ley hace de la voluntad del restador.
Regla General: Fenmeno en virtud del cual una asignacin se amplia o se incrementa con la parte o
porcin que le correspondia a un asignatario que falt,
No siempre que falte un asignatario va a existir acrecimiento; esto como excepcin Es un derecho en
virtud del cual existiendo 2 o ms asignatarios llamados a un mismo objeto sin determinacin de cuota)
la parte del asignatario que falta se junta, se agrega, aumentan la de los otros asignatarios.
Es una institucin testamentaria porque se funda en la voluntad del testador que hace consignatarios
conjuntos de los simples consignatarios,
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OSCAR YESlD CSPEDES G.
157
REQUISITOS:
A. Que se trate de sucesin testamentaria: No opera en el abintestato
Razones:
Ubicacin del prrafo (acrecer), dentro de las asignaciones testamentarias.
Todo su articulado discurre sobre la base de la existencia de un testamento.
Es una interpretacin de la voluntad del restador por parte del legislador.
B. Que existan varios asignatarios (2 o ms):
Si es solo 1, su porcin no tendra a quien acrecer; la sucesin ser intestada y se aplican sus
reglas.
C. Los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto.
Objeto usado en sentido de asignacin, aunque el legislador no emple este trmino por razones
literarias.
Opera tanto en legados como en herencias (ttulo singular y universal)
D. Que los asignatarios sean llamados sin asignacin de cuota:
Indeterminacin de cuota: que no se les determine cuota, porque en este caso se le crea una
asignacin diferente a los dems. Ejemplo: Dejo mi herencia a "A'\ "B'\ "e" (llamamiento
conjunto), pero se agrega "A "recibir un tercio que la destinar para tal cosa, B" recibir
otrotercio que invertir en "x" negocio, "e" recibir el otro tercio que recoger solo cuando
suceda tal cosa.
En este caso no acrecer: Dejo mis bienes por terceras partes a A, B YC ... Lo anterior algunos
autores lo denominan excepciones aparen/es.
En este caso si acrecer: Dejo mis bienes por iguaJes partes a A, B y C. Esta distincin hecha
por el legislador es injusta. La diferencia estriba nicamente en que en el primer caso la cuota
est expresada y en este ltimo no. El llamamiento no es el mismo, pero en definitiva ambas
situaciones son iguales.
Por el contrario habr derecho de acrecer entre los asignatarios de una misma parte o cuota.
Ejemplo: El restador deja un tercio de sus bienes a A, un tercio a B y el restante a e y D. Entre
e y D existe derecho de acrecer, pues son llamados a un mismo objeto (un tercio de la
herencia), sin designar cuota.
En la hiptesis, que fallezcan todos los asignatarios conjuntos de una asignacin. Esta desaparece por si
misma, como si no se hubiere dispuesto por testamento, es intestada (asignacin conjunta interna).
En el caso del llamamiento externo: dejo la mitad del inmueble a B.C.D, y la otra mitad a los hijos de
E. Las asignaciones son conjuntas externamente, si faltan los de una asignacin, se le dar a los
coasignatarios de la otra asignacin llamados conjuntamente, recibirn la primera por testamento y l~
segunda por acrecimiento.
..
ASIGNA TARI OS CONJUNTOS.
La ley distingue entre:
- Conjuncin Verbal o Labial:
Los asignaarios son llamados en una misma clusula testamentaria, pero a distintos objetos.
No hay acrecimiento. Ejemplo: Dice el testador, dejo mi casa de Boulevard a HZ" y la de
Villa Real a "Y", hay una conjuncin labia], no opera acrecimiento, "Z" y "Y" son llamados
a objetos distintos.
- Conjuncin Real:
Cuando dos o ms asignatarios son llamados a un mismo objeto en distintas clusulas
testamentarias; Ejemplo. Clusula ll._dejo mi casa de Boulcvard a Y. Clusula 5 dejo mi
casa de Boulevard a Z. No opera en actos testamentarios diversos. El nuevo deroga el
anterior.
1l._
- Conjuncin Mixta (verbal y real):

Los asignatarios son llamados a un mismo objeto en una misma clusula.
Los asignatarios conjuntos pueden ser llamados mediante la conjuncin copulativa Y
denominando a los asignatarios como una persona colectiva. Ejemplo: Dejo mis bienes a B y e
o decir, dejo mi inmueble X a loshjos de B.
E. Debe faltar alguno de los asignatarios:

Que falte un consignatario por:
Premuerte: Fallece antes que el tcstador

Incapacidad o indignidad para suceder
Repudiacin de la cuota
Fallecimiento de la condicin: cuando no se cumple esta
Si el fallecimiento del asignatario conjunto es posterior a la del causante, no hay lugar al

acrecimiento; opera la transmisin y no se abre la sucesin.
F. Que el testador no haya desi"gnadoun sustituto al asignatario que falta:
La sustitucin .excluye al acrecimiento.
.., e ,
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'J.:;"' .
oscm YESlD CSPE.DES G.
159
G. El acrecimiento no debe ser prohibido por el restador:

Si el testador declar su voluntad de que no opere el derecho de acrecimiento, as ser.
CARACTERSTICAS DEL ACRECIMIENTO:
1. ACCESORIO: Al ser as, no puede el asignatario repudiar la propia asignacin yaceptar la que
se difiere por acrecimiento.plero- s viceversa

La porcin adquirida por acrecimiento lleva consigo todos los gravmenes propios de
porcin, excepto aquellos que imponen una calidad o aptitud personal.
dicha
2. TRANSFERIBLE
3. RENUNCIABLE: Se puede repudiar.
CREACIN DE LA ASIGNACiN TESTAMENTARIA
Formalmente la creacin es fruto del testamento porgue esta en l. Pero realmente, existe porque se
ejerce el principio de la libertad restringida para testar, el causante tiene facultades para crear libre o
restringidamente ciertas asignaciones.
CAUSA DEL TEST AMENTO
Puede ser general y particular:

,.. General: es el nimo de liberalidad de transmitir a titulo gratuito por causa de muerte.
,_. Particular: cada una de las asignaciones pueden tener causas especficas que deben existir y
ser lcitas, si se deja un legado debe ser motivado por una causa que debe ser especifica.
LEGITIMACION TESTAMENTARIA:
Busca hacerle producir al testamento plenos efectos de tal manera que si carece de ella es
absolutamente ineficaz, solo la tienen las personas naturales de manera directa son ineficaces
testamentariamente las personas jurdicas o las que otorgan testamento en representacin de otro.
ACCIN O PRETENSIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO

Es aquel poder jurdico otorgado a la persona que ha sido lesionada en un derecho forzoso por parte del
testamento o donacin revocable, para que mediante un proceso ordinario se deje sin efectos la
asignacin ilegalmente contenida, a fin de que opere la ley que le otorga ese derecho forzoso: si hay
sucesin testamentaria, la nica ley aplicable es el testamento, y nada ms an cuando resulte ser ilegal,
la nica forma habiendo testamento de sustraerse de l, es que haya sentencia judicial que cese los
efectos, la accin de reforma del testamento esta destinada a proteger a la persona que tiene ese derecho
forzoso.
Elementos de esta accin:
a.
Subjetivo: solo estn legitimados por la va activa (demandante) los titulares de derechos
forzosos: alimentos, porcin conyugal, de legitima y de mejoras. Los de alimentos y porcin conyugal
no necesitan 'acudir a esta accin por tener un sistema especial de proteccin, ya que la ley los coloca
como pasivo. Estn legitimados por pasiva: todos los que aparezcan en el testamento que pueden ser
afectados.
b.
Objetivo: las peticiones sustentadas.
Causa: son los hechos que conforman el derecho a pedir la proteccin mediante las peticiones;
debe contener:
C.
Debe existir y ser eficaz: un testamento o donacin revocable, pero si el testamento es

revocado o anulado, pierde eficacia; la accin presupone un testamento vlido.
Debe existir una violacin del derecho forzoso, que la violacin haya sido real y
consciente, que haya una voluntad que contrare la ley, desconozca el derecho.
Contraria a la ley: se impone la obligacin de respetar los derechos forzosos, cuando el

causante no atiende esta obligacin viola la ley, salvo cuando hay desheredamiento
vlido, si el desheredamiento no cumple con todos los requisitos se afecta la voluntad y
se ataca es la nulidad del desheredamiento.
Que sea real al momento de la muerte y no al momento de otorgar testamento: indica la

imposibilidad de cancelarse el derecho forzoso de mantenerse vigente el testamento.
La violacin debe ser consciente as como el desconocimiento, existe el.

derecho y desea quitrselo.
REVOCACION DEL TESTAMENTO

El testado puede retractarse y dejar sin efecto lo dispuesto en el testamento u en otros anteriores
siempre que se presenten los siguientes requisitos:
l. La preexistencia testamentaria, sea cual fuere la clase de testamentos anteriores.
2. Un testamento posterior por intermedio del cual revoca los anteriores, en todo caso no se puede
anticipar la revocatoria de testamentos posteriores, esta clusula se tiene por no escrita o ineficaz, as
como la clusula que prohba revocar el testamento, no se puede renunciar a la revocacin
anticipadamente.
Este testamento posterior debe cumplir con los siguientes requisitos:
a. Ser formalmente un testamento, no puede revocarse con un simple escritura pblica.
b. Puede ser cualquier: clase de testamento, siempre y cuando exista, sea vlido y eficaz .
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oseAR YESID CSPEDES G..
C.
161
Debe tratarse de un testamento ejecutable.
d. Debe haberlo otorgado personalmente el testador del testamento anterior.
3. Debe haber voluntad expresa o tcita de revocar, es expresa cuando de forma clara y concisa se
dispone que el nuevo testamento revoca el anterior y tcita, pero para poder determinar esta ltima es
indispensable observar e interpretar la voluntad del testador en el ltimo de los testamentos y la .
observancia de la ley, pueden darse los siguientes casos de revocatoria tcita:
a. Revocatoria total: que se presenta en asignaciones testamentarias de la misma naturaleza, por
ejemplo en el primero de los testamentos se asigna a A toda la herencia y en el segundo se le asigna
toda la herencia a B, o cuando se asigna a A una automvil y en el segundo testamento el mismo se
asigna a B.
b. Revocatoria parcial de la misma naturaleza; se presenta en disposiciones testamentarias de la misma
naturaleza pero en diferentes testamento, por ejemplo en el testamento inicial se otorga a A y B una
finca y en el segundo testamento se otorga a e la mitad de la misma finca, en este caso A y B tendran
la mitad de la finca y e la otra mitad.
c. Revocacin parcial de diferente naturaleza: se presenta cuando la disposicin del primer testamento
es universal, y en la revocatoria se otorga un legado, por ejemplo el testamento No 1 otorga toda la
herencia a A y B Y el testamento No2 lega a e una finca, subsiste la primera disposicin pero con la
obligacin del legado.
d. Inexistencia o existencia de la revocacin parcial: no se entiende revocatoria parcial pro ejemplo en
el caso que el primer testamento otorgue el legado a e y posteriormente el segundo testamento otorgue
a A y B toda la herencia, puesto que lo general prevalece sobe lo particular a menos que el restador
indique expresamente su intencin absoluta de revocar el testamento anterior ..
e. Inexistencia de la revocatoria de exclusin testamentaria: la disposicin testamentaria excepcional
anterior no queda revocada por la disposicin general posterior, por ejemplo si el testamento No 1
otorga a M toda la herencia y excluye al hermano N, y posteriormente el testamento No 2 otorga toda la
herencia al Cnyuge es, la asignacin de M se revoca pero la exclusin de N permanece vigente.
f. El desheredamiento posterior como derogacin tcita: la asignacin que un testador hubiere hecho a
un hijo queda revocada tcitamente por el desheredamiento posterior al mismo.

g. Revocacin tcita de desheredamiento anterior: el desheredamiento anterior se puede revocar cuando
en el testamento posterior el testador otorga una asignacin al desheredado.
4. Revocacin tcita sin testamento posterior: solamente se puede dar este fenmeno cuando en un
testamento cerrado el propio testador destruye, inutiliza o anula el testamento cerrado, por cuanto se
concluye de este actuar su intencin de revocar la voluntad contenida en el mismo.
PRUEBA E"INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO

1. PRUEBA
PRUEBA DEL TESTAMENTO.
l. Extraproceso o proceso de sucesin.- Se requiere de una prueba solemne, que es la copia
autntica del testamento y de la escritura de protocolizacin inserta.
11. Proceso ordinaria- En los casos que se discuta la validez del testamento este se podr probar
mediante los medio que proporcione la ley.
111. Testamentos otorgados en el extranjera- Cuando son otorgados mediante legislacin
extranjera debern probarse mediante copia autentica u original traducida segn los Art. 259 y 260 del
c.P.C. Los testamentos otorgados bajo la ley colombiana deben probarse de la misma forma como se
probaran en nuestro pas, con los procedimientos ya mencionados.
11. INTERPRETACIN
DEL TESTA!VlENTO
NOCIN.- Actividad tendiente a determinar la real y efectiva declaracin de voluntad testamentaria

que en l se encuentra.
PRESUPUESTO
testamentaria.
O BASE.- Para ello se requiere la existencia de la declaracin de voluntad
1. Preexistencia del testamento. Interpretacin de la sucesin intestada- Primero que todo deben
existir uno o varios testamentos o donaciones revocables, los cuales son los medios para transmitir la
voluntad del testador.
lI. Existencia de la voluntad. Suplencia de la voluntad. Interpretacin extensiva- Debe existir
una voluntad que se ha fundar en acto, el cual es el cimiento de la interpretacin, siendo este acto mera
declaracin testamentaria o disposiciones testamentarias.
Pero todas estas declaraciones o disposiciones son susceptibles de interpretacin, sin que esto
constituya la creacin de una voluntad testamentaria, sino una extensin de acuerdo a las circunstancias
que rodean el testamento.
IIl. Ambigedad de la voluntad- No debe conocerse el sentido preciso de la voluntad, para ejercer
la interpretacin con el nico sentido de ampliar lo que busca dicha voluntad testamentaria.
1. La ambigedad de la voluntad por defectos idneos.- Se presenta cuando se utilizan expresiones
impropias, confundiendo por ejemplo el legado con la herencia y viceversa: segn los Art. 1162 y 1 J 55
del c.e.
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.-
...
.,
.
".',
.. ....
.
:'
,.."".,
..
....
"
163
2, De expresiones ndeterminas por incompletas o ambiguas .

A). Expresiones impropias.- Una asignacin es incompleta cuando no se dice en cuantas cuotas se
divide para una pluralidad de asignatarios, a lo que la ley complementa diciendo en partes iguales Art.
1] 56 c.e. O cuando en un legado no ser especifican los nmeros de cuotas para una pluralidad de
asignatarios, aqu el juez los distribuye por igual.
B). Expresiones ambiguas- Por otro lado son ambiguas debido a su carcter equvoco o dudoso
a). Expresiones equivocas en el verbo- En ese sentido palabras como mejora se utiliza en el sentido
de una asignacin a este ttulo, y en otras ocasiones el testador la utiliza en el sentido de libre
disposicin.
b). Expresiones equivocas sobre la naturaleza de la adopcin- Las asignaciones a ttulo singular a
veces se toman como legados o como una regla de la particin, caso en el cual es el juez a quien le
corresponde determinar el sentido de la disposicin testamentaria.
e). Expresiones equivocas sobre el objeto- En otros errores se da el ejemplo de la voluntad de dejar
por parte del testador su finca a X asignatario, pero teniendo varias fincas, se desconoce a cual se
refera por ende se tiene que acudir a elementos extraos, tales como averiguar que bienes tena el
testador al momento del otorgamiento del mismo.
d). Expresiones equvocas sobre el sujeta- Es donde se presenta una ambigedad con el
asignatario, por ejemplo habiendo varios nietos con el mismo nombre, el testador lo deja a dos nietos
homnimos, solo pudiendo resolverse el problema anfibolgico, con la determinacin de cual exista al
momento del otorgamiento del testamento, si no se puede resolver as dicha disposicin ser ineficaz
Art. 1123 c.e.
MTODOS. I. Objetos- Estos mtodos sirven para determinar el verdadero sentido de la voluntad
testamentaria, pero tienen un carcter supletorio Arts. 1113 a 1126 c.e. por lo dems debe prevalecer
la voluntad del testador siempre y cuando no contradiga la ley.
Il. Reglas de interpretacin- Son las mismas de los contratos, las siguientes:
11, Voluntad clara- Para este mtodo es la voluntad manifestada la que tiene efectos, la
interpretacin en este sentido busca determinar el alcance y la eficacia de la voluntad testamentaria
declarada; ms no lo que el testador supuestamente quiso, si se analizara el error en la manifestacin de
la voluntad se perseguira destruir la disposicin testamentaria.
r. Voluntad
ambigua," Este trata cuando la voluntad se refiere al objeto, sujeto o eficacia de la

asignacin testamentaria, tomando en cuanta las siguientes reglas:
a). Prevalencia de la eficacia. Sutilezas- No debe tomarse en cuenta las palabras de una manera
individual) sino buscar la voluntad del testador, as sea con elementos externos, pero siempre en busca
no de sutilezas sino de la interpretacin que produce efectos jurdicos de acuerdo a la ley.
b). Sentido testamentario de las palabraa- Siempre debe tenerse en cuenta el sentido que 'le d el
testador a sus palabras, ejemplo de esto es el hecho de equivocar la palabra escrita en el testamento
referirse a su hija Luisa como Luis, la interpretacin nos muestra cual es el verdadero referente de la
palabra, pero debe manejarse con moderacin dicha interpretacin cuidando de no viciar la voluntad.
e). Interpretacin de voluntades y la interpretacin.- La regla general de la interpretacin recae
sobre la voluntad expresamente manifestada en el testamento y excepcionalmente las que se encuentran
tcitamente en el testamento o por disposicin legal y an por una expresin concluyente,
entendindose estas como vlidas siempre y cuando no contrare la ley.
Ill, Ejecucin anticipada del testamentc.- En el testamento a diferencia del contrato solo se ejecuta
el negocio jurdico una vez muerto el causante, en el contrato 10 ejecutado prevalece ,a 10 acordado,
dicha ejecucin testamentaria tiene excepciones legales tajes como "la entrega de la cosa legada en
vida del restador Art. 1199' C.C. an cuando esta no se encuentre en el testamento, entend do como
legado anticipado o corno donacin revocable.
IV. Contenido del testamento y la interpretacin- Deben tenerse en cuenta las reglas de
interpretacin que se ajusten a la voluntad testamentara.
1. Asignatarios. Expresiones. Hijos o descendientes- Aqu los asignatarios se limitan a los
designados en el testamento; pero en algunos casos, si el restador se refiere a hijos se puede entender
como los hijos testamentarios o los hijos de forma genrica, an ms puede referirse a sus
"descendientes"; de todas maneras todo esto depende de cmo se encuentre en el testamento.
2. Objeto.- En cuanto al objeto se deben tener reglas implcitas de la mera lgica; como: "quien
puede lo ms puede 10 menos"; "en lo ms se comprende lo menos"; "el continente la parte".
3. Fines> Esto se presenta cuando se establece una misin a cargo de alguien por orden del restador,
pues obviamente esto tambin comprende los recursos para llevar la empresa a buen termino,
V. Naturaleza de las normas de interprctaciD.- Es imprescindible recordar que donde exista un
vaci u omisin testamentaria, es la ley en primera medida la encargada de satisfacer dicha falencia, no
obstante que existen ciertas disposiciones que deben estar previamente establecidas en el testamento
porque no se puede recurrir a la analoga o la interpretacin (desheredamiento),
VI: Interpretacin integral.. Finalmente la interpretacin testamentaria debe ser sistmica e integral
relacionando las clusulas a interpretar con las que vayan dirigidas en el mismo sentido.
EL INTRPRETE Y EFECTOS. 1. Intrprete- El nico que puede interpretar una clusula es el
interprete en ningn momento lo puede hacer el albaceas o los asignatarios.
II. Efectos.- La interpretacin testamentaria puede ser declarativa, restrictiva, extensiva o ineficaz,
segn su consecuencia o resultado haya sido darle efecto a la disposicin taJ como fuera expresada por
el restador, o restringindoselo o extendindoselo; o bien negndole cualquier efecto, adems si la
asignacin resulta contraria a la ley o las buenas costumbres resulta invlida.
RAMIRZ FUERTES Roberto. SUCESIONES.
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. OSCARYESID CSPEDES G.
165
INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO

Las reglas de interpretacin solo tienen cabida en el testamento en ausencia de claridad no
reida con la ley. Si la voluntad del disponente aparece de manifiesto, y esta se acomoda a los
preceptos legales porque no rie con ningn requisito o prohibicin, debe drsele cumplimiento segn
la intencin del restador, que es el supremo criterio interpretativo.
Se entiende por contraria a la ley, verbigracia, la estipulacin a favor de un incapaz, la
asignacin hecha con menoscabo de las asignaciones forzosas, el desheredamiento del legitimario
dispuesto sin llenar los requisitos de fondo y de forma, etc.; y por carente de claridad aquella
estipulacin concebida en trminos que no revelan de manera ntida la intencin del testador. Ejemplo:
dejo un milln de pesos a Juan y a los hijos de Pedro, por partes iguales; de ser varios los hijos de
Pedro; no resulta manifiesta la forma de dividir el milln, a saber: si dando la mitad a Juan y la otra a
los hijos de Pedro, o si dando sumas iguales a cada uno de los beneficiarios, El problema se suelta
consultando las dems disposiciones del testamento, los motivos determinantes de la estipulacin o de
la naturaleza de la misma, segn fuere el caso, pero la decisin se remite Al juez competente, quin
podr interrogar a los testigos instrumentales, oficiosamente o a peticin de los interesados, para
decidir conforme a la intencin del testador,
VALENCIA ZEA Arturo. Derecho Civil Tomo VI. Sucesiones.
PRINCIPIOS ORIENTADORES EN LA INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO
Todo tipo de interpretacin de la voluntad del testador debe ir encaminada invariablemente a
materializar lo que quiso realmente el testador.
l. Debe partirse de) propio texto- La interpretacin del testamento no puede ir ms all de lo
que est en el texto a interpretar, por lo tanto no se le puede dar eficacia a propsitos que no estn
expresados en el texto.
Valencia entiende como texto no solo el material intrnseco del testamento como tal, sino el
material que l llama extrnseco, tal como cartas, documentos, etc. Todo en armona con el testamento;
pero como hemos visto en Colombia no podra aplicarse tal interpretacin debido a lo estricto de la
elaboracin del testamento y a su solemnidad, pues como dice el doctor Lajon; "La voluntad
claramente manifestada deber prevalecer sobre cualquier otra que hava podido ser la que
internamente quera el restador ... ,. 39 as esta se desarrollara en documentos "extrnsecos", la nica
forma para modificar el testamento original es con un nuevo testamento otorgado en vida del testador.
En cambio en materia de interpretacin integral si existen similitudes puesto que ambos
tratadistas establecen la armona sistemtica para revisar todas las clausulas del testamento en su
conjunto. el doctor Lafont lo establece en el 510. MTODOS VI. Interpretacin integral, del Tomo II
del' derecho de sucesiones; y Valencia Zea hace lo propio manifestndolo as (f". deben tenerse en
LAFONT Pianneta Pedro. Derecho de sucesiones 1'01110 11, sucesin testamentaria
edicin. tD. Librera del profesional. 1984. Bogot, COLOMBIA.
)1)
y contractual. PG. 440. Cuarta
DERECHO DE
SUGESIONES
cunta fas diversa clusulas testamentarias v tratar de lo rar la debida armona entre unas ofras.
Esto equivale a una interpretacin sistemtica del conjunto de clusulas ".40
n. La voluntad
presumible- En el supuesto que las clusulas testamentarias sean ambiguas,

.equvocas, contradictorias o anflbolgicas, debe buscarse la voluntad del testador como una conducta
razonable basndose en las mximas de la experiencia.
In. La regla de la "Benigna
nterpretatie"> Este medio de interpretacin busca la reali:acin
de la disposicin testamentaria en el sentido que esta produzca efectos; en los casos que la clausula
testamentaria no sea clara y por ende sea incierta la voluntad del testador,
IV. Las reglas sobre la interpretacin de los contratos y las aplicables a la interpretacin
del testamento.- Aqu el maestro Valencia Zea hace referencia a los Arts. 1618, 1127, 1620, 1621 y
1622 c.e. donde se especifican una serie principios que ya observamos atrs con el maestro Lafont.
LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS
Ejecutores testamentarios o albaceas son aqullos a quienes el testador da el cargo de hacer ejecutar sus
disposiciones. No habiendo el testador nombrado albacea, o faltando el nombrado, el encargo de hacer
ejecutar las disposiciones del testador pertenece a los herederos. No puede ser albacea el menor. Ni las
personas designadas en el articulo 586.
La incapacidad sobreviniente pone fin al albaceazgo.
El juez, a instancia de cualquiera de los interesados en la sucesin) sealar un plazo razonable, dentro
del cual comparezca el albacea a ejercer su cargo, a excusarse de servirlo, y podr el juez, en caso
necesario, ampliar por una sola vez el plazo.
Si el albacea estuviere en mora de comparecer, caducar su nombramiento.
El albacea nombrado puede rechazar libremente este cargo.
Si lo rechazare sin probar inconveniente grave, se har indigno de suceder al testador.
Aceptando expresa o tcitamente el cargo, est obligado a evacuarlo, excepto en los casos en que es
lcito al mandatario exonerarse del suyo.
La dimisin del cargo, con causa legtima, le priva slo de una parte proporcionada de la asignacin
que se le haya hecho en recompensa del servicio.

El albaceazgo no es transmisible a los herederos del albacea.
El albaceazgo es indelegable, a menos que el testador haya concedido expresamente la facultad de
delegarlo.
40
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VALENCIA ZEA ArtUFO. Derecho Civil Tomo VI. Sucesiones. PG 194. ED. Temis. 1992. Bogot, COLOMBIA
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OSCAR YESlD CESPEDES G.
-167
El albacea, sin embargo) podr constituir mendatarios que obren a sus rdenes; pero ser responsable
de las operaciones de ~tos.
Siendo muchos los albaceas, todos son solidariamente responsables, a menos que el testador los haya
exonerado de la solidaridad, o que el mismo testador o el juez hayan dividido sus atribuciones, y cada
uno se cia a las que le incumban.
El juez podr dividir las atribuciones, en ventaja de la administracin, y a pedimento de cualquiera de
las albaceas, o de cualquiera de los interesados en la sucesin.
Habiendo dos o ms albaceas con atribuciones comunes, todos ellos obrarn de consuno, de la misma
manera que se previene para los tutores en el. El juez dirimir las discordias que puedan ocurrir entre
ellos.
El testador podr autorizarlos para obrar separadamente, pero por esta sola autorizacin no se entender
que los exonera de su responsabilidad solidaria.
Toca al albacea velar sobre la seguridad de los bienes; hacer que se guarde bajo llave y sello el dinero,
muebles y papeles, mientras no haya inventaro solemne, y cuidar de que se proceda a este inventario
con citacin de Jos herederos y de los dems interesados en la sucesin; salvo que siendo todos los
herederos capaces de administrar sus bienes, determine unnimemente que no se haga inventario
solemne.
Todo albacea ser obligado a dar noticia de la apertura de la sucesin por avisos publicados por la
imprenta, en peridico que circule en el territorio) y por carteles que se fijarn en tres de los parajes
ms pblicos del lugar en que se abra la sucesin, y cuidar de que se cite a los acreedores, por edictos
que se publicarn de la misma manera.
Sea que el testador haya encomendado o no al albacea el pago de sus deudas, ser ste obligado a exigir
que en la particin de los bienes se seale un lote o hijuela suficiente para cubrir las deudas conocidas.
La omisin de estas diligencias; har responsable al albacea de todo perjuicio que ella irrogue a los
acreedores.
Las mismas obligaciones y responsabilidad recaern sobre los herederos presentes que tengan la libre
administracin de sus bienes, o sobre los respectivos tutores o curadores
El albacea encargado de pagar deudas hereditarias, ]0 har precisamente con intervencin de los
herederos presentes o del curador de la herencia yacente en su caso.
Aunque el testador haya encomendado al albacea el pago de sus deudas, los acreedores tendrn siempre
expedita su accin contra los herederos, si el albacea estuviere en mora de pagarles.
Pagar los legados que no se hayan impuesto a determinado heredero o legatario; para lo cual exigir a
los herederos o al curador de la herencia yacente, el dinero que sea menester, y las especies muebles o
inmuebles en que consistan los legados; si el testador no le hubiere dejado la tenencia del dinero o de
las especies.
Los herederos, sin embargo, podrn hacer el pago de los dichos legados po~ s mismos, y satisfacer al
albacea con las respectivas cartas de pago; a menos que el legado consista en una obra o hecho
particularmente. encomendado al albacea, y som~tido a su juicio. '
Si hubiere legados para objetos de beneficencia pblica, dar conocimiento de ellos, COl~ i~sercin de
las respectivas clusulas testamentarias, al personero, sndico o representant~ ?el est~bleClmlento a que
se hayan destinado o deban destinarse tales legados, o, ~l pers~n~ro municipal, SI fuere el ca~o ,del
artculo 115, o si los legados fueren para objetos de utihdad publica; y as) mismo l~s denunciar la
negligencia de los herederos o legatarios obligados a ellos, o del curador, de la herencia yacente, en su
caso, a fin de que puedan promover lo conveniente para que se cumplan dichos legados.
Si no hubiere de hacerse inmediatamente el pago de especies legadas, y se temiere fundadamente que

se pierdan o deterioren por" negligencia de los obligados a darlas, el albacea a quien incumba hacer
cumplir los legados, podr exigirles caucin.
Con anuencia de los herederos presentes proceder a la venta de los muebles y subsidiariamente de los
inmuebles, si no hubiere dinero suficiente para el pago de las deudas o de los legados; y podrn los
herederos oponerse a la venta entregando al albacea el dinero que necesite al efecto.
El albacea no podr parecer en juicio en calidad de tal, sino para defender la validez del testamento, o
cuando le fuere necesario para llevar a efecto las disposiciones testamentarias que le incumban; y en
todo caso lo har con intervencin de los herederos presentes o del curador de la herencia yacente.
El testador podr dar al albacea la tenencia de cualquiera parte de los bienes o de todos ellos. El albacea
tendr, en este caso: las mismas facultades y obligaciones que el curador de la herencia yacente; pero
no ser obligado a rendir caucin sino en el caso del artculo siguiente.
Los herederos, legatarios o fideicomisarios, en el caso de justo temor sobre la seguridad de los bienes
de que fuere tenedor el albacea, y a que respectivamente tuviere derecho actual o eventual, podrn
pedir que se le exijan las debidas seguridades.
Eltestador no podr ampliar las facultades del albacea, no exonerarle de sus obligaciones.
El albacea es responsable hasta de la culpa leve en el desempeo de su cargo,
Ser removido por culpa grave o dolo, a peticin de los herederos o del curador de la herencia vacente.
y en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna, y adems de indem~izar d~
cualquier perjuicio a los interesados, restituir todo lo que haya recibido a ttulo de retribucin.
Se le prohbe al albacea llevar a efecto ninguna disposicin del testador, en lo que fuere contraria a las
leyes, so pena de nulidad, y de considerrsele culpable de dolo,
.
La remuneracin del albacea ser la que le haya sealado el testador.
Si el testador no hubiere sealado ninguna, tocar al juez regularla, tomando en consideracin el

caudal, y lo ms o menos laborioso del cargo,
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169
El albaceazgo durar el tiempo cierto y determinado que se haya prefijado por el restador. Si el testador
no hubiere prefijado tiempo para la duracin del albaceazgo, durar un ao contado desde el da en que
el albacea haya comenzado a ejercer su cargo. El juez podr prorrogar el plazo sealado por el restador
o la ley, si ocurrieren al albacea dificultades graves para evacuar su cargo.
.
Los herederos podrn pedir la terminacin del albaceazgo, desde que el albacea haya evacuado su
cargo; aunque no haya expirado el plazo sealado por el testador o la ley, o ampliado por el juez para
su desempeo.
No ser motivo ni para la prolongaci6n del plazo, n1 para que no termine el albaceazgo, la existencia de
legados O fideicomisos cuyo da o condicin estuviere pendiente; a menos que el testador haya dado
expresamente al albacea la' tenencia de las respectivas especies, o de la parte de bienes destinada a
cumplirlos; en cuyo caso se limitar el albaceazgo a esta sola tenencia.
Lo dicho se extiende a las deudas cuyo pago se hubiere encomendado al albacea, y cuyo da, condicin
o liquidacin estuviere pendiente; y se entender sin perjuicio de los derechos conferidos a los
herederos por los artculos precedentes.
El albacea, luego que cese en el ejercicio de su cargo dar cuenta de su administracin, justificndola y
no podr el testador relevarle de esta obligacin,
El albacea, examinadas las cuentas por los respectivos interesados, y deducidas las expensas legtimas,
pagar o cobrar el saldo que en su contra o a su favor resultare.
CLASES DE ALBACEAS
l. Segn su constitucin:
Legales, testamentarios
y dativos.
Creados por la ley, el testador o el juez. Nuestra legislacin solamente reconoce al albacea
testamentario.
Il. Segn la naturaleza del cargo:
Propiamente dichos: Poseen las funciones propias de albaceas. De acuerdo a la naturaleza del
encargo se clasifican en:
-
Albaceazgo fiduciario: Se caracteriza por la cualidad secreta y confidencial del encargo. (arts,
1327 y 1368)
-
Albaceazgos comunes u ordinarios: Sus encargos son pblicos y se dan a conocer mediante su
relacin en la disposicin testamentaria que lo crea. Se subclasifica:
1. Segn la naturaleza de sus funciones:
a. Simple, cuya funcin principal es velar por la ejecucin testamentaria.
'
adema's de velar por la ,eJ'ecucin
b. Con tenencia de b lenes,
testamentaria tiene la
administracin de la herencia.
/
2. Segn la extensin de las funciones:

a. Totales) se refieren a la totalidad de la herencia o ejecucin total del testamento.
b. Parciales, se refieren a 'parte de la herencia o a la ejecucin de algunas disposiciones

testamentarias.
Mil'tos: Tienen funciones adicionales, diferentes a las propias, corno hacer la particin (arts 1381
y 1380) o ejercer el encargo del guardador (arts. 443 y s.s.).
III. Segn el nmero de personas designadas en un mismo albaceazgo:
nicos: Un solo albacea.
- Plurales: Varios Albaceas.
1. Conjuncin: Se entiende que todos han sido llamados simultneamente a ejercer el cargo de
albacea, conlleva responsabilidad solidaria, sea que acten de comn acuerdo o separadamente
en virtud de autorizacin testamentaria.
2, Divisibilidad: Las diversas atribuciones han sido divididas o separadas de forma que cada
albacea responde individualmente por sus atribuciones. Casos:
a. Cuando el testador ha exonerado a los albaceas de su responsabilidad solidaria, se deba acudir
al juez para que realice la divisin correspondiente.
b. Cuando el testador ha dividido las atribuciones para cada uno de los albaceas.
C.
Cuando el juez ha dividido las atribuciones de los albaceas en ventaja de la administracin, y a

pedimento de cualquiera de los interesados en la sucesin (art. 1339). Esta divisin judicial solo
es posible y se justifica en el albaceazgo con tenencia.
3. Alternatividad: Cuando la designacin es alternativa, debe indicarse a quin corresponde la

eleccin, si no se hace se entender que corresponde a los herederos; y si stos no se ponen de
acuerdo; el juez deber dirimirla. En todo caso, el albacea definitivo excluye a Jos dems.
4, Sustitucin: El albacea sustituto solamente puede ejercer el cargo a falta del principal, ya sea
por premuerte
incapacidad! es decir, que el ejercicio del albaceazgo por una persona no
impide que posteriormente sea sustituido por otras personas designadas al efecto .
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FUNCIONES
o ATRIBUCIONES
171
DEL ALBACEAZGO
1 Orden Pblico Especial.

Segn el arto 1355, "el testador no podr ampliar las facultades del albacea, ni exonerarlo de sus
obligaciones, segn se hayan definido unas y otras en este ttulo". Esta norma es de orden pblico y le
da al albaceazgo el carcter de una institucin reglamentaria en cuanto a su contenido y desarrollo del
cargo,
n.
Intervencin del testador en el albaceazgo.
El precepto anterior no es tan absoluto:

l.
El testador no puede ampliarle las facultades al albacea pero si las puede restringir. Puede
suprimirle la faculta de comparecer en juicio a fin de llevar ciertas disposiciones testamentarias.
2.
El testador no puede exonerar al albacea de sus obligaciones, pero puede amplirselas, por
ejemplo la rendicin peridica de cuentas o la de pagar legados con la intervencin de herederos.
3.
El testador puede regular con cierta libertad todo Jo dems, tal como duracin, remuneracin,
nmero de albaceas: etc.
ATRIBUCIONES DE LOS ALBACEAS ORDINARIOS O COMUNES.

Entre las funciones que corresponden a los albaceas se deben distinguir las que legalmente pertenecen
todo albaceazgo y las que requieren voluntad expresa del testador.
1. Ejecucin testamentaria. Corresponde a todo albacea, como atribuciones de su cargo, todas las que
se relacionen con la obligacin de hacer ejecutar las disposiciones testamentarias y que se encuentren
desarrollados en el Cdigo Civil, adems de las obligaciones que puede ampliarle el testador.
1. Velar por la seguridad de los bienes. Medidas y seguridad real,
- El arto 1341 establece la obligacin del albacea de velar sobre la seguridad de los bienes, su
incumplimiento puede acarrearle la responsabilidad por los perjuicios que se ocasionen quienes tengan
inters en la sucesin.
- Debe cuidar por la seguridad real de la sucesin, no implica las facultades de mantener o conservar
materialmente las cosas, ni la de explotacin o conservacin econmica, sino nicamente aquellas que
tengan por fin asegurar su existencia y conservacin.
2. Dar aviso de la apertura de la sucesin y citar a los acreedores por emplazamiento general.
3. Formacin de hijuela de deudas.
El albacea tiene la obligacin de exigir que en la particin de los bienes se seale un lote o hijuela
suficiente para el pago 'de las deudas conocidas que se ha~l~n,l~solutas y relacionadas en el inventario y
avalo, so pena de incurrir en responsabilidad por los per]U1CIOS causados a los acreedores.
4. Pago de legados.
_ El albacea debe pagar los legados que no se hayan impuesto a determinado heredero o legatario, es
decir, los que se encuentran a cargo de la herencia y de la totalidad de los herederos.
5. Comparecencia en juicio.
a.
Defensa de la validez del testamento como' acto testamentario unitario, puede demandar la
nulidad de algunas disposiciones testamentarias cuando violan la ley.
b.
Representacin de la herencia a cargo de herederos. Esta atribucin no le da al albacea el

carcter de representante de la herencia. Solo podr intervenir cuando:
No existen herederos ni curador de la herencia yacente.

El albacea demanda a los herederos o asignatarios, para que mediante sentencia se
determine si la disposicin testamentaria motivo de duda es legado o institucin de heredero
universal;
cuando los herederos demandan al albacea para que en proceso especial haga la
rendicin de cuentas correspondiente.
c. Proceso de Sucesin, Cuando posee inters para actuar por s solo,
6. Responsabilidad,
Es responsable hasta culpa leve en el desempeo de su cargo, de manera individual, excepto los casos
de responsabilidad solidaria y con la obligacin de indemnizar los perjuicios causados.
7. Rendicin de cuentas.
Todo albacea tiene esta obligacin desde que cesa en su cargo, Puede ser espontnea del albacea o
provocada por los interesados.
11. Funciones expresas de) restador. Son funciones que no pertenecen a la naturaleza del albaceazgo,
y que deben expresarse en el testamento.
1, Cancelacin
del pasivo. Pago
cumplimiento de deudas hereditarias.
a. Expresamente ordenado o encomendado por el restador.

b. La obligacin que se encomienda cancelar puede ser de cualquier clase, de dar) hacer, no hacer,
gnero, especie, etc.
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173
c. Forma de cancelacin. Implica la facultad de hacer u obtener lo necesario para. su

. cumplimiento, tomando lo objetos debidos que se tienen o exigiendo su entrega para tal efecto ..
d. Venta de bienes hereditarios. Cuando se trata de una deuda hereditaria en dinero y este no lo
tiene el albacea, ni los herederos, ni el juzgado, el albacea tendr que provocar la venta de
bienes de la herencia para poder proceder a su cancelacin. Esta venta. se encuentra sometida a
las siguientes normas:
1. La anuencia de herederos
o curador. Ellos pueden oponerse a la venta cuando no se vaya a
sujetar a las normas legales, los herederos pueden oponerse por cualquier razn, pero
entregando al albacea el dinero necesario, si es heredero beneficiario se subroga legalmente en
el crdito para lo cual deber solicitar el reconocimiento pertinente ..
2. Objetos de la venta. Esta venta se refiere a la de muebles y subsidiariamente de inmuebles. La
enajenacin o disposicin requiere que se haga en pblica subasta cuando se trata de inmuebles
o muebles preciosos o con valor de afeccin. Y si existen herederos menores, el juez deber
analizar la causa de utilidad pblica o necesidad manifiesta de la venta.
3. Inhabilidades para rematar. Cuando hay herederos menores, no pueden comprar los bienes en
venta, so pena de nulidad absoluta, el albacea, su cnyuge, ascendientes o descendientes. Y de
nulidad relativa, cuando siendo mayores de edad todos los herederos, el albacea compra dichos
bienes drectamente o por interpuesta persona.
4. Venta extra judicial.
5. Registro. En los remates judiciales que versan sobre bienes sujetos a registro, se requiere para
que sean decretados que se presente un certificado sobre propiedad y libertad de bienes, el cual
se extender en materia de inmuebles, a un perodo de 20 aos si fuere posible.
e. Diputacin para el pago. A pesar de que se haya encomendado al albacea el pago de una obligacin,
l no adquiere la calidad de deudor (solo herederos), sino la de diputado para hacer el pago.
2. Ampliacin de otras obligaciones. El restador puede imponerle al albacea la obligacin de pagar
los legados con intervencin de los herederos presentes o del curador de la herencia yacente; la de
rendir cuentas cada dos meses; la de pagar las asignaciones alimentcias; la de adquirir el bien ajeno
legado, a fin de dar cumplimiento a esta ltima voluntad; etc.
LOS ALBACEAS FIDUCIARIOS
El testador puede hacer encargos secretos y confidenciales al heredero, al albacea y a cualquiera otra
persona para que se invierta en uno o ms objetos lcitos una cuanta de bienes de que pueda disponer
libremente y el encargado de ejecutarlos se llama albacea fiduciario.
Los encargos que el testador hace secreta y confidencialmente, y en que ha de emplearse alguna parte
de sus bienes se sujetarn a las reglas siguientes:
1, Deber desgnarse en el testamento la persona del albacea fiduciario.
2, El albacea fiduciario tendr las calidades necesarias
para ser albacea y legatario del restador; pero no

obstar la calidad de eclesistico secular, con tal que no se halle en el caso inhabilidad.
de
3. Debern expresarse en el testamento las especies o la determinada suma que ha de entregrsele para
el cumplimiento de su cargo,
Faltando cualquiera de estos requisitos no valdr la disposicin.
No se podr destinar a ,dichos encargos secretos ms que la mitad de la porcin de bienes de que el
testador haya podido disponer a su arbitrio.
El albacea fiduciario deber jurar ante el juez que el encargo no tiene por objeto hacer pasar parte
alguna de los bienes del testador a una persona incapaz, o invertirla en un objeto ilcito.
Jurar, al mismo tiempo, desempear fiel y legalmente su cargo, sujetndose a la voluntad del testador.
La prestacin del juramento deber preceder a la entrega o abono de las especies o dineros asignados al
encargo.
Si el albacea fiduciario se negare a prestar el juramento a que es obligado, caducar por el mismo
hecho el encargo.
El albacea fiduciario puede ser obligado, a instancia de un albacea general o de un heredero, o del
curador de la herencia yacente, parte de lo que por razn del encargo se le entregue, para responder y
con algn justo motivo, a dejar en depsito) o a afianzar la cuarta con esta suma a la accin de reforma
o a las deudas hereditarias, en los casos prevenidos por la ley.
Podr aumentarse esta suma) si eljuez lo creyere necesario para la seguridad de los interesados.
Expirados los cuatro aos subsiguientes a 'la apertura de la sucesin, se devolver al albacea fiduciario
la parte que reste, o se cancelar la caucin.
El albacea fiduciario no estar obligado, en ningn caso, a revelar el objeto del encargo secreto, ni a dar
cuenta de su administracin.
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CAPITULO VIII
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1111 I IDIIIClel
Por regla general las asignaciones testamentarias son puras y simples. Los efectos inician a partir de la
apertura de la sucesin. Se puede alterar la eficacia por condicin, modo o trmino.
EFECTOS DE LAS ASIGNACIONES.

Antes de proceder al desarrollo de nuestro contenido es menester sealar el plan de la exposicin, en
primera medida sealaremos las reglas generales en materia del efecto de las asignaciones,
seguidamente se expondrn las diferentes modalidades a las que pueden estar sujetas, finalmente se
expondrn los rasgos diferenciales entre las diferentes modalidades a qu pueden estar sujetas las
asignaciones.
REGLAS GENERALES: Como primera regla encontramos que la autonoma de la voluntad en materia
sucesoral se encuentra sujeta a limitaciones qu no se presentan en el derecho entre vivos, en
consecuencia el sujetar las asignaciones a modalidad no es una facultad arbitraria sino limitada; las
restricciones suelen imponerse en atencin a ciertas consideraciones como la necesidad de qu una vez
deferidas las asignaciones se radiquen en cabeza de un titular impidindose en lo posible la existencia
de patrimonios sin titular definido.
Una segunda restriccin se sustenta en el establecimiento legal de las asignaciones forzosas cimentadas
sobre el principio de libertad restringida en la disposicin del patrimonio por causa de muerte, mediante
la creacin de estas asignaciones el legislador seala una triple limitacin a saber:
l. En cuanto a la institucin de los titulares de la asignacin, las asignaciones forzosas no pueden
dejarse sino a los asignatarios comprendidos dentro de determinados ordenes sucesorales.
2. En cuanto a la cuanta de las mismas las legitimas rigurosas comprenden la mitad del activo
lquido de la herencia, por su parte las mejoras comprenden una cuarta parte de la misma.
3. En cuanto a los efectos de las mismas las asignaciones forzosas especialmente las legitimas no
son susceptibles de someterse a modalidades, las mejoras tienen un tratamiento ms maleable
pero no por ello menos estricto la modalidad son permitidas "si y solo si" son establecidas a
favor de las personas qu tengan la calidad de mejoraras.
Como lgica consecuencia de lo anterior tenemos qu solamente
irrestricta en el establecimiento de las asignaciones.
ASIGNAC10NES
en las asignaciones hay. libertad
CONDICIONALES
El cdigo civil en su artculo 1128 inciso segundo precepta qu la asignacin condicional "es en el
testamento aquella qu depende de una condicin esto es de un hecho futuro e incierto, de manera qu
segn las intenciones del tostador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece) o si acaece el
negativo", seguidamente el legislador hace un reenvi a las disposiciones sobre obligaci.ones

condicionales, no sin antes advertir qu esta ser aplicable sempre y cuando no' halla norma especia' al
respecto en materia suesoral, Para SUREZ ~RANCO la disposicin Contenida en el artculo 1128 del
ce no difiere de Ja contenida en el articulo 1530 del ce referida a las obligaciones condicionales)
segn la cual la obligacin condicional es la qu "depende de una condicin, esto es acontecimiento
futuro e incierto qu puede suceder o no ".
A las condicionales las regula el arto 1]28 ce, como ya acotamos, El limite es.la cuarta (1/4) de libre
disposicin o asignacin voluntaria, Se les aplica las normas de las obligaciones condicionales, arto
1530 Ce. Dependen de una condicin, hecho futuro e incierto. Los estados de la condicin son:
cumplida, fallida y pendiente. La condicin debe ser posible fsica, jurdica y moralmente.
,
DIFERENCIAS ENTRE CONDICIONES TESTAMENTARIAS Y CONDICIONES

OBLIGACIONALES
El Maestro LAFONT hace la siguiente distincin entre el rgimen de las obligaciones y el sucesoral en
cuanto a la disciplina de las condiciones, mientras en el rgimen de las obligaciones siempre
entenderemos las condiciones como acontecimientos futuros, en el rgimen sucesoral estas pueden
estar referidas a hechos presentes y a un a hechos pasados, valga recordar las disposiciones del Cdigo
qu prescriben qu las condiciones de presente o de pasado se entienden al momento de testar siempre
y cuando el testador no disponga otra cosa,
Sentencia 2 de mayo de 1957 eS] sala caso civil)
TESTAMENTARIAS, .
Suspende - Valida - Extingue
.: ". OBLIGACIONALES;
Crean - Modifican - Extinguen
Disposiciones del restador
Obligaciones
Se encuentran en un testamento y surten Convencin o acto

efectos luego de la muerte del causante.
surtan efectos.
voluntario para que
'" Clasificacin segn el momento de testar:

PASADO' .:' . ~...
PRESENTE : "
Ya existi al momento de Que exista> que se este
testar, se mira como no cumpliendo.
escrita; como pura y simple, Es valida pero no suspende
pero si no existi se hace su cumplimiento.
ineficaz la disposicin,
Si se cumple antes no afecta
la validez, arto ] 130 Ce.
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FUTURO
Implcan el cumplimiento tal y
como lo dijo el restador. su validez
esta dada por el cumplimiento.
Pero si al momento de restar ya se
haba cumplido se mira la
naturaleza del hecho y si se puede
repetir se debe hacer.
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De la que depende el nacimiento de la

obligacin o el derecho.
Realizacin de' un hecho' o determinada
conducta.
Cumplida nace el derecho u obligacin.
Suspensiva positiva:
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RESO":L'
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RI'"A'~>x':;
c: .,:;~:.;
. . ';::'.;
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.~:.
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De la que depende la extincin de la

Cumplida la condicin se extingue la
Fallida cuando es imposible y se tomara por
no escrita, es decir pura y simple.
Fallida cuando se hace imposible.

