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Direito do Trabalho
Aryanna Manfredini
RECLAM AO TRABALHISTA
ESTRUTUR A COMPLETA D A RECL AM AT RI A TR AB ALHISTA
A reclamatria trabalhista observar a seguinte estrutura:
RECLAMAO
TRABALHISTA
I.
Preliminar de Mrito;
II.
Mrito;
III.
Pedidos;
IV.
Requerimentos Finais.
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Observao: caso a reclamao trabalhista seja proposta contra a massa falida, a inicial deve
revelar o nome do sndico e o endereo onde receber as notificaes, uma vez que nos termos do art. 12,
III, do CPC, a massa falida representada pelo sndico. Na qualificao deve constar a razo social
precedida da expresso Massa Falida.
PRELIMINAR
A)
A passagem pela CCP era obrigatria em funo do disposto no artigo 625-D da CLT. Contudo, o
STF suspendeu, em carter liminar (ADI 2139 e ADI 2160), a eficcia desse dispositivo, de modo que a
tentativa conciliatria pela CCP uma faculdade para o reclamante.
Antes das decises referidas, era importante mencionar na petio inicial que a passagem do
Reclamante pela CCP era obrigatria, mas diante da suspenso da eficcia do art. 625-D da CLT, tal
meno tornou-se desnecessria. Caso, ainda assim, o candidato opte por mencion-la, deve faz-lo na
forma do exemplo a seguir:
III.
PRELIMINAR DE MRITO
01.
B)
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MRITO
No mrito, sugerimos que o Candidato destine o primeiro tpico ao contrato de trabalho,
mencionando, quando se tratar de relao de emprego, apenas os seguintes dados: admisso, funo,
ltimo salrio e data de demisso. Os demais tpicos devem ser nominados de acordo com os demais
pedidos que sero formulados pelo autor. Aps o ttulo, o reclamante deve incluir o fato, o fundamento e o
pedido.
A)
Quando o Examinador mencionar que o reclamante foi contratado como autnomo, apesar de
presentes os requisitos da relao de emprego (pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e
subordinao), o Candidato deve postular o reconhecimento do vnculo de emprego (arts. 2 e 3, CLT),
bem como, a anotao da CTPS do Reclamante (art. 29, CLT).
Segue exemplo:
I MRITO
01. Reconhecimento do vnculo de emprego
O Reclamante foi admitido como trabalhador autnomo na empresa
Reclamada, entretanto, viu-se obrigado a prestar os servios pessoalmente,
obedecendo ao horrio de trabalho (de segunda sexta-feira das 8h00 s 17h00),
bem como, s ordens do gerente do seu setor, que o orientava, punia e remunerava.
(Fato)
O trabalho foi prestado com a presena de todos os requisitos da relao de
emprego, previstos nos arts. 2 e 3 da CLT, quais sejam: pessoalidade, onerosidade,
no eventualidade e subordinao. A subordinao comprova-se na medida em que
a reclamada dirigia a prestao de servios do Reclamante, orientando-o e punindo-o.
A no eventualidade tambm estava presente, pois o Reclamante prestava os
servios, de segunda sexta-feira, das 8h00 s 17h00. Este no podia se fazer
substituir por outro trabalhador, evidenciando-se, assim, a pessoalidade. Por fim, o
reclamante recebia a importncia fixa mensal de R$ 1000,00 como contraprestao
pelos servios prestados, demonstrando a onerosidade. Restam, portanto,
comprovados todos os requisitos legais exigidos pelos arts. 2 e 3 da CLT para
configurao do vnculo de emprego. (Fundamento)
Diante do exposto, requer o reconhecimento do vnculo empregatcio e que a
Reclamada seja compelida a realizar as devidas anotaes na CTPS do Reclamante,
nos termos do art. 29 da CLT. (Pedido)
Obs.: As referncias entre parnteses, a Fato, Fundamento e Pedido ao final dos
pargrafos busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na
prova.
ATENO MXIMA! A Lei 12.551/2011 inseriu o art. 6 na CLT estabelecendo que no se distingue o
trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do empregado e o
realizado distncia, desde que caracterizados os pressupostos da relao de emprego. A subordinao
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jurdica verifica-se tambm quando o controle e a superviso ocorrem por meios telemticos e
informatizados.
Observe o teor do art. 6 da CLT:
Art. 6, CLT. No se distingue entre o trabalho realizado no
estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do
empregado e o realizado a distncia, desde que estejam
caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de
comando, controle e superviso se equiparam, para fins de
subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de
comando, controle e superviso do trabalho alheio.
B) SALRIO E REMUNERAO
O salrio a retribuio dos servios prestados pago diretamente pelo empregador, enquanto a
remunerao caracteriza-se pela soma dos salrios pagos pelo empregador, incluindo outras importncias
auferidas de terceiros em decorrncia do contrato de trabalho, por exemplo, as gorjetas. Nesse sentido o
art. 457 da CLT. Observe:
Art. 457, CLT. Compreendem-se na remunerao do
empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido
e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do
servio, as gorjetas que receber.
1. Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada,
como tambm as