Pendiente
implora
providencias La imposibilidad (fsica, jurdica y moral)
conservativas y necesarias.
Se toma como no escrita sin limitacin
No frutos porque es personalisima y no condicional,
adquiere derecho alguno hasta cumplir la
condicin.
Suspensivas negativas:
Si es imposible ser valido
Si es inmoral o ilcito ser invalido
Si no contraria el orden pblico es valida
CONDICIONES REFERIDAS A HECHOS FUTUROS: Antes de entrar en detalle debe recordarse qu
el establecimiento de las agnaciones voluntarias se hace en el testamento, si al momento de la muerte
del causante la asignacin condicional de hecho futuro ya sea cumplido, no se afectara la validez de la
asignacin la cul se entender deferida pura y simplemente es decir desde el momento de la muerte
del causante.
Si se trata de un hecho ocurrido antes de la muerte del testador y el testador lo supo, y es de los hechos
qu admiten repeticin se presume qu se quiere su repeticin; por el contrario si el hecho es de
aquellos qu no pueden repetirse la asignacin se defiere pura y simplemente; si se trata de hecho
acaecido antes de la muerte del testador y este no lo supo, la asignacin se defiere la asignacin, la
condicin se tiene cumplida con independencia de la naturaleza del hecho.
CONDICIONES REFERIDAS A HECHOS PRESENTES: Si el hecho ya existe al momento de testar
se tiene por no escrita y no se suspende el cumplimiento de la disposicin, en consecuencia la
asignacin se deber pura y simplemente, a no ser qu el testador halla indicado otro momento en que
se halla de cumplir. En caso de qu no exista la condicin la asignacin es ineficaz.
CONDICIN DE PASADO: La condicin que hace alusin a un hecho pasado es valida y se mira
como no escrita, debindose pura y simplemente, y difirindose al momento de la muerte del causante.
Por el contrario si la condicin no ha existido al momento del otorgamiento del testamento se tendr la
disposicin por ineficaz.
Las asignaciones condicionales al igual qu las obligaciones condicionales se clasifican en condiciones
suspensivas y condiciones resolutorias.
CONDICIN SUSPENSIVA: Ser suspensiva aquella condicin qu~ n:ientras el su~e~o ~caece o no
acaece, mantiene suspendido el nacimiento de un derecho; el. pn~clpal ras~~, dlstmtl\:~ de esta
condicin radica en ser la excepcin a la regla general consistente en que 1~ delacin ~e las
asignaciones se produce al momento de la muerte del causant~", en las ~s~~naclOnes sometidas a
condicin suspensiva la delacin se produce al momento de cumplirse la condicin.
Tanto las condiciones suspensivas como las condiciones resolutorias son susceptibles de rela~io~arse
con otra clasificacin a saber la de condiciones positivas y negativas, en el ~~~nto en que .el nacimiento
o resolucin del derecho dependa de la ocurrencia de un hecho (condicin suspensiva) ~ las .~o
ocurrencias del mismo (caso de la condicin negativa); tambin admiten relacin con la clasl~caclOn
de condiciones en casua1esl potestativas y mixtas, segn dependa el nacimie~t? ,0 la resol~cln del
derecho de la casualidad (condicin causal), de la voluntad de un tercero (cerdicin potestativa), o de
una combinacin de ambos (condicin mixta). Las anteriores clasificaciones guardan importancia en
razn a los efectos qu se detallan a continuacin .
l.
Si la condicin es suspensiva positiva y el hecho a qu alude es imposible naturalmente,

jurdica o moralmente, o es concebida en trminos ininteligibles, se miran como fallidas es
decir "no cumplidas", la asignacin en consecuencia resulta ineficaz.
2.
Si la condicin es suspensiva negativa y el hecho a qu alude es imposible naturalmente o
ininteligible, la asignacin es plenamente valida debindose pura y simplemente. Si la

condicin se refiere a un hecho imposible moral o legalmente, la asignacin resulta invalida en
atencin a qu nadie puede beneficiarse de su propio dolo, o derivar ventajas de un hecho al
qu se esta moralmente obligado
3.
Si la asignacin esta sometida a una condicin potestativa y deja de cumplirse bien sea por
accidente o por qu la persona de cuya voluntad depende su acaecimiento no puede o no quiere

cumplirla, se tendr por fallida, con independencia de qu el asignatario estado dispuesto a
cumplirla. La excepcin a la regla procede cuando la persona qu debe prestar la asignacin se
vale de medios ilcitos para qu la condicin no se verifica se tendr por cumplida.
Cuando la condicin suspensiva se encuentra pendiente, el acreedor condicional no tiene ms derecho
qu el de pedir las medidas de conservacin necesarias, si el beneficiario de la condicin fallece
"pendiente conditione' no transmite ningn derecho a sus herederos! esta ultima caracterstica es
contentiva de otra diferencia con el derecho de obligaciones, en efecto si el acreedor de obligacin
condicional fallece transmite su crdito a sus herederos.
El someter una asignacin sujeta a condicin suspensiva implica la constitucin de propiedad fiduciaria
implica la constitucin de propiedad fiduciaria en donde el asignatario condicional funge como
beneficiario, esto es un argumento ms para colegir su intransmisibilidad por causa de muerte en
atencin a la prohibicin de constituir fideicomisos sucesivos; lo anterior se entiende sin perjuicio de
la validez del instituto de la sustitucin testamentaria (Art. 1821 del Ce).
CONDICIN RESOLUTORIA: La condicin es resolutoria cuando de su acaecirmcnto o no
acaecimiento depende la resolucin de un derecho, al igual qu en las obligaciones puras y simples la
delacin se produce al momento de la muerte del causante .
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179
Los efectos del acaecimiento de la condicin resolutoria operan ipso iure, es decir de pleno derecho no
requieren declaracin judicial.
/
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La condicin resolutoria positiva o negativa, imposible por naturaleza o inductivo de un hecho ilegal o
inmoral se tiene por no escrita, por lo tanto debe considerarse pura y simple, sin qu medie limitacin
alguna.
En sentir de CARRIZOSA PARDO tanto en la condicin suspensiva como la condicin resolutoria,
siempre coexisten dos derechos, mejor sea dicho ambas instituciones son correlativas, hablar de un
derecho bajo condicin suspensiva implica hablar del derecho correlativo bajo condicin resolutoria.
La condicin suspensiva es tal para quien tiene su derecho pendiente al cumplimiento del suceso y es
resolutoria para la persona quien ha de efectuar la restitucin, en sana lgica la divisin entre condicin
suspensiva es puramente didctica y se infiere de la observancia del cumplimiento de los efectos de la
condicin futura".
El artculo 1131 prescribe que la condicin de no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario,
no se extiende a las demandas de nulidad, por algn defecto en su forma. En tanto el artculo 1132.Subrogado. Ley 95 de 1890, Art. 12 preconiza que la condicin impuesta al heredero o legatario de no
contraer matrimonio, se tendr por no escrita, salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de
veintin aos o menos, o con determinada persona. Mientras que el artculo 1133 sostiene que se
tendr, asimismo, por no puesta Ia condicin de permanecer en estado de viudedad; a menos que el
asignatario tenga Uno o ms hijos del anterior matrimonio, al tiempo de deferirsele la asignacin.
Finalmente el artculo 1135 prescribe que la condicin de casarse o no casarse con una persona
determinada, y la de abrazar un estado o profesin cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea
incompatible con el estado de matrimonio, valdrn.
y las condiciones de no enajenar el bien asignado se entendern tambin por no escritas
La Corte Constitucional en sentencia C-660 de 1996: cuando decidi la exequibilidad del articulo
1135 del Cdigo Civil, respecto de las asignaciones sometidas a condicin sustent que "
Puede decirse que la Constitucin define el derecho de propiedad en concordancia con los
postulados del Estado social de derecho, autorizando al legislador para que lo concrete y regule; y a
su vez el legislador, en ejercicio de tal atribucin constitucional, concede a las personas, bajo ciertos
supuestos legales, la posibilidad de decidir a quin, y en qu trminos, dejar sus bienes. De aqu se
deriva la autorizacin del legislador de permitir que el testador someta a condicin ciertas
asignaciones" ...
"Para que una condicin testamentaria imposibilite jurdicamente a un individuo a optar por cierta
accin, se requiere que en virtud de la ley constituya una obligacin o una prohibicin; mientras
ello no suceda no pasa de ser una mera sugerencia. Como es sabido: la condicin no es ninguna de
las dos cosas, el asignatario ni tiene el deber de cumplirla ni est impedido de realizarla; nicamente
determina el estado de cosas que ha de ocurrir para que puedan surgir ciertos efectos jurdicos. Si el
asignatario desea que tales efectos se produzcan, lgicamente tendr que intentar cumplir la
En el articulo 1227 del proyecto de Andrs Bello de 1277 se expreso "Toda asignacin bajo condicin suspensiva
establece un fideicomiso a favor del asignatario condicional , )' el qu sin esa asignacin. tendra la propiedad sobre el objeto
asignado, tiene en virtud de ella la propiedad fiduciaria sobre el mismo objeto"
41
condicin estipulada; pero nunca se le impondr como una obligacin. As, el mbito de la
autonoma personal del heredero o legatario condicionales, en nada se restringe con la aplicacin .
.del artculo ] 135 del Cdigo Civil; antes bien, la expectativa condicionada a recibir este derecho,
suma a una de las opciones que tiene su destinatario, la posibilidad de un incremento patrimonial.
Ni la posibilidad de elegir libremente estado civil con persona determinada, ni la de optar por una
determinada profesin u oficio, se restringen a causa de la norma, pues el deseo que manifiesta .elde
cujus a travs de la condicin de que suceda o deje de suceder cierto hecho) no es una prescripcin
de carcter obligatorio que se le imponga al asignatario y le impida actuar en el sentido que su
voluntad le determine,".
ASIGNACIONES A TRMINO
El Cdigo Civil las denomina "asignaciones a da". El plazo o da es la modalidad que suspende la
exigibilidad o ejecucin del derecho durante un lapso dado. El plazo a diferencia de loa condicin no
tiene incidencia sobre el derecho tiempo, en razn a qu no comunica incertidumbre sobre su
nacimiento, en sentir de CARRIZOSA supone un acontecimiento qu ha de verificarse
inexorablemente.
Estn reguladas en los artculos 1138 a 1146 del Cdigo Civil, 1427 y siguientes. Son asignaciones
testamentarias en las cuales su eficacia esta sometida a un da o plazo, del cual depende el goce actual o
la extincin de un derecho; se sujetan a las normas generales de las obligaciones y cambia segn la
clase de termino de que se trate, Su eficacia esta sometida a un dia o plazo, del cual depende el goce
actual o la extincin de un derecho.
CLASES DE TERMINOS: Los trminos suelen clasificarse segn el artculo l l 39 del
especies, atendiendo criterios de certidumbre y determinabilidad, estos son:
ce en cuatro
1. Da cierto y determinado: se presenta cuando necesariamente ha de llegar y se sabe cundo. Por

ejemplo:
. Dos aos despus de la fecha del fallecimiento del testador,
2. Termino Cierto e indeterminado: se presenta cuado necesariamente a de llegar, pero no se sabe
cundo. Por ejemplo:
- El da que muera Pedro.
3. Termino incierto pero determinado: Es aquel que puede llegar o no, pero suponiendo que haya
de llegar se sabe cundo. Por ejemplo:
- El da que Mario cumpla 18 aos.
4. Termino incierto e indeterminado: Se presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni cuando. Por
ejemplo:
- El da que Andrs se case.
En sentir de CARRIZOSA "no ha debido el cdigo hablar de plazos inciertos, usando esta expresin
en sentido distinto del utiliz.ado en el derecho romano. Los nicos verdaderos plazos de los cuatro qu
enumera y clasifica .el cdigo son los dos primeros: el cierto e determinado y el cierto pero
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oscu YESID CSPEDES G.
181
indeterminado. A este ltimo es el nico qu conviene el titulo de plazo incierto en cuanto se ignora
cuando suceder.
.
LAFONT precisa qu tanto los trminos inciertos e indeterminados, como la asignacin que exige que
el asgnataro exista para un da cierto y determinado se regularan como si fuesen condicin suspensiva.
Cuando Se establece en el testamento una asignacin a da cierto y determinado qu llega con
anterioridad a la muerte del causante, se entender asignado para despus de sus das, es decir se difiere
a partir de la muerte del testador.
II. El Trmino Suspensivo:

Se entiende por plazo suspensivo cuando retarda la ejecucin o entrega de una asignacin ya deferida,
las asignaciones de este tipo se defieren como si fueren asignaciones puras y simples, en efecto el
dominio sobre la adquisicin se adquiere desde la muerte del causante lo qu se difiere es su entrega la
qu solamente se verifica llegado el plazo) por consiguiente el asignatario tendr poder de enajenar la
cosa debido a qu esta ya se incorporo a su patrimonio, con ms veras ser transmisible por causa de
muerte.
Este trmino produce diferentes efectos en la asignacin testamentaria correspondiente, puesto que en
ciertas ocasiones se considera como condicin suspensiva y en otras como autentico trmino
suspensivo, pero con especiales efectos sucesorales:
a. Existen tres casos en los cuales el termino suspensivo produce los efectos de la condicin
suspensiva:
En termino incierto e indeterminado de carcter suspensivo, Art. 1141 y 1144.
Cuando expresamente se exige que exista el asignarario en el da cierto y determinado
que se ha fijado para la asignacin, Art. 1142 in. 2
Cuando se trata de da cierto e indeterminado Art. ] 143 in. 1
En estos casos la asignacin produce sus efectos solamente a partir del cumplimiento de la
condicin. Art 1055 e.c
Efectos condicin suspensiva: An estando pendientes, dan derecho a implorar las
providencias conservativas necesarias articulo 1549 no conllevan la transmisin de derecho
alguno del asignatario que fallece antes de cumplirse la condicin; lo cual revela su carcter
personalsimo. Cumplida la condicin no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, si el testador no lo hubiere expresamente concedido, artculo 1136. Mientras
estn pendientes no hay delacin, no se puede demandar la particin y se carece de facultades
de administracin.
b. Cuando se trata de da cierto y determinado y el da asignado llega antes de la muerte del
testador, se entender asignado para despus de sus das y solo se deber desde que se abra la
sucesin, Art. ] 140 e.c.
c. Existen asignaciones.en las que solo se suspende ~aexigibilidad o reclamo del derecho:
La asignacin desde da cierto y determinado Art. 1142 in. 1
....
Da cierto e indeterminado a favor de personas que se sabe han de exisur ese da, esto
se presenta generalmente con personas jurdicas. Por ejemplo. Legado dejado a la
universidad Nacional a partir del da en que muera mi hijo, Art. 1143 in. 2
r
En estos 2 casos la asignacin da al asignatario la propiedad de la cosa asignada y el

derecho de enajenarla y transmitirla desde la muerte del restador, pero no el derecho a
reclamarla antes de que llegue el da, Art. 1142 in. l.
111.El Trmino Extintivo O resolutorio.

Se entiende por plazo resolutorio aquel qu verificado implica la extincin de un derecho, cuando una
asignacin se somete a plazo resolutorio implica la constitucin de un derecho de usufructo a favor del
asignatario, (ArL 1145 del CC) ; verificado el plazo surge la obligacin de restituir la cosa asignada al
nudo propietario, qu si el testador no dijo nada son los herederos abintestato, como efecto de la
constitucin del usufructo a favor del asignatario tenemos qu este tiene la facultad de apropiarse de los
frutos percibidos hasta la llegada del plazo (a no ser qu el testador disponga otra cosa), si el
usufructuario fallece antes de la llegada del plazo el usufructo se extingue, a no ser que la duracin del
usufructo dependa del fallecimiento de otra persona, si se adoptara una posicin contraria se
contrariara tanto la prohibicin de constituir usufructos sucesivos (Art. 822-2 del Ce), como la
correlativa intransmisibilidad del mismo por va testamentaria o ab-intestado.
Este trmino produce los siguientes efectos:
d. Cuando es incierto e indeterminado se regula como las asignaciones condicionales.
Efectos condiciones resolutorias: se relacionan con las extintivas pues Jo que es extintivo
para uno es suspensivo para el otro, siempre conllevan la creacin de fideicomisos de
herencias o legados, Art, 793 c.e el fiduciario tiene el derecho bajo condicin extintiva v el
fideicornisario bajo cojo condicin suspensiva.
.
e. Cuando el termino es diferente del anterior:
Cierto y determinado
Cierto e indeterminado
Incierto e indeterminado
Produce el derecho de usufructo a favor del asignatario y se extingue con la llegada de
dicho da o el fallecimiento del asignatario, excepto cuando el da estuviere unido a la vida
de un tercero, caso en el cual el asignatario transmitir por causa de muerte dicho usufructo
hasta la llegada de ese da, por ejemplo: "te dejo este legado hasta cuando fallezca mi
hermana; si el asignatario es una corporacin o fundacin se extingue una vez transcurrido
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183
En esta clase de termino los herederos abintestato serian entonces los nudos propietarios y
siempre implican un fideicomiso si la cosa ~ de pasar a otra persona. P~r ejemplo:
.
Si deja a A como heredero abintestato. A es nudo propietario y el propietario

fiduciario.
a B como asignatario hasta su muerte. B es el usufructuario.
a e como persona a quien deber pasar la cosa despus. e como fideicomisario.
f. Cuando la asignacin es de prestaciones peridicas solamente crea un derecho personaly se

extingue segn el caso, en la misma forma que el usufructo. Arts, 1145 y 1146 e.e.
IV. Aplicacin de los Trminos. Solamente se pueden sujetar a trminos las asignaciones voluntarias
y excepcionalmente las hechas a titulo de mejora, siempre que no se vari su finalidad de ser en
beneficio de su titulares, Art. 1253. Ejemplo: Puede dejarse a un hijo A un legado a titulo de mejora
durante el trmino de 10 aos, vencido los cuales pase a favor del nieto Al.
V. Plazo imposible. Denominado as por Gangi es en realidad un plazo inexistente que debe tenerse
por no escrito y que hace ineficaz la asignacin. Por ejemplo:
- Cuando se deja un legado de usufructo a una persona desde su propia muerte, caso en el cual no se
desarrolla ningn plazo en vida del legatario y cuando aquel llega, este ultimo deja de ser persona y es
incapaz de suceder al causante.
ASIGNACIONES
MODALES
Para la definicin de modo tomamos prestados prestados referencias del profesor SUREZ FRANCO
conforme al cul el modo se define como "una clusula de un negocio jurdico a titulo gratuito, con la
cul al destinatario de una liberalidad se le somete a cierto comportamiento", tambin se le tomo como
una carga a la qu se le someta a los beneficiarios de la liberalidad, paralelamente se tomo como un fin
qu deba conseguirse a travs de una disposicin. Para CARRIZOSA el modo es la "liberalidad
onerosa" o sub modo "las cargas disminuyen el carcter gratuito de la asignacin> y pueden llegar a ser
tan gravosas qu pueden llegar a destruir el concepto de liberalidad".
El modo se compone de tres elementos a saber: El causante qu instituyendo una asignacin voluntaria)
a favor de un asignatario gravndolo con un modo; el intermediario (llmese heredero o legatario), qu
es la persona instituida en una asignacin llmese herencia o legado, cuya asignacin esta sometida a
cierta carga qu puede ser una obligacin de dar, hacer o no hacer; finalmente esta el beneficiario quien
es la persona a quien de manera directa beneficia la obligacin impuesta al heredero o legatario.
La definicin de asignacin modal esta contenida en el artculo 1147 de] c.e que prescrihe que si se
asigna algo a alguna persona para que lo tenga por suyo, con la obligacin de aplicarlo a un fin
especial) como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no
una condicin suspensiva. El modo! por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
Mientras que el artculo 1] 50 del c.e determina la aplicacin analgica de la de las normas referentes
ala obligaciones condicionales y modales, para el caso de las asignaciones testamentarias.
Para efectos de una mejor comprensin de lo que son las asignaciones modales empezaremos, por
hacer una referencia a esta clasificacin hecha por elcdigo, y su correspondiente aplicacin a este
caso.
.
Si bien el cdigo hace en el capitulo IV una sola referencia para lo que son obligaciones modales y
condicionales, sin hacer ningn tipo de diferenciacin. Hay que decir que si bien hacer una
diferenciacin entre estas dos obligaciones es casi doctrinal, esta es necesaria en la medida que para el
caso a abordar el legislador a tenido un tratamiento diferente abordado en captulos diferentes, as
corresponde a las asignaciones condicionales el capitulo III del titulo IV y las asignaciones modales
corresponden al capitulo IV del mismo ttulo.
Planteado lo anterior diremos entonces que las obligaciones modales, son un concepto equivoco que de
las obligaciones existe en el cdigo ya que como tal no existen, sin embargo, y para efectos prcticos la
tomaremos simplemente como que se diferencian de las condicionales, en que estas corresponden a las
llamadas obligaciones Propter rem" o reales que se caracterizan por que existe un derecho real
principal que esta sometido a una carga, que deber ser tomada por aquel que accede a la propiedad de .
la cosa de esta forma no es la persona la que adquiere una obligacin si no que es la cosa la que esta
sometida a una carga, de manera que este se libera de la carga accesoria abandonando el derecho real
principal: en tanto que en una obligacin condicional que obliga al deudor este no abandonara la
obligacin si no incumplindola, o se liberara efectundola.
que en el caso que pretendemos abordar cuando el causante, somete una asignacin a una carga) e
esta dando un fin especifico a el bien que asigna, y no un modo a una obligacin, lo que esta
AS,
modalizado es el derecho del adquirente, de manera que cada persona que adquiera el bien lo har con
esta carga.
Una vez hecha esta aclaracin que consideramos pertinente, entramos en el campo especfico que a las
asignaciones sometidas a modo nos vienen del derecho romano, en donde se destinaba una porcin del
patrimonio para que se construyera el mausoleo.
2) Caractersticas y diferencias
COl1
otrasfiguras
Tal c.o~,o 10 mencionamos antes al plantear la naturaleza jurdica de las asignaciones modales en su
definicin, su naturaleza especifica la diferencia de otras. Veamos:
1. Se diferencia de la condicin en que nunca esta pendiente, la imposicin de un modo en el
testamento, no implica qu la dejacin de la asignacin se subordine a su realizacin (Art. 1]47
del Ce), tampoco para entrar a disfrutar del modo hay qu prestar caucin (Art. 1149 del Ce).
2. Se distingue de la condicin resolutoria en la medida qu verificada la condicin el derecho se
resuelve ipso iure, sin requerir declaracin judicial, no sucede lo mismo con el modo, sino se
cumple y hay clusula resolutoria expresa, la resolucin del derecho jams obra sino por
declaracin judicial.
J2
Rgimen general de las obligaciones, Ospina Fernndez / sptima edicin, pg 211 - 213
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OSCAR YESID CESPEDES G.
185
3. Se diferencia de las asignaciones de trmino en que, nunca estn sujetas a efectos suspensivos,
estos son puros y simples; se entra en goee de la cosa a partir de la delacin de la asignacin.
4. El incumplimiento del modo no conlleva a su extincin, a no ser de que, est sometido a la
clusula resolutoria.
5. La invalidez del modo, no afecta la validez de la asignacin ..
PARALELO CON OTRAS FIGURAS

'.
Asignacin modal,
:Asignacin condicional
} No suspende la entrega de la')Suspende la entrega hasta tanto no se
asignacin
: de el hecho de la condicin
:)0 Hay un hecho presente que ser la );.> Hay un hecho futuro e incierto.
~
prestacin que debe dar el bien
)o El modo obliga pero no suspende
:'>- La condicin depende pero no obliga
:.,. La resolucin solo dar si hay clusula .} La resolucin es tacita.
~~
~"."'~.'~"
,
".".'~"'~
..
~m'.~'~."~~~"
'}
Esta es accesorio y puede llevar a la

resolucin.
\)0 Para la resolucin o cumplimiento de
las asignaciones estan legitimados.],
terceros indeterminadas que son los
beneficiarios: del modo, o los del alma
del testador.
""'~'~
..
~._.~
..~.~
.. ~.~
~.__. .-
:Legado
.} Este es autnomo, y no lleva a la .
resolucin del mismo
. ~ El legitimado para exigir, el
cumplimiento
o revocacin son
terceros determinados.
:Otras
; >- Esta es meramente accidental.

: >-
. ~ Como de la cusa que antecede.y de la

que finaliza en que estas son:
: esenciales
Este determina una carga que no .,. Del plazo en que este determina un ;
suspende la entrega.
tiempo en que se suspende la entrega.
3) Beneficiarios del modo:

a) A la memoria del testador, como ya lo habamos mencionado es muy comn que se presente que el
testador deje a la construccin de mausoleos entre otros. El modo puede instituirse en beneficio del
causante, en este caso el beneficiario es material! ms no jurdico, en la medida en que el causante ya
no es persona V g. Instituyo como legatario de una casa X siempre y cuando ofrezca en memoria ma
una misa todos los domingos; tambin puede tener como beneficiario el propio asignatario, esto ofrece
problema en que nadie puede ser acreedor y deudor al mismo tiempo.
b) A favor de los estudios del propio asignatario.
e) A favor de un grupo social. El modo puede tener como beneficiario un grupo social, el cuan tiene un
inters jurdico para .exigir su cumplimiento; si el beneficiario es tercera persona, se trata de un
verdadero legado, el beneficiario podr exigir su ejecucin a nombre propio.
d) A favor de un grupo determinado, por ejemplo de los esiudianies de la UN.

Para estos casos en el primero hay un beneficiario en el campo material y no jurdico, por tanto no hay
personera, en el segundo caso solo habr consecuencias jurdicas en la medida en que halla clusula
resolutoria, en el tercero y en el cuarto' por tratarse de un grupo social este podra tomar personera para
el cumplimiento o el estado por tratarse de enteres publico.
.
4) Determinacin del modo:
En todo caso de duda entre condicin o modo debe optarse por el modo. Para determinar el modo
. existen algunas palabras que por su designacin conduciran, a pensar que se trata de modo y no de
condicin sin embargo habr que consultar todo el texto de la asignacin y sino aplicar la anierior,
regla.
El modo debe estar determinado en su objeto, finalidad, temporalidad y forma de ejecucin, en el

evento de indeterminacin la voluntad del testador puede ser complementada por el juez, veamos: en
cuanto a este tema el articulo 1152 de C.C.- Si el restador no determinare sujicientememe el tiempo o
la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el juez determinarlos, consultando en lo
posible la voluntad de aqul, y dejando al asignatorio modal un beneficio que ascienda, por lo menos,
a la quinfa parte del valor de la cosa asignada. Teniendo en cuenta que la generalidad es que las
asignaciones sean puras y simples la condicin o modo debe estar plenamente determinada.
5) Posibilidad
De acuerdo con el Ar1~ 1550, en concordancia con el 1532y 1537, el modo debe ser fsica, moral, y
jurdicamente posible. De darse un modo que no sea posible la asignacin subsistir, de manera pura y
simple.
Respecto de la imposibilidad relativa o absoluta del modo, sin que intervenga la culpa del asignatario,
no invljd~ la asignacin, por el contrario, en caso de imposibilidad relativa podr cumplirse en potra
anaJoga, siempre y cuando no altere la sustancia de la disposicin, sea aprobada por el juez y se cite a
todos los interesados.
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osos YESID CSPEDES G.
187
CAPITULO IX
/
IICESIIIeDmaCTlllI 81ISEIS.
Es a.qulla disposicin patrimonial del causante que se realiza mediante un negocio jurdico distinto al
testamento. Estos negocios generalmente son: Las Donaciones Irrevocables y las Donaciones
Revocables; pero pueden presentarse mediante otros tipos de negocios como por ejemplo la llamada
promesa de mejoras.
PROMESA DE MEJORAS.
Es un contrato solemne de promesa mediante el cual un causante se obliga a no disponer de la cuarta de
mejoras <el objeto opuesto, es decir el de prometer adjudicar la cuarta de mejoras a determinada
persona es prohibido por la ley>. Se trata de una promesa de carcter negativo de la mejora. Es el
negocio jurdico en que el causante en vida se compromete a no disponer de la cuarta de mejoras; es un
negocio jurdico solemne de carcter restringido que crea la obligacin para el prometiente de no
disponer de la cuarta de mejoras, La ley no permite disponer de la cuarta positivamente y menos a
alguien en concreto, porque esta aptitud circunscribe la capacidad para testar y la ley no permite que
esta libertad se limite, por eso la ley prohbe.
La promesa negativa no atenta contra la libertad para testar, pero a pesar de haberse obligado el
prometiente puede testar, el contrato de promesa no restringe la facultad de testar. En el evento que
otorgue testamento y sin embargo dispuso de la cuarta tendr eficacia el testamento, prevalece el
testamento. Entonces la consecuencia del incumplimiento de la promesa origina es el incumplimiento
del contrato de promesa y no afecta el testamento, solo da lugar a la indemnizacin de perjuicios si es
que el contratante sufre algn perjuicio. En conclusin, an prometiendo no disponer, el testador puede
otorgar testamento y disponer de esa cuarta de mejoras de f01111avlida, ya que la nica consecuencia
que tiene el incumplimiento de esa promesa es el pago de una indemnizacin.
En materia testamentaria; nicamente pueden realizarse en vida las negociaciones permitidas por la ley
que son: El testamento, las donaciones revocables e irrevocables.
LAS DONACIONES
Contrato mediante el cual una persona llamada donante se obliga a transferir todo o una parte del
patrimonio de manera gratuita, son de dos clases, que procedemos a estudiar, las donaciones revocables
v~ las donaciones irrevocables.
1. DONACIONES REVOCABLES: Es un contrato en el que el donante se obliga con el donatario a
transmitirle todo o parte del patrimonio o un bien en concreto, ejecutable a partir de su muerte, pero
que puede ser revocado mientras el donante viva. Las donaciones revocables se rigen por las reglas del
testamento. Sus efectos se producen a partir de la muerte del donante) es decir su efectos son mortis
causa,
sus efectos van a ser paralelos a la sucesin, el contrato de donacin revocable regula
parcalmente la sucesin.
DIFERENCIA E~TRE DONACIN REVOCABLE y TESTAMENTO
Es un contrato y nace del acuerdo de.

voluntades
Es un documento que debe Ir.
Es
un acto unilateral
El testamento tiene validez y existencia
. .
acompaado de un testamento que lo por Sl mismo

ratifique y que le otorga validez. Salv? la .
donacin entre cnyuges que no requiere
testamento que la ratifique
, Tratamiento preferencial de la donacin
frente al testamento, entratndose de
reduccin, se reducen pnmero las
disposiciones testamentarias comunes,
luego las asignaciones con entrega
anticipada y por ltimo las donaciones
revocables
2. DONACIONES IRREVOCABLES O DONACIONES
ENTRE VIVOS: Son contratos en los
que el donante se obliga para con el donatario a transmitirle la propiedad de la totalidad de las cosas
presentes O de una en particular, que es ejecutable y surte efectos a partir de la celebracin del contrato,
siendo irrevocables por el donante, y con efectos que pueden trascender sucesoralmente.
Los efectos se producen en vida de ambos contratantes, desde el mismo momento de la donacin y se
crea la obligacin de transferir el dominio y este adquiere la propiedad. Tambin puede causar efectos
a la muerte de] donante, puede regular aunque sea parcialmente la sucesin.
Como producen efectos en vida no pueden ser revocables unilateralmente por el donante por eso se
llaman irrevocables.
Es preciso recordar que las donaciones irrevocables que se hagan los cnyuges no trasfiere el dominio
por mandato expreso de la ley, artculo 745 del e.e.
ELEMENTOS DE LA DONACIN IRREVOCABLE

La donacin irrevocable es un contrato que requiere todos los elementos de forma y de fondo de todo
contrato, pero que adems requiere de ciertos elementos particulares:
A. Elementos de Fondo:
1. Capacidad: Deben ser capaces tanto el donante como el donatario; al donatario se le exige una
capacdad para recibir donaciones que se asimila a la capacidad para recibir asignaciones
testamentarias, es decir, debe existir la persona al momento de la muerte del donante o estar en
formacin.
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189
~. Consentimiento: Debe ser producto de un acuerdo de voluntades libre de vicios, consentimiento

que debe estar contenido en una expresin inequvoca de hacer donaciones, ya que la donacin es .
un negocio excepcional por su carcter gratuito, la ley determinar los casos en los que tambin
se presume la donacin. El consentimiento requiere manifestacin expresa, la donacin jams se
presume, solo en aquellos casos en que la ley lo permite. El principio general es la conservacin
del patrimonio, Por eso es oneroso, por eso requiere voluntad expresa porque va en detrimento del
patrimonio, Sin embargo, la ley dispone: Quien paga una deuda de un hijo en ese caso se
entiende como donacin,
3. Causa: Es el nimus donandi, es decir! el negocio se hace por mera liberalidad del donante.
Entonces se requiere .nirno de donar gratuitamente sin esperar recompensa a cambio. Por eso
distingue donacin onerosa y la gratuita,
4, Legitimacin: Especialmente atribuida al donante; tambin puede donarse mediante representante
que debe estar expresamente autorizado para ello. La legitimacin ser refiere a la facultad para
donar, algunos no tienen, se tiene facultad para donar por s mismo. Las entidades pblicas no
estn para donar, requieren facultad especial para donar. (la donacin por otro requiere
autorizacin) las entidades pblicas no donan,
5. Objeto: Es la transmisin del dominio de forma gratuita, que debe recaer sobre cosas. El objeto de
la donacin puede definirse a ttulo singular O universal, pero esa donacin universal siempre
debe versar sobre bienes presentes ya que no puede la donacin irrevocable recaer sobre bienes
futuros: de manera que el objeto de la donacin es una cosa corporal y ha de referirse a la
transferencia del dominio, cuando el objeto es incorporal se habla de otro contrato; por ej, Donar
crdito del mismo donatario es condonacin, si lo que se cede tiene una destinacin distinta a la
propiedad tendr otro carcter diferente. Cuando se habla de aumento del patrimonio del
donatario es transferencia gratuita, Ej. Casa que dona al municipio antejardn para carretera, no es
aumento del patrimonio del municipio sino del espacio pblico.
B. Elementos de Forma.
La regla general es que toda donacin es consensual, pero excepcionalmente es solemne. En la prctica
son ms las solemnes que las consensuales,
Las formas para hacer las donaciones irrevocables son las siguientes:
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Por Escritura pblica: Cuando se donan inmuebles! o ante una donacin cuyo objeto es universal.
Cuando se trata de donaciones cuyo valor excede 50 salarios mnimos mensuales; que donante y
donatario sean totalmente capaces, que ambos estn presentes y que estn de acuerdo en el
otorgamiento de la donacin,
Por documento privado autntico: Frente a las donaciones sometidas a condicin o gravamen
Por Insinuacin: Insinuacin es la autorizacin que se requiere para realizar ciertos tipos de
donaciones, en unos casos la insinuacin es notarial y en otros es judicial; en amhos casos, la
insinuacin est precedida de un procedimiento previo con el que se cumple el fin de la publicidad
ante terceros y ante futuros interesados sucesoraks, para que estos a su vez tengan la oportunidad'
de' exigir si fuere el caso sus derechos e intereses) sin embargo, ni los terceros ni los interesados,
pueden impedir que se efecte la donacin, por el contrario, los terceros con derechos podran
iniciar otra accin en proceso distinto y los futuros interesados sucesorales no tienen ni acciones.
Requieren de insinuacin notarial las donaciones realizadas entre capaces de bienes con valor superior
a 50 salarios mnimos mensuales legales vigentes; y requieren de insinuacin judicial las donaciones
que sean celebradas entre personas incapaces cualquiera que sea el monto, o cuando est ausente o bien
el donante o bien el donatario, o cuando haya dferencias entre ellos respecto al otorgamiento.
En cambio no se requiere autorizacin notarial ni judicial cuando es de menos de 50 S,M,M. L.V. pero
ambos deben ser capaces, actuar directamente y con animus de donar. Esta formalidad es independiente
de las otras, luego se pueden acumular las formalidades,
EFECTOS DE LAS DO~ACIONES ENTRE VIVOS.
Los efectos de las donaciones entre vivos se producen en vida, desde la celebracin del contrato, con la
obligacin para el donante de transferir el dominio,
EFECTOS EN VIDA
Transferir la propiedad en vida, ocasionalmente produce otros efectos segn la modalidad de la
donacin: de las llamadas donacin remuneracin, con carga O modales.
~a ~,onaci.?n transfiere l~ propiedad en ;ida, pero esa donacin puede resultar ineficaz, bien por
Jnexlst~nCla de la donacin, se a~are~t~ donar u~ inmueble, de palabra) o bien puede resultar
nulo, bien porque. m~urra e~,algun VICIO de nulidad de manera ostensible o porque el bien ha
estado oculto. EJ, Simulacin, por regla general s se ocult la una donacin generalmente
lleva la falta de una solemnidad, por eso puede omitir la Licencia, por violacin de los 50
S.M.L M, V. por falta de esa formalidad,
'
Tam~in, puede perder SU~ efectos ~or revocacin judicial, cuando el donante no puede revocar
por, SI ml~mo; por eso existe la accin revocatoria de donacin a favor del donante cuando se
~a l~1Curndo en una de las causas de ingratitud que son las mismas de indignidad )causas que
impiden suceder.
'
Ineficacia por resolucin de la donacin, Ej. el donatario se obligo a una carga o un modo y no
cumple, luego condicin resolutoria,
EFECTOS MORTIS CAUSA

~vent,ual,ment~ pueden tener, o no! incidencia en la respectiva sucesin, En la mayora de los casos
tiene incidencia en la Sucesin, puede ser:
1, Que se acumule.
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OSCAR YESID CESPEDES G..
191
2. Que se impute como pago anticipado bien' sea de los derechos de gananciales en la sociedad .
conyugal, o de los derechos forzosos en' la sucesin.
3. Que se confirme la donacin en la sucesin.
CLASES DE DONACIONES ENTRE VIVOS:

a. Donaciones puras
b. Donaciones remuneratorias: Parte son en pago para remunerar un servicio, y la otra parte en
exceso si se toman como donaciones
Adicionar una carga o deber al donatario: El donatario adquiere la obligacin de extraer parte
del objeto a l donado para el pago de una obligacin a l asignada por el donante
C.
d. Donaciones modales: El donante designa el bien a una finalidad especfica, yel donatario se
obliga a ejecutarla,
Cuando la donacin sea en su totalidad destinada a un fin, no se toma como donacin sino como
encargo. La facultad de disposicin gratuita del patrimonio es una excepcin a las reglas generales de
la conservacin del mismo, y por tanto la ley ha establecido lmites para hacerlo, bsicamente son dos:
El primero es cuando se va a contraer matrimonio, caso en el que slo se puede donar hasta la cuarta
parte del patrimonio presente; y el segundo lmite es que se puede donar hasta la totalidad el patrimonio
presente, ms no puede donarse el patrimonio futuro ni los bienes congruos o necesarios para la
subsistencia de la persona.
DIFERENCIAS ENTRE DONACIONES IRREVOCABLES Y REVOCABLES
DONACIONES IRREVOCABLES':;
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Es gratuito
Donacin entre vivos
Produce los efectos en vida
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Es gratuito
, Donacin revocable
Empieza a producir efectos despus de la
muerte
o. No adquiere validez hasta que no sea
la
ratificada por un testamento
perfecciona consensualmente
excepcionalmente
mediante
solemnidad exigida por la ley
Crea obligaciones de transferir el.
dominio
DONACIONES REVOCABLES'~:,: .:
El donante por s solo no puede.

revocarla, surge por el consentimiento de
dos personas porque produce efectos
irrevocables y definitivos
Celebrado el contrato no produce

efectos, slo hasta el momento de la
muerte
El donante en vida tiene la facultad de
revocarla
CONSIDERACIONES ACER.CA DE LO IMAGINARlO

De una u otra forma todos tenemos un concepto acerca de 10 que ha de e~tenderse por el t~mjno
imaginario, la palabra imaginario deviene etimolgicamente dell,ati? ,imagnarius~ ntimamente hgado
al concepto imago, que -significa- aquello que es ~cto) qUlmen~o, abstract~ o depurada~ente
intelectual. Usamos el trmino -significa- en el sentido que le asigna la teora del lenguaje, de
conformidad con el pensamiento de Saussure que distingue el significado, el significar,. como el
contenido y el significante como el fonema, la imagen acstica, que se forma y que forma el m~crprete
de la realidad. El objeto que designa el trmino imago, es distinto al significante con que se designa, la
cuestin es que 'es posibJe que exista una gran diversidad - diffrence- de conte?idos. Entonces las
posibilidades interpretativas crecen, es factible generar de es.te m?do ,una gran cantJ~ad de argumel~tos
que informen un mismo fonema, por ejemplo e1 fonema, lo lm.agmano. ~se es,pr~cJsamente el objeto
de este ensayo, dar cuenta de ese panorama amplio 9ue se relaciona con lo maguanc
Muchos autores se han confrontado desde sus dismiles disciplinas acerca de lo imaginara. En primer
lugar debemos recordar el mito de la caverna platnico: segn este filsofo griego existieron en una
gruta ciertos sujetos encadenados a las sombras, en esa oscuridad que significa falta de entendimiento,
uno logr despojarse de las cadenas y ascender hacia la luz, al salir de la gruta descubri la existencia
de un mundo cuyas fronteras no estaban plenamente determinadas, regreso a la gruta para comunicar su
hallazgo pero fue tratado injustamente porque se le consideraba fuera de lugar: fuera del contexto,
marginal, dementis, poseedor de un falso conocimiento, distinto al de las siluetas de sombras en las
paredes de la gruta. Lo imaginara en Platn esta referido al eidos.
En segundo lugar existe Jo que puede denominarse imaginario social, que es aquel fenmeno social por
meda del cual, una determinada comunidad construye un ego que le permite identificar a los miembros
de la comunidad: diferencindola con otras, por ej emplo de otras pocas del desarrollo humano: o con
sociedades contemporneas Es as como ciertas comunidades del orden primitivo generaban dentro de
sus imaginarios explicaciones animistas del mundo, en una sociedad occidentalizada estas
explicaciones son risibles en ]a medida en que no se sustentan en la racionalidad, de que no son
debatibles, argumentables, pero porque el imaginario occidental edificado sobre la ratio es diferente al
de la comunidad primitiva, para ellos es cierto que el rayo representa la furia de un dios, o que la mujer
esta ntimamente relacionada con la fecundidad del campo, que existe el mundo de los espritus, que
quien muere debe llevar sus adminculos para el viaje, que la mujer debe morir junto con su esposo
auto incinerndose, suicidio que se denomina en el hinduismo el sortee, etc, . Es decir, todo
imaginario que permita distinguir a una sociedad de otra tiene su gnesis en lo local. Otro ejemplo
bastante particular de lo imaginario, como cosmovisin poltica y estructural de un determiando tipo de
sociedad se encuentra en los textos de SANTO TOMAS DE AQUINO, especialmente en De
regimcne Principium43y la suma teolgica, en estas obras se le da un sustento a la idea feudal de que
"el poder de los reyes deviene directamente del Poder de Dios", es decir que en el imaginario del
medioevo se tuvo a los reyes como intermediarios de Dios, como sus legtimos representantes en la
tierra, estas ideas colisionarn en adelante con los postulados renacentistas y sobre todo con el
crecimiento econmico y el auge de la burguesa, para ello se recurrir a nuevos imaginarios como los
son las teoras contractualistas (Hobbes, Locke, Rousseau), que permitirn al igual que las tesis
medievales dar un aspecto de unidad a la sociedad y no de desfragmentacin,
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El gobierno de los prncipes"
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193
Laean, elabor la Teora del estadio del espejo, un momento que debe pasar, el sujeto en su transito de
infante a sujeto construido, el individuo presencia a nivel psquico una identificacin con aquello que
esta fuera del l. Es cautivado por su propio imago en el afuera. Esta cautivacin por lo imaginario, por
]0 especular se presenta cuando el infante se identifica frente a un espejo o frente a otro infante, escena
muy usual entre Jos menores, esa absorcin es bsica para la construccin o integracin del "yo" como
una unidad, y para que desaparezca al menos de forma parcial la incompletud, la desfragmentacin, la
falta o ausencia. El individuo toma elementos que estn fuera de l para integrarse, pero en ese acto
positivo de construirse le aliena, se crea a travs del otro, del espejo, pero termina siendo el otro, ese es
el ingreso al lenguaje que le permitir subsistir en el mundo, de otra manera se perder, pensemos en un
infante abandonado en la mitad de un cuarto solitario, esta indefenso, an no tiene lo necesario para
dominar el entorno, todo lo aprender a travs del lenguaje pero requiere alienarse.
Por otra parte podemos concebir lo imaginario como la ausencia, lo que no esta circunscrito a la
realidad ms concreta e inmediata! la que circunda al sujeto, existe lo que denominamos lgica de lo
concreto, son aquellas seales que provienen del entorno del luego y que son percibidas a travs -de los
sentidos, pero los sentidos estn limitados porque el sujeto tiene una corporeidad de la cual no puede
prescindir, el sujeto esta circunscrito a un lugar de manera geogrfico-arquitectnica, de modo que gran
parte de la identidad de los sujetos desde nuestro punto de vista se define por el lugar que ocupa, el
espacio determina en su mayora quien es el sujeto. Observemos como para Karl Popper existe un
mundo real, independiente de que haya alguien que lo conozca o no, y cuyo modo de ser es
independiente de tal conocimiento, as sostiene el que es considerado el filsofo mas importante del
siglo XX que: "las teoras son redes que lanzamos para apresar aquello que llamamos 'mundo': para
racionalizarlo, explicarlo y dominarlo. Y tratamos de que la malla sea cada vez ms fina"44 Aunque
aceptamos las tesis lacanianas de que el sujeto es constantemente definido y redefinido a travs del
lenguaje por los otros. La realidad es lo que circunda en la inmediatez al sujeto, y lo imaginario es
aquello que no percibe. Lo imaginario es mediato mientras que el principio realidad es inmediata. Lo
imaginario esta ausente aunque sepamos que existe, por ejemplo una clase que se desarrolla en una aula
113 de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional, se trata de un lugar que viaja en un tiempo
distinto con sus propios personajes estticos durante algn perodo de tiempo, mientras los alumnos y
el profesor estn adentro del aula, lo que esta afuera y que no se puede percibir de forma concreta por
los sentidos solo existe a nivel imaginario. Esto nos permite afirmar que los sujetos viven en tiempos
distintos unos de otros, que el dominio de la realidad es apenas parcial, y que lo imaginario esta
reinvenindose constantemente.
ACUMULACIONES IMAGINARIAS
La acumulacin imaginara o colacin - collatio bonorum- es un fenmeno jurdico en el cual con la
suma de una donacin se reestablece el patrimonio afectado con ella con el propsito de hacer una
distribucin equitativa entre sus familiares. No se acumula el objeto real sino que es su valor, un
imaginario. Adquiere diferentes denominaciones dependiendo al patrimonio al que se sume: Si se
suma a la sociedad conyugal se llama Acumulacin imaginaria social, y si se suma a la herencia se
llama Acumulacin imaginaria herencial.
La acumulacin es imaginaria por cuanto lo que se incluye no es el bien en si mismo sino su valor.
~~Popper, K.R., La lgica de la investigacin cient(ficu) Tecnos, Madrid 1977,57.
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En primer lugar la acumulacin social imaginaria esta compuesta por las recompensas que los socios
deban a la sociedad conyugal, ya se trate del causante o del cnyuge sobreviviente y de las donaciones
de bienes sociales, que haya realizado cualquiera de los cnyuges de bienes previamente calificados
como sociales. En el evento en que la donacin haya sido realizada por el causante entonces deber
acumularse doble vez, la primera de ellas en la sociedad conyugal y la segunda en la herencia. el efecto
principal de estas donaciones de bienes sociales hechas por los cnyuges es que se imputan como pago
anticipado de los gananciales que les correspondan en la sociedad, Si como consecuencia de la
donacin hecha por el causante y de la consecuente imputacin ste no obtiene gananciales sino que
por el contrario debe a la sociedad conyugal, es decir la donacin es superior a lo que debera recibir
como ganancial, este valor constituye un pasivo hereditario del causante.
Para que las donaciones revocables e irrevocables tengan trascendencia hereditaria se requiere:
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1. Que se trate de una donacin propiamente dicha; es decir, que no se trate de otro tipo de negocio
2. Que la donacin la haya efectuado el causante; las donaciones realizadas por el cnyuge
sobreviviente no tienen ninguna trascendencia hereditaria
3. Que haya preexistencia de legitimarios o mejorarios que deban protegerse; si no hay asignatarios
forzosos preexistentes las donaciones no tienen ninguna trascendencia herencial
4. Que la donacin resulte acumulable de acuerdo al donatario que la reciba; por Jo general, las
donaciones que se hagan a cualquier tipo de personas pueden resultar acumulables, sin embargo,
excepcionalmente la 1ey ha excluido de la posibilidad de acumularse a las donaciones manuales como
las dadas en cumpleaos o por limosna, siempre que estas tengan poco valor.
Las donaciones hechas a asignatarios del orden en el que se va a distribuir la herencia son acumulables;
son acumulables las donaciones revocables con o sin tenencia anticipada y las irrevocables; el valor de
la donacin que se toma para la acumulacin es el que tenia la cosa donada al momento de hacerse la
donacin, ms no al momento de la muerte del causante.
Las donaciones excesivas hechas a terceros <no asignatarios> tambin son acumulables, ms slo en el
exceso en que estas incurran por sobrepasar el Jmite previsto por la ley para hacerlo; de lo anterior se
deduce que aquellas donaciones hechas a terceros que no sobrepasen los lmites de la ley no son
acumulables.
CONSECUENCIAS
JURDICAS DE LAS DONACIONES
Las consecuencias jurdicas de las donaciones son dos:

1. La Acumulacin
Imaginaria
hereditaria
o colacin. Consiste en la agregacin, aumento o
acumulacin del valor de la donacin o del exceso de la misma a la masa hereditaria con el fin de
restablecer el patrimono de la herencia, y as efectuar el inventario como si la donacin nunca se
hubiera hecho y como si el bien permaneciese an dentro de la masa herenciaI. La acumulacin slo se
hace de manera cuantitativa, con el valor del bien en el momento en que se don, que se suma a la
herencia, ms no consiste en la adicin material o real de dicho bien, Otro de los fines de las
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oseAR YESlD CSPEDES G.
'195
acumulaciones imaginarlas es el de proteger a Jos asignatarios del orden restableciendo el perjuicio que
estos podran sufrir por la disposicin patrimonial gratuita que en vida haya hecho el causante.
Sin embargo la ley para efectos de la acumulacin distingue las donaciones as:
Las donaciones hechas .a asignatarios del orden: Que constituyen la primera acumulacin
imaginaria, conformada por donaciones irrevocables o revocables con entrega de bienes hechas a.
los asignatarios, cuyo valor se adiciona en su totalidad,
, Las donaciones hechas a terceros: Que constituyen la segunda acumulacin imaginaria,
conformada por las donaciones irrevocables hechas a terceros que excedieron los lmites permitidos
por la ley, sumando solamente el valor del exceso. Frente a este punto, la ley fija los lmites o
quantum de la disposicin que pudo ejercer el causante dependiendo del orden hereditario en el que
se distribuya la herencia,
Para hallar este exceso de la donacin, debe utilizarse la siguiente frmula:
E= D ~ D
D = Donacin
A = Ultimo activo
El ltimo activo se refiere bien sea al activo lquido herencial o al primer acervo imaginario. En
el primer evento cuando no existe primera acumulacin imaginaria, es decir no existen donaciones a
asignatarios del orden. En el segundo caso cuando se presenta la primera acumulacin imaginaria y
en consecuencia el primer acervo imaginario,
2. La Imputacin, restitucin o confirmacin: Estos tres fenmenos pueden presentarse cuando se

han hecho las respectivas acumulaciones imaginarias de las donaciones irrevocables o revocables que
haya hecho el causante.
La imputacin es atribuir al asignatario el valor de la donacin hecha a l por el causante como pago
anticipado de sus derechos herenciales; ya que la regla general es que todo lo que se entrega es para
pagar lo que se debe: excepcionalmente, no es un pago sino una donacin, Cuando el causante en vida
hace una donacin a sus asignatarios, la ley lo toma como un pago anticipado que les hace de sus
derechos herenciales, si el causante no quiere que la donacin se impute como pago debe manifestarlo
de maneta expresa, o de lo contrario opera la regla general.
La restituci6n es la obligacin que tiene determinado asignatario cuando luego de habrsele imputado
el valor concerniente a las donaciones recibidas del causante resulta un exceso en relacin con su
derecho, exuberancia que excede los lmites legales en el respectivo orden hereditario, constituyndose
en una condicin resolutoria de la donacin; por tanto, el donatario se ve en la obligacin de restituir el
valor del exceso de la donacin a la herencia, ya que si no restituye el exceso a la herencia, los dems
asignatarios tienen el derecho de exigir judicialmente la resolucin de la donacin; las restituciones se
hayan con la frmula:
R :::Restitucin
R-.. ~~~D:-.- . ....,-:H--,.!
D = Donacin
,r-
H = Derecho herencia}
La confirmacin se toma como la ratificacin de las donaciones hechas en vida por el causante a
terceros en vista de que no excedieron los lmites legales de la libre disposicin que detentaba el
causante; es decir! si la donacin no excede la parte de la herencia de la que poda disponer libremente
. el causante, se confirma dicha donacin dentro del proceso de sucesin, dejndola en firme. Ms; si la
donacin hecha a terceros es excesiva) el monto del exceso debe ser restituido a la herencia por el
donatario, y si ste no' lo hace, podrn los asignatarios mediante accin resolutoria resolver
jurdicamente la donacin, dando lugar a la accin reivindicatoria real; y por tanto persigue al bien
independientemente de las manos en que se encuentre incluso en contra de terceros de buena fe. Para
efectos de las cancelaciones las restituciones se tienen como crditos a favor de la herencia y se le
adjudican a los asignatarios. Las restituciones a cargo de terceros se hayan con la frmula:
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R = Restitucin
ED = Exceso de lo donado
LD = Libre disposicin
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197
CAPITULO IX
'11111111
NOCIN y PROCEDIBILIDAD DE LA PARTICIN
La particin es un negocio jurdico complejo mediante el cual se pone fin a una herencia, satisfaciendo .
los derechos de las personas que en ella intervienen; es un negocio jurdico complejo por cuanto
contiene una parte eminentemente sustancial, y otra eminentemente procedimental.
Son presupuestos para la existencia de una particin: Primero, la preexistencia de una herencia, ya que
sin herencia no hay particin; segundo, la preexistencia de una pluralidad de herederos, ya que si no
hay dos o ms herederos no opera la particin, sino el fenmeno de la adjudicacin; y tercero, la
preexistencia de una procedibilidad partitiva es decir, que sea viable hacerla a raz de la facultad de
hacer la particin que tiene un aspecto sustancial (los coherederos son quienes tienen esa facultad junto
con el cnyuge sobreviviente respectivo; salvo que entre ellos haya pacto de indivisin, consistente en
que por un trmino no superior a 5 aos se acuerda no accionar el proceso partitivo herencial), y un
aspecto procedimental (la particin sucesoral slo puede adelantarse mediante los procedimientos y
trminos previstos en la ley) en cuanto al proceso de sucesin o por procedimiento notarial, sin que
tengan ningn tipo de validez jurdica las particiones extraproceso celebradas entre las partes).
I
DIFERENCIAS ENTRE LA PARTICIN Y LA ADJUDICACIN.

La particin procede cuando hay dos o ms herederos, a diferencia de la adjudicacin que procede
cuando hay un solo heredero; en la particin primero se da la particin y luego la adjudicacin a cada
uno de los herederos, mientras que en la adjudicacin slo se da sta; en la particin siempre se debe
cumplir con los requisitos procesales de intervencin, contradiccin y defensa de todos los herederos,
mientras que en la adjudicacin puede suprimirse y eliminarse ciertas de esas etapas procesales, basta
con el inventario para poder aprobarse la adjudicacin. En lo restante, las normas que operan para la
particin, en lo que no sea contrario opera para la adjudicacin,
SUSPENSIN DE LA PARTICiN
La suspensin de la particin se origina en circunstancias internas del procedimiento, por
circunstancias externas de otros procesos y por circunstancias sustanciales especiales. A saber:
1. Aspectos internos, propios o previos del procedimiento en los que se debe aplazar la particin. Son
dos circunstancias: La primera es la existencia de incidentes dentro de la particin que no hayan sido
resueltos mediante auto ejecutoriado; por ejemplo, el incidente de oposicin al inventario y avalo,
porque en virtud del principio procesal de la preclusin, la ley exige que para pasar a las etapas
posteriores se requiere que las anteriores se encuentren plenamente concluidas. y la segunda
circunstancia son aquellas que se dan previamente al proceso de particin y que lo alteran tajantemente;
como el descubrimiento posterior de un testamento cerrado, ya que ste puede incidir drsticamente en
la particin.
2. Aspectos de procesos externos distintos a la sucesin que de manera directa o indirecta inciden en
ella, dando lugar al eventual aplazamiento de laparticin Son los siguientes:
2.1 Procesos civiles y comerciales:
2.1.] Otros procesos de sucesin: Como por ejemplo el proceso de sucesin de] cnyuge del causante,
anterior a ste. La ley frente a esta situacin prev que pueda haber una acumulacin de sucesiones,
caso en el cual el proceso que iba ms adelantado debe suspenderse hasta gue el otro adquiera el mismo
nivel procesal.
2.1.2 Liquidacin de una sociedad de la que era socio el causante: Puede ocurrir que la muerte del
causante liquide la sociedad, y hasta tanto esa sociedad no se liquide, y hasta tanto no se sepa
exactamente lo que le correspondi al causante sobre esa liquidacin, entonces no puede hacerse el
inventario y avalo y por ende no puede hacerse la particin; sin embargo, esto slo ocurre cuando la
muerte del causante disuelve la sociedad, porque si no la disuelve, lo que se incluye en el inventario
herencia} es la accin o el derecho de participacin que en la sociedad tena el causante, y por tanto no
se suspendera la particin.
2.1.3 Quiebra, Concordato o Recuperacin: Hay que esperar a que concluyan todos estos procesos para
saber con exactitud cmo que da conformado el patrimonio del causante, para hacer el correspondiente
avalo sucesora1; empero, los bienes del causante que no estn afectos con estos procesos. si pueden
incluirse dentro de la particin.
2.2 Procesos civiles, penales o administrativos que constituyen causas prejudiciales al proceso de
sucesin:
2.2.1 Causas prejudiciales civiles: Art. 170 no. 1 Cl'C, La nica causa legal prejudicial civil que haba
para suspender la particin es la falsedad de un registro del estado civil. Adems) la doctrina agregaba
como otra causal de prejudicialidad la falsedad material o ideolgica del testamento sobre el que se est
adelantando la sucesin. Ms, con a reforma de J 989 ambas falsedades, la del registro civil y la del
testamento son causales para suspender la particin.
2.2.2 Causas prejudiciales penales: Suspenden la particin, las medidas cautelares impuestas sobre
bienes del causante) que se tomen en virtud de procesos penales de enriquecimiento ilcito por estafa o
narcotrfico.
2.2.3 Causas prejudiciales administrativas: No inciden en la particin, afecta pero solo de manera
eventual. Ejemplo: el nico bien supuestamente adquirido mediante adjudicacin se controviene en un
proceso administrativo.
3. Aspectos sustanciales especiales: Son circunstancias civiles y particulares especiales de dos clases:
las controversias hereditarias u ordinarias sociales que incidan en la particin, y las controversias
reales. A saber:
3.1 Controversias sociales y hereditarias:
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osen YESID CSPEDES G.
199
Son controversias sociales que inciden en la particin, la nulidad de capitulaciones matrimoniales, la

discusin sobre la eficacia en Colombia del matrimonio celebrado en el exterior, la prdida de
gananciales del cnyuge sobreviviente o compaero permanente por el ocultamiento de bienes y el
proceso de liquidacin o disolucin de una sociedad conyugal o patrimonial.
Son controversias de carcter hereditario, los procesos de indignidad, el de nulidad por incapacidad del
heredero, la nulidad o validez del desheredamiento, la nulidad y rescisin de una particin, la peticin
de herencia, la accin de reforma del testamento, la rescisin de una particin hereditaria anterior y el
proceso de filiacin con peticin de herencia (valga decir, que en este ltimo proceso lo que incide en
la particin es la accin de peticin de herencia, porque es sta nicamente la que controvierte el
derecho hereditario; la investigacin de filiacin exclusivamente no incide en la particin, ya que por lo
general en la filiacin slo se contienen controversias familiares, que no necesariamente conlleva a una
controversia de derechos hereditarios,
3.2 Controversias reales, Son aquellas que envuelven una contencin a raz de derechos reales o
personales de terceros que inciden directamente sobre los derechos relacionados con los bienes que
conforman la masa partible de la herencia o sociedad conyugal. Y por ende suspenden la particin: Los
procesos en los que un tercero ejerce una accin reivindicatoria sobre un bien de la herencia afirmando
que sta es mera poseedora, procesos de pertenencia, de deslinde, de extincin dominio del INeORA,
proceso penal de extincin de dominio, de resolucin contra la sucesin <ms esta opera como una
controversia indirecta, ya que se pide a travs de un derecho personal la resolucin de un contrato que
el tercero haba celebrado con el causante, y como consecuencia de lo anterior, se acarrea la restitucin
de la propiedad al tercero accionante>, procesos de rescisin O nulidad contra la sucesin <esta tambin
es una controversia indirecta, que parte de una accin personal, pero que podra tener efectos
patrimoniales afectando la masa herencia] de la particin>.
Siempre que cualquier tercero o incluso un heredero discuta la propiedad de un bien de la herencia, de
manera que afecte la masa herencial partible, da lugar a que Se suspenda la particin, o a que se asuman
otras soluciones que la ley ha previsto frente a estas controversias reales,
As es que cuando se est ante una controversia real que afecte la masa herencial partible, se puede
asumir cualquiera de las siguientes alternativas, que no operan de derecho, sino a peticin de las partes:
1. Acordar que la controversia real no suspenda la particin: Los herederos pueden acordar continuar
con la particin y concluirla as hayan controversias reales sin resolver; esto siempre y cuando el
negocio
que ellos hagan en la particin no perjudique a los terceros interesados que estn
adelantando dichas acciones reales contra la particin. Es decir, lo que se decida en el proceso externo
es prevalente y por tanto, si el tercero no gana o no prosperan sus pretensiones, entonces la particin
que se haba hecho se mantiene inclume, pero, si el tercero gana y es declarado propietario sta
sentencia prevalece a la particin que previamente se hizo, adjudicndosele el bien al tercero sin tener
validez ninguna oposicin del heredero al que se la haba adjudicado el bien en dicha particin, ya que
el asignatario slo puede recibir bienes que hayan sido propiedad del causante, ms a ste heredero, la
ley prev otro tipo de derechos que lo protegen del perjuicio derivado de esta situacin.
2. Excluir el bien o derecho controvertido de la ms herencial, y hacer la particin sobre el patrimonio
restante: La ventaja de esta va es que la particin no se suspende y no est sometida a la decisin de un
proceso externo; esta exclusin es temporal y depende del resultado ~~ la controversia re~l. que le dio
lugar, por tanto, si el proceso externo lo gana el tercero, la exclusin se vuelve definitiva y ;e. ,le
adjudica' a l elbien, pero si el proceso lo ga.na la her~ncj.a, entonce.s hay I~gar a u~a ParhclOn
Adicional, que es esa particin complementana a la principal que sm modificarla ni alterarla la
adiciona: respecto de los bienes que no se partieron)' que debieron ser partidos, ya sea porque no se
conocan los bienes, porque se hallaban ocultos, o porque haban sido excluidos temporalmente por
hallarse en controversias reales.
3. Susgender la particin: Los coherederos voluntariamente tambin pueden acordar suspender la

particin; ms esto opera siempre y cuando la controversia real afecte una parte considerable de la
herencia, valga la pena aclarar que para la doctrina es una parte considerable la que en un 50 % de la
herencia se vea afectada. Si'no se suspendi la particin, cuando la controversia que afecte un 50 % de
la herencia se resuelva a favor del tercero accionante, la particin que se hubiera hecho quedar sin
efectos por el desaparecimiento de los bienes herenciales.
ESTRUCTURA DE LA PARTICIN
La particin requiere elementos de fondo y de forma que componen su estructura.
Son elementos de fondo de la estructura de la particin:
1. Capacidad especial o Capacidad partitiva
2. Consentimiento
3. Objeto de la particin
4. Causa de la particin
5. Legitimacin partitiva
1. Capacidad
especial de obrar o Capacidad partitiva: En materia de particin judicial mediante

proceso de sucesin, los incapaces pueden participar a travs de representante legal autorizado por el
juez para tal fin; en la particin notarial se requiere que al menos uno de los interesados sea plenamente
capaz para promover dicho procedimiento, porque si no hay interesado capaz, la particin
necesariamente tendr que adelantarse mediante proceso de sucesin.
2. Consentimiento: El consentimiento en la particin debe ser libre y exento de vicios, y puede
manifestarse directamente cuando los mismos interesados designan un partidor por su voluntad privada
de efectuar la particin manifestada expresamente, o indirectamente por el acaecimiento tcito de
consentir en la particin hecha por ese tercero.
Los vicios del consentimiento <error) fuerza y dolo> pueden recaer de formas diversas sobre elementos
distintos de la particin, pueden estar en relacin con el objeto, con los sujetos y hasta con la misma
naturaleza de la particin.
Adems de los vicios ordinarios del consentimiento, sobre la particin tambin recae el vicio objetivo
de la Lesin Enorme, que es el error dado en la cifra aritmtica perjudicando al adjudicatario por
recibir menos de la mitad de lo que le corresponda en Su derecho. Son presupuestos para que opere la
Lesin Enorme los siguientes:
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1, Que la particin se haya hecho sobre una base patrimonial real <se observa el valor real d.e la
herencia ms no el formal.
"
2. Que la adjudicacin verse sobre una base real <tambin se debe mirar desde el valor real de la
totalidad de la adjudicacin.
3. Que recaiga sobre un bien inmueble
4, Que haya una desproporcin aritmtica al confortar el valor real de la masa partible con el derecho
que realmente se le adjudica al asignatario, de ms de la mitad. Esta desproporcin aritmtica) hay que
analizarla no slo respecto de un bien, sino de la totalidad de los derechos que se le adjudican al
asgnatario en su respectiva hijuela; es decir, el anlisis de la desproporcin debe hacerse en el mbito
real de los valores de las asignaciones de la totalidad de derechos y bienes inmuebles que han sido
adjudicados en la hijuela,
3. Objeto de la Particin: Desde el punto de vista jurdico, consiste en realizar la divisin y establecer
el derecho que le corresponde a cada quien con el fin de dar por terminada la herencia. El objeto es el
de realizar la particin de la masa partible, que presupone la existencia de la herencia, y la divisibilidad
de la misma y de los bienes que componen dicha masa patrimonial.
Por regla general las herencias son partibles, ms excepcionalmente hay casos en los que la ley ha
previsto lo contrario como cuando el patrimonio o bienes de una persona estn afectos con medidas
cautelares por adelantrscle un proceso penal por narcotrfico, Respecto de la divisibilidad de los
bienes, sta debe ser fsica y judicialmente posible; por regla general los bienes son judicialmente
posibles, ms la ley tambin ha establecido casos en los que no pueden partirse, como el mnimo legal
de 3 hectreas que debe tenerse como extensin mnima de una finca agrcola o predio rural que vara
segn la zona donde est ubicado, por tanto, la particin que se haga sobre este bien sera nula.
4. Causa: La causa genrica de la particin o mvil determinante de la misma es la de satisfacer y
establecer los derechos que le correspondan a cada interesado en ella; no obstante; la particin tambin
puede tener ciertas finalidades especficas fijadas en el testamento que deben ser existentes, probables y
lcitas <como por ejemplo, las disposiciones testamentarias que mandan conservar o emplear en algo>,
5. Legitimacin partitiva: Es la potestad para hacer una particin con plenos efectos, es decir, una
particin que incluya a los interesados y que pueda establecer los efectos a favor o en contra de ellos;
no todas las personas tienen legitimacin partitiva, slo la tienen tres sujetos a saber:
5.1 El propio Causante: El causante puede disponer aspectos para tener en cuenta al momento de
hacer la particin o hacerla por si mismo, ya que l es el titular de su patrimonio y por tanto puede
hacer las divisiones como quiera.
El causante puede hacer la particin hereditaria de dos formas: Mediante Testamento- particin o
mediante Donaciones- particin <donaciones revocables, sin embargo en Colombia no son vlidas las
particiones en vida>. Por lo general el causante no acude al testamento particin por la variabilidad de
su patrimonio que genera incertidumbre, as mismo la ley exige que para que el testamento- particin
tenga validez siempre se requiere que sobre l haya un anlisis judicial mediante proceso sucesoral que
lo ratifique. Adems, el causante tambin mediante testamento puede vlidamente de forma expresa o
tcita disponer actos de ndole partitivo, como: el de designar partidor, disponer reglas expresas o
lineamientos para. la particin, o el establecimiento de legados) etc.
5.2 Los interesados: Los interesados en Ja particin tienen legitimacin partitiva, -y pueden ejercer
particiones de tres clases: Particin amigable, de interesados y notarial.
5.2.1 Particin amigable: Es la particin regulada por la Ley 57 de 1887, que es la misma' particin
hereditaria por escritura pblica otorgada por herederos plenamente capaces de comn acuerdo y sin
autorizacin judicial. Esta particin desapareci con la Ley 105 de 1931 <antiguo cdigo judicial>,
porque previ que toda particin debera ser aprobada judicialmente. Empero, las particiones y
asignaciones que se hayan hecho sin aprobacin judicial desde 1887 hasta )931 son plenamente
vlidas.
5,2,2 Particin de interesados: Es la que puede hacer directamente el cnyuge y los coherederos
plenamente capaces o representados legalmente, Para su procedencia se requiere: Que se haga por
escritura pblica o escrito privado, que se adelante proceso de sucesin, que se aporte dicho documento
al proceso, y que sea analizado y aprobado por el juez del conocimiento dentro del proceso, Vale la
pena resaltar, que los interesados pueden hacer esta particin de manera indirecta a travs de
representantes <abogados>, ms esta manera es distinta a que la particin la haya hecho un partidor
abogado; es decir, el abogado dentro de la particin puede actuar como representante judicial de los
interesados o como partidor, en ambos casos es el abogado quien materialmente hace la particin, pero
alcanzan connotaciones distintas, porque: Si el abogado acta como apoderado quien realiza
jurdicamente la particin son los interesados en si mismos representados por el abogado que acta por
cuenta y riesgo de ellos, vinculndose inmediatamente sin poder controvertir de manera alguna la
particin realizada. En cambio, si el abogado obra como partidor no obra en nombre de los interesados,
no cumple con un mandato privado sino con un encargo legal y pblico que tiene como auxiliar de la
justicia; en este caso quien hace jurdicamente la particin es el abogado y no las partes, y por tanto
estas no quedan vinculadas a la particin hecha, teniendo la oportunidad de controvertirla.
5.2.3 Particin Notarial: Es la que puede elaborarse mediante escritura pblica precedida de un
procedimiento especial ante notario sin requerir autorizacin judicial. Esta clase de particin tuvo
origen en los hechos ocurridos en Armero el 6 y 7 de noviembre de 1985 que como resultado de la
tragedia se dio una congestin judicial de procesos sucesorales frente a la que se adopt la particin
notarial especial como medida de emergencia, luego, en 1989 se instituy la particin notarial general
que sigue vigente hoy en da, que faculta a todas las personas para hacer la particin sucesora) ante
notario mediante procedimiento especial sin necesidad de proceso sucesoral.
5.3 Los Partidores: Los partidores son personas a las que se les otorga la legitimacin partitiva
herencial, ya sea por disposiciones testamentarias, por designacin de comn acuerdo por parte de los
interesados plenamente capaces o incapaces mediante apoderado que est autorizado judicialmente
para hacerlo, o por designacin judicial.
El Juez slo puede designar partidor cuando : No exista partidor testamentario ni convencional; O
cuando existiendo partidor de una u otra clase ]a designacin haya perdido' su efecto <como por
ejemplo, si e1 partidor no acepta el cargo>; o cuando habiendo partidor testamentario efectivo, el
cnyuge sobreviviente se opone a que ste haga la particin conyugal) por tanto pueden haber
simultneamente dos partidores) uno sobre la sociedad conyugal y otro sobre la masa herencia]; cuando
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203
el partidor muer~ o renuncie; cuando el partidor haya sido removido judicialmente por incumplimiento
de sus funciones; o cuando el partidor haya incurrido en errores graves que hayan dado lugar a la
objecin de la particin, ms, si los errores no son graves puede el mismo partidor corregirlos.
La particin sucesoral herencial siempre es formal, est sometida a formalidades judiciales o notariales
que segn el caso deben cumplirse para alcanzar existencia jurdica; por tanto, toda particin que se
haga informalmente no tiene validez jurdica.
ELEMENTOS DE FORMA DE LA PARTICION JUDICIAL

Son los siguientes.
l. Que exista un proceso de sucesin. '
2. Que se haga en la etapa de particin: lo cual implica que exista peticin, decreto, designacin de
partidor, presentacin de la particin: traslado cuando sea realizada por el partidor, posibilidad de
trmites de objecin a la misma.
3. Aprobacin judicial de la particin: el juez no solamente debe tener en cuenta el control de los
intereses privados de las personas, sino que puede de oficio rehacer la particin cuando se estn
violando los derechos de los incapaces o ausente, o para impedir que haya objeto ilcito.
4. Con la sentencia ejecutoriada en firme se perfecciona la particin judicial y comienza a producir
efectos frente a las partes; frente a terceros solo ser oponible cuando sea sometida a registro.
BASES Y CONTENIDO DE LA PARTICIN

l. BASES DE LA PARTICIN
Las bases de la partcin son aquellos aspectos sealados inequvocamente por la ley sobre los cuales
debe realizarse la particin, que son inmodificables y obligatorias; no son elementos que integran ni
previos a la particin, sino son las bases fundamentales y pilares para edificarla, pero que deben estar
plenamente definidas con anterioridad a la misma.
Las bases de la particin son tres:
1. Base Real: Es el aspecto econmico sobre el que se edifica la particin que se expresa en el
Inventario y Avalo debidamente aprobado o unnimemente reconocido, que fija el parmetro de
ejercicio del partidor por su obligatoriedad. Por tanto, el partidor no puede incluir en el inventario y
avalo un bien que no haya sido incluido en l, ni excluir uno, por ms que sepa que existe un bien no
apareciendo, o aparece un bien no existiendo en realidad.
Esta base real versa sobre inventarios principales y adicionales! sobre modificaciones judiciales que se
le hayan hecho a stos ya sea expresamente en virtud de la resolucin de incidentes de inclusin o
exclusin de bienes en inventarios, o tcitamente cuando el juez ordena el remate de bienes para
proteger a acreedores, e incluso por las modificaciones notariales que se hagan en virtud del
aparecimiento de W1 nuevo tercero acreedor,
2. Base Personal: Es aquella que seala las personas que deben ser tenidas en cuenta en la particin
para su beneficio y reconocimiento, comprendiendo los asignatarios <herederos y legatarios> y otros
interesados admit dos por la ley <cnyuge y acreedores>. Esta base slo puede ser definida p()r el juez
en el proceso de sucesin ms no por el partidor quien no tiene la autoridad para hacerlo, o en la
particin notarial por la decisin unnime de los interesados. Igualmente, esta base personal fija la
actuacin del partidor que no puede modificarla por si mismo.ni reconocer a la persona que no haya
sido incluida dentro de la base personal, lo mximo que puede hacer el partidor en este caso es expresar
su inconformidad dando sus razones.
La funcin mera del partidor es asignar numricamente lo correspondiente a cada interesado, facultad
que ejerce de manera ilimitada pudiendo segn las reglas de la particin asignar mucho, poco O nada a
cada quien <como por ejemplo cuando el causante instituye un legado de remanente sobre un crdito
que al momento de ejecutarse el testamento se agota, y por tanto el guantum a asignar a ese legatario
sera cero>; sin embargo sobre la cuanta que asigne el partidor recae un control de legalidad efectuado
por el juez.
3. Base Causal: La base causal de la particin es el testamento, y ante la ausencia de ste, la ley. En la
particin es obligatoria la fuente debidamente reconocida o unnimemente admitida segn sea el caso.
En la particin judicial quien determina cul es la fuente sobre la que se va a adelantar la particin es el
juez, y por tanto el partidor tiene que desarrollarla sobre la fuente que el juez determine as encuentre
que debera ser otra la fuente; lo que debe hacerse frente a esta situacin, es una impugnacin de la
decisin judicial por parte de los interesados solicitando la validez del testamento, pero es en ltimas el
juez quien decide al respecto.
2. CONTENIDO DE LA PARTICIN
Como quiera que la particin no es un negocio jurdico libre, sino eminentemente reglado, su contenido
debe ser conforme a la ley.
La particin tiene una etapa representada en las bases de la particin y otra parte que es la particin en
si misma, a su vez conformada por dos etapas! una liquidatoria, que tiene como finalidad establecer
cuantitativamente las masas partibles, sus componentes y los derechos que le corresponden a cada
quien, en esta primera etapa se elabora el inventario e integracin del patrimonio conforme a la ley,
primero respecto de la masa conyugal y luego respecto de la masa herencial; y otra de cancelacin,
que es la elaboracin de formas de cancelacin y proteccin de los derechos cancelados, indica como
se cancela a cada quien su derecho, se desarrolla a travs de hijuelas.
HIJUELAS
Una hijuela es la asignacin de uno o varios bienes y derechos, o disposicin de carcter legal,
destinada a cancelar y proteger Jos derechos de cada persona dentro de la sucesin. Las hijuelas tienen
tres elementos fundamentales:
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l. La identificacin del sujeto: siempre son individuales, se debe hacer una por cada individuo, y no
una por cada derecho adjudicado.
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2. El derecho, o si fuere el caso la obligacin, en la cuanta que realmente exista dentro de la particin.
3. La cancelacin en las diferentes formas legales .
. CLASES DE HIJUELAS
Hay dos clases de hijuelas, las personales y la de deudas.
1. HIJUELAS PERSONALES
Son aquellas que se le asignan a cada individuo que ha de recibir derechos en forma lquida, a su nico
y exclusivo beneficio, sin que exista restriccin alguna.
Se presentan en favor del cnyuge sobreviviente: eventualmente el compaero permanente, de cada
heredero y cada legatario de especie; excepcionalmente pueden recibir hijuelas personales cuando el
causante as lo indique o cuando unnimemente los herederos as lo acuerden: los albaceas, los
legatarios de gnero y 10 acreedores hereditarios; a estos ltimos por los general se les protege
mediante la hijuela de deudas, mas no se les concede un derecho de hijuela personal, por cuanto estos
no son directos sucesores del causante.
ESTRUCTURA INTERNA DE LAS HIJUELAS PERSONALES
a. El Titular: Es el individuo al que ha de cancelrsele,
b. Derechos: Solamente referidos a derechos lquidos, se incluye la cantidad lquida que esta en la
particin. Todos los derechos lquidos a favor de una sola persona se incorporan en una sola hijuela;
ejemplo, al cnyuge sobreviviente se le asigna una sola hijuela en la que se le incorporan sus derechos
de gananciales, porcin conyugal, legados, alimentos, indemnizaciones, etc.
Pueden tambin
integrarse los derechos trasmitidos o los adquridos por sustitucin.
cancelacin: Deber tenerse en cuenta las diversas formas de cancelacin de carcter legal. Las
formas de cancelaciones son:
c.
1. Mediante el reconocimiento de las imputaciones, es decir atribuirle como pago o cancelacin
anticipada lo que el titular de la hijuela haya recibido a buena cuenta en vida del causante, a
titulo de pago de sus derechos, esas donaciones hechas por el causante en vida, se entienden
como pago anticipado de gananciales y de derechos herenciales.
2. Aquellas disposiciones de carcter legal que ordenan que se tengan de pleno derecho como
cancelacin, fundamentalmente son dos, las confusiones y las compensaciones. Pero pueden
haber otras corno por ejemplo las condonaciones, como cuando se deja un legado a un legatario
que era deudor del causante se da la condonacin. Es en la hijuela donde se hace la respectiva
compensacin: o confusin. La confusin puede darse cuando la herencia es deudora frente al
heredero por la cancelacin de su asignacin) y el heredero a' su vez es deudor frente a la
berencia, por tanto se confunden en el heredero las calidades de deudor y acreedor,

cancelndose de pleno derecho las respectivas obligaciones.
,
3. La disposicin testamentaria del causante, de .manera que 10 que el causante haya ordenado en
materia de cancelacin hay que acatarlo salvo que contrari la ley.
4. El convenio unnime de Jos interesados, pues estos pueden convenir ]a conformacin de las
hijuelas, a falta de disposicin del causante.
5. Las disposiciones legales, a falta de todo lo anterior la ley prev ciertas reglas
de como
hacer la
cancelacin.
2. HIJUELA DE DEUDAS.
Es la nica hijuela destinada a atribuir a los responsables de las deudas insolutas frente a terceros, lo
necesario para que estos las cancelen, es decir que solo se refiere a las deudas que efectivamente se
estn debiendo, porque las canceladas deben reconocerse y no solo protegerse. Se trata de una sola .
hijuela aunque sean mltiples las deudas, as sean deudas sociales o hereditarias, porque la ley exige
que la proteccin se haga de manera conjunta y no separadamente.
Es una hijuela de adjudicacin para la proteccin, por tanto es una adjudicacin modal, hecha a los
deudores de esos crditos y no a los acreedores. Estos adjudicatarios no enriquecen su patrimonio sino
que estn sometidos a pagar con ella a los acreedores del causante, de lo que se infiere que la hijuela de
deudas no cambia la calidad de los acreedores, que siguen teniendo solamente derechos personales mas
no reales, no se podra predicar que por el hecho de la hijuela de deudas se consolide en favor de Jos
acreedores por ejemplo un derecho hipotecario.
ESTRUCTURA DE LA HIJUELA DE DEUDAS.
a. Titulares: Son los -responsables de las deudas, que pueden ser aquellos designados por el causante,
quienes hayan sido designados por el acuerdo unnime de los interesados, o quienes determine la ley
como deudores, que por regla general son deudores, en la sociedad conyugal ambos cnyuges, y en
cuanto a las deudas herenciales, los herederos legales en proporcin a sus respectivos derechos en la
herencia.
b. Determinacin de la responsabilidad en el pago: La hijuela de deudas esta integrada por:
Deudas hereditarias: que son aquellas que tuvo el causante y que recibi la herencia, estn a favor
de los acreedores.
Los legados de gnero: especie de obligacin testamentaria a cargo de la herencia.
Las deudas por honorarios del albacea: son deudas que no las tena el causante, ni las crea en su
testamento, es una deuda de creacin legal. Por disposicin del causante o por acuerdo unnime de
los interesados puede asignrsele ala albacea Una hijuela personal.
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Si hay. deudas no frente a terceros sino frente a interesados dentro de la misma particin, es decir,
acreedores internos, no se les protege en la hijuela de deudas sino que se les cancela su acreencia
dentro de la respectiva hijuela personal.
c. La adjudicacin: Se hace a los titulares de esta hijuela, no se trata de una adjudicacin pura y simple
sino modal, para el pago de las acreencias a los respectivos deudores.
No obstante, los acreedores tienen la facultad de elegir la regla de responsabilidad que mas les sea
favorable, pueden optar por lo que dijo el causante, por el acuerdo de los interesados o -por las
disposiciones legales, porque el acreedor no puede verse perjudicado por una determinacin de
responsabilidad en la que el no particip.
FORMACION DE LAS HIJUELAS

Se basa en tres reglas y son:
Primera Regla: tener en cuenta lo que dispone el causante en su testamento o donacin, se prohbe que
se abroguen.
Segunda Regla: tener en cuenta lo que digan los herederos, los interesados y sobre la porcin conyugal
el cnyuge y los herederos.
Tercera Regla: tener en cuenta las reglas legales, que son normas de comportamiento que la ley le
seala al partidor para realizar una particin lo ms equivalente posible (art. 1393 y 1394).
Para determinar la partibilidad de la herencia y de los bienes, se deben tener en cuenta las reglas de
utilidad y son:
Precisar la partibilidad: se puede dar desde el punto de vista material o jurdico. Puede resultar
imposible la partibilidad, ya sea fsica, econmica o jurdica; el partidor en este caso debe acudir a la
forma sustitutiva: pedir que se vendan los bienes en pblica o privada subasta y con el dinero pagar los
derechos correspondientes.
l.
2.
Formas como debe hacerse la particin:
Utilidad: debe constituir un provecho para el adjudicatario, la hijuela que se le adjudique debe
representar una utilidad. Si el adjudicatario es dueo colindante con el predio que se adjudica, se debe
buscar que ese terreno le sea adjudicado a l.
Semejanza: indica que todas entre si tengan factores comunes que permitan identificarlas y
relacionarlas entre si, los factores comunes pueden ser:
a.
todas tengan posibilidad de liquidez.
.
b.
Que el nico inmueble que deja el causante tenga participacin de todos los herederos.
c.
Que el nico bien que tenga rentabilidad, tenga participacin de la totalidad de los herederos.
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....
.
d.
Habiendo muebles e inmuebles los herederos participen tanto en unos como en toros.
e.
Habiendo diversidad de inmuebles productivos e improductivos, que los herederos participen de
ambos ..
3.
Igualdad: que las hijuelas tengan el mismo valor del derecho que le corresponde a cada
adjudicatario.
EFECTOS DE LA PARTICIN.
La particin es declarativa y no constitutiva, produce efectos a.los interesados desde su' perfeccin y
ante terceros desde su registro. Produce la obligacin de entrega de bienes, ttulos y el saneamiento.
Declarativa: reconoce un derecho preexistente, no es la particin la que origina un derecho, ya que el
hecho que la crea es la muerte del causante, la particin no genera propiedad. Para explicar este efecto
declarativo se han estipulado varas tesis: .
a.
Efecto retroactivo: la particin tiene naturaleza declarativa porque tiene efectos retroactivos, se
entiende que es propietario desde la muerte del causante, hay propiedad sin solucin de continuidad.
b.
Efecto de permutacin: el efecto se produce porque lo que hay es una permuta, desde el
momento de la muerte hasta la particin hay un derecho de herencia que simplemente se cambia por
uno de propiedad que se le adjudica en la particin.
Efecto eminentemente declarativo: la propiedad solo llega hasta el momento de la muerte y hay
un derecho que esta en va de concrecin, lo que hace la particin es concretizar el derecho de herencia.
C.
El adjudicatario se entiende propietario desde la muerte del causante, si el adjudicatario vendi el bien
antes de la particin ser venta de cosa ajena, pero si luego adquiere el bien se convierte
retroactivameme en propietario, destruyendo los efectos de la cosa ajena, si no es el adjudicatario ser
venta de cosa ajena y deber restituida al verdadero dueo.
La particin comienza a surtir efectos cuando:
Particin Judicial: ejecutoriada la sentencia de particin.
Particin Notarial: cuando el notario da la autorizacin de la escritura pblica que la contiene.
Esto se predica de las partes; con relacin a terceros solo produce efectos a partir del registro de la
sentencia de particin y del registro de la escritura, en ese momento es oponible a terceros. El registro
no produce la tradicin, ya que el modo de adquirir el dominio no es la tradicin sino la causa de la
muerte.
La obligacin de entrega de los bienes adjudicados o bien la obligacin de cancelar las deudas
garantizadas con la hijuela de deudas.
Obligacin de entrega de bienes: esta obligacin la tienen todos los que tienen bienes como el
albacea, el secuestre, o alguno o lodos los herederos que los tenan bajo administracin, no hay
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209
posibilidad de oposicin a la entrega, salvo: los poseedores anteriores al causante ya sean a nombre
propio o en relacin de tenencia, se les garantiza el derecho a los terceros. La entrega de los bienes se
puede solicitar en el mismo proceso dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia de la
particin, si no lo hace la oportunidad prec1uye y en este caso deber ejercer las acciones que
correspondan.
Obligacin de la cancelacin de deudas: se le adjudica la hijuela para cancelar las deudas, si estas son
exigibles se debe proceder de forma inmediata a la cancelacin, si no lo hacen los acreedores tienen la
posibilidad de solicitar dentro de los 5 das siguientes a que se declare el remate de la hijuela de deudas,
con el producto se cancelen las deudas, esta oportunidad tambin precluye, en ese evento los
acreedores quedan con las acciones generales de todos los acreedores. Precluida la oportunidad el
cobro no puede hacerse dentro de la misma sucesin, la hijuela sigue siendo de deudas pero esto no
implica ni el embargo, ni secuestro, ni gravamen real alguno, los bienes que se adjudican son de los
propietarios de manera plena, y el objeto se encuentra. en el comercio y no es de los acreedores ni
tienen ningn derecho real sobre esos bienes, no Jos pueden perseguir porque son de otras personas, el
deudor ya no es el causante, los acreedores podrn perseguir a esos nuevos acreedores y al patrimonio
de estos.
Entrega d Ttulos: se predica de aquellos derechos que constan en ttulos.
Efecto de la Obligacin de saneamiento: por vicios de derecho que existan al momento de la
particin que 110 sean conocidos y que no haba posibilidad de su reconocimiento, Es la obligacin de
todos los copartcipes de salir al saneamiento del adjudicatario que pueda salir perjudicado por un vicio
de derecho. Salen en defensa del derecho adjudicado tratando de atajar la actuacin del tercero,
asumiendo tambin las consecuencias si resulta vencido el demandado, reparando el dao del
demandado, ya sea asumiendo la defensa directa, tambin en pedir que se produzca la eviccin,
conciliando. 2 opciones frente a esta situacin:
l. Se el reemplaza al adjudicatario la cosa por dinero.
2. 1\0 se le da dinero, sino que se rehace la particin para darle otro bien.
En todo caso habr que revaluar la herencia para volver a establecer el valor de los derechos de los
adjudicatarios.
,
INEFICACIA DE LA PARTICION
La particin puede sufrir alteraciones de ineficacia, no produce efectos en los
siguientes casos:
En caso de inexistencia: la particin jurdicamente no existe cuando no ha sido aprobada, lo

mismo cuando el notario no autoriza la escritura pblica.
La particin existe pero no puede producir determinados efectos (se aprob pero no se registro)
Cuando exista sentencia judicial que declare la nulidad de la particin.
La particin judicial tiene un trmite que permite la discusin y controversia de los aspectos de la
sucesin, Se puede promover un proceso de nulidad de esa particin como cuando hay lesin enorme
se ataca como un negocio jurdico. Se busca destruir la parte sustancial de la particin) queda sin acto
extintivo y la sucesin tiene que volverse a partir.
"
Cuando prospera la accin de peticin de herencia: aparece un heredero a quien no se le cancelo

su derecho en la particin, la sentencia favorable trae como consecuencia la ineficacia de la particin
ya que conlleva la variacin de una de las bases sobre las cuales se realiza la particin"
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211
CAPITULOX
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CUADRO SINOPTICO DE LA PARTICION NOTARIAL
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Es una especie de particin hereditaria que tiene como caracterstica primordial el que cuenta con un
estatuto especial que la regula cuyo contenido es un procedimiento notarial especfico que ha de
terminar en el otorgamiento de una escritura pblica y que tiene como objeto el realizar la particin de
la herencia y de las masas conexas, verbigracia la sociedad conyugal u otra sucesin que sea
acumulable. Es importante aclarar que en cuanto a la existencia de la sociedad conyugal se encuentra
relevada la carga de la prueba pues esta se presume por la existencia del vnculo matrimonial, que al
disolverse disuelve tambin la sociedad, para diferenciarla de la sociedad patrimonial que tambin es
susceptible de liquidarse dentro de la particin notarial pero cuya existencia esta supeditada a que se de
prueba de ello, mediante sentencia judicial o acta de conciliacin, sino existe esta prueba entonces tan
solo debe liquidarse la herencia.
En todo lo general la particin se regla por Jo visto para la particin general, excepto en cuanto a su
fuente reguladora, pues el decreto 902 de 1988 y sus respectivas modificaciones rigen la particin
notarial sucesora', dichas modificaciones son el decreto 1729 de 1989 y el decreto 2651 de 1991. Este
decreto regula aspectos y derechos civiles, no es de carcter procesal, es decir no implica como tal un
proceso de sucesin sino que tiene un carcter procedimental, es decir consagra un procedimiento que
se refiere solamente a la particin, con unas particulares dismiles a las del proceso de sucesin, como
veremos mas adelante" Tambin se debe distinguir entre el procedimiento que consagra el decreto y las
, formalidades. de la escritura pblica mediante la cual se otorga, Por ltimo, tiene 'una naturaleza
alternativa con respecto del proceso de sucesin, es una respuesta pragmtica del sistema jurdico, que
plantea una reduccin de costos operacionales a los interesados en culminar la sucesin cuando logran
conciliar y transar sus intereses en una particin elaborada por ellos mismos de comn acuerdo. No es
excluyente con el proceso de sucesin, en cualquier etapa del proceso puede intentarse una particin
notarial, salvo cuando exista sentencia aprobatoria de la particin, Esta particin notarial no modifica
la distribucin individual de ciertos bienes y derechos, como por ejemplo: los derechos laborales o los
depsitos de ahorros, que por lo-general tienen unas reglas concretas y distintas. En todo lo dems se
regula por el rgimen general del derecho civil, es decir en cuanto a la estructura de la particin y a los
efectos.
En el mbito probatorio tambin se regula por el rgimen probatorio comn, verbigracia el estado civil.
Los derechos que intervienen en las masas partibles tambin se rigen por el rgimen comn, es decir,
este tipo de particin no modificado en nada los derechos sucesorales en ningn aspecto,
Se diferencia del proceso de sucesin en que ste se halla estructurado en etapas preclusivas mientras
que el notarial no es un proceso porque no tiene la estructura de uno tal, sino que es un procedimiento,
las actuaciones no son judiciales no existe autos ni sentencias sino actuaciones notariales, que a
contraro sensu del proceso de sucesin, no tienen recursos, porque no son actos jurisdiccionales, y
porque la figura del recurso se asocia a un cierto desacuerdo inadmisible en la particin notaral. Este
procedimiento no busca concluir en una sentencia sino en una escritura pblica de particin, La
funcin que ejerce el juez del proceso de sucesin es notoriamente distinta a la del notario, tiene la
posibilidad de coaccionar a las partes a concurrir al proceso y a vincularlas dentro de las resultas de
este, imponiendo los efectos de sus decisiones aun contra su voluntad; distinto al notario que no ejerce
una funcin pblica para el control de las formalidades, del contenido lcito del acto, es decir, evitar el
objeto ilcito y de las capacidades de los intervinientes, Este control ejercido por el notario se
materializa en el contenido propio de la particin que debe estar conforme a derecho,
CARACTERSTICAS DE LA PARTICIN NOTARIAL:
Esta particin notarial est sometida a un rgimen especial (Decreto 902 de 1988) que tiene corno
caractersticas: Ser un rgimen civil que comporta unos derechos civiles especiales, y por tanto hace
parte del derecho sustancial sucesoral; con soporte procedimental, pues en este estatuto se recoge una
especie de procedimiento distinto al judicial, ya que es un procedimiento especial para realizar una
escritura pblica como elemento formal de la particin; de carcter universal, pues la particin notarial
cobija la totalidad de la unidad succsoral, regulando la universalidad de la sucesin en cuanto a sus
elementos: Un causante, una herencia: una sucesin, ms no cubriendo los procedimientos particulares
que se pueden originar de esa sucesin, dando lugar a un sistema de "Dualidad Procedimental" en el
que se aplican simultneamente los procedimientos notariales y procesos judiciales respecto de los
asuntos que tengan que resolverse ante la jurisdiccin; y ser un rgimen cuya regulacin es de orden
pblico y por ende de obligatorio cumplimiento, sin perjuicio de los acuerdos o tratos que pueden
realizar entre si los interesados conforme a la misma reglamentacin que autoriza para ello.
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213
MATERIAS QUE NO REGULA EL RGIMEN DE PARTICIN NOTARIAL:

El Dec. 902 de 1988 es el rgimen que regula la particin sucesoral notarial, ocupndose estrictamente
de ello, dejando sin regulacin otros aspectos que se rigen por otras normas, ya que no era su fin
hacerlo; como por ejemplo, no regula las siguientes materias:
l. Fuente de la sucesin: Ya que la fuente de la sucesin no depende de la voluntad o
acuerdo de los interesados, sino que se fija y regula por testamento, y ante su ausencia,
por ley
2. Aspecto probatorio: Se maneja conforme al rgimen probatorio general
3. Rgimen sustancial de la particin: Se comporta conforme a las reglas generales del
cdigo civil, porque la particin no es un negocio jurdico libre sino eminentemente
reglado, que requiere ciertas bases <base real, base personal y base causal> que son
obligatorias e inalterables por parte del mutuo acuerdo de los interesados
LA PARTICION NOTARIAL COMO DERECHO
El derecho de acudir a una particin notarial distinta a la del proceso de sucesin, como pretensin de
no permanecer en indivisin, solo se ha consagrado para ciertas personas, adems de que quienes estn
autorizados para concurrir a ste procedimiento 10 deben hacer de manera absolutamente voluntaria.
Se trata de un derecho de ejercicio pleno, en donde debe mantenerse el pleno acuerdo de principio a
fin; en ningn momento de la actuacin notarial debe haber desacuerdo, ni manifiesto, ni implcito, ni
disputa, ni litigio. De no haber en principio acuerdo es imposible iniciar el procedimiento, y si
sobreviene durante la actuacin entonces termina abruptamente el procedimiento.
LEGITIMADOS PARA PARTIR Y MEROS INTERESADOS
Esta distincin entre quienes estn legitimados para partir y los que fungen como meros interesados.
Son legitimados para partir aquellos sujetos a quienes la Ley 444 de 1991 les otorga exclusivamente el
derecho para promover y sostener por si solos, sin intervencin de otras personas, el procedimiento
notarial.
Estn legitimados para partir:
l. El cnyuge sobreviviente
2. Los herederos
3. Los legatarios de Especie.
Se exige que por lo menos uno de ellos sea plenamente capaz, los dems pueden ser incapaces, que
actuarn a travs de su representante legal. Si todos son incapaces entonces no puede intentarse el
procedimiento notarial debiendo recurrir necesariamente al proceso de sucesin.
Mientras que los meros interesados no pueden promover por si sojas, ni mantener el procedimiento
notarial; pero si pueden intervenir, de principio a fin, con pleno acuerdo; pero esto no es bice para
considerarlos promotores del procedimiento.
Entre los meros interesados se encuentran:

1. Los acreedores sociales y hereditarios
2. Los deudores.
3, El albacea.
4. El curador de la herencia yacente.
5, Los acreedores personales de los herederos.
La intervencin de los meros interesados no es necesaria pero si intervienen su mutuo acuerdo si resulta
indispensable para poder adelantar el procedimiento.
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El mutuo acuerdo no implica que los interesados puedan realizar la particin de cualquier forma,
porquetodos ellos, tanto legitimados como meros interesados, estn sujetos a lo que indique la ley, el
testamento o la donacin, y la funcin del notario es para que ello se cumpla,
Si dentro de la
elaboracin de la particin el notario observa un error, no esta en la obligacin de indicar en que
consiste, como si lo hace el juez, quien indica y motiva el error, hasta que se elabore una particin
conforme a derecho.
PARTICIONES QUE NECESARIAMENTE TIENEN QUE REALIZARSE MEDIANTE

PROCESO SUCESORAL
Hay ciertas particiones que por disposicin legal no pueden adelantarse mediante procedimiento
notarial, sino que requieren ser realizadas a travs de un proceso de sucesin. Estas son:
1. Aquellas en donde exista particin de carcter testamentario <o partidor testamentario>, porque
como ya se sabe, en materia sucesoral prima la voluntad del restador que en este caso por si mismo
determin la particin, desplazando la posibilidad de efectuarse la particin por parte de los propios
interesados.
2. Cuando no hayan legitimados para promover la particin mediante procedimiento notarial, bien sea
porque no existen) o porque no haya ni siquiera uno plenamente capaz
3. Cuando habiendo legitimados capaces! no exista pleno acuerdo entre aquellos que deben promover el
procedimiento de particin notarial, entindase por tales al cnyuge sobreviviente, herederos y
legatarios de especie. Slo se exige en consenso entre los legitimados, ya que el desacuerdo de los
meros interesados: no impide que se inicie el procedimiento notarial
4. Cuando se requiera el ejercicio de funciones jurisdiccionales
5. Cuando la particin implique la aplicacin preferencial de la legislacin colombiana, dada en cuanto
a la excepcin de la vigencia de la ley nacional sucesora] en el extranjero, en donde a la sucesin de la
persona colombiana fallecida en el exterior tiene que aplicrsele preferentemente la ley colombiana por
cuanto se ven interesados nacionales colombianos.
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215
PROCDIMIENTO NOTARIAL
Es aquel conjunto de actuaciones notariales debidamente desarrolladas para la constitucin de la
escritura pblica que contiene la particin; una parte de este procedimiento es notarial y otra parte
sucesoral.
ASPECTO NOTARIAL: Se distingue del proceso de sucesin as:
1 El proceso de sucesin es judicial, mientras que el procedimiento de particin es notarial
2 El proceso de sucesin 10 'adelanta una autoridad jurisdiccional, que tiene como facultades esenciales
la de mando (consistente en la coercibilidad del juez para ejercer el debido proceso, para vincular
forzosamente a las personas al proceso sucesoral, para imponer sus decisiones, etc.) yla decisoria
(facultad del juez para adoptar resoluciones parciales y definitivas en sus providencias que dan solucin
a las controversias y diferencias entre los interesados). En cambio, el procedimiento de particin
notarial se adelanta ante notario que no tiene facultades de mando ni de decisin) ya que este
procedimiento depende del consenso pleno y voluntario de los interesados; empero, el notario tiene
atribuciones pblicas notariales, que por regla general son estrictamente procedimentales (el deber de
desarrollar su actuacin conforme a los principios de la funcin pblica notarial que son la literalidad,
la economa, el carcter pblico, etc.), y adems tiene el poder de control material y formal del acto
respecto a la capacidad de los intervinientes ya la licitud del objeto de la particin caso en el que puede
manifestar la ilegalidad del mismo abstenindose de realizar ese acto que contrara la ley.
3. El proceso de sucesin se compone de etapas procesales preclusivas (dos etapas previas, etapa de
apertura, de publicidad, de inventario, de particin, de aprobacin, y otras dos subsiguientes),
plenamente definidas por la ley de forma precisa, que deben cumplirse de manera sucesiva y oportuna.
Mientras que el procedimiento de particin notarial no es un proceso, y por tanto no tiene la estructura
propia de un proceso con etapas preclusivas, sino de un procedimiento con fases no tan delimitadas ni
preclusivas, que son la fase de iniciacin de desarrollo y de conclusin, que se llevan acabo conforme
al consenso de los interesados.
4. Los actos procesales emanados de la sucesin son autos y sentencias por parte del juez, y demanda y
contestacin de la demanda y recursos por parte de los interesados; a diferencia de los actos notariales
que no son sentencias ni notificaciones de las mismas, ni recursos por parte de los interesados, no hay
debido proceso corno tal, y las partes slo pueden hacer solicitudes, incluyendo la solicitud de
reconsideracin <que hace las veces de recurso de reposicin, pero que no tiene tal carcter>.
5. La actuacin de los sujetos procesales dentro del proceso de sucesin est reglada en la ley mediante
un proceso de jurisdiccin voluntaria, en el que no se requiere el acuerdo de las partes, ya que la ley
otorga al juez facultades suficientes para la coercin de los dems sujetos procesales al proceso, como
la facultad para adoptar medidas cautelares <como entrega, secuestro y embargo de bienes>, el decreto
de la herencia yacente, la realizacin de diligencias testamentarias previas, la intervencin en la
administracin de los bienes de la herencia, el decreto de remantes, la decisin sobre incidentes, la
resolucin de las oposiciones, la incursin o exclusin de bienes o personas, etc. En cambio, en el
procedimiento de particin notarial las actuaciones parten del pleno y comn acuerdo permanente de
DEREClIO DE SUCESIONES
los interesados, sin tener el notario la facultad para desarrollar ninguna de las actuaciones del juez que
deriven de poderes de mando y de decisin que l no tiene. .
As es que por regla general las actuaciones en las que deba participar el juez tienen que adelantarse
mediante proceso de sucesin, excepcionalmente, puede el notario adelantar por si mismo las
siguientes actuaciones: El acto de apertura de testamento cerrado <ms, si hay oposiciones al acto por
alguno de los interesados, stas tienen' que ser resueltas por el juez>, y respecto del embargo y
secuestro de bienes, los interesados de comnacuerdo incluso con quien haba solicitado estas medidas
cautelares pueden levantarlas, o decidir continuar adelantando el procedimiento de particin notarial
an sin el levantamiento de las cautelas.
ASPECTO SUCESORAL El procedimiento de particin notarial desarrollado por el decreto 902 de
1988 tiene una parte sucesoral, que contiene lo concerniente a la liquidacin herencial y a la
liquidacin conyugal o de sociedad patrimonial si hubiere lugar a ello. La particin notarial requiere la
existencia de los mismos elementos de la particin sucesoral que son el causante, la herencia y los
asignatarios.
Cuando el causante fallece y era casado, existe de pleno derecho desde su matrimonio la sociedad
conyugal que se disuelve de pleno derecho con la muerte del causante, y como sta es conexa con la
particin sucesoral, tambin puede adelantarse dicha liquidacin de la sociedad conyugal mediante
procedimiento notarial. Lo contrario ocurre con la sociedad patrimonial surgida de una unin marital de
hecho, que requiere para su existencia decisin judicial en firme que la reconozca (Ley 54 de 1990),
por tanto, como no figura de pleno derecho, no puede adelantarse la liquidacin de la misma ante
notario.
PROCEDENCIA DEL PROCEDIMIENTO
NOTARIAL
Procede para todas las sucesiones como regla general, excepto cuando:
1. El causante nombra partidor, pues en este caso le niega a los interesados su facultad para partir,
en este caso es imprescindible acudir al proceso de sucesin donde se le da a los interesados la
oportunidad de controvertir el trabajo partitivo elaborado por ste.
2. Cuando el causante hace la particin en el testamento.
3. Cuando ninguno de los interesados es capaz.
4. Cuando existe descuerdo, de los legitimados o los interesados.
5. Cuando pretendan realizarse actuaciones que solo pueden adelantarse ante un juez, por
ejemplo, el requerir a los asignatarios para que manifiesten si aceptan o repudian entregar
bienes, hacer remates, decidir dificultades administrativas, decretar el embargo y secuestro
sucesoral, cuando existen medidas cautelares se debe acudir al proceso de sucesin porque el
juez es el nico que las adopta y adems porque ello denota un desacuerdo, en conclusin, todo
aquello que es privativo de la actividad del juez,
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OSCAR YESID'CSPEDES G.
217
6. Cuando deben adoptarse decisiones de carcter judicial, en virtud de la soberana, donde se

debe decidir si se aplica o no la legislacin colombiana, lo cual es facultativo del juez y no de)
notario) como sucede en el caso consagrado en el artculo 1054 del e.c.
El procedimiento notarial consta de tres fases:

l. La iniciacin.
2.. El desarrollo.
3. La conclusin.
INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO
NOTARIAL
Es el acto de promover el procedimiento por los sujetos previstos en la ley, es decir, los legitimados y
los meros interesados cuando fueren del caso. Esta actuacin debe llevarse a cabo por conducto de un
apoderado, y la nica excepcin en que se admite a la ausencia de este en cuando la sucesin es de
menor cuanta.
Este apoderado interviene como representante legal de los interesados, respondiendo por un mandato)
tanto a nivel tico profesional, como a nivel civil y penal.
.
Esta actuacin se lleva a cabo ante el Notario competente, quien es el del ltimo domicilio del causante
o el del asiento principal si tenia varios domicilios el causante, para determinar el asiento principal se
debe verificar donde tenia la administracin de los bienes que conforman la herencia, o el valor de los
bienes que se tienen en determinado domicilio O el nmero de bienes que se tienen en ste.
El acto de iniciacin implica una solicitud en debida forma, en el cual se pone de manifiesto la
existencia de los elementos de la sucesin, es decir, el causante, la herencia y los asignatarios y se
incluyen los respectivos anexos.
Tambin se incluyen en esta solicitud dos declaraciones, la primera en relacin con los sujetos, es decir
se sostiene bajo la gravedad del juramento que se desconoce la existencia de otras personas con
derechos en la sucesin. En todo caso si presta su juramento a sabiendas de que existen otros
herederos entonces se incurre en el delito de falso testimonio. En este caso incurre en la conducta la
parte que presta el juramento, pero tambin el apoderado de manera solidaria, lo cual implica que
deben eventualmente indemnizar los perjuicios ocasionados a que se excluyo.
La segunda declaracin que se incluye en la solicitud indica que solo se tiene conocimiento de la
composicin de la herencia en la forma como se relaciona. Esto tambin se hace bajo la gravedad del
juramento, de manera que violar esta disposicin implica un delito de falso testimonio al cual se le
agrega la sancin civil de perder el beneficio de inventario y verse conminado a aceptar de manera pura
y simple. Ntese que no se pierde la opcin de repudiar la herencia, lo cual puede permitir que la
descendencia suceda por representacin.
Se preconizo anteriormente que a la solicitud debe acomparsela con unos anexos obligatorios, que
en su orden son:
1. El inventario y avalo.
2. Minuta de particin.
3. Poder.
4. Las pruebas fundamentales de la 'sucesin: En primer lugar se debe incluir los registros civiles,
tanto del cnyuge sobreviviente, cmo de los hijos y los dems posibles interesados intestados.
En segundo lugar el registro de defuncin del causante. El testamento y las donaciones en su
respectivo instrumento. A contrario sensu de lo anterior, el elemento herencia por lo general no
requiere prueba, pues se presume que toda persona tiene patrimonio, todo causante tiene una
herencia, no es indispensable probar la titularidad de lo que tenia el causante. Por otro lado, se
presume que la herencia no tiene deudas porque se parte del hecho de la acumulacin en vida de
patrimonio, es decir que toda persona administra de manera correcta su patrimonio, al existir
esta presuncin es necesario reconstruirla mediante la prueba de la obligacin que se pretende
hacer valer frente a la herencia, es necesario probar que la deuda existe, la carga de la prueba de
la obligacin corresponde a quien la alega, que en todo caso se toma como un tercero, pero se le
puede eximir de aportarla si los interesados de comn acuerdo aceptan que la deuda existe. En
todo caso se vela porque la obligacin tenga sustento en una relacin amparada por el derecho y
no que se trate de una simulacin. Fuera de estas pruebas la ley no exige otras, pero prescribe
que de manera opcional se puedan presentar, por el hecho de que sin ser obligatorias puedan ser
indispensables para adelantar el procedimiento, entre las pruebas opcionales tenemos los ttulos
antecedentes de los bienes que pertenecen a la sucesin, para tener certeza acerca de que se
puedan registrar a nombre del adjudicatario y las pruebas fiscales, que otrora fueron obligatorias
pero que en la actualidad fungen como opcionales pero necesarias y que hacan mencin a la
certificacin de existencia o inexistencia de la obligacin del causante o de la herencia, pero
tambin lo son los acuerdos de pagos realizados por el causante o los interesados, y la prueba de
los pagos en si mismos. Estas pruebas no se requieren para iniciar el procedimiento pero en el
desarrollo del mismo se hacen indispensables para que este no fracase y se lleve a cabo con
celeridad.
La solicitud que se presenta puede tener dos posibles recorridos, en el primer caso que sea admitida por
el Notario, o por el contrario que sea rechazada por ste, evento en el cual la devuelve a los solicitantes
para que la complemente o la corrija! como sucede por ejemplo cuando falta alguna prueba.
Con la admisicin de la solicitud se ordena la publicacin por intermedio de aviso, por radio y prensa,
por una sola vez, en este punto se distingue el procedimiento notarial del proceso de sucesin donde se
exige una doble publicacin.
De manera concreta el aviso publicado invita a los interesados en la sucesin a hacer valer sus derechos
dentro de la particin notarial, se extiende este aviso por diez das. Pero sin falta algn heredero este
no pierde su derecho por el hecho de no comparecer, y si existen acreedores que no asisten al
procedimiento, estos no pierden sus crditos por la particin, aun conserva la forma ordinaria de
reclamarlos, mxime cuando en la particin notarial no se les van a realizar adjudicaciones directas de
bienes por el crdito.
Se ordenan dos comunicaciones con carcter especial, la primera de ellas dirigida a la Superintendencia
de Notariado y Registro, y la segunda a la oficina de cobranzas de la DIAN .
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219
La comunicacin a la Superintendencia de Notariado y Registro es para que este organismo revise e

informe al Notario ~j la sucesin ya se encuentra registrada, y silo esta en que notaria se llevo a cabo el
procedimiento, si este concluyo de manera normal o anormal. En el evento en que la sucesin no se
encuentre registrada entonces debe proceder a realizarse el registro por parte de la Superintendencia
para permitirle al notara ejercer el control del procedimiento, y para que solo exista una sola particin
notarial para la sucesin.
La comunicacin a la DIAN es para informarse que esta abierta la sucesin y para que informe al
Notario' acerca de la existencia o no de obligaciones fiscales en cabeza de la sucesin actualmente
exigibles por hallarse contenidas en un ttulo ejecutivo de carcter fiscal. Hay que tener presente que a
esta institucin se le solicita una certificacin lo cual no implica que intervenga en el procedimiento
notarial, rasgo que tambin se predica del proceso de sucesin donde la OIAN tampoco funge como
parte. Eventualmente la DIAN puede hacerse parte como tercero acreedor, pero esto es distinto, como
fisco no esta concebido en el ordenamiento como parte, prueba de ello es que el Notario aplica la ley
sin que la DJAN intervenga. En todo caso, si existe prueba de la existencia de la obligacin el
procedimiento notarial no puede terminar en una escritura pblica. Entonces es condicin para que el
procedimiento notarial termine exitosamente el que no hallan obligaciones actualmente exigibles, en
contra de la sucesin y a favor del Estado. En caso de que existan obligaciones debe pagarse lo debido
para que la DIAN emita una certificacin de paz y salvo, o llegar a un acuerdo de pagos con sta.
S tanto una como otra institucin no contestan el comunicado entonces es por que no existe un registro
o deudas con el Estado.
DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO
NOTARIAL
Cumplidas las publicaciones y comunicaciones) se concede un plazo de veinte das para que los
interesados comparezcan y para que la Superintendencia de Notario y Registro y la DIAN respondan lo
que estimen conveniente.
El evento de que comparezcan nuevos herederos no mencionados en la solicitud o nuevos acreedores

no contenidos en ella implica una posibilidad real de desacuerdo, porque si no estaban en el primer
grupo de legitimados y meros interesados relacionados entonces no fueron tenidos en cuenta, pero
incluso ellos no han pronunciado su voluntad de acuerdo) lo cual no desencadena en que
inmediatamente se abdique del procedimiento sino que los anteriores y los nuevos intervinientes
pueden llegar a un acuerdo contentivo de todos, las variantes para afrontar la situacin y propiciar el
acuerdo son:
1. Incluir dentro de la particin, que de hecho esta siendo reformada de su versin inicial.
2. Pagarle directamente a los acreedores.
3. Adquirir los derechos del heredero excluido.
Precluidos los veinte das de comparecencia, se les otorga un plazo de dos meses prorrogables por un
lapso igual para que se pongan de acuerdo, si ya cumplido este no hubo acuerdo entonces el
procedimiento fTac~a.
.
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO NOTARIAL

El procedimiento notarial puede terminar de dos formas, la primera de ellas es la anormal, cuando
finalmente no se otorga la escritura pblica y no. se concluye en particin, esto puede ocurrir en
distintas circunstancias como:
1. Cuando los mismos promotores del procedimiento se ponen de acuerdo para darlo por
terminado.
2. Cuando se presenta un desistimiento expreso o tcito, por ejemplo es expreso cuando todos o
uno de los promotores desiste del procedimiento, lo cual manifiesta el desacuerdo y puede se
tcito cuando se tiene la voluntad inequvoca de no querer continuar con ste.
3. Cuando se frustra el procedimiento por fenecimiento, o sea no hubo mutuo acuerdo de principio
a fin, por falla de iniciales promotores o por el advenimiento de terceros. El desacuerdo debe
ser fundado, legal y probatoriamente, y va a estar en desacuerdo un sujeto debe probar un
eventual derecho en la sucesin y probar ese inters, por ejemplo un crdito, para poder adquirir
el derecho a controvertir. Se parte de la base de que todo asignatario de probar su calidad de
tal, de heredero legal o testamentario, en ese orden de ideas un presunto heredero natural no
puede probar ante el Notario que hay un desacuerdo con respecto a l y dar por terminado el
procedimiento, pues precisamente l aun no tiene derecho al procedimiento. Solo promoviendo
la investigacin de paternidad con peticin de herencia puede hacerlo para que sea el Juez quien
le comunique al Notario que existe una controversia, lo que de por terminado el procedimiento,
y aboque hacia el proceso de sucesin donde el juez tiene la facultad de decidir, si esa
investigacin de la paternidad junto con la accin de peticin de herencia suspende el proceso
sucesoral.
4. Improcedencia del procedimiento. Se presenta siempre que el notario lo observe: de manera
que inescidiblemente debe declararlo as;
a. Cuando el notaro no es competente, porque por ejemplo no es el del ltimo domicilio del
causante.
b. Cuando la sucesin ya fue partida.

c. Cuando el procedimiento debe llevarse a cabo es frente al juez competente.
d. Cuando existe pluralidad de procedimientos, que se presenta cuando la Superintendencia de
Notariado y Registro informa que existe otro procedimiento; en este evento incluso informa a
otro notario) de tal forma que todos los procedimientos deben terminarse, en el primer evento
por la pluralidad y en el segundo por el desacuerdo implcito que tal situacin genera. Esto no
es bice para que luego se pongan de acuerdo y lleven uno soja .
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221
e. Cuando exista proceso de sucesin, en este caso prevalece el proceso de sucesin sobre el
procedimiento notarial. Resulta indiferente la poca, si exista proceso no puede iniciarse
procedimiento notarial porque es excluyente. Inclusive existiendo primero el procedimiento
notarial, si luego acaece el proceso de sucesin, este ltimo socava 'el primero y por tanto
termina.
No obstante, esta concebido .un nico caso de coexistencia, y es cuando preexistiendo proceso
de sucesin todos los interesados se ponen de acuerdo para suspenderlo con el propsito de
acudir al procedimiento, notarial. En esta caso lo autoriza el juez siempre y cuando el acuerdo
provenga de todos. Si al acudir al procedimiento notarial se obtiene un resultado positivo y se
da la particin el notario comunica al juez de la sucesin, quien declara terminado
anormalmente el proceso de sucesin. Si ocurre lo contrario, si el procedimiento notarial no
culmina en una particin el notario comunica estos hechos al juez quien reanuda el proceso de
sucesin que se haba suspendido, para concluirlo.
TERMINACION NORMAL DEL PROCEDIMIENTO

NOTARIAL
Se presenta cuando el procedimiento culmina en una escritura pblica que recoge el proyecto de
particin que de comn acuerdo allegaron los interesados, desde luego con las modificaciones que se
dieron con la comparecencia de Jos terceros.
Esta escritura pblica tiene los efectos de la particin en genera), pero puede verse afectada de
ineficacia por dos fenmenos jurdicos, que son la nulidad y el advenimiento de una sentencia
favorable de peticin de herencia.
INEFICACIA DE LA PARTICION NOTARIAL
La particin ante notario pblico es ineficaz por dos circunstancias:
l. Por inexistencia.
2. Por nulidad
INEXISTENCIA DE LA PARTICION NOTARIAL

La particin notarial es inexistente cuando se presenta frustracin del procedimiento notarial por
ejemplo cuando no existe mutuo acuerdo de principio a fin entre los intervinientes, el notario abdica de
su competencia frente al juez. No existe particin notarial cuando el notario no autoriza la escritura
pblica que debe contenerla. .
NULIDAD DE LA PARTICION NOTARlAL

En todo caso, la nulidad absoluta o relativa segn el vicio que se trate, debe ser decretada judicialmente
mediante sentencia de proceso ordinario. Se tienen dos tipos de causas, las generales para la particin
en general, y que hemos estudiado en el captulo dedicado a 1a particin, y unas causales especficas
para el procedimiento notarial, a cuyo conocimiento nos abocamos:
l. La inexistencia de por lo menos un capaz al momento de promover la particin notarial. .

2, La inexistencia de consentimiento pleno: lo cual genera nulidad absoluta.
,;
3. La ausencia de apoderado cuando la particin notarial as 10 requiere, es decir cuando no se trata de

sucesiones de mnima cuanta, Aqu es dismil con respecto al proceso de sucesin donde esta
planteada la figura del partidor,
4, La falta de formalidades propias de la particin notarial. Por ejemplo, la falta de competencia del
notario, la no solicitud en debida forma, la ausencia del perodo de publicacin o comparecencia.
5. Cuando existe sentencia favorable a la accin de peticin de herencia.
6. Otros casos de nulidad se presentan cuando: existen defectos sustanciales en la particin, cuando se
omiten formalidades esenciales, cuando falta la solicitud, cuando falta el emplazamiento, cuando existe
ausencia total del procedimiento, cuando falta la oportunidad de ejercer el derecho de contradiccin.
SENTENCIA FAVORABLE DE PETleJON DE HERENCIA.
La particin notarial pierde sus efectos cuando esta accin prospera, debido a que quienes no
intervienen no pierden sus derechos, pues esta escritura pblica solo produce efectos entre los
coparticipes, sin vedar sus derechos a los terceros o ajenos a ella, Pensemos el ejemplo del presunto
hijo natural del causante que mediante el proceso de filiacin acumulado a la peticin de herencia,
obtiene del juez una sentencia favorable, que lo declara heredero, es lgico que la particin llevada a
cabo sin su comparecencia y consentimiento no le usurpe su derecho hereditario y que por tal motivo
de ineficacia Sea necesario iniciar el proceso de sucesin.
PARTICION ADICIONAL
Se pueden alterar los efectos de la particin notarial, que denominamos principal, en virtud de una
particin adicional notarial: la cual es distinta de la particin adicional judicial.
Mientras la particin adicional judicial tiene un carcter restringido a causas reales, en el sentido que se
presenta cuando no se han incluido bienes del causante que han debido incluirse o por el aparecimiento
de nuevos bienes, la particin adicional notarial procede tanto cuando se omiueron bienes y sus deudas
conexas para incluirlos, es decir, que se afecta la base real, como cuando aparecen nuevos asignatarios,
lo cual es una adicin de tipo subjetivo que modifica la base personal de la particin, Mediante la
particin adicional notarial puede incluirse a un nuevo heredero, esta modificacin de la base personal
implica la modificacin de la anterior particin, y tambin es indispensable el acuerdo. No obstante no
procede esta particin adicional notarial si con ella se afectan derechos de terceros, verbigracia si ya se
vendieron todos los bienes de la particin principal no puede modificarse, otros sern los caminos para
obtener la satisfaccin de su derecho hereditario, Las distintas acciones que tiene el nuevo asignatario
se estudiara en el captulo dedicado a las formas de proteccin de los derechos que intervienen en la
sucesin, como son la accin de repeticin contra el heredero vendedor o la accin de reivindicacin
contra el tercero.
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OSCAR YESlD CESPEDES G.
2?5
En conclusin no toda accin en favor o en contra de la herencia tiene que ser necesariamente
derivativa, existen acciones que no tuvo el causante y que surgen posteriormente.
.
ACCIONES PARA LA PROTECCION
DIRECTA DE LOS DERECHOS
Es la forma de proteccin por medio de una accin personal, que pertenece directamente a su titular.
Los derechos que se protegen son los de los herederos, los gananciales, ellegado y el de los acreedores,
tanto personales como hereditarios .. Estos son los usuales pero no los nicos, existen otros, por ejemplo
los del Estado de carcter fiscal o los de terceros que son eventuales, unos que bien pueden controvertir
derechos sociales o hereditarios y otros derechos de terceros que tienen un carcter real, por ejemplo
cuando aducen que son propietarios.
1.
PROTECCIN
DEL DERECHO HEREDITARIO,
LLAMADO DE HERENCIA.
Existen diversas formas de proteccin segn las circunstancias o hechos que traten de afectar el
derecho.
Entre esas diversas formas de proteccin del derecho hereditario tiene que citarse el fenmeno jurdico
de la posesin legal de la herencia, la posesin material, la posesin efectiva y la administracin
hereditaria.
En segundo lugar existe una multiplicidad de acciones que la ley otorga al afectado, con elementos
particulares y que solo proceden en casos especficos, es decir que no solo se tiene una sola forma de
proteccin sino muchas.
Accin
Accin
una asignacin
Accin
Accin
de indignidad.
de nulidad por incapacidad o inhabilidad de otro asignatario, por ejemplo cuando se deja
al ltimo confesor de la ltima enfermedad.
de nulidad del testamento.
de indignidad
Accin de validez de un desheredamiento hecho a otro .
Accin de nulidad del desheredamiento.
Accin de nulidad de un testamento por vicios de fondo o de forma.
Accin de validez de un testamento pblico ante testigos.
Accin de validez de un testamento cerrado que ha sido declarado inejecutable.
Accin de nulidad de un testamento cerrado que ha sido declarado ejecutable.
Accin de nulidad respecto de una asignacin testamentaria.
Accin de nulidad o de rescisin de la aceptacin.
Accin de nulidad de la repudiacin.
Accin de saneamiento de la particin.
Accin de cumplimiento o entrega de la particin.
Accin de validez: si se declara invlido el testamento.
Accin de reforma del testamento.
Accin de validez de un testamento privilegiado que se considera a caducado.
Accin de nulidad y simulacin de donaciones.
Accin de nulidad de la particin.
Dentro de estas acciones existe una accin que protege directamente el de~echo her~ditario en caso de
violacin directa, se trata de la accin de peticin de herencia; a cuyo estudio nos dedicaremos.
ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA.
Esta accin se utiliza cuando un heredero de mejor o igual derecho, sus derechos o bienes h~ si~o
ocupados por otro en calidad de heredero de menor o igual derecho, puede.obtener en p~~ceso ~rdl.nar~o
la restitucin del derecho con la restitucin de los bienes. Se le conoci como petitio o vindicatio
hereditatis. Esta accin tiene 3 elementos y son:
Elemento subjetivo: la persona debe tener una calidad especfica,

a.
Activo: solamente quienes tienen la calidad de herederos de mejor o igual derecho, sean
testados) intestados, universales, de cuota o de remanentes.
b.
Pasivo: solamente contra el heredero de igualo menor derecho, ya sea un heredero real o
aparente.
Heredero de mejor derecho: es aquel que se encuentra en un orden preferencial y excluye a los dems,
hace referencia a la ubicacin en le orden hereditario y no a la cuanta. Sern de igual derecho cuando
se encuentren en el mismo orden.
Elemento causal: es la ocupacin indebida del derecho de herencia, contrario a la ley, es entrar en la
ocupacin de un derecho no tenindolo, La ocupacin indebida debe ser de carcter definitivo: se
utiliza la accin cuando no existe otro medio para la solucin del caso. Esta ocupacin
generalmente ocurre cuando ya se ha realizado la particin y han sido adjudicados los bienes, no
queda otra alternativa que esta accin.
Elemento objetivo: se expresa a travs del petitum de la demanda; tiene un objeto doble:
a.
Persigue recuperar el derecho abstracto de herencia ocupado ilegalmente.
b.
Recuperar los bienes en unos casos para s cuando es heredero de mejor derecho y cuando es de
igual derecho con consentimiento del demandado; o para la herencia cuando es de igual derecho y no
hay consentimiento; dejando en este caso sin efectos la particin y se ordena su reelaboracin.
Cuando los herederos son de igual derecho la peticin no puede ser total, no puede pedir la restitucin
de la totalidad de Jos bienes.
Es una accin ordinaria que prescribe en 10 aos, nunca se ejercita de forma exclusiva, sino que va
acompaada de otras acciones como la accin reivindicatoria de los herederos contra terceros, como
cuando se han vendido bienes a terceros, o de un heredero con un poseedor, esta accin tiene unos
elementos diferentes y son:
a.
Activo: un heredero.
'
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OSCAR YES!O CSPEDES G.
b.
227
Pasivo: Un 'tercero poseedor.
Objeto: singular, para la recuperacin del bien a la herencia y se pide la accin de peticin como
principal de prosperar esta prosperara la otra, ya que el tercero ser comprador de cosa ajena. Existe la
c.
excepcin de un tercero que no est obligado a restituir el bien y es cuando se constituye a su favor la
teora del derecho aparente. Al tercero le quedarn las acciones propias del contrato de compraventa
como la accin de indemnizacin de perjuicios.
ACCIN DE GANANCIALES O DE PORCIN DE GANANCIALES.

Se regula por los mismos criterios de la accin de peticin de herencia, es aquella facultad que se le
otorga al cnyuge suprstite contra aquellos que ocupan el derecho indebidamente, para que le
restituyan dicho derecho con los bienes que habran de corresponderle, tiene elementos similares a la
Accin de Peticin de Herencia. Se da cuando el cnyuge tiene derecho a gananciales y su derecho
. esta siendo ocupado indebidamente por otros y busca que se le restituya.
Sucede cuando no se tiene en cuenta la sociedad conyugal existiendo legalmente.
Elemento subjetivo:
A) Legitimacin activa: El cnyuge suprstite es el titular de esta accin, con la condicin
antes sealada de que tenga en su cabeza radicado el derecho de gananciales, si sobre

este ltimo punto no existe certidumbre jurdica, por ejemplo cuando se trata de un
matrimonio celebrado en el exterior, donde la pareja se presume separada de bienes,
resulta indispensable primero realizar todas las actuaciones tendientes a dar seguridad
acerca de la existencia del derecho, en este caso probar que si existe comunidad de
bienes, rompiendo la presuncin .
. B) Legitimacin pasiva: La accin se dirige contra quien esta ocupando indebidamente el
derecho de gananciales. Por ejemplo, a sabiendas de que existe cnyuge sobreviviente,
los dems herederos adelantan el proceso de sucesin y se hacen adjudicar los bienes
como si el causante fuese soltero o viudo. El hecho de que no lo tengan en cuenta no le
quita sus derechos de gananciales o porcin conyugal, pues se presenta una ocupacin
indebida de los derechos del cnyuge, ste podr ejercer la accin de peticin de
gananciales, o de peticin de porcin conyugal, con fin de que se condene a la
restitucin de sus derechos y de los bienes correspondientes para la cancelacin de tales
derechos.
2.
ACCIONES PROTECTORAS DE LOS DERECHOS DE LOS LEGAr ARIOS
a.
Legatarios de gnero: suelen asimilarse con los acreedores, la proteccin ser la misma para los
dos, los legatarios de gnero adquieren un derecho personal creado por el testamento, los acreedores
por una causa diferente al testamento.
b.
Legatarios de especie: tienen un derecho real a suceder al causante desde el momento de su
muerte, tiene las siguientes facultades:
1.
Intervenir en la apertura del testamento cerrado.
2.
Ser informado de la apertura del procedimiento notarial o del proceso de sucesin y poder
intervenir hacindose reconocer su derecho.
"
3.
Ser solicitado para fijar medidas cautelares.
4.
adquieren el derecho a rendimientos
5.
Intervenir en el inventario y avalo.
6.
Solicitar ante el juez' la entrega anticipada de la cosa legada, cuando hay seguridad del pago de
deudas.
7.
Que se le otorgue una hijuela personal. Adjudicado el legado puede solicitar la entrega dentro
del mismo proceso o por fuera de este.
8.
Tiene derecho a intervenir como coadyuvante en la proteccin de la cosa legada.
3.
PROTECCIN DE LOS DERECHOS DE LOS ACREEDORES:
ACREEDORES HEREDITARIOS
Son aquellos que tienen un crdito a que esta obligada la herencia o sucesin ilquida, bien porque eran
acreedores del causante o bien por ser aquellos cuyos crditos la ley los imputa a la herencia, como
gastos sucesorales o gastos fiscales, etc.
Estos acreedores gozan de tres clases de protecciones:
l. Acciones de cumplimiento ordinarias o ejecutivas intervivos
2. Acciones adicionales.
3. Acciones que tiene todo acreedor en contra de sus nuevos deudores.
1. Los acreedores conservan todas las acciones intervivos que tenan en contra del causante, aun
despus de morir su deudor, solo que ahora la ejercen en contra de la sucesin, como las acciones de
cumplimiento ordinarias o ejecutivas, estas ltimas siempre que se tenga titulo ejecutivo oponible a Jos
herederos, oponibilidad que se surte con la notificacin a todos ellos, adems de poder ejercer todas las
acciones y medidas adicionales como las cautelares. Tambin tienen todas las acciones de un crdito
norma como que haya pago, entonces los herederos se subrogan convirtindose en acreedores
hereditarios, o que no haya pago dando lugar al remate de los bienes para solventar su crdito, en este
caso la ejecucin es directa contra el patrimonio de la herencia, aqu lo que se embarga y secuestra son
los bienes de la herencia y no los derechos de Jos herederos, secuestro que suspende la administracin
de la herencia este en cabeza de quien este, pasando a ser administrada por el secuestre.
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osera YESlD CSPEDES
G.
229
2. El acreedor hereditario tambin puede ejercer la accin pauliana, la simulacin, la de nulidad y la de

.rescisin. El acreedor tambin tiene otras adicionales que no sustituyen a las anteriores y que son:
a. Intervenir en las medidas preparatorias testamentarias) debido a su inters jurdico.
b. Intervenir en la medida de herencia yacente, puede hacerlo para dos finalidades, que se declare la
herencia yacente y se nombre curador para poder ejercer la accin ejecutivo en contra de ella, y en
segundo lugar buscar que dentro del trmite de la herencia yacente se pague su crdito) sin tener que
acudir a un proceso ejecutivo por aparte.
Intervenir en la apertura de la sucesin, puede abrir el proceso de sucesin a sabiendas que existen
herederos que van a aceptar; porque sino existen herederos que van acepten la sucesin se estanca en la
diligencia de inventarios y avalos hasta un termino de dos aos que se requiere para poder pasar al
procedimiento de la herencia yacente.
C.
d. Dentro de la sucesin puede pedir el reconocimiento de su crdito y la inclusin del mismo en el

inventarlo para lo que requiere aportar prueba del mismo o basta con el reconocimiento unnime de los
herederos.
e. Puede obtener el beneficio de pago anticipado, esto implica que el acreedor no tiene derecho a exigir
mas dentro de la sucesin, solo puede hacer este pago anticipado el causante en sus disposiciones
testamentaras o cuando ordena al albacea hacerlo, o cuando por acuerdo unnime entre herederos se
solicite al juez que autorice el pago anticipado, de otra forma no podra hacerse.
f. Puede exigir en la particin que su crdito se incluya en la hijuela de deudas correspondiente, y esto
le da el inters de controvertir la particin pero solo en su parte correspondiente.
g. Puede exigir hijuela personal cuando el causante as lo haya ordenado o cuando exista acuerdo
unnime entre los interesados.
h. Posterior a la particin puede exigir que se le cancele su respectivo crdito o que se remate la hijuela
de deudas si no se hace voluntariamente, pero esto solo en el momento en que su crdito se haga
exigible.
3. No obstante el acreedor hereditario adems de las protecciones anteriores tiene todas las
protecciones y acciones que tiene todo acreedor en contra de sus nuevos deudores. Especialmente la
accin cumplimiento, en contra de sus nuevos deudores, se presentan dos alternativas, la primera se da
si el acreedor particip en la sucesin sus nuevos deudores son los asignatarios de la hijuela de deudas,
y la segunda, en caso de no participar en la sucesin sus deudores sern todos los herederos. Aqu la
responsabilidad es limitada por el patrimonio y por los derechos en si, ya que los herederos que
aceptaron con beneficio de inventario van a responder limitadamente hasta el monto de lo recibido> sin
importar si alcanza o no a solventar el crdito, adems que la insolvencia de un heredero no grava a los
dems herederos.
El acreedor que no nte~'viene puede llegar-a perder su derecho y verse en una situacin donde nada le
pagan por el eventual agotamiento de Jos bienes de la herencia eri pago de otras acreencias no pudiendo
perseguir a )OS herederos,
El acreedor que interviene en la sucesin no puede ejercer las otras acciones en contra de los herederos,
asi que es el acreedor quien elige la va segn su favorabilidad, debe elegir si ejerce la accin ejecutiva
o si hace parte de la herencia, o reclama con posterioridad a ella.
ACREEDORES PERSONALES.
Son aquellos que no tienen un derecho frente a la sucesin sino frente a las personas que intervienen en
la sucesin, bien sea el .cnyuge sobreviviente o los herederos. As que su derecho es un crdito
personal en contra de una persona determinada contra la cual pueden ejercer acciones de cumplimiento
ordinarias o ejecutivas persiguiendo su patrimonio! incluso sus derechos de gananciales o herenciales
embargndoos y secuestrndolos, accin ejecutiva que concluye en pago o en remate de esos derechos,
pudiendo constituirse en rematante de esos derechos y pudiendo intervenir en la sucesin como titular
de Jos mismos.
El embargo y secuestro produce que el secuestre entre a administrar la herencia e impide que la persona
embargada disponga de sus bienes. Es indispensable tener presente que esta medida de embargo y
secuestro del derecho de herencia universal no es una medida que afecte los bienes de la herencia sino
el derecho hereditario o ganancial de la persona embargada.
Estos acreedores personales tambin tienen facultades para proteger sus derechos, pueden ser de
carcter sucesoral, es decir que pueden intervenir e incluso abrir el proceso de sucesin por tener un
inters indirecto en la sucesin al tener un inters directo en los herederos o el cnyuge sobreviviente.
Puede solicitar al heredero a travs del juez que manifieste si acepta o repudia! si el heredero repudia
puede aceptar por l hasta el monto de su crdito, en lo dems se entiende que esta repudiado. Puede
controvertir el inventario y avalo, para impedir que cualquier interesado pueda en su actuar perjudicar
su derecho, como por ejemplo ocurre cuando se presenta el abandono de los bienes en favor de
acreedores,
establecer las situaciones o actos del deudor que puedan afectarlos, como cuando su
deudor acepta de manera pura y simple una herencia gravosa, en este evento al verse afectado puede
ejercer una accin pauliana para revocar la aceptacin.
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G.
231
CAPITULO Xli
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PROBLEMA SUCESORAL
En primer termino, el estudiante debe plantearse el problema sucesoral; este planteamiento recoge en
un orden establecido:
.
l. El aspecto personal y familiar del causante! en este punto es esencial destacar la utilidad
practica que tiene el revelar grficamente la situacin familiar del causante, puede tenerse un
esquema amplio, que abarque toda las distintas relaciones familiares del individuo o un
esquema mas concreto que solo implique el ejercicio en si.
2. El segundo ndice esta referido a la situacin patrimonial, tanto del causante, como 'del
cnyuge y el compaero permanente en caso de que se presenten uno u otro. En cuanto a la
situacin patrimonial, se deben determinar los bienes, el valor de los mismos y en caso de
existir la sociedad conyugal o la sociedad patrimonial la calificacin como bien propio y
exclusivo o como un bien de carcter social. Adems de manera discriminada se analizan las
deudas, las cuales pueden ser tanto propias como sociales y de las donaciones.
3, En tercer lugar se analiza la situacin causal o de fuente, que incluye tems determinantes para
la sucesin, el primero de ellos esta referido a las relaciones de pareja del causante, en este caso
se escruta si tena vnculos matrimoniales, desde que fecha, si aun conviva con su pareja
matrimonial, si tena una Unin Marital.
En seguida debe verificarse la existencia o inexistencia de Testamento otorgado por parte del
causante) i en todo caso discriminar los bienes de que dispuso, por ejemplo un lote X a favor de
Y, es importante tambin en este punto determinar el valor de cada una de las asignaciones
testamentarias.
Por ltimo, en cuanto a la fuente, debe indagarse por las donaciones, su valor, si se trata de una
verdadera donacin o un pago, si cada una de las donaciones es acumulable o no, a la sociedad
o a la herencia. Tambin debe determinarse si las donaciones son del causante, el cnyuge o el
compaero (a) permanente.
Una vez realizado el planteamiento del problema sucesoral debe darse una solucin sustancial al
problema. En esta fase, se toman como referentes los siguientes tems:
VERIFICACION DE LA EXISTENCIA DE LA SUCESION

el
. Lo que se hace en esta etapa es verificar la existencia de la sucesin, Para llevar a cabo la liquidacin
Estudiante debe indagar,por la existencia de:
'
1. EL CAUSANTE
2. LA HERENCIA
3. EL ASIGNATARIO.
En virtud del principio que predica que toda sucesin requiere de estos tres elementos estructurales.
CONCEPTOS.
Se considera pertinente que el estudiante tenga a la mano unos conceptos bsicos acerca de lo que son
estos tres elementos estructurales de la sucesin y cuya verificacin debe realizar,
1. CAUSANTE.
Esta es la denominacin que se otorga a una persona natural que ha muerto, es decir que la entidad
jurdica del causante supone siempre la muerte de un .ser humano. El instrumento para probar la muerte
es el acta de defuncin.
La muerte puede ser de dos tipos: muerte real y muerte presunta; la primera esta referida a la extincin
total de la vida del ser y se prueba mediante una certificacin medico-profesional, la segunda, como su
nombre lo indica es una presuncin, ante el hecho probado del desaparecimiento de la persona, por un
lapso superior a dos aos y bajo la incertidumbre de su existencia, se procede a declarar judicialmente
esta figura.
2. LA HERENCIA
Es una verdadera universalidad jurdica, en la medida que agrupa a manera de unidad varios derechos
patrimoniales que al momento de su muerte tienen como titular al causante y que son objeto de
transmisin a los herederos.
COMPOSICIN
Para liquidar y adjudicar la herencia es indispensable tener presente:
J. Que el causante debe ser el titular de todos y cada uno de los derechos que van a integrar la
herencia.
2. Debe indagarse pOT la naturaleza jurdica de 10$ derechos y obligaciones que componen la
herencia, es decir, si Jos bienes y las obligaciones son propios y exclusivos o sociales (puede
tratarse de sociedad comercial, conyugal o de hecho).
3. De existir, debe liquidarse previamente la sociedad conyugal.
4. Para integrar la herencia Jos derechos y obligaciones deben ser transmisibles.
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233
5. Que e~isten algunos derechos que por estar regulados por disposiciones especiales no tienen un .
tratamiento comn. Verbigracia. Algunos derechos que emanan de la relacin laboral que
tena el causante.
3. EL ASIGNATARIO
Es la persona llamada a aceptar o repudiar una asignacin. Al respecto es import~te recordar el
principio de derecho sucesoral segn el cual "Todo asignatario debe ser un ente capaz, digno y con
vocacin sucesoral para suceder personalmente o por representacin al causante en una asignacin",
CAPACIDAD: Es la aptitud. para suceder al difunto en todo o en parte de su herencia.
1. Son capaces para suceder todas las personas (naturales y jurdicas) que existan en el momento
de la muerte del causante.
2. Es factible realizar asignaciones a sujetos futuros) es decir, que se espera que lleguen a existir,
pero que no obstante en el momento de la muerte del causante no son sujetos de derechos.
DIGNlDAD: Esta referida a cierta solvencia moral que el asignatario debe tener frente al causante y la
herencia. Una persona puede ser llamada a recibir, bien por ley testamento, una herencia o legado y
no obstante, la adquisicin de estos se le puede impugnar en razn de indignidad. Las relaciones
interpersonales entre el causante y el asignatario estn sometidas a una tica social, de manera que en
trminos generales la indignidad se define como "aquellos actos realizados por el asignatario que se
consideran atentados graves contra el causante" En todo caso, la indignidad debe ser declara
judicialmente.
VOCACIN SUCESORAL. Es la aptitud de una persona para que sea llamada a recoger los bienes
de una determinada sucesin, sea como heredero o como legatario. La vocacin es otorgada por el
testamento o por la ley caso en el cual es indispensable consultar los rdenes hereditarios. El
llamamiento a aceptar o repudiar la asignacin es conocido como delacin.
En conclusin, en cuanto al causante, la herencia y los asignatarios la pregunta relevante es si Existe
o no? Para verificar la existencia de la sucesin la respuesta debe ser positiva en los tres casos, es decir,
si hay causante, si hay herencia lquida, y si hay asignatarios para que en consecuencia exista la
sucesin. En cuanto a la herencia resulta preciso decir que esta se infiere por la existencia de un
patrimonio del causante! de su cnyuge o de su compaera permanente. En cuanto a los asignatarios su
existencia se infiere de la presencia de parientes del causante.
Si la respuesta fuese negativa en alguno de los aspectos entonces no habra problema sucesoral.
DETE~lINACION DE LQS ELEMENTOS DE LA S.UCESION "

Consiste en preciar las caractersticas de los elementos de la sucesin, estas caractersticas van
a tener
incidencia en la sucesin en concreto.
A. Determinacin del Causante.
l. Fecha de la muerte del causante:

Da_Mes----AoL cual permite determinar la ley aplicable al caso en concreto, a respecto es adecuado rec,ordar que la
le~' que se aplica es la "vigente en el momento de la muerte del causante". La ley vigente en la
actualidad es la 29 de 1982.
2. Situacin de pareja del causante:

Cnyuge Sobreviviente
Compaero Permanente Sobreviviente (
a. Debe averiguarse primero si tiene cnyuge sobreviviente o no; de un lado por la eventual existencia
de una sociedad conyugal y de otro, porque el cnyuge puede eventualmente tener derechos
sucesorales.
b. Debe averiguarse en segundo lugar si existe compaero (a) permanente, pues habra que liquidar la
sociedad patrimonial previamente, para lo cual se pregunta por la sentencia judicial, si la Unin Marital
es posterior a 1990, si ha tenido como mnimo una duracin de dos aos, y por ltimo que no exista
sociedad conyugal vigente.
Respecto de la sociedad conyugal y la sociedad patrimonial debe aclararse que estas dos no pueden
existir en un mismo tiempo, existe la una, la otra o ninguna,
3. Descendientes del causante.
Se indaga por los hijos en sus diferentes categoras.
-Legtimos.
~Extrama trimoni ales.
-Adoptivos
( )
( )
(
Tambin a cada cual debe anotrsele sus caractersticas sucesorales.
~ Premuerto
- Postmuerto
- Conmuriente:
- Desheredado
.\,.
:.
~.
OSCAR YESID CESPEDES G,
235
Indigno
.
Repudi la asignacin
Luego contina con los otros descendientes, Para 10 cual consideramos de suma importancia traer
algunos conceptos fundamentales para que estos otros descendientes puedan participar de las
asignaciones.
CONCEPTOS
La regla general es que: "los herederos suceden personal y directamente al causante"
y por excepcin acaecen los siguientes dos fenmenos:
A.REPRESENTACIN
Es una forma de suceder que consiste en una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente el parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o su madre si
sta o aquel no quisieren o no pudieren suceder.
Casos en los cuales procede la representacin:
l. Cuando
2. Cuando
3. Cuando
4. Cuando
5. Cuando
el heredero
el heredero
el heredero
el heredero
el heredero
ha muerto antes que el causante, es decir a PREMUERTO.
es INCAPAZ,
es INDIGNO.
ha sido DESHEREDADO.
REPUDIA LA HERENCIA
Al analizar el fenmeno de la representacin el estudiante debe:

1.
Ratificar que el heredero no este en ninguno de los anteriores cinco supuestos,
11.
En caso de que proceda la representacin por hallarse en cualquiera de estas situaciones, la

cuota que corresponda al representado se distribuye por partes iguales entre los
representantes. Si solo existe Un representante recibe toda la cuota del interesado,
IlI.
El representante siempre debe ser un descendiente legitimo, extrarnatrimonial, o adoptivo.
B. LA TRANSMISIN
Fenmeno por medio del cual el heredero que adquiri su derecho de herencia o de legado, al fallecer
SIN ACEPTAR, la transmite a quienes resulten ser sus herederos, en el orden hereditario. que les
corresponda, es decir, que no se reduce la transmisin a los descendientes, sino que abarca los dems
ordenes hereditarios.
4. Existencia y circunstancia sucesoral de los ascendient~.

. ro'ximo S incluyen, legtimos,
Se' comienza por los padres y as~endientes de g:a d o mas p , .
extramatrimoniales, y adoptivos.
,/
-Padre,
-Madre.
(
(
-Abuelo Paterno
-Abuela Paterna
-Abuelo Materno.
-Abuela Materna
-Bisabuelos
5. Existencia y circunstancias sucesorales de los colaterales.

- Sobrinos
Tos
- Sobrinos Nietos
- Tos Abuelos
Primos Hermanos
B. Determinacin de la Herencia Liquida o Imaginaria.
En esta fase se debe determinar la composicin y la cuanta de la herencia, distinguindola de otros

patrimonios.
Para saber que es lo lquido o imaginario se requieren dos procedimientos
l. Procedimiento Calificatorio
2. Procedimiento Liquidatorio,
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237
PROCEDIMIENTO CALIFICA TORIO.

Busca establecer la situacin jurdica de los bienes, deudas y donaciones del causante, el cnyuge o el
compaero (a) permanente. Con el propsito de precisar si ingresan y en que lugar lo hacen: dentro de
la Herencia, la Sociedad Conyugal, o si por el contrario no deben ingresar a ninguna de las dos, lo cual
se hace de manera diferente segn se trate de bienes, deudas o donaciones.
a. BIENES.
Se debe determinar la situacin jurdica del bien, es decir, si es social o propio y exclusivo.
Bien Social (
) Entra en la Sociedad Conyugal.
- Bien Propio (
) Entra en la Herencia.
Si el bien es propio y exclusivo del cnyuge sobreviviente o del compaero (a) permanente no entra en
ninguna parte.
Al respecto es indispensable que el estudiante conozca las reglas legales y luego el procedimiento
calificatorio en si.
REGLAS
Son Bienes Sociales:
a. Los adquiridos a titulo oneroso dentro de la vigencia de la sociedad conyugal, saJvo los
que se hallan subrogado por bienes propios.
b. Las rentas de trabajo adquiridas dentro de la sociedad conyugal.
c. Los incrementos o accesiones de bienes sociales.
d. Los frutos devengados por cualquier bien dentro de 1avigencia de la sociedad conyugal.
e. Las adquisiciones onerosas que hallan tenido su causa dentro de la sociedad aunque se
hayan perfeccionado con posterioridad a ella;
f. Los bienes a los cuales se les desconoce su causa de adquisicin.
Son Bienes Propios y exclusivos:
a. Los adquiridos con causa anterior a la sociedad.
b. Los adquiridos antes de la vigencia de la sociedad conyugal.

c. Los adquiridos a titulo gratuito dentro de la vigencia de la sociedad conyugal
d. Los bienes de uso personalisirno.
e. Las adquisiciones a titulo oneroso mediante subrogacin real.
f. Las adquisiciones posteriores a la liquidacin de la sociedad.
DERECHO DE SUCESIONES'
El aumento de valor:
El aumento de valor tiene un tratamiento distinto si -se trata de sociedad conyugal o sociedad
patrimonial.
Sociedad Conyugal: El aumento es social o propio y exclusivo segn la calidad del bien,
Sociedad Patrimonial: Todo aumento ser social.
PROCEDIMIENTO,
1. En primer lugar se hace la pregunta Cul fue el ttulo de adquisicin del bien?
a. Oneroso (
b. Gratuito (
)
)
2, En segundo lugar se hace la pregunta Cul fue la poca de adquisicin del bien?
( )
a. Antes de la Sociedad
b. Durante la Sociedad
c, Despus de la Sociedad
( )
3. En tercer lugar se analiza cual es la regla legal que le es aplicable y se saca la conclusin acerca
de si es bien propio o social.
b. DEUDAS.
Se busca determinar la situacin jurdica de una deuda, s es social o propia, teniendo en cuenta las
reglas generales y el procedimiento para calificar.
REGLAS
Son Deudas Sociales:
y por lo tanto deben incluirse dentro de la sociedad:
a. Las deudas que se contraen para la adquisicin de un bien social.

b. Las deudas que se contraen para la explotacin de un bien social.
e, Las cargas de familia por los hijos comunes.
Son Deudas Propias:
Se reconocen porque pertenecen exclusivamente a cada cnyuge) si pertenecen al causante pues entran
a conformar la Herencia y no entran a ninguna parte si son del Cnyuge o Compaero (a) Permanente;
son:
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239. .
a. Las que se contraen para la adquisicin de un bien propio.

b. Las cargas familiares de ndole personal.
c. Las deudas que se contraen en vinud de la responsabilidad por un hecho personal como delitos
yc~p~.
.
d. Toda aquella deuda que surge y en la cual no se aprovecha la sociedad.
PROCEDIMIENTO
1. En primer lugar se hace la pregunta Cul es la fuente legal o convencional que dio origen a la
deuda?
2. Ensegundo lugar se pregunta si De la obligacin surge un provecho para la sociedad o no?
3. Se analiza cual es la regla legal aplicable para llegar a la conclusin de si es deuda social o propia.
CALIFICACION DE RECOMPENSAS.
CONCEPTO. De manera excepcional existe esta calificacin de recompensas. La recompensa es la
compensacin que debe dar un patrimonio a otro por haberse enriquecido a costa de ste.
PROCEDIMIENTO. Debe establecerse si hay diferencia de valores o enriquecimiento en la
adquisicin teniendo en cuenta que:
a. No hay enriquecimiento cuando el mismo patrimonio pagaexactamente lo que adquiere.
b. No hay enriquecimiento cuando el mismo patrimonio paga exactamente lo que debe con sus
propios bienes
c. Existe enriquecimiento cuando un patrimonio paga todo o parte de 10 que no debe.
PRESUNCION: A la luz de los anteriores postulados sobre enriquecimiento debe tenerse presente que
"toda adquisicin hecha dentro de la sociedad se presume que se hace con bienes sociales".
c. DONACIONES.
Se pretende determinar la situacin jurdica de una donacin efectuada por el causante, su cnyuge o
compaero (a) permanente, con el propsito de establecer si puede incluirse o "acumularse" en la
sociedad o en la herencia o en ambas, o bien por el contrario, no incluirse en ninguna.
Se analizan tres pasos: La existencia, la acumulabilidad y los criterios de acumulacin por el objeto!
donante y donatario. Se califica porque puede "acumularse" o no la liquidacin de la herencia.
PROCEDIMIENTO
l. En primer lugar debe averiguarse si existen donaciones o no. Se pregunta para esto si exista
una obligacin previa o no al objeto que se entrega como donacin?
a. En caso de una respuesta positiva, es decir que exista obligacin previa debe entenderse
que no hay donacin sino pago, y por lo tanto no es acumulable.
b. Si la respuesta es negativa, es decir que no existe obligacin preva debe continuarse con
el procedimiento Calificatorio.
'
/
2. En segundo lugar hay que determinar si la donacin rene o no la cuanta o la condicin legal
para ser acumulable. "La regla general es que la donacin es acumulable" si es de poco valor
no es acumulable.
3. En caso de ser acumulable se debe preguntar Tenia el objeto donado la condicin de social al
momento de realizar la donacin?

a. Si es afirmativa la respuesta se acumula dentro de la sociedad
b. Si es negativa la respuesta la donacin no se incluye en la sociedad.
4. La cuarta pregunta se formula as: El donante fue el causante o no?
a. Si la respuesta es positiva la donacin debe acumularse en la herencia.
b. Si la respuesta es negativa la donacin no se acumula en la herencia.
5. La quinta pregunta es en caso de que la donacin se acumule en la herencia, y se formula de la
siguiente forma: Es el donatario un asignatario del orden o por el contrario se trata de un
tercero?
a.
~j
el. do?atario es un asignatario del orden se acumula en la primera acumulacin
ImagmarIa.
b. Si el donatario es un tercero la acumulacin se har en la segunda acumulacin

Imaginara (y solo en lo que se ajuste a la cuota de libre disposicin).
PROCEDIMIENTO LIQVIDATORIO.
Consiste en realizar la liquidacin en el siguiente orden:
J. Se lquida la Sociedad Convuzal.
2. Se liquida la Herencia
J
...
El procedimiento liquidatorio se anaJizar una vez concluida la determinacin de los asignatarios,

Determinacin de los asgnataros.
Se debe precisar entre los parientes y personas que en general aspiran a tener un derecho en la sucesin
Quines S011 los asignatarios?
'
Se verifica teniendo en cuenta el rgimen legal de los rdenes Hereditarios y las Reglas de
determinacin.
..
'
....
,.
OSCAR YESID CSPEDES C.
241
ORDENES HEREDITARIOS. En la. actualidad los rdenes hereditarios son los siguientes:
PRIMER.Oru:EN. Hijos legtimos, naturales, adoptivos. SEGUNDO ORDEN. Padres legtimos,
extramatnmo~lales, adoptivos y el Cnyuge. TERCER ORDEN. Hermanos y Cnyuge. CUARTO
ORDEN Sobnnos. QUINTO ORDEN. Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Los rdenes he-reditarios de la legislacin anterior estaban conformados de la siguiente forma:
PRIMER ORDEN. Hijos Legtimos y adoptivos plenos como herederos tipos, y como concurrentes los
hijos naturales y los adoptivos simples SEGUNDO ORDEN. Ascendientes de grado mas prximo,
como herederos tipos: los legtimos: adoptivos plenos, padres naturales, los adoptivos simples, y los
consanguneos. Como concurrentes los hijos naturales, los hijos adoptivos simples y el cnyuge
TERCER ORDEN. Como herederos tipos: jos hijos naturales y los adoptivos simples. Y como
heredero concurrente el cnyuge CUARTO ORDEN. Todos aquellos que tengan la calidad de
hermanos y el cnyuge QUINTO ORDEN. Esta compuesto por los colaterales legtimos y adoptivos
pleno del 3 y 4 grado. Son en su orden: el sobrino; el to; el sobrino nieto; el lo abuelo; y el primo
hermano del causante. SEXTO. ORDEN. ICBF.
REGLAS DE DETERMINACION ASIGNATARIOS.
Son tres:
1. Regla Terica
Para determinar un asignatario es necesario determinar previamente el orden en que se va a distribuir la
herencia. Entonces en primer lugar, el estudiante debe averiguar acerca de la existencia de herederos
del primer orden, es decir, por los hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos del causante.
El primer orden hereditario procede de inmediato, no requiere ninguna condicin diferente de la
existencia de los herederos tipos.
La regla general para que procedan los siguientes rdenes radica en que el orden que antecede se
encuentre vacante. De esta manera, verbigracia, procede el tercer orden: si en el segundo orden no
hubo herederos, y as en lo sucesivo) hasta el quinto orden tratndose de la legislacin actual.
2. Regla Prctica
Es inversa a la anterior, primero se buscan los herederos tipos o principales; en segundo lugar se mira
el orden hereditario en que se va a distribuir la herencia; y en tercer lugar se determinan los herederos,
esto es, los del orden anteriormente determinado.
3. Regla de Aplicacin
Primero se pregunta Existen herederos tipos o principales del primer orden hereditario", segn la
legislacin que corresponda. Ya sea la actual o la anterior. Luego se confronta con el orden hereditario
y con el ejercicio en concreto y se saca una conclusin, Existen dos posibles respuestas, una afirmativa
y otra negativa.
1. En caso de que la respuesta a la anterior pregunta sea afirmativa, es decir: que hay herederos tipos o
principales en el primer orden, la herencia habr de distribuirse all y en este evento ha de entenderse
que heredan los herederos tipos (con los concurrentes de ese primer orden, si s~ trata de la l~gislacin
anterior).
a. Se procede a formular la siguiente pregunta Estas personas que se han seleccionado renen s o
no la calidad de herederos?
l. Capacidad Sucesora!
.
(
"la capaCidad suces~raJ se tiene si existe en el momento de la muerte del causante) de lo
~,
contrano no .
2. Dignidad Sucesoral (
"La dignidad sucesoral se presume legalmente salvo sentencia judicial que acredite lo
contrario!'
3. Vocacin Sucesoral
"La vocacin sucesoral existe si se tiene el parentesco o la relacin conyugal

prevista en la ley"
b. Si la respuesta es afirmativa en el sentido de que si renen los requisitos, la persona hereda
personalmente.
c. Si la respuesta es negativa porque no hay capacidad o dignidad o vocacin sucesoral la persona
no hereda personalmente.
En este segundo evento, hay que indagar puede esta persona ser legalmente representada por sus
hijos legitimas o adoptivos plenos ~ si se trata de la legislacin anterior - o por sus hijos legtimos,
adoptivos plenos y extramatrimoniales - si se trata de la legislacin actual
Si la respuesta es afirmativa aquella persona podr ser representada legalmente y quien represente debe
ser tambin digno, capaz y con vocacin sucesoral, En caso de que la respuesta sea negativa no puede
ser representada legalmente.
Si la respuesta a la pregunta es negativa en el sentido de que no existen herederos tipos o principales en
el primer orden que puedan heredar personalmente o por representacin legal la conclusin obligada es
que el orden queda vacante, es decir sin herederos titulares, 10 que trae como consecuencia que la
herencia no pueda distribuirse all.
Entonces se pasa al segundo orden hereditario donde nuevamente se pregunta Existen herederos tipos
o principales? Si la respuesta es afirmativa, la herencia se distribuye en este orden con exclusin de los
dems rdenes. De igual manera se indaga si cada uno rene Jos requisitos de capacidad, dignidad y
vocacin sucesoral. Si renen los requisitos la herencia se distribuye all: si la respuesta es negativa el
orden queda vacante. Se pasa al tercer orden.
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243
y de esta manera, se va de orden en orden, hasta que se encuentre un heredero tipo o principal, hasta
finalmente llegar al Estado, que es el ltimo asignatario, representado' por el ICB~.
CONVENCIONES USUALES
Las siguientes son las convenciones ms usuales dentro del procedimiento liquidatorio:
(+) Es la representacin del causante.
es Significa Cnyuge Sobreviviente.

A, B, D, F, G Por lo general son los hijos.
Al, A2, Bl, DI, Fl, Gi, etc, son los hijos de A, B, D, F, G, se trata de la descendencia, que puede
heredar por representacin o transmisin.
HL Significa Hijo Legitimo,
HE o HN Significa Hijo Extramatrimonial o Hijo Natural respectivamente.
HAP Significa Hijo Adoptivo Pleno
HAS Es Hijo Adoptivo Simple.
X. Es la madre del causante, ascendiente materno.
Y. Es el padre del causante, ascendiente paterno.
M. Es un hermano del causante, por lo general de doble conjuncin.
N. Es un hermano del causante por 10 general de simple conjuncin.
Al r A Significa Al en representacin de A.
D1 t D Significa DI por transmisin de O.
AB Q lmag. Es el activo bruto o imaginario segn se trate.
Act, Lq o Gan. Es el activo lquido o ganancial.
R Son las recompensas.
D Son las donaciones.
COMPOSICION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL O SOCIEDAD PATRIMONIAL

1. ACTIVO SOCIAL
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A. Activo Bruto
a. Bienes sociales del causante
b. Bienes sociales del Cnyuge Sobreviviente
Su b-total,
..
.
i
"
B. Acumulaciones imaginarias sociales

a. Recompensas a favor de la sociedad
1. En contra del eausante.,
.,.
"
2. En contra del Cnyuge Sobreviviente.,
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.
b. Donaciones de bienes sociales

l. Donaciones del causante
2. Donaciones del Cnyuge Sobrevviente
Sub-total
..
..
,
Total Acervo o Activo Social Imaginario
2. PASIVO SOCIAL
A. Pasivo Externo
a. Deudas Sociales del Causante
b. Deudas Sociales del Cnyuge Sobrcvivicnte
Sub ..total..,
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B. Pasivo Interno
a. Recompensas a favor del causante
..
b. Recompensa a favor del Cnyuge Sobreviviente

Sub-total., .....
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Total Pasivo SOcial ..;
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3. ACTIVO LQUIPO O GANANCIALES
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245
4. DISTRIBUCIN E IMPUTACIN SOCIAL

4.1 Distribucin Social
Cony.
AB o Imag.
Pasivo SOCa
Aet, Lq. o Gan.
:(+)
C.S.
Total
4.2 Imputacin Social
Socio
Activo Bruto o
Imaginario
Inicial
1(+)
C.S.
Inicial
Imputacin
R:
D:
R:
R:
R:
D:
Total
Final
Imputacin
Pasivo Social
R:
D:
i
1
R:
Final
Activo Lquido
o Gananciales
. Inicial
Finlll
COMPOSICION DE LA HERENCIA
HERENCIA
l. ACTIVO HERENCIAL
A. Gananciales Brutos reales del causante

menos recompensas a su favor
B. Bienes Propios del Causante
......
....
.
C. Recompensas a favor del Causante
:..:.
DI Bienes Propios abandonados por el Cnyuge Sobr~VIVlente
Total Activo Bruto
..
2. PASIVO HERENCIAL
A. Ga~tos y Apertura de la Sucesin
....
B. Deudas Hereditarias.
3. Deudas Sociales distribuidas a cargo del Causante .
b, Deudas Propias del Causante
C. Impuestos ordenados en el testamento del causante
D. Alimentos Forzosos debidos por Ley
E. Porcin Conyugal
It
.
..
..
fII.t
Total Pasivo Herencial .......

3. ACTIVO LQUIDO HERENCIAL
..
4. ACUMULACIONES HEREDITARIAS IMAGINARIAS

A. Primera Acumulacin Hereditaria
..
(Total de las donaciones irrevocables y revocables con entrega del causante)

Primer Acerve Imaginario.c..
B. Segunda Acumulacin Hereditaria
tf'".t
..
(Exceso de Jo donado irrevocablemente por eJ causante a terceros)

Segundo Acervo Imaginario
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..
.......
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247
5. DISTRIBUCIN HERENCIAL
A. Ley Aplicable:
B. Orden Hereditario:
C. Asignatarios:
a. Asignatarios Legales:
b. Asignatarios Testamentarios:
c. Asignatarios Donatarios:
D. Distribucin Activo Liquido
Asig,
1/2 Legitima
1/4 Mej.
1/4 Lib. Di~.
Total
Tota)
E. Distribucin Pasivo Hereditario insoluto frente a terceros
1/2 Legitima
Asig.
1/4 Mej.
114 Lib. Disp_.
Total
\
\
Total
6. CANCELACIONES
Hijuela
81 Auto B2CDT 83 Casa B4
Salario
Heredero
Heredero
Legatario
de
especie
Cnvu2c
Hijuela
Deudas
Total
B5
Apto.
B7
B6
Acciones Rditos
BS
Arriendo
Total
EJERCICIOS
Ejercicio 1.
En el ao 2001 fallece una persona cuya composicin familiar l momento de su muerte es la siguiente:
es, cnyuge sobreviviente de matrimonio vigente desde 1990, el contrato matrimonial se encuentra
incurso en una causal de nulidad por falta de competencia del juez ante el cual se celebr el
matrimonio. A hijo legtimo, B hijo legitimo fallecido en e12005, quien fallece sin aceptar o repudiar
la herencia, dejando a B 1hijo legtimo y B2 hijo extramatrimonial, quien a su vez tiene a 82,1, hijo
legitimo, D hijo adoptivo pleno quien contrajo nupcias con e2, F hijo legtimo, quien repudia la
herencia. F tena como hijos a Fl hijo legitimo, F2 hijo adoptivo pleno y F3 hijo extramatrimonial,
quienes conmueren en el ao de 1999) F3 deja a F3,1 hijo legitimo quien finalmente acepta la herencia.
El causante tuvo con E concubina a G a quien desheredo validamente mediante testarnento , pues se
caso sin autorizacin del causante siendo aun menor de edad, G deja a G 1 hijo adoptivo simple
premuerto en 1993, quien deja a G 1,2 hijo extrarnatrimonial. Deja a H, hijo extramatrimonial quien fue
declarado judicialmente indigno. E junto con C3 es ascendiente legtima de S. Por su parte r presunto
hijo extrarnatrimonial del causante inicia proceso de investigacin de la paternidad en el ao 2004
notificando el auto admisorio de la demanda en el rula 2005, J por su parte, inicia proceso de
investigacin de paternidad junto con la accin de peticin de herencia en el ao 2002, notificando el
auto admisorio de la demanda en el ao 2003, y obteniendo sentencia favorable que declara la
paternidad del causante, luego de practicar una prueba de ADN. El causante es hijo extramatrimonial
de X y Y, fallecidos, quienes son descendientes legtimos de X 1 y X2 y de y 1 y Y2 capaces al
momento de la muerte del causante. Adems existen M hermano de doble conjuncin, quien junto con
C4 tuvo a MI, M2, hijos legtimos y N hermano de simple conjuncin, quien junto con E2 tiene a Nl y
N2.
El causante deja los siguientes bienes:

1. Una casa adquirida por herencia avaluada en $300.000.000
2. Sueldos debidos del 8110 anterior $4.000.000
3. Una cuenta de ahorros de $6.000.000
4. Suma de dinero representada en la cosecha del ao anterior de la finca por $20.000.000
5. Una finca, que adquirida prescripcin iniciada en 1980 y adquirida en el ao 200 l. por un valor de
$200.000.000
6. Muebles por $10.000.000.
7. Un apartamento, adquirido por compra en 1995, por $1 10.000.000
8. Un lote rural de JO hectreas destinado a subrogacin en capitulaciones matrimoniales. adquirido en
1989 por com~ra.venta el cual subrogo en 1997 a otro lote, urbano, de 10 hectreas, y de igual valor,
expresando su anrmo de subrogar en escritura pblica por $250.000.000
9. Representados en ttulos de depsito $80.000.000
1O. U~la biblioteca, con sus mejores obras: Lacan, Lvi-Strauss, Derrida, Wittgenstein, Saussure,
Baudrillard, Joyce, Artaud, Cortzar entre otros, evaluada en $50.000.000
lI. Recibi una donacin $ 15.000.000
12. Recibi en el ltimo ao, como renta de arrendamiento de la casa $15.000.000
13. Recibi en el ltimo ao, como renta de arrendamiento del apartamento $15.000.000
14.. Mediante capituj$~iones mat:monjales celebradas antes de contraer matrimonio y debidamente
registradas en la oficma de registro de instrumentos pblicos se determino que en cabeza de la
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osera YESID CSPEDES G,
249
Causante un cuadro de DaH, sip que entrar a formar parte del acervo social', mueble avaluado en
$140,000,000
.
15. Un edificio adquirido en 1985 que al momento de su adquisicin vala $450,000.000 pero como
consecuencia del transcurso de los aos se ha depreciado, teniendo un valor al momento de la muerte
del causante de $250,000.000
16, Das antes de morir, hallo en el camino una joya por valor de $1.000:000
]7, Una casaquinta adquirida 'en la sociedad conyugal por sentencia resolutoria de una venta hecha
antes del matrimonio por $230,000.000.
18, Bienes de uso personal por $10.000.000
19. Ahorro de renta de trabajo durante 1asociedad conyugal por $20.000.000
20. Materiales de construccin extrados de una demolicin parcial hecha a la casa, por
$ 5.000.000
21. Vehculo comprado durante la sociedad conyugal por $69.000.000
Bienes del Cnyuge Sobreviviente:
1. Una indemnizacin por lesin corporal por $45.000.000
2. Una fabrica adquirida en el 2001 con rendimientos producidos desde 1991 por $130,000.000
3. Un establecimiento de comercio, adquirido por compra en 1993, por $70.000.000
El Causante otorg testamento cerrado, abierto posteriormente ante notario del circulo de Bogot, en el
cual dej un legado sometido a la condicin de que se la adjudicasen al causante a titulo de gananciales
en la liquidacin de la sociedad conyugal, una biblioteca con los mejores textos, (legado de especie) a
la Universidad Nacional de Colombia por valor $50,000.000.
El Causante dej un legado a E, concubina por $100.000,000 (Legado de g
nero)
DEUDAS
Del causante:
1. Hipoteca sobre el edificio a favor del banco Central por $80.000.000.
2. Deuda contrada para pagar los gastos de enfermedad de su hijo A por $20.000,000
3 Deuda contrada para comprar el regalo con el cual conquist a E por $70.000.000
4, Deuda para pagar los impuestos que le gener la adquisicin del lote urbano, por $150.000,000
5. Deuda para arreglar el apartamento, por $ 80.000.000
6. Por concepto de la adquisicin del vehculo tiene una deuda de 50.000.000
Del cnyuge sobreviviente.
1.'Deuda contrada para la adquisicin del establecimiento de comercio. por $10:000.000

2~Deuda contrada para mandar a B a estudiar al extranjero, por $40.000.000
3. Deuda para pagar obligaciones contradas en juegos de azar por

$2.560.000
Lo primero que debe hacerse es verificar la existencia de los elementos de la sucesin: Causante,
Herencia y Asignatarios. Existe causante porque sabemos que una persona feneci y podemos probarlo
con el certificado de defuncin. Se trata de una persona fallecida en el ao 2002. En segundo lugar
debemos determinar si existe si o no Herencia, para realizar esto se requiere saber si el causante dej o
no bienes, ya que en el evento en que no cuente con un patrimonio entonces no hay sucesin) por ende
no es necesario liquidar la sucesin. No habra masa partible. Si existe masa partible entonces se
analiza s existe procedibilidad partitiva, si procede una particin o no. (Ver captulo IX). Finalmente
se analiza si existen asignatarios, a travs de la regla terica y la regla practica para la determinacin de
asignatarios.
Una vez determinada su existencia de los elementos de la sucesin es necesario realizar

procedimiento calificatorio tanto de los bienes como de las deudas. Este procedimiento calificatoro
liquidatorio lo que pretende es la determinacin concreta del elemento herencia, es decir, establecida
existencia de la masa partible es necesario individualizar sus elementos, precisar cuales pertenecen
cuales no a la herencia, determinar el monto del activo liquido, repartible entre los asignatarios.
el
y
la
y
Bienes del Causante:

El causante deja los siguientes bienes:
I. Una casa adquirida por herencia avaluada en $ 300.000.000 .BP
2. Sueldos debidos del ano anterior $4.000.000
BS
3. Una cuenta de ahorros de $ 6.000.000
BS
4. Suma de dinero representada en la cosecha del ao anterior de la finca por $ 20.000.000 ES
5. Una finca, que adquirida prescripcin iniciada en 1980 y adquirida en el ao 2001. Por $200.000.000
BP. Su causa de adquisicin (la posesin y el tiempo para prescribir) se inicio antes de la sociedad
conyugal
.
.
- ...
6. Muebles por $ 10.000.000 BS (Son sociales, son producto del esfuerzo social realizado durante la
vigencia de la sociedad, adems desconocemos su titulo de adquisicin).
7. UI~~p.~rtamento, adquirido por ~mp:a en 1995,. por $110.000.000
BS por su
adquisicin onerosa dentro de la vigencia de la SOCIedadconyugal.
8. Un lote rural de 30 hectreas, adquirido en 1989 por compraventa el cual subrogo 45 en ] 997 a otro
lote, urbano, de 10 hectreas, y de igual valor, expresando su nimo de subrogar en escritura pblica
La 5ubroga~in es u~ ,fenmeno jurdico mediante el ~ll:llun ente jurdico O un sujeto jurdico ocupa la posicin de otro)
que 1.0preceda, entendiendo que el segundo releva al pnmero en todas sus condiciones. Existen dos clases de subrogacin
la pnrnera de ellas d:nominada personal, que es de persona a persona y la segunda subrogacin real, que es de cosa a cosa:
Para efectos del capital que entra a formar parte de la sociedad conyugal o patrimonial se ha sostenido q e
bi
. les los ad .d
.
,u
son lenes
socia es os a, ~uln ?s a thulo oneroso durante la vigencia del matrimonio, o de la sociedad patrimonial. El artculo 1783
de nuestr~ Cdigo CIvIl consagra. una excepcin a esta regla general en el sentido de que no entran a formar parte del activo
SOCialel inmueble que quede debidamente subrogado ti otro inmueble propio de uno de los cnyuges, ni las cosas adquiridas
45
,:: "." .
oscss YESID CSPEDES G.
251
P?l' $250.000.000 BP, y d~stina~o as~~n .capit.ulaciones matrimoniales. (En virtud de la subrogacin, el
bien subrogante toma la rmsma situacin Jurdica del subrogado).
..
9, Representados en ttulos de depsito $80.000.000 BS
/
1O. U~a biblioteca, con sus mejores obras: Lacan, Lvi-Strauss, Derrida, Wittgenstein, Saussure,
Baudrillard, Joyce, Artaud, Cortzar entre otros) avaluada en $
50.000,000 BS, porque son
muebles acerca de los cuales no se tiene conocimiento de su poca de adquisicin
.
11. Recibi una donacin $15,000,000 BP,
12. Recibi en el ltimo ao, como renta de arrendamiento de la casa
$15,000.000 BS ..
13. Recibi en el ltmo ao, como renta de arrendamiento del apartamento
$15.000.000 BS,
14, Mediante capitulaciones matrimoniales celebradas antes de contraer matrimonio y debidamente
registradas en la oficina de registro de instrumentos pblicos se determino que en cabeza de la
Causante quedaba un cuadro de Dali, sin que entrar a formar parte del acervo social, mueble avaluado
en $140.000,000 BP.
.
15. Un edificio adquirido en 1985 que al momento de su adquisicin vala $450.000.000 pero como
consecuencia del transcurso de los aos se ha depreciado, teniendo un valor al momento de la muerte
del causante de $ 250.000.000 BP (Sigue la regla de que las cosas acrecen o perecen para su dueo).
16. Das antes de morir, hallo en el camino una joya por valor de $1.000.000
BS.
Porque todo lo que se ha adquirido por trabajo o por esfuerzo personal entra a la sociedad conyugal. El
hallazgo no es a ttulo gratuito porque stos son sealados de forma taxativa en la ley. El titulo de
adquisicin es la ley en este caso.
l? Una casaquinta adquirida en la sociedad conyugal por sentencia resolutoria de una venta hecha
antes del matrimonio por $ 230.000.000. BP. (Se toma el valor al momento de la celebracin del
contrato). (No pertenecen a la sociedad conyugal los bienes que vuelen a uno de los cnyuges por
nulidad o resolucin de un contrato.
18. Bienes de uso personal por $10.000.000 BP
19. Ahorro de renta de trabajo durante la sociedad conyugal por $20:000.000
BS (renta de
trabajo)
20. Materiales de construccin extrados de una demolicin parcial hecha a la casa, por $5.000.000 BP
(ya que la separacin de un bien propio tiene igual situacin jurdica),
21. Vehculo comprado durante la sociedad conyugal por $69.0000.000
BS.
con valores propios de uno de los cnyuges, destinadas
ello en las capitulaciones matrimoniales o en las donaciones por

causa de matrimonio, si uno de los cnyuges es comerciante, las capitulaciones matrimoniales debern inscribirse en el
registro mercantil (artculo 28 del C.Co).. En todo caso, as se trate de inmuebles o valores propios, el objeto que entra a
subrogar debe ser siempre inmueble. Puede distinguirse el la subrogacin real una subclasificacin asi; 1,De inmueble a
inmueble, un inmueble propio de uno de los cnyuges se sustituye o subroga por otro inmueble, por venta o permuta. Los
requisitos son: a) que el bien fuese bien propio y exclusivo de uno de los cnyuges b) Que se exprese el nimo de subrogar
en la Escritura Publica de compra o de permuta e} Que con el precio obtenido de la venta del primero se compre el segundo
d) Que exista proporcionalidad ente el valor del bien enajenado y el valor del bien adquirido. Si existe desproporcionalidad
se recurre al sistema de recompensas establecido en la sociedad conyugal para dirimir el asunto. As: Si el precio del objeto
anterior es superior al nuevo entonces la sociedad debe esa cifra al cnyuge dueo del bien, pero si el precio del objeto
anterior es inferior al precio del objeto que lo subroga entonces eI cnyuge dueo del objeto anterior debe el exceso del
valor del nuevo objeto a la sociedad. No opera la subrogacin si el precio del nuevo objeto que se adquiere es superior al
que lo antecede por mas del cincuenta por ciento, es decir, mas de la mitad del precio, caso en el cual el nuevo objeto
pertenece totalmente a la 'sociedad conyugal, quedando esta obligada a una recompensa a favor del cnyuge enajenante el
bien anterior, por el valor de ese bien.
1I
DERECHO DE SUCESIONES.
Bienes del Cnyuge Sobrevi~iente:

1 Una indemnizacin por lesin corporal por $45.000.000. BP (Es bien propio, existe una espec.iedd~
subrogacin, en virtud de que sustitu~e un ~ere~ho p.ersonal~imo; y ste no entra en la SOCIe a

conyugal, el sustituto tampoco resulta bien social, SInO bien propio).
2. Una fabrica adquirida en el 2001 con rendimientos producidos desde 1991 por $130.000.000
3. Un establecimiento de comercio, adquirido por compra en 1993, por $70.000.000
BS
BS.
DEUDAS
Del causante:
l. Hipoteca sobre el edificio a favor del banco Central por $80.000.000 DP
2. Deuda contrada para pagar los gastos de enfermedad de su hijo A, por $20.000.000
3 Deuda contrada para comprar el regalo con el cual conquist a E por $70.000.000
DS
DP
4. Deuda para pagar los impuestos que la gener la adquisicin del lote urbano, por $150.00.000
5. Deuda para arreglar el apartamento, por $80.000.000
DP
DS.
6. Por concepto de la adquisicin del vehculo tiene una deuda de 50.000.000

deuda para la adquisicin de un bien social).
DS (Se contrajo esta
Del cnyuge sobreviviente.
l. Deuda contrada para la adquisicin del establecimiento de comercio por $10.000.000
DS
2. Deuda contrada para mandar a B a estudiar al extranjero, por $ 40.000.000

como una carga de familia).
DS (Es vista
3. Deuda para pagar obligaciones contradas en juegos de azar por $2.560.000
DP
Como podemos observar se forma una sociedad conyugal por haberse celebrado el acto matrimonial, la
nulidad ya no puede ser alegada por los cnyuges porque se trata de una nulidad de las que en el
rgimen matrimonial se tienen como subsanables) es una nulidad contenida en el artculo 13) numeral 1
de la ley 57 de 1887. Sostiene dicha ley que el matrimonio ser nulo cuando no se ha celebrado ante el
juez y los testigos competentes. No obstante como la ley no seala el termino en que esta nulidad
puede ser alegada entonces por analoga de las normas matrimoniales de contenidos similares entonces
tenemos que deducir que se trata de una nulidad que debe ser propuesta en los siguientes tres meses a la
celebracin del matrimonio, en el presente caso esa nulidad esta subsanada por el transcurso del
tiempo. Por otra parte por no tratarse de una nulidad de las consideradas insubsanables entonces esta
no puede se declarada de oficio por el juez y ni solicitada por el ministerio pblico.
l'
',
...... ~.~
....~.. , .... ..,
.. ,
253
PROCEDIMIENTO. LIQUIDA TORIO

/ 1. SOCIEDAD CONYUGAL O SOCIEDAD PATRIMONIAL
1. ACTIVO SOCIAL
A. Activo Bruto
a. Bienes sociales del causante"
~
b. Bienes sociales del Cnyuge Sobreviviente.
Sub-total .............""
400.000.000
200 '000.000
600 '000.000
..
.

1. En contra del causante
u.,
"
2. En contra del Cnyuge Sobreviviente........................
O
O
1. Donaciones del causante..............................................

2. Donaciones del Cnyuge Sobreviviente.....................
Sub-total.i..
O
O
".., ,...
Total Acervo o Activo Social Imaginario...................................
2. PASIVO SOCIAL
A. Pasivo Externo
a, Deudas Sociales del Causante
150.000.000
b. Deudas Sociales del Cnyuge Sobreviviente
..
50'000.000
200 '000.000
Sub-total
B. Pasivo Interno
a. Recompensas a favor del causante..............................
b, Recompensa a favor del Cnyuge Sobreviviente........
Sub-total..............................
Total Pasivo Social,
: .
200'000.000
. 400'000.000
3. ACTIVO LIQUIDO O GANANCIALES

Cony,
I(+}
300'000.000
300'000.000
600'000.000
C.S.
Total
Pasivo soco
. AB o lmag.
100'000.000
100'000.000
200'000.000
Act. Liq. o Can,

200 '000.000
200'000.000
400 '000.000
Socio
Activo Bruto o
Imaginario
lnicial
(+)
CS.
Imputacin
Final
Activo Liquido
Pasivo Social
o Gananciales
Inicial
Imputacin Final
R:
D:
R:
R:
R:
Inicial
Fnal
D:
Total
R:
R:
D:
JI. HERENCIA
1. ACTIVO HERENCIAL
A. Gammciales Brutos reales del causante
..
..
..
D. Bienes Propios abandonados por el Cnyuge Sobreviviente
Total Activo Bruto
300 '000.000
1.400'000.000
O
O
1.600.000.000
2. PASIVO HERENCIAL
A. Gastos y Apertura de la Sucesin,
.
a, Deudas Sociales distribuidas a cargo del Causante ...
b. Deudas Propias del Causante
..
C. Impuestos ordenados en el testamento del causante ..

E. Porcin Conyugal,
,
..
..
o
100'000.000
300.000.000
O
O
O
255
Total Pasivo Herencial.......

3. ACTIVO LQUIDO HERENC]AL
400.000.000
1.200.000.000 46

A. Primera Acumulacin Hereditaria.....................................

Primer Acervo Imaginario.,
h......
B. Segunda Acumulacin Hereditaria......................................
lI
(Exceso de lo donado irrevocablemente por el causante a terceros)

Segundo Acervo Imaginario.................................................
A. Ley Aplicable:
tari
e. A signa
aTlos
47
Rgimen actual. Ley 29 de 1982

Primer orden hereditario
Hasta aqu hemos determinado el elemento herencia, consiguiendo el activo lquido sucesoral que ser repartido entre los asignatarics.
Recordemos las reglas para la determinacin del las asignatarios, son ues: 1. Regta Terica: Para determinar un asignatario es necesario determinar
previamente el orden en que se va a distribuir la herencia. Entonces en primer lllgar se debe averiguar acerca de la existencia de herederos del primer
orden. es decir, pOI los hijos legtimos. cxtramatrimonialcs y adoptivos del causante. El primer orden hereditario procede de inmediato. no requiere
ninguna condicin diferente de la existencia de los herederos tipos. La regla general rara que procedan los siguientes rdenes radica en que el orden que
ameccdc se encuentre vacante. 2. Re~la Prctica: Es inversa a la anterior. primero se buscar! los herederos tipos o principales; en segundo lugar se mira
el orden hereditario en que se va 8 distribuir la herenca; y en tercer lugar se determinan los herederos, esto es, los del orden anteriormente determinado. 3.
Regla de Aplica cin: Primero se prcguota Exislen herederos tipos o principales del primer orden hereditario de conformidad con la actual legislacin?
Buscamos en el ejercicio y vemos que existe A, hiju legitimo, su sola presencia, mas el cumplimiento de los requisitos para ser asignatario basta para que
liquidemos en el primer orden, y no analicemos el resto de rdenes.
..
'l
J. Observamos como la presencia de A, quien es digno, capaz y con vocacin sucesora] hace que proceda el primer orden, los herederos del primer orden
son 105 hijos, entonces es necesario analizar la situacin de los bijos del causante para ver quienes de ellos WI SUS asignatarios. 2. Respecto de B hijo
legitimo fallecido en el 2005, no puede recoger la herencia porque post muri por lo tanto no hereda directamente, sino que trasmite su parte a sus hijos
B Ihijo leguimo y 82 hijo extramairimonial quienes recogen la herencia por estar en el primer orden sucesora' en la sucesin de B. J O hijo adoptivo
pleno. es capaz, digno y con vocacin entonces hereda directamente al causante. 4. F hijo legitimo, quien repudia la herencia PO( lo tanto procede la
representacin por parte de sus descendientes, pero ninguno de sus hijos puede representarlo por no tener capacidad entonces entra f3.1 nielo de F y
bisnieto del causante a recoger la herencia por representacin legal. 5. G al ser validamente desheredado no puede recoger directamente la herencia,
procedera la representacin pero como su hijo es hijo adoptivo simple. este no puede representar, pues JlO tiene ningn vinculo familiar con el causante. 6.
H. hijo extramanmonial quien fue declarado judicialmente indigno y al no existir un Calloque revoque esa indignidad porque no accion, y al no existir
una purga de la indignidad o una revocacin testamentaria de esta entonces 110 hereda. 7. I aunque obtenga la declaracin de filiacin no hereda por no
haber notificado el notificando el auto admisorio de la demanda para iniciar proceso de investigacin de la paternidad por lo menos dentro de los tres aMs
siguieores a la m\lerte del causante. de conformidad COI1el articulo 10 de la ley 75 de 1968 en armonla con el articulo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil y la ley 794 de 2003. 8. J por su parte si hereda por haber iniciado el proceso de investigacin de la pater(tid~d dentro de los dos aos siguientes a la
muerte del causante y notificar el auto admisoric de la demanda denuo del trmino sealado pnr la ley. es decir un afio mas contado desde el vencimiento
de los des aos desde la mucnc del causante que tenia como trmino para iniciar el proceso. 9. No es indispensable analizar la snuacin dd causante con
respecto a SII$ ascendientes y colaterales. 10 CS, cnyuge sohrevivicut; quien el cntualmcnc puede recibir porcin conyugel completa o complememeria
depcJldic11O de su nivel de pobreza. I L La Universidad Nacional es un asignatario te~lamcntario, se le denomina legatario,
DERECHO DE SUC;ESIONES
A (HL), BI Y B2 tB.(HL), D (HAP), F3.1 r F (HL), J
(HE), es (pe).
-b, Asignataros Testamentarios: La Universidad Nacional de Colombia, E concubina,
D, Distribucin Activo Lquido
Asig,
A (HLl
81 y 821 B (HL)
D (HAPl
Boj r f (UL)
.J (HE)
1/2 Leg_itima
120.000.000
120.000.000
120.000.000
120.000.000
120.000.000
1/4 Mej.
60,000.000
60.000.000 .
60.000.000
60.000.000
600'000.000
300 '000.000
60.000,000
U. Nacional
E
Total
1/4 Lib. Disp.
Total
30.000.000
210.000.000
30.000.000
30.000.000
30.000,000
30.000.000
50.000.000
100.000.000
210.000.000
210.000.000
300'000,000
1.200.000.000
210.000.000
210.000.000
50.000.000
100,000.000
El cnyuge recibe de manera terica una porcin conyugal de $100.000.000, y tiene en derechos
de gananciales $300.000.000 lo cual supera la porcin que habra de recibir.
(La igualdad entre los hijos es la base fundamental en el rgimen sucesoral vigente)

Asig.
1/2 Legitima
lA (HL)
Rl \' III !B (HL)
D_(HAP)
n.11' F(HL)
J (HE)
Total
40.000.000
40.000.000
40.000.000
40.000.000
40.000.000
200.000,000
1/4 Mej.
20.000.000
20.000.000
20.000.000
20,000.000
20.000.000
100.000.000
1/4 Lib. Disp,
20.000.000
20,000.000
20.000.000
20.000.000
20,000.000
100.000.000
Total
80.000.000
80.000.000
80.000.000
80.000.000
80.000.000
400.000.000
(El pasivo herencial se distribuye en proporcin a los derechos adquiridos por cada asignatario
forzoso del orden)
~,
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257
oscxn YESlD CESPEDES G.:
6. CANCELACIONES
,-
TOTAL
ASIGNATARIOS
BIENES
A
BI-B2
es
F3.1
UN DEUDAS
300"
Casa
2"
Sueldos
300.000.000
2"
4.000.000
:r
Ahorros
2"
2"
(I.OOO.MO
20"
Cosecha
40"
Finca
40"
40"
200.000.000
10.1)00.000
55
55
110.000.000
Muebles
Apartamento
40"
40"
20.000.000
Loie-urbeno
250"
250.000.000
&0"
80.000.000
:
Ttulos
Biblioteca
50"
Donacin
3"
)"
3"
3"
)"
Arrendamientos
6"
. 6"
6"
6"
6"
ObraDali
28"
28"
28"
28"
28"
50.000.000
15,(1)0.000
30.000.000
140.000.000
250"
Edilicio
Joya
1"
Casaquinta
Bicnes Personal
2"
Rentas de Trab.
20"
250.000.000
J.OOO.OOO
26"
R9"
26"
89"
230.000.000
2"
2"
2"
10.000.000
20.000.000
Materiales Con.
2"
J"
$,000.00&
Vehi~ull)
69"
69.000.000
26"
26"
26"
26"
26"
130.000.000
ESlablecimienlo
14"
14"
14"
14"
l4"
70,000.000
VALOR
21U"
210"
210"
210"
Fbrica
210."
I)ERECHO HER.
I
300"
50"
600.000.000
2,000.000.000
La hijuela de deudas incluye las deudas sociales del cnyuge sobreviviente y las deudas hereditarias)
adems del legado de gnero que el causante realiz mediante testamento a E. El legado de especie
favor de la Universidad tiene su propia hijuela por ostentar tal naturaleza.
Ejercicio 2. "
En el ao 2004 fallece una persona cuya composicin familiar al momento de su muerte es la siguiente:
A hijo legtimo, B hijo adoptivo pleno, D .hijo extramatrimonial, F hijo adoptivo simple; A repudi la
herencia, B fue desheredado, D premuri y F fue declarado judicialmente indigno; A deja a su hijo
legtimo Al, B deja a su hijo adoptivo simple BJ, D deja a su hijo adoptivo pleno DI, y F deja ~ su hijo
natural F l. El causante tiene un matrimonio vigente desde 1985 y es hijo extramatrimonial de X y Y.
Adems existen M hermano de doble conjuncin y N hermano de simple conjuncin, quienes a su vez
tienen a sus hijos legtimos MI y N2.
El causante deja los siguientes bienes: Un automvil BMW por $110'000.000 que se gan en una
lotera cuyo billete adquiri un mes antes de casarse recibiendo el automvil dos meses despus de
contraer nupcias; un depsito de ahorros por $60'000.000; una casa por valor de $40'000.000 que
destin a subrogacin en sus capitulaciones matrimoniales; por concepto de salarios durante el
matrimonio le fue otorgado una suma de $20'000.000; adquiri a ttulo oneroso durante la vigencia de
la sociedad conyugal un apartamento en las torres de Salmona por $140'000.000; compr con valores
propios debidamente destinados para ello en las capitulaciones matrimoniales acciones por valor de
$40'000.000 en una sociedad annima, que produjeron rditos por 10'000.000; durante el ao 2004 el
apartamento le ha producido por concepto de cnones de arrendamiento $10'000.000.
Tambin deja las siguientes deudas: Para el estudio de sus hijos adquiri un prstamo por $60'000.000
cuyo cobro es exigible actualmente; sobre su casa pesa una hipoteca por $20'000.000 que el banco
tiene en cobro jurdico; hizo un tour por Europa antes de casarse para el cual contrajo una deuda por
$25 '000.000 de los cuales son actualmente exigibles $10'000.000.
El cnyuge sobreviviente tiene un computador por $2 '000.000 que le regal su padre; tiene un eventual
derecho hereditario en la sucesin de su presunto padre; tena un lote adquirido antes del matrimonio
por $8'000.000, por aluvin el lote acrecent su valor en $2/000.000 durante la vigencia de la sociedad
conyugal; contrajo una deuda para remodelar y amoblar el apartamento de las torres de Salmona por
$20 '000.000.
Herencia y Asignatarios.
Una vez determinada su existencia, es necesario realizar el procedimiento calificatorio tanto de los
bienes como de las deudas.

Bienes del Causante:
Un automvil BMW por $110'000.000:
Un depsito de ahorros por $60'000.000:
Una casa por valor de $40'000.000:
Una suma de $20'000.000 por salarios:
Un apartamento por $140'000.000:
Acciones por valor de $40000.000;
Rditos de acciones por 10'000.000:
Arrendamiento del apartamento $10'000.000:
.,
o',
BP
BS
BP
BS
BS
BP
BS
BS
,''''
"1
..
"
".
,.::
'. ': \.,.
l. '.
'!. '::::.~':':,
.,,~
.'
259
oseAR YESIO CSPEDES G.
Deudas del Causante:

Prstamo por $60'000.000 para estudios
Hipoteca por $20'000.000
Remanente crdito para el tour $10'000.000
DS
DP
DP
Bienes del Cnyuge sobreviviente:

Computador por $2' 000.000
Lote por $10'000.000
BP
BP
Deudas del Cnyuge sobreviviente:

Remodelacin apartamento $20'000.000
DS
PROCEDIMIENTO LIQUIDATORIO
I. SOCIEDAD CONYUGAL O SOCIEDAD PATRIMONIAL
1. ACTIVO SOCIAL
A. Activo Bruto
Su b-total.,
t!tt ,
..
..
If
240'000.000
O
240'000,000

l. En contra del causante................................................. O
2. En contra del Cnyuge Sebrevivientc..,
O

2. Donaciones del Cnyuge Sobreviviente.....................
O
O
Sub-total ... 't...........................
Total Acervo o Activo Social Imaginario...................................
2. PASIVO SOCIAL
A. Pasivo Externo
a. Deudas Sociales del Causante
60'000.000
b. Deudas Sociales del Cnyuge Sobreviviente

Su b-total
.,
.,.u
20'000.000
.
u
80'000.000
B. Pasivo Interno
"
..
b. Recompensa a favor del Cnyuge Sobreviviente
..
Total Pasivo Social "
",.
80'000.000
3. ACTIVO LIQUIDO O GANANCIALES
160'000.000
a. Recompensas a favor del causante
Sub-total,
4. DISTRIBUCION E IMPUTACION SOCIAL

Cony.
(+)
C.S.
TotaJ
AB o Imag.
120'000.000
120'000.000
240'000.000
Act, Liq, o Gan.

80'000.000
80'000.000
160'000.000
Pasivo soco
40'000.000
40'000.000
80'000.000

Activo Bruto o
Imaginario
Socio
Inicial
Imputacin
R:
(+)
Fintll
Pasivo Social
Inicial
Imputacin
R;
D:
C.S.
R:
D:
R:
Total
R:
R:
D:
:".' i
"::';'.,.'::: v
'!-_".~ -
::.:
..:.
~ .. '
/_,':'_'.
Final
Activo Lquido
o Gananciales
Inicial
Flna!
.,
261
OSCAR.YESID CSPEDES G.
;i
e
'1,
11. HERENCIA
1. ACTIVO HERENCIAL

..
..
C. Recompensas a favor del Causante"
.
D. Bienes Propies abandonados por el Cnyuge Sobreviviente
Total Activo Bruto
120'000.000
190'000.000
O
O
310'000.000
2. PASIVO HERENCIAL
A. Gastos y Apertura de la Sucesin

.
a. Deudas Sociales distribuidas a cargo del Causante ...
..
C. Impuestos ordenados en el testamento del causante ..
D. AUmentos Forzosos debidos por Ley
..
E. Porcin Conyugal
"I
40'000.000
30'000.000
O
O
O
Total Pasivo Herencial.. .....

3. ACTIVO LIQUIDO HERENCIAL
70'000.000
240 '000.000
4. ACUMULACIONES HEREDITARIAS IMAGINARlAS

A. Primera Acumulacin Hereditaria.....................................

Primer Acervo Imaginario....................................................
B. Segunda Acumulacin Hereditaria......................................

Segundo Acervo Imaginario.................................................
5. DISTRIBUCION HERENCIAL
A. Ley Aplicable:
C. Asignatarios:
Rgimen actual. Ley 29 de 1982

"o
Al Rep. Aj Fl Rep. Fj Di Rep, D
(B1 no puede representar a B por cuanto un hijo adoptivo simple no puede representar ante la
sucesin del padre de su padre adoptante, ya que su nexo filial se limita a su adoptante simple)
""
D. Distribucin Activo Lquido.

Asig,
1/2 Legitima
Y4 Me.j.
Al Rep. A
40'000.000
40'000.000
40'000.000
20'000,000
20'000.000
20'000.000
Fl ReJ!. F
01 Rep. D
ro
1/4 Lib. Disp,

20'000.000
20'000.000
20'000,000
Total
80'000.000
80'000.000
80'000.000
120'000.000
60'000.000
240'000.000
60'000.000
(La igualdad entre los hijos es la base fundamental en el rgimen sucesoral vigente)
Total
E, Distribucin Pasivo Hereditario insoluto frente a terceros
Asig.
Al Rep. A
1/2 Legitima
11'666.700
Fl Rep. F
11'666.700
1/4 Mei.
5'833.400
5'833.400
Dl R~p. D
11'666.700
5'833.400
1/4 Lib. Disp.

5'833.400
5'833.400
5'833.400
Total
23'333.400
23'333,400
23'333.400
70'000,000
35'000.000
17'5000.000
17'5000.000
Total
(El pasivo herencia} se distribuye en proporcin a los derechos adquiridos por cada asignatario
forzoso del orden)
263
6. CANCELACIONES
Hijuela
BI Auto
AJ
FI
DI
20'000.000
C.S.
40'000.000 40'000.000
Hijuela
Deudas
, Total
. B8
Total
Sa1ario
Acciones Rditos Arriendo
40'000.000 20'000.000
80'000.000
50 'OOO.OltO 20'000.000
10'000.000 80'060.000
10'000.000
~O'O~O.OOO 50'000.000
80'000.000
80'000.000
B2CDT B3 Casa B4
B5 Apto. B6
B7
110'000.000
110'000.000
1](1'000.1100 60'000.000 40'000.000 20'000.000 140'000.000 40'000.000 10'000.000 10'000.000 430'000.000
Ejercicio 3.
Desarrollemos ahora el mismo ejercicio anterior, con los mismos datos, excepto la fecha de muerte del
causante y la de su matrimonio, que para efectos prcticos las atrasaremos 23 aos respectivamente,
as: El causante muri en 1981 y contrajo matrimonio en 1962.
Como los datos son los mismos, no hay necesidad de volver a liquidar la sociedad conyugal, ni de
hallar nuevamente la masa partible herencial, por tanto, pasaremos a hacer el anlisis correspondiente a
la Distribucin de la herencia en los rdenes hereditarios de la legislacin anterior a la ley 29 de 1982,
A. Ley Aplicable:
C. Asignataries:
Rgimen anterior a la Ley 29 de 1982

Como heredero tipo:

Al Rep. A
Como concurrente:
DI Rep. D
( Bl no puede representar a B por cuanto un hijo adoptivo simple no puede representar ante la
sucesin del padre de su padre adoptante, ya que su nexo filial se limita a su adoptante simple. Y
Fl no puede representar a F por cuanto es un hijo extramatrimonial, y en la legislacin anterior,
slo pueden representar los hijos legtimos y adoptivos plenos)
c. Asgnatarios Donatarios:
D. Distribucin Activo Lquido

/
y., Mcj.
1/4 Lib. Disp.
1 DI Rep. D
112Legitima80'000,000
40'000.000
40'000,000
20'000.000
40'000.000
20'000.000
Total
160'000.000
80'000,000
Total
120 '000.000
60'000.000
60'000.000
240'000.000
Asig.
2 Al Rep. A
(Como cada representante ejerce el derecho tal como lo tena su representado, entonces, Al
representa como hijo legitime, y DI representa como hijo ertramatrimnnial
de lo que le corresponde a un hijo legtimo por ser un hijo natural)
recibiendo la mitad
E, Distribucin Pasivo Hereditario insoluto frente a terceros.

1/2 Legitima
Asi_g.
2 Al Rep. A
23'333.400
1 DI Rep. D
11 '666.700
1/4 Me.i.
11'666.700
5'833.400
1/4 Lib. Disp.

11'666.700
5'833.400
Total
46'666,700
23'333.300
17'500,000
Total
35'000.000
17'500.000
70'000.000
(Cada asignatario responde de Jos pasivos herenclales en proporcin a sus derechos)
6. CANCELACIONES
Hijuela B1 Auto
Al
D2 CUT B3 Casa B4
Salario
BS Apto. 86
~()'OOO.OOO
90'OOO.oCtO
es
Hijuela
-=-: ... :._:.
40'000.000
Deudas
I HI'OOO.OOO
Total
1I0'O()O.OOO 60'000,000
DS
Arriendo
40'000.000
10'000.000
~O'OOO.OOO 50'OOO.lIGO
DI
87
Acciones Rditos
10 'OOO,noo
40 '0110.1100
Total
160 'OOO.OO{l
80'000.000
80'000.000
1]0'000.000
40'000,000
::
.... .:~', "
20'000.000
140'0011.000
40'000.000
10'000.000
10'000.000
430'000.000
265
Ejercicio 4~
Ahora sobre el mismo caso inicial trabajemos el siguiente ejemplo como si no hubiese descendencia de
ningn tipo. Los dems datos patrimoniales del causante y del cnyuge sobreviviente son los mismos.
Como los datos patrimoniales para la liquidacin de la sociedad conyugal son los mismos, entonces no
hay necesidad de volver a liquidarla. Tampoco hay necesidad de volver a calcular la masa partible
herencial,
A. Ley Aplicable:
Rgimen vigente. Ley 29 de 1982

Como no hay descendientes, queda vacante el primer orden, y por
tanto pasamos al Segundo orden hereditario
C. Asignatarios:
a, Asignatarios Legales: Como herederos tipo: X y y

Como concurrente: Cnyuge Sobreviviente
(El segundo orden hereditario vigente est compuesto por los ascendientes legtimos,
extramatrimoniales y adoptantes plenos, y por los padres adoptantes simples y consanguneos. Y
como heredero concurrente el cnyuge sobreviviente)

(En eJ segundo orden hereditario la herencia se divide en dos partes: Una legitimara, y otra de
libre disposicin. La mitad legitimaria se divide por partes iguales entre los asgnatarios forzosos
del orden por partes iguales, y de la mitad de libre disposicin se le asigna al cnyuge
sobreviviente una cuota de nivelacin equivalente a los asignatarios forzosos y el remanente se
distribuye por partes iguales entre todos ellos)
Asig.
X
Y
C.S.
Total
1/2 Legitima
60'000.000
60'000.000
120'000,000
1/2 Lib. Disp.

Total
20'000,000
80'000.000
20'000.000
80'000.000
60'000.000
+
80'000.000
20'000.000
240'000.000
120'000.000
E. Distribucin Pasivo Hereditario insoluto' frente a terceros

-'
112 Lib. Disp,

Total
5'833.400
23'333.300
5'833.400
23'333.300
Y
17'500.000
C.S.
+
5'833.400
23'333.400
70'000.000
35'000.000
35'000.000
Total
(Cada asignatario responde de los pasivos herenciales en proporcin a sus derechos)
1/2 Legitima
17'500.000
17'500,000
Asig.
X
6. CANCELAClONES
Hijuela B1 Auto
B2CDT B3 Casa B4
Salario
X
y
B5 Apto. B6
87
Rditos
Acciones
B8
7~'OOO.noo
10'000.000
70'000.1100
C,S,
411'000.001120'000.000
6IrOOO.OoO
Arriendo
10'000,000
80'000.000
80'000.000
160'000.000
40'000,000
Hijuela
Deudas I HfOOO.OOO
Total
TOlal
110'000.000
110'000.000 60'000.000 40'000.000 20'000.000 140'000.000 40'000.000 10'000,000 10'000.000 430'000,000
Ejercicio 5.
Hagamos el mismo ejercicio anterior pero atrasando las fechas 23 aos para entrar a distribuir la
herencia en el segundo orden de la legislacin anterior.
A. Ley Aplicable:
Rgimen anterior a la Ley 29 de 1982

Como no hay descendientes queda vacante el primer orden, y por
tanto pasamos al Segundo orden hereditario
C. Asignatarios:
a. Asignatarios Legales: Como herederos tipo: X y Y

Como concurrente: Cnyuge Sobreviviente
(El segundo orden hereditario vigente est compuesto por los ascendientes legtimos y adoptantes
plenos, y por los padres extramatrimoniales, adoptantes simples y consanguneos. Y como
heredero concurrente el cnyuge sobreviviente)
. .;.. ~.',;: ~..

'
,.
.... .
.'
....:~ ..
".'_'_'
""
....
"''''
'.
267
c. Asgnatarios Donatarios:
,-

(En el segundo orden hereditario la herencia se divide en dos partes: Una legitimaria, y otra de
libre disposicin. La mitad legitimara se divide por partes iguales entre los asignatarios forzosos
del orden por partes iguales, y la mitad de libre disposicin se le asigna al cnyuge sobreviviente)
Asig.
X
y
C.S.
Total
1/2 Legitima
60'000.000
60'000,000
120'000.000
1/2 Lib. Disp.
120'000.000
! 120'000.000
Total
60'000.000
60'000.000
120'000.000
240'000.000
112 Lib. Disp.
Total
17'500.000
17'500.000
17'500.000
17'500.000
,35'000.000
C.S.
35'000.000
Tota)
35'000.000
135'000.000
70'000.000
(Cada asignatario responde de Jos pasivos herenciales en proporcin a sus derechos)
Asig.
X
Y
1/2 Legitim a
6. CANCELACIONES
Hijuela Bl Auto
132CDT B3 Casa 84
85 Apto. 86
Salario
87
Acciones Rditos
88
Arriendo
Total
30-000.000
30-000.000
60'000.000
30'000.000
30'000.000
60'000,000
4()-QOO.00O10-000.000 10'000,000 200'000.000
60'000.0110 40'000.000 20-000.000
Y
. C.S,
Hijuela
Deudas 110'000.000
110'000.000
I
Total
110'000.000 60'000.000 40-000.000 20'000.000 140'000.000 40'000.000 10'000.000 10'000.000 430'000.000
Ejercicio 6.
En el ao actual fallece una persona dejando una casa por valor de $100.000.000 adquirida durante la
vigencia de la sociedad conyugal, el causante realiz una donacin a A por $25.000.000 de una finca
adquirida por compraventa en el ao 2002, y una donacin irrevocable a E, concubina, por
$40.000.000, de un apartamento en las torres blancas, en el centro de la ciudad, adquirido mediante
herencia. El causante deja a A, hijo legtimo, y a B hijo legitimo, y a es cnyuge suprstite.
Lo primero que debe hacerse es verificar la existencia de los elementos de la sucesin: Causante)
Una vez determinada su existencia, es necesario realizar el procedimiento calificatorio de los bienes y
de las donaciones,
Bienes del Causante,
/'
Casa
BS
Donaciones del Causante

1. Finca
2. Apartamento
BS (Se acumula en la sociedad conyugal y en la herencia),

BP (Tan slo se acumula en la herencia).
COMPOSICION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL O SOCIEDAD PATRlMONIAL

1. ACTIVO SOCIAL
A. Activo Bruto
l00.000.000
b. Bienes sociales del Cnyuge Sobrevh'iente.....................
O
Sub-total..
l00.000.000
l. En contra del causante.................................................
2. En contra del Cnyuge Sobrcviviente........................
O
O

l. Donaciones del causante
25.000.000
2. Donaciones del Cnyuge Sobrcviviente.....................
O
Sub-total,
,IIII"
Total Acervo o Activo Social Imaginario
25.000.000
125.000.000
2. PASIVO SOCIAL
A. Pasivo Externo
a. Deudas Sociales del Causante......................................
b. Deudas Sociales del Cnyuge Sobreviviente..............
Sub-total..............................
"
t',
':":"'::.-' ..
'.,
',.:...
.. v'
~'
,;:
l'
"
"
,."
...
,
:','! ",',
oscsn YESlD CSPEDES G.
269
B. Pasivo Interno
b. Recompensa a favor del Cnyuge Sobrcviviente........
Sub ...total.,.............................
,......................................................
3. ACTIVO LQUIDO O GANANCIALES..............................
125.000.000
Total Pasivo Social

4.1 Distribucin Socia)
AB o Imag.
62.500.000
62.500.000
125.000.000
Con)'.
(+)
C.S.
Total
Pasivo soco
O
O
O
Act. Lq, o Gan.

62.500.000
62.500.000
125.000.000

Activo Bruto o Imaginario
Pasivo Social
Activo Liquido o
Gananciales
Socio
(+)
Inicial
62.500.000
Imputacin
R:2S.000.000
Final
37.500.000
Inicial
O
Imputacin
R:
Fillal
O
D:
C.S.
61.500.00
Total
125.000.000
R:
D:
R:
D:
Inicial
Final
37.5QO.OO(}
62.500.000
62.500.000
R:
62.500.000
62.500.000
:
I J 00.000.000
R:
125.000,000 100.000.000
n.
HERENCIA
1. ACTIVO HERENCJAL

..
..
..
Total Activo Bruto
37.500.000
..
37.500.000
2. PASIVO HERENCIAL
a. Deudas Sociales distribuidas a cargo del Causante
E. Porcin Conyugal .............................,.
&
..
.
..
.
..
IUIl
Total Pasivo HerenciaI. ......

..
37.500.000
..
25.000,000


Primer Acervo Imaginario
..
62.500.000
..
14.375.000

.~ : ...; .: .._':'
. i"\J ... , .
.\.._
0... ".0'
..
.. ,", .t.......:" ......, ......
76.875.000
".
,. ""
: ','. '
.. ';'
.
','10.'
,'"
oscss YESID
271
CSPEDES G.
ED=D-(D+A)
/
ED= 40.000.000 - (40.000.000+62.500.000)

4
ED= 40.000.000 - (102.500.000)
4
ED= 40.000.000 - 25.625.000
ED= 14.375.000
A. Ley Aplicable: Ley 29 de 1982
B. Orden Hereditario: primero
C. Asignatarios:
a. Asignatarios Legales: A. B, es (pe).

c. Asgnatarins Donatarios: E
Asig.
A (HL)
B (HL)
CS (PC).
112 Legitima
19.218.750
19.218.750
No reci be por no ser
Absoluta ni relativamente
pobre.
1/4 Mej.
1/4 Lib. Disp.
9.609.375
9.609.375
2.421.875
2.421.875
O
14.375.000
E(Donatario)
Total
31.250.000
31.250.000
{Se le
O
14.375.000
ronfirma).
Total
38.437.500
19.218.750
19.218.750
76.875.000
Asig.
Total
1/2 Legitima
1114Mej.
1/4 Lib. Disp_. Total
6. CANCELACIONES
Total
Hijuela
Imputacin
25.000.000
Heredero A
Heredero B
Casa
6.250.000 31.250.000
31.250.000 31.250.000
62.500.000 62.500.000
Cnyuge
GANANCIALES
Total
25.000.000 100.000.000 125.000000
Ejercicio 7.
En el ao actual se declara judicialmente la muerte presunta de una persona que deja la siguiente
composicin familiar: cnyuge sobreviviente de matrimonio vigente del ao 2000~ en el matrimonio se
procrearon dos hijos, A y B, quienes conmurieron en el ao 2002 sin dejar descendencia. Por su parte
el causante tena un hijo natural D debidamente reconocido quien manifest en el proceso de sucesin
repudiar la herencia. El causante fue hijo legtimo de X yY, el primero fallecido en 1970 y el segundo
fallecido en 1975. X y Y son padres legtimos de M y N, quienes son hermanos de doble conjuncin
del causante. De otra parte X tuvo un hijo natural ) mientras que y tuvo un hijo natural O. Tanto
como O son hermanos de simple conjuncin.
El causante deja la siguiente composicin patrimonial:
1) Una casa ubicada en Cartagena adquirida en el ao 1995 mendiante compraventa por valor de
$300.000.000 mete
2) Una finca adquirida mediante prescripcin adquisitiva de dominio, en el ao 2001 por un valor de
$240.000.000 mete
3) Bienes de uso personalsimo por un valor de $60.000.000 mete
4) Semovientes por $20.000.000 mete
5) Acciones por $10.000.000 mete

6) Joyas por $5.000.000 mete
7) Ttulos valores por $5.000.000 mete

El cnyuge sobreviviente tiene la siguiente composicin patrimonial al momento de la muerte del
causante:
1) Un apartamento adquirido en el ao 2002, vlidamente subrogado a una casaquinta que adquiri
mediante compraventa en el ao 1980 por $144.000.000 mete
2) Bienes muebles
por $20.000.000
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mete
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","",'
273
3) Dinero en una cuenta de ahorros por $15.000.000 mete

4) Rditos de alquiler de] apartamento por $5.000.000 mete
El causante deja las siguientes deudas:
1) Deuda para viajar con E a Toscana en el ao 1999, actualmente exigible por $50.000,QOOrncte
2) Deuda para enviar a D a terminar sus estudios de doctorado en los Estados Unidos por $60.000.000
mete, actualmente exigible.
3) Deuda hipotecaria, actualmente exigible, para adquirir la casa en Cartagena, por $130.000.000 mete.
El causante deja en su testamento un legado de gnero por valor de 40.000,000 a favor de la Facultad
de Derecho, para ser invertidos en la adquisicin de libros y equipos para los estudiantes.
Como podemos dilucidarlo en el presente ejercicio existe causante, que es la persona que se declara
presuntamente fallecida, se toma como fecha de muerte el ltimo da del bienio contado este tiempo
desde la ltima fecha en que se tuvo noticias de la persona.
Una vez determinada su existencia, es necesario realizar el procedimiento calificatorio de los bienes y
de las donaciones, en el evento en que existieran en nuestro inventario. Estos procedimientos nos
conducirn hacia la determinacin de la herencia lquida. que es el segundo elemento de la sucesin.
Para cuando finalmente realicemos la distribucin determinar el ltimo elemento: el asignatario,
Composicin patrimonial del causante (calificacin):

1) Una casa adquirida en el ao 1995 mendiante compraventa por valor de $300.000.000 mete, se trata
de un bien propio y exclusivo (BP) del causante, debido a que lo adquiri antes de la vigencia de la
sociedad conyugal.
2) Una finca adquirida mediante prescripcin adquisitiva de dominio, en el ao 2001 por un valor de
$240,000.000 mete, se trata de un bien propio y exclusivo (BP) del causante, debido a que si bien lo
adquiri durante la vigencia de la sociedad conyugal, la posesin se inici antes de celebrado el
matrimonio, es decir la causa es anterior a la sociedad conyugal.
3) Bienes de uso personalsimo por un valor de $60.000,000 mete, se trata de bienes propios (BP) del
causante.
4) Semovientes por $20.000.000mcte. Estos bienes son bienes sociales del causante (BS): se tienen
como muebles, como no sabemos la fecha de adquisicin entonces se aplica la presuncin de que son
sociales.
5) Acciones por $10.000.000 mete. Estos bienes son bienes sociales del causante (8S)) se tienen como
muebles, como no sabemos la fecha de adquisicin entonces se aplica la presuncin de que son
sociales.
6) Joyas por $5.000.000 mete. Estos bienes son bienes sociales del causante (BS), se tienen como
muebles, como no sabemos la fecha de adquisicin entonces se aplica la presuncin de que son
sociales.
7) Ttulos valores por $5.000.000 mete. Estos bienes son bienes sociales del causante (BS), se tienen
como muebles, como no sabemos la fecha de adquisicin entonces se aplica la presuncin de que son
sociales.
Deudas del causante (calificacin):
1) Deuda para viajar con E a Toscana en el ao 1999, actualmente exigible por $SO.OOO.OOOmcte.Se
trata de una deuda propia (DP), pues esta deuda no beneficia en nada a la sociedad; se trata de una
deuda para un placer propio del causante.
2) Deuda para enviar a D a terminar sus estudios de doctorado en los Estados Unidos por $60.000.000
mete, actualmente exigible. Se trata de una deuda propia (DP), pues esta deuda no beneficia en nada a
la sociedad, se trata de una deuda que el causante adquiri para beneficio de un descendiente no
comn.
3) Deuda hipotecaria, actualmente exigible, para adquirir la casa en Cartagena, por $130.000.000 mete.
Se trata de una deuda propia (DP) adquirida para la adquisicin de un bien propio y exclusivo que en
nada beneficia a la sociedad.
El cnyuge sobreviviente tiene la siguiente composicin patrimonial al momento de la muerte del
causante:
1) Un apartamento adquirido en el ao 2002, validamente subrogado a una easaquinta que adquiri
mediante compraventa en el ao 1980 por $144.000.000 mete. Este es un bien propio (BP) del
cnyuge sobreviviente, pues fue subrogado vlidamente a un bien propio exclusivo que se haba
adquirid con antelacin a la vigencia de la sociedad conyugal.
2) Bienes muebles por $20.000.000 mete. Estos bienes son bienes sociales del causante (BS), como
no sabemos la fecha de adquisicin entonces se aplica la presuncin de que son sociales.
3) Dinero en una cuenta de ahorros por $15.000.000 mete, el ttulo es el contrato de depsitos estos
dineros se tienen como bienes sociales (BS), como no sabemos la fecha de adquisicin entonces se
aplica la presuncin de que son sociales.
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275
OSCAR YESID CSPEDES G,
4) Rditos de"alquiler del apartamento por $5.000.000 mete, estos rditos son sociales por remisin"
expresa del Cdigo Civil) aun cuando provenga de un bien propio exclusivo.
.
COMPOSICION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL O SOCIEDAD PATRIMONIAL

1. ACTIVO SOCIAL
A. Activo Bruto
Bienes sociales del causante
3.
Sub-total
40.000.000
40.000.000
80,000.000

1. En contra del causante
2. En contra del Cnyuge Sobreviviente,
,uu
"""..........................
O
O

2, Donaciones del Cnyuge SobreYviente.....................
Sub-total. ..... u.... "..,..u;...........
Total Acervo o Activo Sociallmaginario...................................
O
O
O
O
2. PASIV O SOCIAL
A. Pasivo Externo
a. Deudas Sociales del Causantc......................................
b. Deudas Sociales del Cnyuge Sobreviviente..............
Sub ...total ...... n........................
b. Recompensa a favor del Cnyuge Sobrevivicntc........
B. Pasivo Interno
Sub--total.~"uu.U"UI",.",,....c.:
,
Total Pasivo Social.' ..'~.'.'.'..'..."'.' ...'..'...'..

/
I "".'
~U,t ..
3. ACTIVO LQUIDO O GANA~CIALES..............................
80.000.000

AB o lmag.
Cony.
Pasivo soco
40.000.000
40.000.000
80.000.000
(+)
C.S.
Total
Act. Li.q. o Gan.

40.000.000
40.000.000
80.000.000
O
O
O
Socio
Activo Bruto o
Imaginario
lnlclal Imputacin Final
, (+)
C.S.
Pasivo Social
Activo Lquido
o Gananciales
Inicial
Imputacin
R:
D:
R:
R:
R:
Inicial
Filial
Final
O:
Total
R:
R:
D:
i
:
11. HERENCIA
1. ACTIVO HERENCIAL

menos recompensas a su favor.........................................
40.000.000
B. Bienes Propios del Causante..............................................
600.000.000
.
Total Activo Bruto...........
640.000.000
2. PASIVO HERENCIAL
..
277 .
a. Deudas Sociales distribuidas a cargo del Causante

E. Porcin Conyugal,
..,
...
..
.
o
240.000.000
O
..
,
O
O
Total Pasivo Herencial .......
240.000.000
..
400.000.000


Primer Acervo Imaginario
..

A. Ley Aplicable: Ley 29 de 1982
B. Orden Hereditario: tercero
C. Asignatarios:
a. Asignatarios Legales: M (HDe), N (HDe), (HSC), O (HSe) es (Heredero).
b. Asignatarios Testamentarios: La Facultad de Derecho.

Asig.
Libre Disposicin
60.000.000
60.000.000
30.000.000
30.000.000
180.000.000
40.000.000
400.000.000
M (HDe)
N (HDC)
(HSC)
O (HSC)
es (Heredero).
La FacilItad dr Dmcho.
Total
Total.
60.000.000
60.000.000
30.000.000
30.000.000
180.000.000
40.000.000
400.000.000
En este orden hereditario toda la herencia es de libre disposicin, es decir los herederos
concebidos por el legislador son los denominados herederos voluntarios, y no forzosos, por lo
tanto es dado al causante excluirlos de la posibilidad de heredarlo, sin que por ello este afectado
derecho alguno. El cnyuge funge como un verdadero heredero legal en esta sucesin, en este
orden hereditario. En este caso en concreto entonces, se debe atender para la distribucin del
activo, primero Jo que diga el testamento o la donacin, en este caso existe una asignacin
testamentaria para la Facultad de Derecho, la cual es tenida en cuenta, luego se debe distribuir
conforme con los mandatos de la ley, y la ley preconiza que la mitad se da al cnyuge}' la otra
mitad del activo lquido se adjudica a los hermanos, distinguiendo entre hermanos de dohle
conjucin y hermanos de simple conjucin, los primeros con respecto a los segundos reciben una
doble couta.
E. Distribucin Pasivo Hereditario insoluto frente a terceres
!Asig.
M (HDC)
N (HDC)
(HSe)
O (HSC)
es (Heredero],
Total
Libre Disposicin
40.000.000
40.000.000
20.000.000
20.000.000
120.000.000
240.000.000
Total.
40.000.000
40.000.000
20.000.000
20.000.000
120.000.000
240.000,000
(El pasivo hercncial se distribuye en proporcin a los derechos adquiridos por cada asignatario
del orden, el cnyuge sobreviviente tambin participa de este pasivo por cuanto es heredero de
este orden)
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279
6. CANCELACIONES
TOTAL
ASIGNATARlOS
BIENES
M
es
DEUDAS
Casa
5.000.000
5.000.000
5,000,000
S.OOO.OOO
Finca
3.000.000
5.000.000
5.060.000
S,ooa.ouo
Bienes
Personasimos
15,000,000
15.000.000
15,000.000
15.000.000
60,000.000
Semovientes
5,000.000
5.000,000
5,000.000
5.000.0(10
20.000.000
2,500.000
2.500.000
BOO.OOO
2.500,(100
10.000.000
Joyas
1,250.000
1,250.000
1.2~0.000
1.250.000
5.000.000
Tulos Valores
1.250.000
1.250.000
1.250,000
1,250.000
5.UOO.000
Muebles
5.000.000
5.000.000
5.000.000
S.OOO.OOO
20.000.000
Dinero
3.750.000
3.750,000
3,750.000
3,750,000
15.000.000
Rditos
1.250.000
1.250.000
1.250.000
1.250.000
5,000.000
V\I,OR
60.000.000
60,000.000
30.000.000
30.000.000
Acciones
280.000.000
300.000,000
240.000,000
220.000,000
I
I
t>ERECHO
IlER.
2l0,OOO.OOO
280,000.000
680,000.000
CAPITULO XIII
PRICElIIE IICElIII
El proceso de sucesin es uno de los denominados procesos de liquidacin.tiene una naturaleza de jurisdiccin
voluntaria, ante todo porque se pretende mediante este proceso liquidar, la herencia que dej el causante, y la
sociedad conyugal, si existe cnyuge sobreviviente, en el entendido en que se presume la existencia de la
sociedad conyugal entre las personas unidas por el vnculo matrimonial, por otra parte puede liquidarse la
sociedad patrimonial mientras que se aporte al proceso la sentencia que. declara la existencia de una unin .
marital.
CUADRO SINOPTICO DEL PROCESO DE SUCESION
1. Muerte del Causante
5. Audiencia
de INVENTARIO
2. Demanda en debida forma

y anexos
Y AVALOS,
3. Apertura de la Sucesin
AUla de apertur a'
6. Traslado y objeciones
al inventario y avalo
3 dlas.
8. a) Venla de bienes
para el pago de deudas.
7. Si no hayobjeclones
APROBACION DE LOS INVENTARIOS Y AVAWOS
Si existen; INCIDEl\TE DE OBJECIONES all y A.
9. a) DECRETO DE POSESION
EFECTIVA DE LA HERENCIA.
Con la orden de Inscripcin en el
Registro de Instrumentos Pblicos.
b) Entrega de legados de
4. Emplazamiento
10 das
Publicaci6n en Radio y Peridico
10. Presentacin de la
PARTICION
especie.
b) DECRETO DE PARTlCIO~ y
DES1GNACJON DEL PARTIDOR
11. a) Sin Objeciones a la PARTICION
12.
SENTENCIA
APROBATORIA
/
b) Con Ohjeciones a la PART1C10N
-+
DE LA PARTICION
***
INCIDENTE
13. a) Remate de Bienes de la Hijuela de Deudas.
14. Panicin Adicional.
b) Entrega de Bienes a los 8djudcal~rios.
ti reconocimiento de interesados va desde que se declare abierto el proceso hasta antes de preferirse la sentencia aprobatoria. de la particin o
adjudicacin de bienes,
" El tnmno de Administracin de la Herencia se extiende desde la apertura del proceso de sucesin, hasta cuando se ejecutorie la sentencia aprobalOria
de la particin o adjudicacin de bienes
La sentencia aprobatoria de la Particin no es apelable,
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281
MEDIDAS CA UTELARES
En el proceso de sucesin adems de las medidas cautelares convencionales existen otras medidas
especiales las cuales ya hemos estudiado en el capitulo de los elementos de la sucesin! dentro del
elemento herencia, en el tem proteccin de la herencia:
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1, Guarda y aposicin de sellos,
J. Medidas policivas,
2. Embargo y secuestro provisional de

los bienes cuya propiedad se sujeta a
2. Secuestro definitivo
registro, que estn en cabeza del

causante,
3. Embargo de los que pertenezcan al

cnyuge sobreviviente y que formen
parte del haber de la sociedad
conyugal.
4. Declaracin de yacencia
MEDIDAS PREPARATORIAS EN SUCESIONES TESTADAS

Existen ciertas medidas preparatorias en caso de existir testamento en cualquiera de sus expresiones, de
manera general estas medidas sao:
l. La apertura y publicacin judicial del testamento cerrado en caso de oposicin.
2, La publicacin del testamento otorgado ante cinco testigos.
3. La reduccin ha escrito del testamento verbal.
TRMITE DE SUCESIN
En primer lugar hay que sealar que existen dos rutas, la una procesal y la otra procedimiental para
liquidar las sucesiones testadas, intestadas o mixtas, el proceso de sucesin contenido en el Cl'C y el
trmite notarial previsto en el decreto 902 de 1988.
LA DEMANDA
LEGITIMACJON
Desde el fallecimiento de una persona} cualquiera de los interesados podr pedir la apertura del proceso
de sucesin. Estn autorizados legalmente para solicitar la apertura procesal de la sucesin
1 El albacea.
2 El curador de la herencia yacente.
3. Los herederos presuntos testamentarios o abintestato .
. 4. El cnyuge sobreviviente.
5. Los legatarios.
6. Los socios de comercio del causante.
7. Los fideicornisarios.
8. Todo aquel acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito.
CONTENIDO DE LA DEMANDA
Debe reunir los requisitos generales de toda demanda y los especiales exigidos por la ley, la demanda
debe contener:
1. El nombre y vecindad del demandante e indicacin del inters que le asiste para proponerla.
2. El nombre y el ltimo domicilio del causante.
3. Una relacin de los bienes de que se tenga conocimiento, relictos o que formen el haber de la
sociedad conyugal.
4. Una relacin del pasivo que grave la herencia y del que exista a cargo de la sociedad conyugal.
5. La manifestacin de si se acepta la herencia pura y simplemente o con beneficio de inventario,
cuando se trate de heredero. En caso de guardarse silencio sobre este punto se entender que se acepta
en la segunda forma.
La demanda presentada por un asignatario a ttulo singular implica la aceptacin del legado; la del
albacea: la de su cargo. En ambos casos, la peticin de medidas cautelares implica dicha aceptacin.
ANEXOS DE LA DEMANDA
Con la demanda debern presentarse los siguientes anexos:
1. La prue ba de la defuncin del causante.
2. Copia del testamento y de la escritura de protocolizacin de las diligencias a que se refiere el
capitulo 1, si fuere el caso.
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283
3. Las pruebas de estado civil que acrediten el grado de parentesco del demandante con el de cujus, si
se trata de sucesin intestada.
4. La prueba del matrimonio s el demandante fuere el cnyuge sobreviviente.
5. La prueba del crdito invocado, si el solicitante fuere acreedor hereditario.

LAS PRUEBAS EN EL 'PROCESO DE SUCESIN
1. PARTICULARIDADES
El rgimen probatorio sucesoral tiene particularidades en cuanto a la oportunidad, los medios y su
aplicacin.
a. Oportunidad probatoria:
Se refleja en los anexos de la demanda o acompaados a ciertas actuaciones para las cuales es preciso
aportarlas (la dm, la solicitud de reconocimiento, etc.)
No es un periodo en el proceso, por consiguiente, no hay periodo probatorio en primera instancia. La
2da presume ya efectuadas las pruebas y no recibe ninguna; el que no las present en primera instancia
an por fuerza mayor, tiene que abrir otro proceso para demostrarlo. Art. 361 e.p.c.
b. Medios: Por regla general es la prueba documental (estado civil, testamentos, etc.)
2. HECHOS BSICOS DE LA SUCESIN
En el proceso debern probarse:

a. La sucesin-(hecho bsico que debe probarse) -Se prueba probando los hechos que se refieren
a sus elementos.
b.. El inters- si fuere el caso.
LAS PRUEBAS EN EL PROCESO SUCESORAL

.....
:
.' t"ffl.:CHPS BASICOS,D.E,~;L;~($.JJCESJ.ON
.. ,
":":'r, .,: .. ;;,;;'~;:',' '.'~c
"
Difunto, herencia y asignatario

Registro civil de defuncin
1. Difunto
2. Herencia
Prueba directa: necesaria para desvirtuar
Presuncin Legal Herencial (O Social) presuncin cuando hay conflicto entre
interesados o terceros, respecto de los
bienes.
3. Deudas (se presume que no existen)
Requiere plena prueba de crditos, es decir
ttulos ejecutivos, con obligaciones claras,
expresas o exigibles, o en su defecto la
anuencia de los herederos respecto de la
existencia de la obligacin o deuda
4. Asignatario:
En principio no requiere prueba
No obstante para la elaboracin del
inventario se requiere plena prueba e
intervencin legal del legitimado para ello;
para la conclusin del proceso (particin y
aprobacin) es necesaria la prueba de
sucesor o sucesores: capacidad (por el
hecho de ser persona), dignidad (se
presume Iegalmente), vocacin sucesoral
(segn ley, testamento o donacin).
I 5. Inters sucesoral o del tercero
La mayora de las veces se le otorga al
asignatario .
. . .., :':
.':
..:':..
':.";';II. HECHOS ESPECIFICS,~i~ .
Deben probarse segn las circunstancias procesales

1. Carga de la prueba
corresponde a quien le de inicio al trmite
y si ya se inicio slo en lo que fuere
pertinente
2. Defuncin
Copia del acta de defuncin o can certificado expedido con base en ella.
2.1. Inexactitudes con respecto a la partida de defuncin
2.1.1.Vida del presunto difunto por
reaparecimiente
2.1.2. Inexactitudes trascendentes sobre
el nombre o apellido
2.1.3. Inexactitud sobre la fecha cuando
I es trascendente
puede demostrar su propia vida mediante

una actuacin personal ante juez o
secretario o certificacin de vida notarial .
haciendo prevalecer la prueba autentica
del estado civil (copia del acta) yen caso
de varias podra acudirse a otras pruebas
complementarias
Correccin del registro
'.:
oo",
.....
':~'
'\
3. Capacidad e incapacidad
3.1. Capacidad
Queda demostrada con la prueba de la existencia de la persona
3.1.1. Persona natural
presentacin personal del poder
3.1.2. Menores incapaces y ausentes
copia del registro de nacimiento
3.1.3. Apenas concebido
prueba autentica del embarazo
3.1.4. Prueba implcita
la copia el registro civil de matrimonio
supone la existencia del cnyuge'
3.2. Inexistencia
3.2.1. Concreta
3.2.2. Abstracta
Prueba de la defuncin
Negacin indefinida: releva de la carga de
la prueba
3.3. Persona jurdica
3.3.1. Existencia
prueba que corresponda a cada persona

jurdica (generalmente con el certificado
de existencia o reconocimiento y de
gerencia orepresentacin legal)
3.3.2. Inters de la persona jurdica
se crea con el testamento y debe
demostrarse con este
3.4. Inhabilidad sucesora]
Asignacin testamentaria dejada a inhbil corresponde un proceso ordinario de
(se presume valida)
nulidad y la prueba es la copia de la
sentencia
4. Dignidad e indignidad
4.1. Dignidad
demostrada la capacidad se presume
4.2. Indignidad (debe ser probada por Copia autentica ejecutoriada de indignidad
quien la alegue para excluir al indigno) o la transaccin que la admite y que pone
impedir que sea reconocido, dar lugar ala fin al proceso ordinario de indignidad
representacin
legal,
sustitucin
testamentaria o acrecimiento.)
5. Estados civiles
5.1. Actual medio de prueba
copia del acta o folio del registro civil
correspondiente al certificado del notario
expedido con base en aquella
5.2. Calidad de cnyuge
Acta civil de matrimonio o certificado
notarial expedido sobre la misma.
5.3. Matrimonio en el extranjero
copia del documento expedido conforme a
la ley extranjera) al copia extendida ante el
agente consular de Colombia o la copia de
registro de certificado de matrimonio
cuando se ha inscrito en la notaria primera
de Bogot con base en los documentos
extranjeros
5.4. Parentesco de hijo
copia del registro de nacimiento y copia
5.4.1. Hijo legitimo
285
5.4.2. Hijo extramatrimonial
5.4.3. Hijo adoptivo pleno
s.s. Los dems descendientes

5.6. Para la sucesin intestada
5.7. Los padres
del regisro.de matrimonio de sus padres

respecto de la madre con al prueba del
nacimiento que indique el nombre de
quien tuvo el parto, respecto del padre con
al copia del registro de nacimiento en el
que este haya sido por lo menos el
firmante o se indique el acto voluntario o
judicial por medio del cual se reconoci.la
paternidad natural
copia del registro de nacimiento, la del
matrimonio cuando este hubiera hecho la
adopcin, o el 'certificado donde se recoja
la adopcin
los nietos demostrarn su calidad de hijo y
que su padre o madre tiene la calidad de
hijo con respecto al causante) igual los
dems descendientes
demostrar la falta de descendiente o
descendientes ms prximos a aquel que
pretenda suceder
demostrando que el causante tiene la
calidad de hijo, no es necesario probar la
no existencia de descendientes o del
cnyuge, basta negar su existencianegacin indefinida que releva de la carga
de la prueba
5.8. Iguales reglas para dems

ascendientes, hermanos y sobrinos
Estos ltimos no requieren demostrar la

inexistencia de herederos preferenciales
basta la negacin indefinida, pero si es por
representacin legal deben demostrara la
falta de quien se pretende representar
(padre o madre)
5.9. La prueba de pertenencia a un Por regla general no se requiere prueba
orden sucesora]
alguna del orden en el cual se va a suceder,
amenos que por otro inters concreto surja
la controversia en particular.
La prueba es incesara debido a la delacin
sustancial y procesal de nuestro rgimen
sucesoral: la ley llama a todos a heredar o
repudiar
.
La prueba es necesaria: es indispensable la
prueba relativa a herederos cuando existe
controversia cobre los mismos, esto es,
cuando habindose reconocido
un
heredero, se presenta otro de mejor
derecho, a este ltimo le corresponde
probar su vocacin de orden preferencial
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oscaa vssin
287
CSPEDES G.
6. Inexactitudes sobre prueba en el estado civil

6.1. Vida del asignatario
Intervencin indirecta a travs,. de

representantes legales,. y estn fallecidosdemostrada la existencia con registro de
nacimiento corresponde a los dems
interesados demostrar su defuncin
6.2. Inexactitud del nombre del Tratamiento similar al indicado para
causante
inexactitud del nombre del causante, con
la diferencia de que en este caso es mas
probable acudir a ]as correcciones
notariales, administrativas, judiciales.
6.3. En caso de suplantacin
Puede acudirse al as pruebas idneas
(defuncin de quien aparece en el registro
alegado, testimonio, etc.)
6.4.Inexactitud probatoria de la calidad Es necesaria la prueba matrimonial de Jos
de legtimo o extramatrimonial del hijo padres
6.5. El hijo de mujer casada que no es del marido
Hay presuncin de legitimidad mientras no se haya hecho la impugnacin o el
desconocimiento en debida forma. Veamos que pasa
6.5.1. Sucesin del marido
Si fallece el marido y el hijo gozar de la
presuncin de legitimidad, este 1timo
podr intervenir en el proceso de sucesin,
y corresponde a los dems interesados la
accin ordinaria de impugnacin de
paternidad. Aquel proceso puede constituir
causa de suspensin del proceso de
.,
sucesion
6.5.2. Sucesin del verdadero padre
es necesario impugnar la paternidad

legtima e investigar la paternidad
extramarrimonial en proceso ordinario
6.6. Hijo de mujer casada que ha sido reconocido ilegalmente como natural
Deficiencias o inexactitudes en el registro
6.6.1. Sucesin del marido
Si se nuestra probada la presuncin y el
reconocidito, debe prevalecer
la
presuncin de legitimidad
6.6.2. Sucesin del padre natural
igual solucin que el anterior
6.7. Presunto hijo legitimo de un matrimonio
No es hijo de ninguno de los cnyuges o lo es de solo uno de ellos
6.7.1. Sucesin del verdadero padre o es intrascendente que aparezca como hijo
madre
de otros
6.7.2. Sucesin del falso padre o madre Los registros civiles pueden ser tachados
de falsos, se suspende la particin y se
excluye como heredero
6.8. Existencia de varios registros
Prevalece el primero salvo que haya armona entres el primero y los posteriores
7. Otras pruebas
Prueba es susancialmenie documental. El
7.1. Pruebas testamentarias'
testamento publico o abierto se demuestra

con la copia autentica que lo contiene y los
, dems testamentos (pblico ante testigos,
cerrado o verbal) con la copia autentica del
mismo testamento o copia autentica de la
escritura de protocolizacin.
.
Tiene el carcter de plena prueba. Tiene
alcance no solo respecto del otorgamiento

y el testamento mismo) sino tambin cada
uno de los aspectos testamentarios que
aquel recoge, en su contenido enunciativo
y dispositivo
7.1.1. Aspectos que no son susceptibles de probarse en esta forma o lo son en
forma relativa
7.1.1.1.
Reconocimiento
extramatrimonial
de
hijo
es indispensable copia autentica del

registro civil de nacimiento que recoja el
reconocimiento
7.1.1.2. Poder: la disposicin del causante
que designa apoderado para la sucesin
7.1.1.3. Deudas: confesadas en el
testamento es insuficiente
es insuficiente el poder lo deben otorgar

los respectivos apoderados
se requiere prueba sumaria adicional o

aceptacin por los herederos el cnyuge
sobreviviente
7.1.1.4. En ocasiones se requiere prueba la del cumplimiento del hecho colocado
como condicin de una asignacin
adicional
testamentaria
7.1.1.5. Tacha de falsedad una vez Probada la falsedad pierde su fuerza
aportada
probatoria, pero puede. debatirse aspectos
de fondo en proceso ordinario.
La interpretacin de la prueba corresponde
al juez
7.2. Negocios y hechos sucesorales
7.2.1. Negocios sucesoraIes
7.2.2. Negocios
relacionados
Por fuera del proceso se prueban con

escritura y si son del proceso la prueba se
encuentra en el respectivo expediente
con la Igual que la anterior
sucesin
7.2.3. Otros hechos y negocios
Circunstancias accidentales
medios probatorios pertinentes
7.3. Pruebas fiscales
Que intervienen en el proceso de sucesin son generalmente documentales.
7.3.1. Documentos fiscales - ejemplos
acudir
copia autentica de la ultima declaracin de

renta del causante o certificacin de que
no estaba obligado a declarar, copia de la
ultima declaracin de renta del cnyuge

sobreviviente, copia autentica de los
ttulos de adquisicin) certificados
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l 7.3.2. Otras Pruebas
7.3.3. Valoracin judicial
7.3.4. Valoracin administrativa
289
catastrales, copia o fotocopia de la

,declaracin de renta de la persona de quien
el difunto o su cnyuge adquieran el bien,
certificaciones de la caja agraria, pruebas
de
disminuciones
o
aumentos
patrimoniales, etc.
Confesin que hacen los interesados en al
elaboracin del inventario y dictamen '
pericial que sirve de base al avalo judicial
Apreciacin en conjunto de pruebas
fiscales
Las partes pueden intervenir las partes
para expresar su acuerdo desacuerdo.
Es autnoma pero limitada,
Excepcionalmente las decisiones judiciales
del proceso de sucesin tienen incidencia
en lo fiscal, ero son obli atorias
APERTURA DEL PROCESO DE SUCESION

No debemos confundir con la apertura sustancial que ya estudiamos en la parte dedicada a la apertura,
y que se verifica desde la muerte del causante generando efectos especiales como por ejemplo la
posesin legal.
En todo caso presentada la demanda con los requisitos legales y los anexos, el juez declarar abierto el
proceso de sucesin y ordenar el emplazamiento de todos los que se crean con derecho para intervenir
en l! por edicto que se fijar durante diez das en la secretara del juzgado y se publicar por una vez,
en un diario que a juicio del juez tenga amplia circulacin en el lugar, y en una radiodifusora local si la
hubiere,
EMPLAZAMIENTO
El emplazamiento de quien deba ser notificado personalmente proceder en los siguientes casos:
1, Cuando la parte interesada en una notificacin personal manifieste que ignora la habitacin y el lugar
de trabajo de quien debe ser notificado,
2. Cuando la parte interesada en una notificacin personal manifieste que quien debe ser notificado se
encuentra ausente y no se conoce su paradero.
AUTO DE APERTURA DEL PROCESO
Se trata de una providencia que dicta el juez del conocimiento que tiene como finalidad iniciar o no el
proceso, se pueden distinguir dos tipos, segn sus efectos, recordemos que los efectos son formas de
conceder el funcionario judicial correspondiente el reCUrSO de apelacin. Dichas formas estn
relacionadas con la competencia de quien conceda el recurso para seguir o no actuando mientras el
superior lo resuelve.
,
Auto negativo de la apertura: el auto que niega la apertura del proceso es apelable en el efecto
suspensivo. Es decir, al funcionario de primera instancia (a quo) se le suspende la competencia apenas
dicte la providencia de sustanciacin en la cual admite dicho recurso,
Auto positivo de la apertura: el auto que declara abierto el proceso de sucesin es apelable en el
efecto devolutivo. Es decir, al funcionario judicial que concede el recurso no se le suspende la
competencia,
,
RECONOCIMIENTO DE INTERESADOS
Para el reconocimiento de interesados se aplicarn las siguientes reglas:
1. En el auto que declare abierto el proceso, que acabamos de analizar, se reconocern los herederos)
legatarios, cnyuge sobreviviente y albacea que hayan solicitado su apertura, si aparece la prueba de su
respectiva calidad.
.
2. Los acreedores podrn hacer valer sus crditos dentro del proceso hasta que termine la diligencia de
inventario, durante la cual se resolver sobre su inclusin en l.
3. Desde que se declare abierto el proceso hasta an1es de proferirse la sentencia aprobatoria de la
particin o adjudicacin de bienes, cualquier heredero o legatario) el cnyuge sobreviviente o el
albacea podrn pedir que se les reconozca su calidad. Si se trata de heredero, entonces deber
manifestar si acepta la herencia pura y simplemente o con beneficio de inventario. En caso de que
guarde siJcncio se entiende que acepta de la segunda forma.
Si la asignacin estuviere sometida a condicin suspensiva, deber acompaarse la prueba del hecho
que acredite el cumplimiento de la condicin.
4. Cuando se hubieren reconocido herederos y se presenten otros, slo se les reconocer si fueren de
igualo de mejor derecho.
La solicitud de quien pretenda ser heredero de mejor derecho se tramitar como incidente, sin perjuicio
de que la parte vencida pueda hacer valer sus pretensiones por la va ordinaria.
5. El adquirente de todos o parte de los derechos de un asignatario, mediante cesin, podr pedir desde
que se declare abierto el proceso hasta antes de proferirse la sentencia aprobatoria de la particin o
adjudicacin de bienes, que se le reconozca como cesionario, para Jo cual a la solicitud acompaar la
prueba de su calidad.
6. Cuando al proveer sobre el reconocimiento de un interesado el juez advierta deficiencia en la prueba
de la calidad que invoca o en la personera de su representante o apoderado, lo denegar hasta cuando
aquella se subsane .
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"7. Los autos que acepten o nieguen el reconocimiento de herederos,
legatarios, cesionarios y cnyuge
sobreviviente, lo msmo que los que decidan el incidente presentado por heredero de igual o mejor
derecho, son' apelables en el efecto diferido- es decir, se suspende el cumplimiento de la providencia
apelada: pero si al mismo tiempo resuelven sobre apertura de la sucesin, el efecto del recurso ser el
indicado en el artculo 589 del CPC.
REQUERIMIENTO
PARA ACEPTAR LA HERENCIA
Todo interesado en un proceso de sucesin podr pedir antes o despus de su iniciacin) que se requiera
a cualquier asignatario para que declare si acepta o repudia la asignacin que se le hubiere diferido, y el
juez ordenar el requerimiento si la calidad de asignatario aparece en el expediente, o el peticionario
presenta la prueba respectiva. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquiera
persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta
das siguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario, o de estar situados los bienes en
lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un
ao. Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr
implorar las providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda
hereditaria o testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos. El
heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin. Si el
asignatario ausente no compareciere: por s o por legtimo representante, en tiempo oportuno, se le
nombrar curador de bienes que le represente, y acepte por l con beneficio de inventario. Este plazo
que concede el juez se conoce como Jus deliberandi.
En todo caso si se ignora el paradero del asignatario y este carece de representante o apoderado, se le
emplazar en la forma indicada en el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil. Surtido el
emplazamiento, si no hubiere comparecido se le nombrar curador ad Iitem, a quien se le har el
requerimiento para los fines indicados en el primer inciso. El curador ad litem del heredero proceder
como indican los artculos 486 y 575 del Cdigo Civil, y representar al ausente en el proceso hasta su
apersonamiento, Sostiene el 486 que el tutor o curador no podr repudiar ninguna herencia deferida al
pupilo sin decreto judicial, con conocimiento de causa) ni aceptarla sin beneficio de inventario. Y el
575 que el curador de los bienes de una persona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador
de los derechos eventuales del que est por nacer, estn sujetos en su administracin a todas las trabas
de los tutores o curadores y adems se les prohibe ejecutar otros actos administrativos que los de mera
custodia y conservacin y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas de sus
respecu vos representados.
ACEPTACIN POR LOS ACREEDORES DEL ASIGNATARIO.
Con el fin de iniciar el proceso de sucesin o para intervenir en l, mientras no se haya proferido
sentencia aprobatoria de la particin o adjudicacin de bienes) cualquier acreedor de un heredero o
legatario que hubiere repudiado la asignacin, podr solicitar al juez que lo autorice para aceptarla
hasta concurrencia de su crdito, para lo cual deber afirmar bajo juramento, que se entender prestado
por la presentacin del escrito, que la repudiacin le causa perjuicio.
El juez conceder la autorizacin si 'se acompaa ttulo que pruebe el crdito, aunque est sujeto a plazo
o condicin pendiente. El auto que niega la solicitud durante el curso del proceso es apelable en el
efecto diferido; el que la concede en el devolutivo.
.-
REPUDIACIN DE ASIGNACIONES A FAVOR DE INCAPACES O AUSENTES.

El juez podr autorizar la repudiacin de una asignacin en favor de un incapaz o un ausente si se
demuestra que la aceptacin puede causarle perjuicio.
La solicitud se tramitar y decidir como incidente, con intervencin del Ministerio Pblico, y el auto
que lo decida es apelable en el efecto diferido
OPCJN ENTRE PORCIN CONYUGAL Y GANANCIALES.
Cuando el cnyuge sobreviviente pueda optar entre porcin conyugal y gananciales deber hacer la
eleccin antes de la diligencia de inventario y avalos. En caso de que haya guardado silencio se
entender que opt por gananciales, sin necesidad de auto que as lo declare.
Si el cnyuge sobreviviente opta por porcin conyugal y abandona sus bienes propios, stos se
incluirn en el activo correspondiente como gananciales del causante.
ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA.
Desde la apertura del proceso de sucesin, hasta cuando se ejecutorie la sentencia aprobatoria de la
particin o adjudicacin de bienes, la administracin de estos se sujetar a las siguientes reglas:
l. La tendr el albacea con tenencia de bienes y a falta de ste los herederos que hayan aceptado la
herencia, con arreglo a 10 prescrito por el artculo 1297 del Cdigo Civil. Los bienes de la sociedad
conyugal, sern administrados conjuntamente por el cnyuge sobreviviente y el albacea, O por aquel y
los mencionados herederos, segn el caso. Prescribe el artculo l297 que si dentro de quince das de
abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el
testador haya conferido la tenencia de los bienes, y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia
del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra
persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en el
peridico oficial del territorio, si lo hubiere; y en carteles que se fijarn en tres de Jos parajes ms
frecuentados del distrito en que se hallen la mayor parte de los bienes hereditarios, y en el del ltimo
domicilio del difunto; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos, y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes
hereditarios pro indiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos: y
suscribiendo el inventario tomarn parte en la administracin. Mientras no hayan aceptado todas las
facultades del heredero o herederos que administren: sern las mismas de los curadores de la herencia
yacente; pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su
administracin peligren los bienes,
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2.93
2. En caso de desacuerdo entre los herederos, o entre stos y el cnyuge sobreviviente, en torno a la
administracin que adelanten, el juez a solicitud de cualquiera de ellos decretar el secuestro definitivo
de los bienes.
3. Las diferencias que ocurran entre el cnyuge o los herederos y el albacea sern resueltas por el juez,
de plano si no hubiere hechos que probar o mediante incidente en caso contrario .. El auto. que las
resuelva es apelable en el efecto diferido.
.
En caso de discordia entre el cnyuge y el albacea con tenencia de bienes, sobre la administracin de
los bienes sociales, podrn pedir el secuestro de stos, sin perjuicio del albaceazgo.
REQUERIMIENTO
AL ALBACEA Y ENTREGA DE BIENES
Desde que se inicie el proceso de sucesin, cualquiera de los herederos podr pedir que se requiera al
albacea para que exprese si acepta o no el cargo, en este caso el juez, a-instancia de cualquiera de los
interesados en la sucesin, sealar un plazo razonable, dentro del cual comparezca el albacea a ejercer
su cargo, o a excusarse de servirlo, y podr el juez, en caso necesario, ampliar por una sola vez el
plazo. Si el albacea estuviere en mora de comparecer) caducar su nombramiento.
El juez entregar al albacea con tenencia de bienes que haya aceptado el cargo, aquellos a que se refiera
su gestin, en la diligencia para cuya prctica sealar da y hora. En caso de que el albacea no
comparezca, se declarar caducado Su nombramiento, a menos que dentro de los tres das siguientes
presente prueba siquiera sumaria, de haber tenido motivo justificado para ello. El auto es apelable en el
efecto diferido. Respecto de los bienes sociales se tendr en cuenta que los bienes de la sociedad
conyugal sern administrados conjuntamente por el cnyuge sobreviviente y el albacea, o por el
cnyuge o los herederos, segn se trate.
Cuando haya varios albaceas con tenencia de bienes y atribuciones comunes, la entrega se har en un
solo acto a todos lo que hayan aceptado el cargo. Si el testador dividi las atribuciones de los albaceas,
en la diligencia se har la separacin de los bienes que deba administrar cada uno de ellos.
Se prescindir de la entrega si el albacea manifiesta que tiene los bienes en su poder y presenta una
relacin de ellos.
El albacea con tenencia de bienes, adems de las atribuciones y deberes que se seala el Cdigo Civil,
tendr los propios de un secuestre.
Las solicitudes sobre remocin del albacea en los casos previstos por el Cdigo Civil, se tramitarn y
decidirn como incidente, pero el auto que lo resuelva es apelable en el efecto diferido.
El albacea con tenencia de bienes deber hacer entrega a quien corresponda, de los que haya
administrado. La diligencia se practicar con intervencin del juez y no se admitirn oposiciones; sin
embargo, podr prescindirse de ella si los asignatarios manifiestan que han recibido los bienes.
Mientras el proceso de sucesin est en curso, las cuentas del albacea una vez expirado el cargo, se
tramitarn as:
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1. Si no se presentaron espontneamente, el juez a solicitud de cualquiera de los herederos ordenar

rendirlas en el trmino ,que seale, que no podr exceder de veinte das.
2. Rendidas las cuentas se dar traslado de ellas a los herederos por diez das, y si las aceptan
expresamente o guardan silencio, el juez las aprobar y ordenar el pago del saldo que resulte a favor o
a cargo del albacea. Este auto no tendr recurso alguno y presta mrito ejecutivo.
3. Si las cuentas fueren rechazadas, eJ juez declarar terminada la actuacin, para que se rindan en
proceso separado.
4. Cuando el testador no hubiere sealado los honorarios del albacea, el juez ante quien se rindan las
cuentas, los regular en la providencia que las apruebe,
Lo dispuesto en este artculo se aplicar, en lo pertinente, a los secuestres provisional o definitivo,

ETAPA DE LOS INVENTARIOS y AVALaS.
Vencido el trmino del edicto cmplazatorio, efectuadas las publicaciones y agregadas al expediente, se
seala fecha y hora para la prctica de la audiencia de inventario de bienes y deudas de la herencia y de
la sociedad conyugal, para lo cual se aplicarn las siguientes reglas:
1, A la prctica del inventario y de los avalos podrn concurrir Jos interesados, El inventario ser
elaborado por los interesados bajo la gravedad de juramento y presentado por escrito para su
aprobacin en la fecha sealada, con la indicacin de los valores que de comn acuerdo asignen a los
bienes. El juramento se entender prestado por el hecho de la firma,
En el activo de la sucesin se incluirn los bienes denunciados por cualquiera de los interesados en la
forma indicada en el inciso anterior.
Si hubiere desacuerdo entre los interesados sobre el valor total o parcial de alguno de los bienes, el juez
resolver previo dictamen pericial.
En el pasivo de la sucesin slo se incluirn las obligaciones que consten en ttulo que preste mrito
ejecutivo, siempre que en la audiencia no se objeten) o las que a pesar de no tener dicha calidad se
acepten expresamente en ella por todos los herederos, o por stos y por el cnyuge sobreviviente
cuando conciernan a la sociedad conyugal, Se entender que quienes no concurran a la audiencia
aceptan las deudas que los dems hayan admitido.

Los acreedores cuyos crditos no fueren inventariados podrn hacerlos valer en proceso separado. Para
tal efecto se ordenar inmediatamente la devolucin de los documentos presentados.
2. Cuando en el proceso de sucesin haya de liquidarse la sociedad conyugal, en el inventario se
relacionarn los correspondientes activos y pasivos para lo cual se proceder conforme a 10 previsto en
el artculo 4 de la ley 28 de 1932~observando las reglas prescritas en el punto anterior (1), El artculo 4
de la ley 28 sostiene que en caso de liquidacin se deducir de la masa social o de lo que cada cnyuge
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295
administre separadamente, el pasivo respectivo, los activos 'lquidos restantes se sumarn y dividirn,
previas las deducciones y compensaciones que ordena el Cdigo Civil.
.
En el activo de la sociedad conyugal se incluirn las compensaciones debidas a la masa social por el
cnyuge sobreviviente o por el difunto, siempre que se denuncien por la parte obligada o que sta
acepte expresamente las que denuncie la otra. ,
En el pasivo de la sociedad conyugal se incluirn las compensaciones debidas por la masa social al
cnyuge sobrevi viente por el causante ..
3. No se incluirn en el inventario los bienes que conforme a los ttulos fueren propios de) cnyuge
sobreviviente, En caso de que se incluyeren, el juez decidir mediante incidente que deber proponerse
por el cnyuge antes del vencimiento del traslado del inventario y avalo. El auto que lo decida es
apelable en el efecto diferido.
4. Si se hubieren dejado de inventariar bienes, podr solicitarse inventario y avalos adicionales. La
solicitud deber formularse antes de que se apruebe la particin o adjudicacin de bienes, sin perjuicio
de lo dispuesto para la particin adicional.
TRASLADO y OBJECIONES.
Del inventario y los avalos se dar traslado a las partes por tres das, para que puedan objetarlos y
pedir aclaraciones o complementacin del dictamen pericial, para lo cual se aplicarn las siguientes
reglas:
1. La objecin al inventario tendr por objeto que se excluyan partidas que se consideren
indebidamente incluidas: o que se incluyan las compensaciones de que trata el artculo precedente ya
sean a favor o a cargo de la masa social.
2. Todas las objeciones al inventario se tramitarn en un solo incidente.
3. Las objeciones, aclaraciones y adiciones del dictamen pericial se proceder de la siguiente forma
teniendo en cuenta que las primeras objeciones se tramitarn conjuntamente y se decidirn por auto
apelable: primero del dictamen pericial se corre traslado a las partes por tres das durante los cuajes
podrn pedir que se complemente o aclare, u objetarlo por error grave. En segundo lugar, si el juez lo
considera pertinente acceder a la solicitud de aclaracin o adicin del dictamen, y fijar a los peritos
un trmino prudencial para ello, que no puede exceder de 10 das, Si durante el traslado se pide
complementacin o aclaracin del dictamen, y adems se objeta, no se dar curso a la objecin sino
despus de producidas aqullas si fueren ordenadas, Por otra parte, de la aclaracin o
complementacin se da traslado a las partes por tres das, durante los cuajes podrn objetar el dictamen,
por error grave que haya sido determinante de las conclusiones a que hubieren llegado los peritos o por
error que se haya originado en stas. En el escrito de objecin se precisar el error y se pedirn las
pruebas para demostrarlo, Del escrito de objecin se da traslado por tres das a las dems partes, dentro
de los cuajes podrn pedir pruebas. Igualmente el juez decreta las pruebas necesarias para resolver
sobre la existencia del error, y concede un trmino de 10 das para su prctica. El dictamen rendido
como prueba de las objeciones ya no es objetable, pero se puede pedir su complemento o aclaracin,
Finalmente se debe acotar que la objecin que' se formulase decide en la sentencia o en el auto que
resuelva el incidente dentro del cual se practico el dictamen, salvo quela ley disponga otra cosa; el juez
puede acoger como definitivo el dictamen practicado' para probar las objeciones o decretar de oficio
uno nuevo con distintos peritos, que ser inobjetable, y del que se da traslado a las partes Rara
que
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pidan que se aclare o complemente. Las partes pueden asesorarse de expertos cuyos informes sern
tenidos en cuenta por el juez, como alegaciones de ellas.
,
4, Si no se formularen objeciones, el juez aprobar el inventario y los avalos. Lo mismo se dispondr

en la providencia que decida las objeciones propuestas.
,VENTAS DE BIENES PARA EL PAGO DE DEUDAS.
En firme el inventario y los avalos, si no hubiere dinero suficiente para el pago de las deudas
hereditarias o legados exigibles, el cnyuge, el albacea o cualquiera de los herederos podr pedir la
venta de determinados bienes en pblica subasta, o en una bolsa de valores si fuere eJ caso.
El juez resolver la solicitud despus de or a los interesados, para lo cual se les dar traslado de ella
por tres das, salvo que se presente de consuno. El auto es apelable en.el efecto diferido.
El producto de la venta se destinar al pago de las deudas hereditarias o los legados. Teniendo en
cuenta que no habiendo concurso de acreedores ni tercera oposicin se pagar a los acreedores
hereditarios a medida que se presenten, y pagados los acreedores hereditarios podrn satisfacerse otras
cargas, Vg. Legados.
ENTREGA DE LEGADOS EN ESPECIE.
Los legados de especies muebles podrn entregarse al asignatario, con la autorizacin del juez, por
auto apelable en el efecto diferido, teniendo en cuenta que primero se satisface a los acreedores
hereditarios y una vez pagos se satisfarn los legados. Pero cuando la herencia no apareciere
excesivamente gravada, podr satisfacerse inmediatamente a los legatarios que ofrezcan caucin de
cubrir lo que les quepa en la contribucin a las deudas. No ser exigible esta caucin cuando la
herencia est manifiestamente exenta de cargas que puedan comprometer a los legatarios.
Los legatarios no podrn adelantar proceso ejecutivo para el cobro de su asignacin, mientras no haya
sido aprobada la particin o la adjudicacin de bienes.
EXCLUSIN DE BIENES DE LA PARTICIN.
En caso de haberse promovido proceso ordinario sobre la propiedad de bienes inventariados, el

cnyuge o cualquiera de los herederos podr solicitar que aqullos se excluyan total o parcialmente de
la particin, segn fuere el caso, sin perjuicio de que si el litigio se decide en favor de la herencia, en
cuyo caso el haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la
particin. Aquella en que se hubiere omitido se continuar despus, dividindolos entre los partcipes
con arreglo a sus respectivos derechos.
En todo caso esta peticin slo podr formularse antes de que se decrete la particin o adjudicacin de
bienes y a ella se acompaar certificado sobre la existencia del proceso ordinario, en el cual se
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297
insertar copia de la demanda, del auto admisorio y su notificacin. El auto que decida la solicitud es
apelable en el efecto diferido.
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BENEFICIO DE SEPARACiN.
Se conoci en el derecho romano como beneficium separononis bonorum. Mientras en el proceso no
se haya decretado la particin o aprobado la adjudicacin, los acreedores hereditarios y testamentarios
podrn pedir que se les reconozca el beneficio de separacin.
El juez conceder el beneficio si fuere procedente conforme al Cdigo Civil, siempre que a la peticin
se acompae documento autntico en que conste el crdito, aunque ste no sea exigible, y que se
indiquen los bienes que comprenda.
Esta solicitud se tramitar como incidente y el auto que lo decida es apelable en el efecto diferido.
POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA.
Una vez aprobados el inventario y los avalos de los bienes, si entre estos hay inmuebles, cualquiera de
Jos herederos podr pedir al juez que expida en favor de todos el decreto de posesin efectiva de la
herencia y que ordene su inscripcin en el registro de instrumentos pblicos. Los herederos que se
presenten luego, podrn pedir que el decreto se extienda a ellos. El auto que recaiga a estas solicitudes
es apelable.
EL DECRETO DE PARTICIN y DESIGNACIN DE PARTIDOR

Aprobado el inventario y los avalos, el juez decretar la particin a solicitud del cnyuge
sobreviviente o de cualquier heredero o legatario, salvo cuando est pendiente el remate de bienes.
Al decretar la particin, el juez reconocer al partidor que hubieren designado los coasignatarios en la
solicitud, s rene los requisitos legales, o har la prevencin para que en el trmino de tres das lo
designen. Si las partes no hicieren la designacin oportunamente, o el propuesto no recibe la
aprobacin del juez, ste har el nombramiento. El representante del cnyuge o de heredero que no
tuviere la libre disposicin de sus bienes, deber solicitar autorizacin para proceder a la particin, el
juez la conceder en el auto que la decrete, y designar partidor de la lista de los auxiliares de la
justicia.
En la sucesin testada se reconocer al partidor designado en el testamento. Cuando existan bienes de
la sociedad conyugal y antes de la ejecutoria del auto que reconozca al partidor, si el cnyuge
sobreviviente manifiesta que no acepta el testamentario, el juez designar otro para los bienes de la
sociedad conyugal, y aqul se limitar a la particin de la herencia. Los partidores presentarn un solo
trabajo. El partidor deber ser abogado inscrito. En el auto que lo reconozca o designe, el juez le fijar
trmino para que realice su trabajo.
PARTICIN POR LOS INTERESADOS.

Cuando no hubiere partidor testamentario) los herederos y el cnyuge sobreviviente, si fueren capaces
podrn hacer la particin por s mismos o por conducto de sus apoderados judiciales facultados para
ello, siempre que lo soliciten antes de que expire. el trmino para designar partidor. Una vez realizada la
particin se someter a la aprobacin del juez.
REGLAS PARA EL PARTIDOR.

Para la realizacin de su trabajo, el partidor 'podr retirar el expediente bajo recibo. En su trabajo se
sujetar a las siguientes reglas, adems de las que el Cdigo Civil consagra:
l. Podr pedir a los herederos y al cnyuge sobreviviente las instrucciones que juzgue necesarias a fin
de hacer las adjudicaciones de conformidad con ellos, en todo lo que estuvieren de acuerdo, o de
conciliar en lo posible sus pretensiones.
Cuando considere que es el caso de dar aplicacin a la regla primera del artculo 1394 delCdigo Civil,
lo expresar al juez con indicacin de las especies que en su concepto deban licitarse, para que
convoque a los herederos y al cnyuge a una audiencia con el fin de or sus ofertas y resolver 10 que
corresponde. La base de las ofertas ser el total del avalo practicado en el proceso y el auto que haga
la adjudicacin tendr los mismos efectos que el aprobatorio del remate. Al respecto sostiene el artculo
1394 que el partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba) y proceder a la
distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presente entre otras la siguiente regla 1a.) Entre los
coasignatarics de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor
derecho a la especie el que ms ofrezca por ella, siendo base de oferta o postura el valor dado por
peritos nombrados por los interesados; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la
admisin de licitadores extraos y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata.
Por otra parte cualquiera de los interesados podr pedir en la audiencia que se admitan licitadores
extraos, y en tal caso se proceder a la subasta,
Para el pago de los crditos insolutos relacionados en el inventario, formar una hijuela suficiente para
cubrir las deudas, que deber adjudicarse a los herederos en comn) o a stos y al cnyuge
sobreviviente si dichos crditos fueren de la sociedad conyugal, salvo que todos convengan en que la
adjudicacin de la hijuela se haga en forma distinta.
Podr pedir la venta de determinados bienes en pblica subasta o en bolsa de valores, cuando la
considere necesaria para facilitar la particin. De la solicitud se dar traslado a los herederos y al
cnyuge por tres das, vencidos los cuajes el juez resolver lo procedente por auto apelable.
Igual solicitud podr formularse cuando se haya obtenido autorizacin para realizar la particin por los
interesados, y si estuviere suscrita por todos, el juez acceder a ella,
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299
PRESENT ACIN DE LA PARTICIN, OBJECIONES y APROBACIN

La particin deber presentarse personalmente, y a continuacin se proceder as:
1. El juez dictar de plano sentencia aprobatoria si los herederos y el cnyuge sobreviviente lo
soliciten. En los dems casos conferir traslado de la particin a todos los interesados por el trmino de
cinco das, dentro del cual podrn formular objeciones con expresin de los hechos que les sirvan de
fundamento.
2. Si ninguna objecin se propone, el juez dictar sentencia aprobatoria de la particin, la cual no es
apelable.
3. Todas las objeciones que se formulen se tramitarn conjuntamente como incidente, pero si ninguna
prospera, as lo declarar el juez en la sentencia aprobatoria de la particin.
4. Si el juez encuentra fundada alguna objecin, resol ver el incidente por auto, en el cual ordenar que
se rehaga la particin en el trmino que seale y expresar concretamente el sentido en que debe
modificarse, Dicha orden se comunicar al partidor por telegrama dirigido al lugar donde habite o
trabaje.
5. Hyanse o no propuesto objeciones, el juez por auto apelable ordenar que la particin se rehaga
cuando no est conforme a derecho y el cnyuge o alguno de los herederos fuere incapaz o estuviere
ausente y carezca de apoderado.
6. Rehecha la particin, el juez la aprobar por sentencia si la encuentra ajustada al auto que orden
modificarla; en caso contrario dictar auto que ordene al partidor reajustarla en el trmino que le
seale.
7. La sentencia que verse sobre bienes sometidos a registro ser inscrita, lo mismo que las hijuelas, en
las oficinas respectivas, en copia que se agregar luego al expediente.
En la sentencia aprobatoria de la particin el juez ordenar la protocolizacin del expediente en la
notara del lugar del. proceso que los interesados hubieren sealado, y en su defecto en la que el juez
determine.
8. Son apelables en el efecto suspensivo los autos que declaren fundada una objecin y los que ordenen
de oficio rehacer la particin.
REEMPLAZO DEL PARTIDOR.

El juez reemplazar al partidor, cuando no presente la particin o no la rehaga o reajuste en el trmino
sealado) y le impondr multa de uno a diez salarios mnimos mensuales.
.REMATE DE BIENES DE LA HIJUELA DE DEUDAS.

-
Tanto los adjudicatarios, como los acreedores, podrn pedir que se rematen los bienes adjudicados para
el pago de deudas.
La solicitud deber formularse dentro de los cinco das siguientes a la ejecutoria de la sentencia que
apruebe la particin, o de la notificacin del auto de obedecimiento a lo resuelto por el superior,'
ENTREGA DE BIENES A LOS ADJUDICATARIOS.

Los adjudicatarios podrn pedir dentro del trmino a que se refiere el artculo precedente que el juez les
entregue Jos bienes que les fueron adjudicados en la particin, lo que se ordenar despus de registrada
sta.
Si al hacerse la entrega se encuentran los bienes en poder de persona que acredite siquiera
sumariamente ttulo de tenencia procedente del causante, o del adjudicatario, aquella se efectuar
dejando a salvo los derechos del tenedor, pero se le prevendr que en lo sucesivo se entienda con el
adjudicatario, quien en el primer caso se tendr por subrogado en los derechos del causante.
Si los bienes se encuentran en poder de persona que alegue posesin material) o de un tenedor que
derive sus derechos de un tercer poseedor, se proceder conforme a las reglas establecidas para la
oposicin a la entrega, legitimacin para oponerse a la entrega, admisin de oposiciones, insis1encia en
la entrega y restitucin al tercero poseedor del articulo 338 del Cl'C, siempre que prueben siquiera
sumariamente sus respectivas calidades.
No se admitirn oposiciones de los herederos, ni del secuestre o del albacea. Sin embargo, los
herederos podrn alegar derecho de retencin por mejoras puestas en el inmueble antes del
fallecimiento del causante, o posteriormente a ciencia y paciencia del adjudicatario, casos en los cuales
se proceder conforme al derecho de retencin establecido en los incisos segundo a cuarto del artculo
339 del cpe,
ADJUDICACIN DE LA HERENCIA.
El heredero nico deber pedir que se le adjudiquen los bienes inventariados, para lo cual presentar el
correspondiente trabajo con las especificaciones que consten en la diligencia de inventarios y las de Jos
ttulos de adquisicin y su registro, si se trata de bienes sujetos a ste. En caso de que hayan de pagarse
deudas testamentarias; determinar los bienes con cuyo producto deba hacerse el pago.
El juez dictar sentencia aprobatoria de la adjudicacin siempre que el trabajo rena los anteriores
requisitos. La sentencia se registrar y protocolizar en la forma prevenida para la aprobatoria de la
particin.
En todo caso cuando despus de terminado el proceso de sucesin aparezcan nuevos bienes del
causante o si se hubieren dejado de adjudicar bienes inventariados se aplicar 10 para la adjudicacin y
particin adicional.
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301
REMATES EN EL CURSO DEL PROCESO.

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Los remates que se efecten en el curso del proceso de sucesin, se sujetarn a la siguiente formula:
decretada la venta de la cosa comn y en firme el avalo se proceder al remate en la forma prescrita en
el proceso ejecutivo, pero la base para hacer la postura ser el total del avalo. Frustrada la licitacin'
por falta de postores, se repetir cuantas veces fuere necesario y la base para hacer postura ser
entonces el 60% del avalo. Si las partes fueren capaces) aunque haya habido avalo, podrn de comn
acuerdo antes de la licitacin, sealar el precio y la base del remate, sin que sea necesario nuevo aviso
ni su publicacin.
Cuando los remates versen sobre bienes sujetos a registro, no podrn decretarse mientras no se presente
un certificado sobre propiedad y libertad de los bienes, el cual se extender en materia de inmuebles a
un perodo de veinte aos; si fuere posible, y se hubiere practicado su secuestro.
Se excepta de lo anterior el caso contemplado en el numeral 2 del articulo 610 del CPC. Cuando-se
considere que es el caso de dar aplicacin a la regla primera del artculo 1394 del Cdigo Civil, es
decir, entre los consignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga
desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella. Lo indicar el juez con
indicacin de las especies que en su concepto deban licitarse, para que convoque a los herederos y al
cnyuge a una audiencia con el fin de or sus ofertas y resolver ]0 que corresponde. La base de las
ofertas ser el total del avalo practicado en el proceso o para la especie puede ser base de oferta o
postura el dictamen pericial, de peritos nombrados por los interesados y el auto que haga la
adjudicacin tendr los mismos efectos que el aprobatorio del remate. Cualquiera de los interesados
podr pedir la admisin de extraos pero en ese caso se subasta conforme a las reglas generales
expuestas anteriormente.
SUSPENSIN DE LA PARTICIN.
El juez decretar la suspensin de la particin por las razones y en las circunstancias sealadas en los
artculos 1387 y 1388 del Cdigo Civil. A saber, antes de proceder a la particin se decidirn por la
justicia ordinaria las controversias sobre derechos a la sucesin por testamento o abintestato,
desheredamiento incapacidad o indignidad de los asignatarios. Por otra parte, las cuestiones sobre la
propiedad de objetos en que alguien alegue un derecho exclusivo, y que en consecuencia no deban
entrar en la masa partible, sern decididas por la justicia ordinaria, y no se retardarn la particin por
ellas. Decididas a favor de la masa partible se proceder como en el caso del articulo 1406 del ce, sin
embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la masa partible, podr la particin
suspenderse hasta que se decidan; si el juez, a peticin de los asignatarios a quienes corresponda ms
de la mitad de la masa partible, lo ordenare as. El artculo 1406 preconiza que el haber omitido
involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la particin. Aquella en que se hubiere
omitido se continuar despus, dividindolos entre los participes con arreglo a sus respectivos
derechos.
.
Las solicitudes de suspensin slo podrn formularse antes de que se dicte la sentencia que apruebe la
particin o la adjudicacin, y con ellas deber presentarse el certificado sobre la existencia del proceso
ordinario; el auto que las resuelva es apelable en el efecto suspensivo.
Acreditada la terminacin de los respectivos procesos se reanudar el de sucesin, en el que se tendr

.en cuenta lo que se hubiere resuelto en aqullos.
PARTICIN POR 'EL TEST ADOR.
En caso de que el testador haya hecho la particin conforme al artculo 1375 del Cdigo Civil, que
sostiene que Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella,
en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. Se proceder as:
1. Aprobada la diligencia de inventario y avalos, el juez' dictar sentencia aprobatoria de la particin,
siempre que verse nicamente sobre los bienes herenciales, que no sea contraria a derecho y que no se
requiera formar hijuela de deudas o que sea suficiente la prevista por el testador. Si la particin incluye
la liquidacin de la sociedad conyugal, ser' necesario que el cnyuge sobreviviente la acepte
ex presamente.
2. Si no se cumplen los requisitos indicados en el numeral anterior, la particin se har por el partidor
que se designe, con sujecin a las reglas contenidas en el presente captulo, respetando en 10 posible la
voluntad del testador.
PARTICIN ADICIONAL.
Hay lugar a particin adicional, cuando despus de terminado el proceso de sucesin aparezcan nuevos
bienes del causante o de la sociedad conyugal, o cuando el partidor dej de adjudicar bienes
inventariados. Para estos fines se aplicarn las siguientes reglas:
l. Podr formular la solicitud cualquiera de los herederos, el cnyuge sobreviviente, el sndico, o el
partidor cuando hubiere omitido bienes, y en ella se har una relacin de aquellos a los cuajes se
contrae.
2. De la particin adicional conocer el mismo juez ante quien curs la sucesin; sin necesidad de
reparto; no obstante, si aqul fuere municipal y la cuanta de los nuevos bienes excede su competencia,
corresponder su conocimiento al del circuito respectivo.
3. Si el expediente se encuentra protocolizado,
se acompaar copia autntica de los autos de

reconocimiento de heredero. del inventario) la particin o la adjudicacin y la sentencia probatoria, su
notificacin y registro, y de cualquiera otra pieza que fuere pertinente. En caso contrario, la actuacin
se adelantar en el mismo expediente.
4. Si la sol icitud no estuviere suscrita por todos los herederos y el cnyuge sobreviviente, de ella se
dar traslado a los dems por tres das, en la forma prevista en el artculo 87 del CPC.
5. Expirado el traslado. o de plano si no hubiere lugar a ste, se sealar fecha y hora para inventario y
avalos; si hubiere desacuerdo entre los interesados sobre el valor total o parcial de alguno de los
bienes, el juez resolver previo dictamen pericial o se resolver sobre la particin adicional, segn
fuere el caso.
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6. En el inventario solamente se incluirn los nuevos bienes que denuncie bajo juramento cualquiera de
las personas indicadas: los herederos, el cnyuge sobreviviente, el sndico, o el partidor cuando hubiere
omitido bienes. El juez denegar la inclusin de los que hayan figurado en el anterior.
7. Del inventari y los avalos sedar traslado a las partes por tres das, para que puedan objetarlos y
para que pidan complementacin o aclaracin del dictamen pericial; pero las objeciones al primero
debern limitarse a la exclusin de bienes indebidamente incluidos.
8. El tramite posterior se sujetar a Jo dispuesto en los artculos 604 a 619 del Cl'C,
SUCESIN PROCESAL,
Si falleciere alguno de los asignatarios despus de haber sido reconocido en el proceso, cualquiera de
sus herederos 'podr intervenir en su lugar,"pero en la particin o adjudicacin de bienes la hijuela se
har a nombre y a favor del fallecido.
ACUMULACIN DE SUCESIONES
El proceso de sucesin podr iniciarse para que se liquide conjuntamente la herencia de ambos
cnyuges y la respectiva sociedad conyugal. Ser competente el juez a quien corresponda la sucesin
de cualquiera de ellos.
Para los efectos anteriores podr acumularse directamente el proceso de sucesin de uno de los
cnyuges, el del otro que se inicie con posterioridad; si se hubieren promovido por separado, cualquiera
de los herederos reconocidos podr solicitar la acumulacin. En ambos casos, a la solicitud se
acompaar la prueba del matrimonio de los causantes s no obra en el expediente. De la solicitud de
acumulacin conocer el juez que tramite el proceso ms antiguo o del proceso donde primero se
practicaron las medidas cautelares, segn fuere el caso) pero si alguno de ellos se tramita ante un juez
de mayor jerarqua ste ser el competente. La antigedad se determinar por la fecha de notificacin
del auto admisorio de la demanda O de la prctica de medidas cautelares. En los tribunales la solicitud
ser resuelta por el magistrado ponente de la sala que conoce del proceso ms antiguo. Quien decreta
la acumulacin conocer los procesos reunidos. El solicitante expresar las razones en que se apoya, y
si los otros procesos cursan en distintos despachos judiciales, acompaar certificados sobre la
existencia de ellos y el estado en que se encuentran, as como la fecha de notificacin del auto
admisorio de la demanda, tambin copia de la demanda, del escrito de excepciones de mrito contra
aquella, y si fuere el caso de las medidas cautelares. Cuando los procesos cursen en el mismo
despacho, el secretario pasar la solicitud junto con los expedientes al juez o magistrado ponente ms
antiguo. Si cursan en diferentes despachos el juez o magistrado a quien se le pida la acumulacin la
rechazar de plano si de la certificacin y de la copia de la demanda aparece que la acumulacin no es
viable; de lo contraro, oficiar al que conoce de los otros procesos para que los remita, preva citacin
de las partes, a menos que la instancia hubiese terminado, caso en el cual el funcionario requerido
informar del hecho a quien envi la solicitud. El proceso en que se pide la acumulacin queda
suspendido hasta que se resuelva sta. Reunidos los expedientes el juez decidir sobre la
acumulabilidad de los procesos. Si la niega condena al solicitante al pago de multas de 5 a 10
SMLVM~sin perjuicio de las costas. Si decreta la acumulacin entonces ]os procesos se continan
tramitando de forma conjunta, suspendiendo por cuestiones practicas el proceso que este mas
adelantado, hasta que concurran en una misma etapa y puedan decidirse en una misma sentencia. El
auto que rechace de plano, niegue o decrete ]a acumulacin es apelable. Si el superior revoca el auto
que decret la acumulacin, es vlida la actuacin -de] inferior subsiguiente al auto apelado.
Si por razn de la cuanta el juez no puede conocer del nuevo proceso, enviar los dos al competente.
La solicitud de acumulacin de los procesos slo podr formularse antes de que se haya aprobado la
particin o adjudicacin de bienes en cualquiera de ellos.
CONFLICTO ESPECIAL DE COMPETENCIA
Cualquiera de las partes podr pedir al juez que conoce de un proceso de sucesin, si lo considera
incompetente por razn del territorio, que se abstenga de seguir conociendo de l. La solicitud indicar
cual es el juez competente y se resolver de plano si la presentan todos los interesados; en caso
contrario: se tramitar como incidente. Si la solicitud prospera, en el mismo auto se ordenar remitir el
expediente al juez que corresponda, y se aplicar ]0 dispuesto en los incisos segundo a quinto del
artculo 148 del Cl'C
Por otra parte cuando dos o ms jueces conozcan de la sucesin de un mismo difunto, cualquiera de los
interesados podr solicitar al juez o tribunal a quien corresponda dirimir el conflicto, que determine la
competencia, siempre que en ninguno de los procesos hubiere sentencia ejecutoriada que apruebe la
particin o la adjudicacin de bienes.
La solicitud se presentar con la prueba del inters del solicitante, los certificados sobre la existencia de
los procesos y el estado en que se encuentren, y se tramitar como incidente despus de recibidos los
expedientes, cuya remisin ordenar el juez o tribunal.

En la providencia que dirima el conflicto se declarar nulo lo actuado ante el juez incompetente.
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305
CAPITULO XIV
EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACION

CIVIL y SU INCIDENCIA EN EL PROCESO SUCESORAL
u recurso de casacin como objeto de.conocimiento
implica la aceptacin tcita de que los jueces, en

representacin del Estado, an cuando se trate de seres humanos dotados de una psique compleja y un
entorno cultural y social que 10s afecta irreversiblemente, al fallar en derecho no se equivocan 48. El
amparo de esta presuncin le permite al Estado de Derecho sostenerse en lo decidido) de manera que si
alguno de los sujetos procesales, legitimado para interponer el recurso, pretende enrostrarle una verdad
procesal dismil a la que se esboza a travs del texto de la sentencia entonces debe indicar de manera
difana y racional en donde se encuentra la falla -el error in judicando o el error in procedendo- y no
solamente debe sealar donde esta el vicio de juicio o el vicio de actividad de las frases latinas sino que
adems debe someterse a 'unas determinadas reglas de derecho que indican la formula, el rito49 al cual
ha de circunscribirse; de manera que el recurso de casacin exige una elevada tcnica jurdica -juns
tcne- para su interposicin. A travs de estos requisitos el ordenamiento busca proteger la seguridad
jurdica y la certeza de que sus decisiones judiciales tienen un momento de cierre y no se prestan para
un debate en eterno retorno.
Para el profesor ERNESTO P)N)LLA CAMPOS en su texto CONDJCIONES SOCIALES y CULTURALES PARA LA
ENSEANZA DEL DERECHO "En el campo jurdico las relaciones de conocimiento estn caracterizadas, seguramente
ms que en cualquiera otra relacin de esta naturaleza, p-or el hecho de que el sistema jurdico es un producto
eminentemente humano que requiere para el logro de sus funci-ones de ser interpretado y aplicado por seres humanos y, por
tanto, a aquellas relaciones de conocimiento siempre le sern inherentes los intereses, las opiniones, los quereres, las
pasiones y todos los condicionamientos propios de las relaciones sociales. Por eso, la densa y prolongada discusin
filosfica y cientfica, sobre la objetividad o no del conocimiento tiene una particular connotacin en el caso de las ciencias
sociales". Sigue el texto "En esta problemtica concreta de quin hace el derecho y por qu, quin y cmo se interpreta y
aplica, qu intereses se afecta y en qu contexto cultural se produce todo este proceso, es en donde menos parece viable la
discusin en cuanto a la "objetividad del conocimiento" , ya que, el objeto a conocer es en s mismo la encarnacin y la
expresin de la "subjetividad social" que en trminos humanos es la misma que constituye el sujeto de conocimiento quien
se encarga de interpretar y aplicar aquel sistema de normas." La tesis del profesor Pinilla se encuentra enmarcada dentro del
realismo jurdico, al realismo jurdico le interesa el Quin produce el derecho? Se interesa por el perfil del artfice de la
sentencia, su preparacin acadmica, su desempeo profesional, su entorno cultural, su postura ideolgica, no para
introducir factores de discriminacin, sino de origen del operador jurdico. Se indaga por los elementos que enriquecen la
48
realidad del derecho
Las sociedades por regla general son ritualistas, ya se trate de sociedades primitivas o de sociedades contemporneas, el
exceso de ritualismo es visto como un factor de infradesarrollo en la medida que aumentan los costos operacionales del
ciudadano, las sociedades ritualistas quedan inmersas en el rito, "atascadas" tienden a retrazar el devenir del nexo causal, de
manera que sus acciones Concretas no repercuten en consecuencias aceptables. En la Roma antigua, el reclamar un
determinado derecho (actio legis) implicaba el sometimiento a una formula ritual; el legitimado se presenta de manera
personal ante un magistrado de conocimiento, con las ritualidades debidas, que consistan en movimientos y palabras
prefiguradas. los portadores de ese conocimiento para esta poca eran los sacerdotes. Hecha la peticin si no Se allanaba a
su debida forma se negaba la accin por parte del juez, pero si el interesado realizaba el rito de manera correcta y su derecho
estaba amparado en la ley, el magistrado le otorgaba la accin para acudir ante un juez privado: pues en el contexto romano
las decisiones de tipo judicial eran tomadas por un particular que adquira competencia en virtud de un acuerdo entre las
panes) figura muy similar a la clusula compromisoria o al compromiso del derecho arbitral moderno o al acuerdo para
acudir ante un conciliador o un juez. de paz. En lodo caso debemos aceptar que para que una sociedad funcione se requiere
un mnimo de formalismo que brinde certeza a sus miembros sobre sus actos, estados, acuerdos, conciliaciones: contratos y
negocios ms importantes, Como la ley se consigna de manera escrita entonces de una u otra forma esta circunscrita a una
forma. El derecho procesal como forma es en si mismo un derecho sustancial que tiene su expresin constitucional en el
debido proceso y que se erige como garanta fundamental.
49
La palabra casacin deviene del trmino latino casare y consecuencialmente del frarics casser, que
significa quebrantar, destrozar, deconstruir, anular,. abolir, casar.. cancelar, revocar, invalidar,
desautorizar. Se casa porque no tiene conformidad con un sentido objetivo trascendental del derecho
por 10 que se hace indispensable invalidar, eliminar los efectos, reconstruir. Realizar un planteamiento
que este conforme al derecho.
Esbozamos un concepto'" en el sentido ms especializado de la casacin como: El recurso
extraordinario consagrado por el ordenamiento legal mediante el cual se pretende casar la sentencia del
Ad quem (segunda instancia), o del Ad quo (primera instancia) cuando se trata de casacin per saltum
por haber violado la ley y presentarse alguna de las causales que la ley procesal establece, la finalidad
del recurso es la nomofilaqua, es decir la defensa irrestricta de la ley y 1a unificacin de 1a
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, de manera que el inters particular que se procura
escudar se localiza en un orden subalterno de importancia frente a estas dos prerrogativas deJ sistema
jurdico. El recurso extraordinario de casacin se encuentra consagrado entre los artculos 365 a 376
del Cdigo de Procedimiento Civil y a sido objeto de constantes modificaciones y elucidaciones
jurisprudenciales que afectan su estructura, pasando de un modelo de casacin que denominarnos
"rgido" a uno cada vez mas "dctil",
Se sostiene en el concepto que el recurso de casacin civil es un recurso de carcter extraordinario, en
contraposicin a los recursos ordinarios, analicemos unos y otros de manera sucinta:
RECURSOS ORDl NARIOS
Son: reposicin'), apelacin",

Solo proceden dentro de las
:.".'; RECURSOS EXTRAORDJNARIOS
Existe el recurso de casacin, de

queia, de revisin, de suplica.
Para el profesor HECTOR ROMERO DIAZ "Casar una sentencia quiere decir invalidarla, infirmarla o dejarla sin efecto!
lo que hace necesario reemplazarla por otra que se ajuste a derecho para que el asunto objeto del litigio no quede sin fallo de
segundo grado. Esta tarea, en sistemas como el colombiano, la cumple la misma Corte, quien desciende, para efectos de
reemplazar el fallo casado, a ocupar la misma posicin del Tribunal cuando a este le lleg el expediente del juzgador de
primer grado, por ello es usual la expresin: La Corte - en sede de nstanca-, que quiere decir que la Corte se dispone a
sustituir la sentencia del Tribunal o la del juez en la casacin por salto. No obstante, de manera excepcional, cuando el
motivo por el cual la Corte Casa la sentencia consiste en que el Tribunal incurri en una causal de nulidad (artculo 368
numeral 5 del CPC), - error in procedendo-Ia funcin de la Corte despus de anular la sentencia recurrida en casacin, no es
la de proferir la sustitutiva o de reemplazo, sino que se limita a disponer su devolucin al Tribunal y ste al juzgado
respectivo para que, segn a quien competa, se subsane la irregularidad procesal cometida revalidando la actuacin anulada"
(Obra citada: CASACION C1VIL, AGRARJA y DE FAMILIA EN EL DERECHO COLOMBIANO. Universidad
Nacional de Colombia).
50
Es un reclamo contra la providencia judicial ante la misma autoridad que lo emiti por parte de cualquier sujeto procesal
con derecho a formularlo, por el hecho de que la providencia le irroga un perjuicio para que este mismo funcionario
revoque, adicione, aclare, corrija, cambie o modifique el contenido de la providencia.
51
~: El recurso de apelacin es el reclamo que se le hace a una providencia que admite el recurso! que se formula ante el
funcionario que profiere la providencia pero que no es el encargado de resolverlo, sino que remite el expediente original a
su inmediato superior jerrquico persiguiendo que este revoque, adicione, corrija, cambie o modifique el contenido de la
providencia. Parte del supuesto que el funcionario de inferior jerarqua se equivoca. Como veremos la interposicin este
recurso es de singular importancia para el recurso extraordinario de casacin, al casar la sentencia la Corte no entrar a
conocer asuntos que no fueron parte de la discusin en las instancias (Medio Nuevo) .
.... .....~......: "
..
,',
, .., ...
307
instancias. Las instancias son: nica, '

primera y segunda instancia.
Persiguen que losjueces o tribunales
modifiquen, cambien, corrijan,
providencias judiciales tales como

autos y sentencias.
Los recursos extraordinarios

proceden una vez concluidas las
instancias.
Persiguen que la Corte revise o case
la sentencia que a hecho todo el
recorrido a travs de las instancias ..
LOS FINES O INTERESES DE-LA CASACION

. .. ' LA UNLFJCACION DE LA
JURISPRUDENCIA
."
EL lNTERES PART)CULAR ',.

.
- Se le denomina' defensa. La Corte establece los

de la ley.
contenidos de sus lneas
- El Estado tiene la jurisprudenciales con respecto a
suprema
guarda
del los derechos.
derecho objetivo.
- No significa que la Corte no
- Es un inters secundario
.~.OMOf!LAQUJ~ '.
pueda variar sus tesis.

- La doctrina elaborada por la
Corte tiene un valor superior al
del resto de los jueces.
Tiene su fundamento en la
necesidad de garantizar los
derechos fundamentales de
todos los ciudadanos.
- La Corte tiene la obligacin de
someterse a su propia doctrina
salvo que justifique el cambio"
pero que no esta en

contraposicin con el
inters del Estado.
-Persigue
el
pronunciamiento
jurisdiccional.
-Enrostra un agravio que
le produce la sentencia.
-Se trata de un derecho
subjetivo.
EL PAPEL DE LAS INSTANCIAS

El recurso extraordinario de casacin es procedente contra las sentencias que se dictan en la segunda
instancia por los tribunales superiores y contra las sentencias proferidas en primera instancia por los
jueces del circuito, pero solo cuando las partes implicadas en el proceso tengan un consenso de que su
voluntad radica en abstenerse de interponer el recurso de apelacin y solo por ser la sentencia violatoria
de una norma de derecho sustancial, cuestin que analizaremos mas adelante. El acuerdo de las partes
de prescindir de la apelacin debe darse dentro del trmino de ejecutoria de la sentencia de primera
instancia.
A decir del profesor Dego Lpez en su texto INTERPRETACION CONSTITUCIONAL (Obra citada). "La doctrina del
precedente en Colombia obliga a los jueces a que respeten el precedente tanto horizontal (sus propios falJos) como vertical
(los fallos de la jurisprudencia de las altas Cortes) - en nuestro anlisis el' una obligacilI de tespeto del precedente
53
horizontal, por la propia COrteSllprema de Iusct; El principio de independencia judicial, sin embargo los autoriza a
apartarse de la lnea jurisprudencial trazada ... Pero el apartarse est severamente condicionado a ofrecer una juslificacin
suficiente y adecuada del motivo que los lleva a apartarse del precedente ... los argumentos que no pueden considerarse
como "justificacin suficiente y adecuada" ... los denominaremos argumentos ilegtimos. -e/l contraposicin (f- los
argumentos legtimos que un juez puede utilizar y que serian 'Ijustificacin suficiente y adecuada", siempre y cuando sean
ejecutados de manera sincera y tcnica ... ARGUMENTOS ILEGITIMOS -son:- 1. Ignorancia o desconocimiento de la
jurisprudencia. 2. Desobediencia o renuencia frente al la jurisprudencia, ARGUMETOS LEGITIMOS -son.- l.
Disanalogla 2. Distincin entre rao decidendi y obner diaum. 3. Indeterminacin de la jurisprudencia previa. 4. Cambio
de jurisprudencia, -verbigracia por un cambio socal-." (negrilla fuera del texto).
..
No debe interpretarse la casacin como-una tercera instancia. El ordenamiento consagra dos instancias
en desarro lIo del principio constitucional de la doble instancia cuando se sostiene en el artculo 31 de. la
Carta Constitucional que "toda sentencia judicial podr ser apelada" .. Una vez realizado el proceso
este culmina con la sentencia de segunda instancia. La Corte Suprema Justicia no funge como un tercer
rgano o instancia dentro del proceso, aunque sea un cuerpo de cierre y sus decisiones mientras no
impliquen el desconocimiento de derechos fundamentales'" hacen transito a cosa juzgada material.
LA NATURALEZA BURGUESA DEL DERECHO CIVIL
El derecho civil como parte del derecho privado se halla inscrito bajo la gida de) capital que funciona
bajo la lgica de la apertura de mercados. y la acumulacin de riqueza, de manera que por su naturaleza
cclica existe una exclusin de unos sobre otros y un sometimiento de unos hacia otros, en este orden
de ideas lo que conocemos como contratos, procesos, textos jurdicos son formas mediante las cuales
un sector impone su poder a otro sector. 55 La exclusin del acceso al poder de adquisicin restringe
seriamente el acceso a la justicia y al conocimiento especializado, aunque la sociedad este subordinada
a un acto teatrino denominado economa, una ficcin con repercusiones en la realidad y el lenguaje y
finalmente en los cuerpos. El legislador establece que para la procedencia del recurso de casacin el
valor del perjuicio econmico irrogado a quien pretende que se case la sentencia debe ser igualo estar
por encima de los 425 smlmv, que se actualizan cada ao. De manera que la posibilidad de que ciertos
sectores tengan el recurso de casacin como un derecho sustancial no existe", El agravio se pondera es
en la fecha que se profiere la sentencia de segunda instancia O per saltum, no antes ni despus, este
perjuicio se calcula es sobre lo que no le ha sido concedido a quien alega el defecto en la sentencia y no
sobre lo que ha sido positivo a ste. Si la Corte quiere determinar el valor o cuanta del inters de
quien recurre la sentencia en casacin entonces debe tasar todas y cada una de las pretensiones que
tena la parte en el proceso y que no le fueron concedidas, que constituyen el agregado perjudicial que
le irroga la sentencia.
CONCEPTO DE SENTENCIA
En primer lugar debe decirse que las sentencias son las decisiones judiciales acompaadas de una parte
argumentativa que deciden de fondo un asunto o litis sometido al conocimiento de un juez, que debe
ser competente. Una sentencia queda ejecutoriada cuando vencido el trmino legal para interponer
recursos estos no se proclaman por alguna de las partes. Una sentencia ejecutoriada pone fin a la
instancia. Las sentencias ejecutoriadas no pueden ser impugnadas mediante el recurso extraordinario
de casacin.
~4 En este caso la COl1e Constitucional puede entrar a revisar la sentencia de la Corte no como un rgano que ostenta una
jerarqua superior a la de la Corte Suprema de Justicia sino como suprema guardiana de la Carta Constitucional. Aunque
este tema esta pendiente de ser desarrollado a nivel legislativo.
ss CLAUDE LEVI STRAUSS. En el texto "Les crittes scientifiques dans les sciences sociales et hurnanines" No ve el
derecho mas que "Una forma bastante baja de tecnologa') y estima que los juristas como los teologos "Tratan un sistema
artificial como si fuera real". PIERRE BOURDIEU. En el texto "La force du droit. Elements pour une sociologie du
champ juridique" reprocha a Max Weber no haber comprendido que "El derecho mas rigurosamente racionalizado slo
es una acto de magia social que prospera".
~6 To exclude the populace .
O"
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"
.....
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0,.
309
SENTENCIAS CONTRA LAS QUKPROCEDE EL RECURSO

Las sentencias susceptibles de casacin estn consagradas en el artculo 366 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en todo caso se exige que se trate de sentencias de segunda instancia o per saltum,
yen el artculo 9 del Decreto 2272 de 1989 yen el artculo 50 del Decreto 2203 de 1989.
.. '" SENTENCIASQUECASAN
l. Las dictada en procesos ordinarios o
Que asuman ese carcter
2. Las que aprueban la particin en los
procesos divisorios de los bienes
comunes, de sucesin y de liquidacin
de cualesquiera sociedades civiles o
comerciales y de sociedades conyugales
o sociedades patrimonial.
3. Las dictadas en los procesos de
nulidad de sociedades civiles o
comerciales.
4. Las sentencias de segundo grado
dictadas por los tribunales superiores en
procesos ordinarios que versen sobre el
estado civil
.:
5. Las que profieran en nica instancia
en procesos sobre responsabilidad civil
de los jueces. art 40
6. Asuntos de familia.
SENTE~ClAS QUENQ.CASA.N ..,.

l. Las sentencias que versen sobre el
estado civil que no hallan sido
proferidas dentro de un proceso
ordinario: Ej. Sentencia de divorcio. La
casacin no es procedente en procesos
de divorcio "
2. La sentencia de particin cuando
nadie formul objeciones al trabajo
partitivo.
3. La sentencia que declara la existencia
o inexistencia de la Unin Marital de
Hecho por cuanto an no esta
consagrada en la ley como un estado
civil, ni la Corte Constitucional lo ha
interpretado de este modo.
4. Las sentencias proferidas en procesos
especiales (distintos al proceso
ordinario).
7. Asuntos agrarios.
Segn se trate las sentencias pueden ser;

:: :'SENTENC'A INEXISTENTE<: . .:SENnNCIA ABSOLUTAME~TE
" .
'.
.
NULA
... .
SENTENCiA ANULABtE
1:.. ',:. :'. ,; ', .' ", .
Esta sentencia no nace a la Se trata de una sentencia Esta

vida jurdica, por faltar un
requisito que la ley
considera
indispensable
para que se configure una
sentencia, aun cuando se
revista de una apariencia
de sentencia, por ejemplo,
no fue una sentencia
producto de un proceso.
57
que aun existiendo los

elementos que la ley
prescribe para Que sea
sentencia esta no produce
efectos materiales de una
sentencia. Por ejemplo no
se decidi nada de fondo.
Es de orden pblico, el
juez debe declarar la
nulidad de la sentencia de
oficio.
.....
sentencia
fue
producida de acuerdo con

las prescripciones legales,
y esta llamada a producir
efectos) pero nace con un
vicio que se considera
remediable por factores
tambin indicados en la
ley como por ejemplo el
transcurso del tiempo
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. MP Pedro Rafael Lafont Pianetta. Enero 29 de 1992.
.CAUSALES DE CASACION
Las causales de casacin son taxativas, estn expresamente definidas por el legislador. Las causales
sirven para configurar los cargos contra la sentencia. Las causales son los motivos establecidos por el
juez para que la sentencia se case. El interprete no puede crear otros -motivos debe restringirse a los
establecidos legalmente.
Existen dos grandes causales para que proceda la casacin, que recogen las 5 causales establecidas en
el Cdigo de Procedimiento Civil.
1. La violacin de la ley, a su vez subdivida en violacin directa e indirecta de la
ley.
2. Violacin al principio de la no reformatio in pejus.
En cuanto a la segunda causal que se seala vale decir que es poco comn que se presente, el artculo
368 numeral cuarto sostiene que es una causa} de casacin el contener la sentencia decisiones que
hagan ms gravosa la situacin de la parte que apel o de aquella para cuya proteccin se surti la
consulta, siempre que la otra no haya apelado ni adherido a la apelacin porque en ese caso si se puede
reformar la sentencia y hacerla mas gravosa. Aqu la tcnica es mnima, basta con demostrar que es
apelante nico, que apelo lo que no estuvo a su favor en la sentencia, pero que el juez reformo aspectos
que hicieron trnsito a cosa juzgada por no ser parte de la apelacin) esto se logra mediante el cotejo de
los fallos de primera y segunda instancia.
Por su parte el articulo 368 del Cl'C sostiene que son causales de casacin: 1. Ser la sentencia
violatoria de una norma de derecho sustancial. Segn el mismo numeral la violacin de una norma de
derecho puede ocurrir como consecuencia de error de derecho o por violacin de una norma probatoria,
o por error de hecho manifiesto en la apreciacin de la demanda, de su contestacin o de determinada
prueba. Situacin que analizaremos en adelante. En segundo lugar, es causal de casacin el no estar la
sentencia en consonancia con los hechos; con las pretensiones de la demanda, o con las excepciones
propuestas por el demandado o que el juez ha debido reconocer de oficio, se trata de la consagracin
del principio de congruencia, En tercer lugar contener la sentencia en su parte resolutiva declaraciones
o disposiciones contradictorias. La cuarta casual ya la estudiamos es la violacin al principio de la no
reformatio in pejus, o sea, el contener la sentencia decisiones que hagan ms gravosa la situacin de la
parte que apel o la de aquella para cuya proteccin se surti ]a consulta, siempre que la otra parte no
haya apelado ni adherido a la apelacin, salvo 10 dispuesto en el inciso final del artculo 357del Cl'C.
Finalmente la ltima causal de casacin que trae nuestro ordenamiento civil es el haberse incurrido en
alguna de las causales de nulidad consagras en el artculo ]40 del Cl'C, siempre que no se hubiere
saneado.
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LOS VICIOS
311
DE LA' SENTENCIAs8
- :.ERROR INPROCEDENDO
-La conducta de los sujetos procesales
no se desarrolla dentro del proceso de
conformidad con la ley. Se ejecutan
conductas de modo diverso al prescrito
por la ley o en contra de lo sostenido por
el derecho objetivo.
- Se trata de una inejecucin de la ley
procesal.
-La inejecucin del texto legal puede ser
in omitiendo -omisin- o in [aciendo ejecucin de aquello que es
expresamente prohibido por la ley.
-Se le denomina tambin vicio de
actividad.
-Se parte del supuesto de que las normas

de ndole procesal son indispensables
para el advenimiento de una sentencia
I;usta.
~la inejecucin de las normas procesales

establecidas vicia el contenido de la
sentencia.
::':.ERRORINJUDICANDO' .. :;.~~
- Se trata de un error en la actividad
intelectual del juez.
-La voluntad del juez plasmada en la
sentencia no coincide con la voluntad de
la ley.
.
-Se le denomina tambin vicio deJuicio.
-Es una errnea declaracin del
contenido de la ley frente al caso en
concreto. Es una falsa declaracin
acerca del contenido de la ley.
- Es un error o un dolo en la actividad
intelectual del juez.
-No coincide la voluntad de la ley con la
declarada en la sentencia.
-Cuando se alega la causal primera de
casacin se predica un error in judicando
-El error injudicando se divide en dos:
l. Error iuris in iudicando o violacin
directa.
.
2. Error facti in judicando o violacin
indirecta.
rlERO CALAMANOREI, En su texto "La casacin civil" Vol. 3, OXFORD, Univcrsity Press, en el capitulo XI sostiene
que "La diversidad fundamental entre las dos formas de recurso de casacin que hemos examinado hasta ahora puede
resumirse de la siguiente manera: mientras el recurso por error in proceden do provoca de parte del la Corte de Casacin un
control sobre la construccin exterior de la relacin procesal de mrito, que tiene una eficacia meramente negativa sobre el
contenido de la decisin de mrito, el recurso por emv in indicando ... provoca de parte de la COl1e de Casacin un examen
parcial de la decisin de mrito, el cual puede tener, en caso dc primer rinvio ...y debe tener, en caso de segundo "por los
mismos motivos", una eficacia positiva sobre la formacin de la nueva decisin de mrito".
~8
.,.'
CONCEPTO DE LA VIOLACION
Propuesto el recurso 'de casacin por la causal de violacin de una 'norma de derecho sustancial o
quebranto de la ley sustancial, existen dos vas de posible argumentacin, que son dos rutas o caminos
distintos, veamos algunas de esas diferencias. Estos caminos son paralelos, jams se tocan.
VIOLACION DIRECTA' '. - _ YJOLACION INDIRE~TA:., "

- Se denomina tambin va directa.
- Se denomina tambin va indirecta.
- No se consideran aspectos fcticos del - El juez infringe la norma sustancial
proceso. No debe haber de por medio pero porque tiene, una equivocada
ningn medio fctico o directo. El percepcin de lo que el proceso y el
sujeto cognoscente esta frente al texto expediente muestran.
legal: y en esa interaccin se equivoca. - El juez se equivoca al apreciar Jos
-Esta comprometido un error de juicio. autos.
Se compromete la inteligencia y no los -Aqu 110 es un error de juicio sino de
sentidos.
sentido y cuidado al ver las cosas, el
-El juez aprecia la norma mal en algn sujeto cognoscente observa mal, parte de
sentido.
un presupuesto fctico errado. Entre el
-Se parte de la base de que el .i uez a texto y el sujeto existe una cuestin
captado la verdad que muestran los autos fctica o probatoria.
-Se equivoca en la aplicacin del -Al juez le resultan datos raros, extraos
derecho a la situacin fielmente captada. frente a 10 que realmente suceda en el
-Existen tres vas para endilgarle el error proceso.
al juez:
- La violacin indirecta siempre es por
aplicacin indebida, porque deja de
apreciar una prueba correctamente esto
l. Interpretacin errnea.
2. Falta de aplicacin.
lo lleva necesariamente a una conclusin
3. Aplicacin indebida.
equivocada respecto de la norma, pero el
error no esta en la norma sino en la
No le da a la norma el entendimiento apreciacin de la prueba
correcto o que persigui el legislador.
Supone la falta de discusiones de linaje
probatorio.
... : .. -,
INTERPRETACJON ERRQNEA
Aqu el juez conoce la

norma pero el anlisis que
hace de ella lo conduce a
darle un alcance y
contenido distinto. Es el
tpico error de juicio o de
raciocinio.
El juez
interpreta mal.
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' fALTA DE A'LlCACIN
El juez al fallar no aplica

la norma que deba tener
en cuenta a la hora de
proferir la sentencia. El
juez deja un vaco. Eljuez
ignora la norma. El juez
no aplica la norma
"APLICACIN INDEBID~~ ,
El juez al fallar aplica una

norma que no es la que
corresponde al caso en
concreto, dejando de
aplicar la que deba.
Aplica la que es o aplica
unas que no son las
idneas.
313
OSCAR YESlO CSPEDES G.
"
'~
PARALELO ENTRE EL ERROR DE DERECHO y EL DE HECHO

: ,: '",:",:' ,::EAAORDF;DERECHO," :' ";"',~: "
-La prueba es tenida en cuenta pero se le

niega la eficacia y el valor que la ley le
asigna.
Se comete error de derecho cuando se
violan normas que regulan el decreto,
prctica y valoracin de pruebas.
- Se comete error de derecho cuando se
equivoca el juez acerca de la eficacia
jurdica de la prueba, o acerca de la
manera como se produce la prueba,
como se decreta, prctica y trae al
proceso.
".r, ':': , '
!':';~';,:::ERRORDEHECHO\'
~--:",'' '"''
- El error 'de hecho es un error' fctico.

EI error de hecho debe ser evidente y
mani fiesto y solo se puede alegar con
base en pruebas que en casacin son
calificadas:
confesin,
documento
autentico, inspeccin judicial, y no
testimonios.
- Se denomina tambin va indirecta.
. Se comete error de hecho cuando no se
acierta por parte del juez en la
observacin objetiva y material de la
prueba, no se aprecia correctamente.
-Se comete 'error de hecho cuanto se
omite, supone o cercena una prueba.
EL PROCEDIMIENTO PARA IMPUGNAR EN CASACIN

El recurso de casacin puede interponerse en dos oportunidades:
3. En el acto de notificacin personal de la sentencia.
4. Por escrito presentado ante el tribunal dentro de los cinco das siguientes al de
la notificacin de la sentencia.
No puede interponer recurso quin no apelo la sentencia de primera instancia, ni se adhiri a la
apelacin de la contraparte.
El recurrente debe pagar una serie de copias necesarias para que el recurso no se declare desierto.
El auto que admite el recurso de casacin es decidi por el ponente mientras que el que lo niega es
decidido por la Sala de Casacin,
Admitido el recurso se da traslado por 30 das a los recurrentes para que formulen la demanda de
casacin. Presentada la demanda se estudia si rene los requisitos formales, sino los cumple se declara
desierto el recurso.
Si cumple los requisitos formales la demanda, entonces se da traslado por l5 das para el ejercicio del
derecho de contradiccin,
Luego del trmino de traslado el magistrado ponente elabora un proyecto de sentencia. Se puede citar a
una audiencia a las' partes, luego se registra el proyecto de sentencia y finalmente la sala dicta la
sentencia o reenviar al juez de instancia para que dicte. una nueva sentencia teniendo en cuenta los
argumentos de la Corte, si halla la mxima corporacin que procede alguna de las causales alegadas
por el recurrente.
RECURSO DE CASACION EN LA PARTICION SUCESORAL

Como ya hemos estudiado el recurso de casacin procede contra sentencias de segunda instancia que
aprueben la particin en procesos de sucesin y sociedades conyugales) de conformidad con el artculo
166 del Cl'C.
En auto de 1997, del 21 de marzo la Corte Suprema de Justicia, con Magistrado Ponente el Dr. Pedro
Lafont Pianetta sostuvo que "Si el trabajo partitivo no tiene reparo alguno por los interesados, es decir,
si no es objetado por nadie) el Juzgador, si 10 encuentra conforme a derecho, le impartir aprobacin
mediante sentencia. En este evento como salta a la vista no existe controversia, no se presenta ninguna
contencin y, en consecuencia, ninguno de los comuneros tendr legitimacin para recurrir en casacin,
pues si todos aceptan la particin, por sustraccin de materia a nadie se irroga un perjuicio y, entonces:
el recurso extraordinario de casacin carece de objeto" mas adelante se sostiene que "Si el trabajo
partitivo es objetado por cualquiera de los interesados y la objecin no prospera, la sentencia
aprobatoria de tal particin, es entonces susceptible de recurrir en casacin si la cuanta del inters para
recurrir lo permite pues, en esta hiptesis existe controversia, se presenta una contencin puesta de
manifiesto entre el contenido de] trabajo de particin aprobado judicialmente y las objeciones
oportunamente formuladas contra l" Sigue "Si el objetante del trabajo partitivo apela la sentencia
aprobatoria de la particin y esta es confirmada por el superior, tendr entonces legitimacin para
recurrirla en casacin". Entonces es la objecin a la particin el derrotero que establece los limites y la
procedencia del recurso de casacin, si no se objeta entonces el recurso no procede, si se objeta el
recurso procede, pero no es posible endilgar nuevos cargos u objeciones al trabajo partitivo cuando se
recurre en casacin, porque en este evento estaramos ante un medio nuevo, ]0 que sera suficiente para
que la Corte no case. Se entiende que el recurrente no puede traer ante la Corte por primera vez
elementos nuevos de discusin jams planteados durante el proceso.
La cuanta del inters para recurrir en casacin una sentencia aprobatoria de la particin no se establece
en la diligencia de inventario y avalos aunque esta diligencia ya crea unos limites, ni en la cuanta de
la accin o demanda, por el contrario, esta cuantia se establece determinando el monto del perjuicio
irrogado por la sentencia aprobatoria al recurrente al momento de ser proferida. Puede ser que como
consecuencia del tiempo, los bienes relictos aumenten o disminuyan Su valor.
Entonces procede el recurso de casacin cuando el actor ha formulado todas las objeciones y
apelaciones que fueron posibles dentro del proceso para manifestar su descontento con el trabajo
partitivo, pero adems es necesario que ese trabajo partitivo este contenido en la sentencia que lo
aprueba) ya que no es posible casar autos que deciden incidentes. Finalmente resulta indispensable que
las objeciones al trabajo de particin no prosperen.
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oseAR YESIDCSPEDES G.
315
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UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA .
~.
i'
,
)
Sucesin Testada
Acrecimiento .
\;\ign:tcin testamentarias
l.egitimacin para partir v meros interesados 211

La sucesin.....
.
223
.. 159
146
Asignatario Testamentario
149
\signIJri(IS L\ln,iulllos ... ..
. .... 5r.
Accin o prctcncion de reforma del lesl;) .1S9
Albaceas.
( >hjetl) lid resllmCnltl

( ){Jetn de la particin
"Clases ....
Ohjclo del Icgl.ldu ... ....
~Funciones (l atribuciones del albaceasgo 171

* Albaceas fiduciarios .. ... ... ... .... .
17.\
Prueba de insamda de juicio fallecido testado

Prueba de inahibhdrdad
'.
.
Prueba de intervalo lucido
"
Paralelo entre aSlgrunarins libres y forzosos
Pruc..bu e interpretacin dd testamento
Prmrn.:S<! de mejoras
. ". '
126
135
135
149
1(l(l
J H7
Parlici<in
197
AsigonciollC:i testamentarias sometidas a termmo
Modificacin de los legados...

Nulidad del testamento
155
I.J7
Nu'd,J de la pHT1icinMiara]
22 J
145
'"
'
201
152
modo (1 condicin .
..
115
Acumulaciones imaginanas..
... 1y~
Acciones pilfa proteger patrimonio de la
succesionl Jenvauvas y ongirunos
221
Accin de peticin de herenciu; . .
226
Accin de gananciak'S o pOTCIn de gananc 227
Accin de proteccin Ul' Jos J) de los Ic~a\ar~27
Acreedores hereditarios
22~
Acreedores personales ... .
. ..2.10
Ba:\cs. ~ contenido de it particin
203
Clasilicaciu de IJ;\perturbaciones
.. J ]7
Peni dores
... ... 2o 2
Particin n(lwriill '! sucesoral.
211
Particiones 4uc necesariamente tienen que
U;st,>;do asip,Jw(ario:~
PWle<;;KIO
Clases de testamentu
Consentimiento de la particin ....

.......
C,IlISt de la particin .
.
............
Contcni..lo Jet testamento .
Clases JI.: kgud\l
.
.
Creacin de la asi~nacln testamentaria
Clases de donaciones entre vivos
Consecuencias jundicas de las donaciones
Declarac iones IC:;J:m)cnlna~... ...
201
Proteccin de los derechos de los acreedores ..221<
152
15\)
JI) 1
.194
. 146
JnhabiJillm!cs parll testar .
1.\6
(Ov I (i)
2()~
217
...221
20 I
153
159
221
225
200
203
220
204
Lus donaciones ... ... ... ... ...
223
lsuucunn de la particin .
l.lementos de forma de la particin judicial
Efixtoli de ID particin
Ilijucl as .. ,
J
Particin adicional
l'roteccin de los J(''fCChIIS hereditarios
'X~
. 21 (,
en la sucesin
asignaciones tcstumcntarias
'
15 ]
Derecho de l:rccimicnto...
154
Dilerencias entre Ctll101C-JlJ testamentaria y
condiciones l)hliwClllIla!cs
174
Diferencias entre particin y adjudicacin
1n
T};:-:afmllo del procedimiento notarial.
..2 j \)
1:J testamento
.
112
E.i&:lIh1rc:s del
lmcrprctacin del testamento .. ,

lneticacia Ji! la particin .
.
Iniciacin Jcl pmcediuueuto notarial
nclicaciu tic la particin notarial.. ...
[,cgilill1i1in partitiva
l.cgado de cosa aJellit
I.cg.ililllm:ilI rcsramcmaria
PwcUcIll:ia lid procedimiento notaria 1
200
Determinucin llc lox diversos clases de::
testamen ln.. .
1(l<l
Electos J.,; donaciones entre VIVOS .
214
215
200
1~7
141}
realizarse mediante procesos sucesoral

Procedmuento notanal .
.
1R7
de lo; llerecbos de quienes intervienen
Requisitos de fondo del testamento

RedUCCIn de leg.auo '
11J Y 136
155
Requisitos para ser asignatario conjunto
\ 57
Revoeamn tic! [estamento

15R
SU~CSH)ntestamentaria
112
Sucesin (Xml,.~lw) } consensual
1X7
Suspensin de la particin
197
Sentencia fu vorahle de peticin de herencia .222
Testamemo
..
..
''''
113
Testamento aberto ante testigos
. 3<
Testamentos solemnes otorgado en el exterior. 141
Tcstarnl'tlt() privilegiados.,
... 142
Testameno vital..
144
Termmacion normal de procedimient notarial 221
Tmmm3C>Jl ::'Jl4}m~}del procedimiento
llolal06
Inspeccin del Cadver, .. ,,' ... ,., ... '" ..... ' JX
Sucesin intestada
Acrecirmcnto del derecho hereditario
..5X
\JlJui:.;icin derivauva y origin<il de derechos .. 12
:\nalogi; sucesoral.
19
Inventario v avalu .. , ,
La masa de la quiebra
\pliciwin Jul derecho ~t';()raJ... .
Lv.in
Adrnon de la herencia
Asignu tari.. .
Apertura de sucesin
Aceptncion de herencia
Asignacin
gr\w'l
Asignaciones Forzosas
..... 25
Lesin enorme,
W()flJ}0
00 1.11
particj(n
.JO
84
k7
Muerte causante .. , .. ,
t\si}!.Ila;;in de a limeutos debidos x ley .... 109
Concepto de patrimonio
'" "",,! ()
Critica [l la propiedad privada, .. '..
11
Costumbre sucesoral "''''
19
Causante .. , ""''''''''''
:n
C1a~cd ventas hereditarias
... fl
Conmoricncia
,
Ccsiu de Derecho hereditario
Clase de invcntanos y avaluos
Caso e Spl:Ci:lI de fraude paU}iuIlO ,

Causales dcshederamicnto
Causas de indignidad '"
Clases de sustitucin testamentaria ..,
earacteris! icus de (a sucesin
'" ..,
l2
.11
..
. .\\
.. ,tO
..5X
6R
... 70 v 71
. 77
.. .71
R3
Medidas de carcter universal ..... , .. , '"

(,7
Otras TaID!!S del dt..'1'CCh(1 y relacion con derecho. 27
(lcupaciim de la hert:oc~ vacante
Principies sucesorales ," '" ,.. .

Posesin efectiva de la herencia
Posesin material hereditaria
Proteccin
1~equi.~1Im
para
s()
Registro de defunciones .. ,
Requtsito para ser asignaurio
Repudacion de la herencia
S ucesion monis causa '"
.72
93
77
X4
, '" .. , .. , IO()
Relacin sucesorel
1]\,;I1)CI1I1\$
homicidio p\)f piedad
50
Embargo y ~eC\lcstr() de bienes . ."", .... 66
l'ucntcs del derecho sucesora!
.1X
Fi_i,W;{'l1l (1 oposicin L1eS{;110s ...
... (l;
FOf11llS de suceder
'" ",79
Fraude terceros
X7
(iuanla de bienes
, '" ' ,
,,66
Herencia
55
Herencia vaccntc .. , .. , " ,
" (1-1.
65
Parale entr apertura sustancial y procedimental Sf
Porcin con yuga I
.H
62
(.4
~(.
"
herencia
'
Paralelo entre deshederamiento y exclusin
Parale k>entre transmisin y representacin
I)crecho de culmasia .. ,
, ,
Diferencia entre D,hcrcn;ja D.lep,adil
asiglla~illllcs li>f/.().'\(JL. ... ... .

.. )O<
I )itercn entre kg.tirnll y la 4 de mejoras I t I
65
1<)
.\ la
Derecho inhumacin
Derecho de delacion . "

,.. ,
XS
llilercncias entre aceptacin pura y simple .Y C()D
beneficio de inventario .. ,
" .. , ~~
I)islim.:in enlre porcin conyugal y otras
Particin
Porcin conjugal terica y real
Dignidad .. '
. .. ,
.1.',
Deshcdcramicnro
" .. , . 76
1)jterenci,,~ entre indig,idad e incapacidad 75
" .. "
Ordenes hereditarios
... . . .. ,
, ," ()2
( "dt,'T1cs hereditarios en la actual legislacin 1.)7
Ordenes hereditarios en la vieja legislacin
J(l2
intestada
91
Clasificacin de perturbaciones menulcs ,1 !7
Derecho sucesoral colombiano ,
. (S
Diferencias particin judicial y notarial ..212
IllhahioliJad~s explicitas e imphcuas

I Ieredero s tipo y concurrentes
..2(lO
',
Modos de adquisicin del dere. Hereditario

jg
Muerte
" .. ,
""
'sR
Medidas singulares (proteccin herencia) ",65
)0 v 88
106
1 lcrencia \'<lI:IlII,: ",
.IX
, H7
,"
Modos de adquirir d domin jo

MAXC
()
Asignacin de kgitima y de mejoras ... J lO

llcneficins de separacin de p.'ll1im{)lIju,~ ... 61.)
Etapas de derecho SUCCS()fU

l.lcmcmos de la sucesin ,
'
, .. ,
,' .. , ,
Perturbaciones
. . " ".
Prueba de la capacidad
Prueba de insanidad de juicil\
S4:T
.
causante
W7
11g
121
L\
'" .,.
"
iX
40
70
,
, .. , "
Xi)
",9
Separacin de patrimonios",
", '" '" 60
Semejanzas entre incapec idad e indign idad
74
Sucesin personal y succsion X representacin ,79
i , .. , ", .. ' .. ,
X1;.
Sucesin procesa 11....
lJL.l:lllJJna
l'
SUslltuln 1~llnTl.;nl.ariiJ
X2
intestada
91
Tratamiento forma en caso de muerte natural. 37
Tipos de secuestro ... ,,' , '
.. (l)
Transmsin sucesora!
,,,
so
Succsj(ln
Vigencia sucesora] '"

V cntas hercdi tafia"
...........................
,
,
23
60
Sucesin 'l'estada
Acrecimiento .
15~
l\:.;iV,1racin 'cslllllt~lIt;nas
14
Asignanrio Testamentario
149
Asignntarics Conjuntns ...
.15(,
Accin o pretcncion de reforma lid testa .. 15lJ
Albaceas.
*Uase:-;....
.. ... ... ...
161.}
* F unciones o atribuciones dcllln~cu.:easgl).171
..Alhaceas fiduciarios..
.173
Asignaciones testamentarias sometidas a h..mnino
l1l11dl' l' ";lllldi;i\lIl .
175
Acumulaciones imaginanas
(1)3
l.eguimacin par; partir y meros mtcresados 213

l.a sucesin
, .'
223
Mndltic3cin de los legados
l 55
Nulidad del testamento
.
..
137
Nlllid.,i de l.~~11J(;ln notarial
221
Ohjcrn del testamento
,
, .. , .145
( >bjcln de la particin
20 I
()h.ict~) del kg.adll ..
.
152
Prueba de insamda de juicio fallecido testado lZ
Pl1.1cbde inahrblididad
'"
115
Prueba de intervalo lucido...
'"
D5
Paralelo entre asignatarios libres }' thr/.o::;us 14iJ
Prueba e interpretacin del testamento
1(,{1
no
/\(.))JlUSp"ra pWh!Bcr p;lIrimoH!c) de 1:,
Pmmes, lic
succcsionl )t}riv!lliva~ y onginanos .

223
Accin de peticin de herencia
.. 226
Accin de ganauciales o fW.>win de p.amm;.2.Z7
.1\~.,:il)1l de proteccin de los j) de los lcp.atar227
Acreedores hcreditanos.,
.... 22R
Acreedores personales ... ... ... ... ..
. .Dl)
Bases.\ conlcnido ,.Ir !H pmIl!
.. 2i;
C1u::;ifit.:m;i(111 de las perturbaciones.
..J \ 7
Particin
.
.
Partidores
.
..
, .. ,
ParucllllloWllal y succsoral..
Parucsones que necesanamentc tienen I}HC
fcali/aI~c mediante prncesos sucesora] '"
Procedimiento notarial
l'rocccncra del procedimiento no tarja I
Particllln adeional.
'" '
Ciase," de nsignatarios
CI(l:;L~de testamento
Pw~~'m
... .. . ...
..
Consentimiento de la particin. .
.
l'aus1 d~ la particin ...
Contenido <Id testamento ... ...... ... ...
Clases de legado
200
117
21)()
.20 l
!4':1
152
Creac ion de la :Isignacin testamentaria
159
Cla~e:-)de donaciones entre vivos . ..
1')}
Consecuencias jurdicas de las donaciones
194
J )edil r:lc iones ((,';\mn~nWri3s
.)46
Duenninacin de los diversos clases (It;
a;iJliJ;joncs testamentarias .
.
. 151
J )cn.:..:ho le acrecimiento .
.
1)4
Diferencias entre condicin testamentaria v
condiciones uhligacionalcs ... ... ... ... . .... 174
I)i terencias entre particin y adjudicacin .1')7
Iks JIIl10 del procedimiento notarial .
Ll tcstamcmo .
Ljccutoros del
testamento.
.' .. 164
..21 '.)
112
Hectos de In parnciu . .
220
Inh"h;
lid:III., ''''r'l
111\'('\ ",,,.p\Io\'''.'
l'U ( testnr
\t
....
\\.<.
204
. [3(1
lntcrprciucin lid kslalllClIlO

161.)v 165
lncicaciu lk la particin .
.
2(1)
Iniciacin del procedimiento notarial
217
Ineficacia de la particin notarial...
.
221
Lcg.ltirnll.:ilI parlitiv<I....
.
201
I.eg.ad II lit' cosa al ella .
. ... 1) 3
Legitimacin testamentaria
, IS()
Las donaciones
1X7
197
202
211
214
215
21 (,
222
de 1m;Derecbos de quienes intervienen
en la sucesiu;
.
'.'
'
l'roieccin de los derechos hereditario);
Proteccion de los derechos de los acreedores
Requmtos de fondo del testamento
11:1 Y
RedUCCIn
de legado
RctUISlj{}S
para ser asignatario conjunto
221
225
.. 22~
13<>
, 155
Revocacin det lestamento
157
15X
Sucesion testamentsria
112
Su{;e:;i~t;nr.lr&:YU3} ) conscnsual..
!H7
Suspensin de la particin
'"
197
Sentencia favorable de peticin tic herencia .222
Testamento
II.~
... '
Testamento abierto ante esugos .. ,

nI{
Tesrarnentos solemnes otorgado en el exterior. 141
Testamento rrivi1eg.ados
142
Testamento vua] .......
144
Terminacin normal de procedimicnt notarial 221

TeJ'lJll~im tJvrm]del procedimiento
Elcc,;(\,s de donaciones entre V1VOS ... .

I~~
Fslrudura de lu particin .
.
2lXl
Elementos de tonnu de JJ panicin jndicral 203
1liiuel as ...
O1'1Or'.l!Ii
nola2(i
"
tJIcslllta
I
oucenon
1..:
Acrecimiento del derecho hereditario

j~
Adquisicin dcnvati va y onginal OC derechos .. 12
Analoga sucesoral. .. '"
, .
1Y
Inspeccin del Cadver. .

Inventario v avalu
"
!,a masa tic la gu iebra
,,
I .esin t."I10llI1C '"
...
Aplicacin dd derecho sueesoral. .

Admon de la herencia
Ji]
Asigna tario .. . ... ... ,,,.70
i\per1l1l';( de sllct;sin
X4
L~sbn enorme en la particin ... ...

Modos de adquirir el dominio ." ,..
MAS.e
,
Muerte causanle
,
Aceptacin tic herencia
..
25
Asignacin gravosa
87 y XK
Asignaciones Formsas ." 106
ky . "
\:;ig,na,;jn de IqHtima y de mejoras

Ikll;ri~jl)1ide separacin de palnmonios
Concepto
putrimonio .....
oc
"
..
12
JI
J~
11)')
Medidas de carcter universal .
Otras ramas del derecho v relacin
6'J
Ot:upacibn de 1. berencia vacante

(1)
( >edenes hereditarios ... .
.
Ordenes hereditarios en la actual legislacin
Ordenes hereditarios (,,"11 11.1vieja legislacin
102
JI
1'J
Costumbre sucesora!
.
.. .
X
.. X7
. 200
1 Jll
lO
Critica a la propiedad privada

Causante.
,,,
Modol de adquisiein del dere. Ilcrcditario

51)
Mm:rte '" " ,... ... ... .. ...
. .jR
Mt:didas singulares (proteccin herencia)
65
1<7
/\~igl1ci\l1lde alimentos debidos x
""JR
, ..
67
JJ
'
Clase de ventas hercditarius '"
(()
Conmoricncia . . ... ... ... .

Cesin de Derecho hereditario
Clase de inventarios \' avaluos
. .. 40
.58
"
'
Caso especial de fraude pauliolDl<l

Causales deshcderumicnto ."
'
.(7
WII
derecho.I?
n
n
Principios sucesorales ... ... ... ... .

... J ()
Posesin efectiva tic la herencia
, ," '"
()I
Posesin material hereditaria
'"
'"
62
Particin
... ,.......
Proteccin a la herencia
'
(,4
()5
bK
.70 Y 71
Paralelo entre dcshtxJeramcllw y cxo,;lllsin
.77
Paralelo entre transmisin y representacin
77
84
(IlIS;;
de indignidad.
. 73
CI{lsl.'~de su:\titw.:in testamentaria
..!n
Caraclcristicus de la sucesin mtestada
91
Parale t.'TI1Iapertura sustancial y procedimental gS

Porcin conyugal . . .. ..
10(,
Porcin conjuga 1tenea y Tea 1 .........
,
\ 07
Clasificacin de pcrturhacioncs mentales .117

Derecho sucesora] colombiano .... " ....... I~
Diferencias particinjudicial y notarial ..212
Perturbaciones
". '"
Prueba de la capacidad
PruL'ha de insanidad de ju ic io
Derecho inhumacin .
... 36
'" '"
'"
) 1X
'" \2\
Relacin sucesora] .
'"
J3
Derecho .le eutanasia
4~
RClfuiitm: p8JolI S{ csusanto
.. .
... 1 X
')jlcrcm;ias entre D.hcrcncjllllcgado
,56
Registro de defunciones .; .
Requisito para ~ asignatario '" '"
Repudacion de la herencia
Sucesin mortis causa . .
40
. ..70
.... n
Dignidad ...
...
I)t~slwdcralllicnl()
"
. 76
I )j lercncias entre indigidad e incapacidad .75
Derecho de dclacion ... ... ..'
.... R5
I)i!~[l:ncia:'i entre aceptacin pU.l y simple v con
beneficio de inventario
..R~
Distincin entre porcinn conyugal y otras
e patrimonios
'" ..'
'" .60
Semejanzas entre incapcidll e indignidad
74
IIsi..o.fI<lciollCS tlrl.\l~as... ...
Sw,.-tiluim tCSlllmt'fltart
JI)~
Dijeren entre lcginma v la 4 d.e mejoras .. 111

Eti.lpa:.;de derecho sUCCS\)f\I) ....
l;lelllCI1!O:i de 11Isucesion
..H
Elementos 11lIilli;iditl pI)r plCJuJ . ......jI)
(i)
I~mllllr~ov secuestro JI,; bienes
... S
Fuentes del derecho sucesoral
:j.lilcin \\ oposicin de scll(l~ ........
... 65
Formas de suceder
... 7'1
I:mude: a terceros .
( iuard" de bienes
...~7
.N
....... .55
IIerencia
ilcrcncia vaccule
..
..
llcrcncu vncante
,
Inhahiolida!cs explicilH:-: e implicitas
l lerederos tipo v concurrentes .. ,
oo
(14
(15
72
93
R9
...
t)
Separacin
Suceson personal y suecsjon X representacin .7()
Sucesin procesal hereditaria .... " .

SUUlli!OO
..... ~2
'" .. R2
intestada
') 1
Tranmienm forma en caso de muerte natura! J 7

Tipos de SOCUCS'I)
.
"
(i(,
Transmisin sucesoral . .
Vi!1-cncia sucesoral
Ventas hercditar ias ." ...
'"
,. X(
. .2.1
"
"
60

Manual de Derecho Sucesoral - Pedro Lafont

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CWSO m(]Jf.rJ{j.CJ{O SC}(!FSCY8Jl.

2. Adquisicin derivativa y originaria de derechos

oseAR YESID CSPEDES G.

b. Los alimentos forzosos debidos por ley

7. Paralelo entre las asignaciones forzosas y las asignaciones voluntarias.

oseAR YESID CSPEDES G,

ISlluel.11S lESTIIEITUIII SIImaAS I n.IIID.11111 C.IBICI'.

Efectos de las asignaciones

3. Diferencias entre condiciones testamentarias y condiciones obligacionales

5. Legitimados para partir y meros interesados

11. Conclusin del procedimiento notarial

,.;:: .' 1:., ... ::

\' .' '~

COL ilil11JI}! J{O

12. Terminacin normal dc procedimiento notarial

'11TEce1111E LIIIEIECRIS 'IE ImlllllEl El 11StCEIII.

osean YESID CSPEDES

27. Entrega de bienes a los adjudicatarios

31. Particin por el restador

ELIECIISIIE eWCllI ellll E. ElPIICESIIE IICDI

CV!RSO m: <IYEf1!f.cito SVDESORflL

oscxa YESID CSPEDES G.

El segundo fundamento de la sucesin es la propiedad, y su consecuente trasmisin por causa de

oseAR YESLD CSPEDES G.

CRITICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD PRIVADA

tI1E C11EII{f.CJlO SVCES()cJtU

e.e los modos de adquirir el dominio

El magistrado ponente fue el Dr. Carlos Gavria Diaz.

oseAR YESID CSPEDES G.

ceNo c11F, c11F,ftI,CJ{O S'Vr;ES0tR"U

ETAPA DEL ESCLAVISMO

.:'.. ' '.

oso,a YESID CSPEDES

(USO <UF. ([JE~C'J{O sr)(;ES()RJL

En los grupos prefamiliares se incorporaron personas diferentes al matrimonio}: ese fenmeno se

oscxs YESID CSPEDES

C{)IRJO ([7E m~CJ{O S'V0ES0tR.,U

impacto de la revolucin gentica, la prolongacin de la identidad genotpica: del individuo en

Legislacin especial escrita, libro III del Cdigo Civil

I. La leyes la principal fuente de derecho en nuestro sistema jurdico, el artculo 230 de la

oseAR YESIO CSPEDES G.

11. ANALOGA SUCESORAL

IV. PRINCIPIOS SUCESORALES

cWso <IYE (1)'f~CJ{O

oseAR YESID CSPEDES G.

2. Para que exista sucesin se requiere de un causante, una herencia y un asignatario.

Robert. TEORA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid,

':,:' , ".:' ' i' :':'

" :; ': .", ".,

oseAR YESID CSPEDES G,

8. La sucesin intestada se fundamenta en la igualdad sucesoral en las familias natural y legitima,

especficas y acciones de peticin de herencia,

Son las siguientes:

sea notarial o judicial se rige por la ley al momento de adelantar el

6. El rgimen fiscal: se regula por la norma posterior a la muerte del causante.

VIGENCIA PERSONAL DE LA SUCESIN

Determina cual es la aplicacin del Derecho sucesoral en determinados territorios

osera YESID CSPEDES

2. El ltimo domicilio en el extranjero se rige por la ley del extranjero.

Cf}fJO ~ tflF/J!f,CJ{O S'f.)(!ES()tU

4. La particin, en la medida en que puede condicionarla o indicar la form,a en que puede

oscsa YESID CSPEDES

... ". :.....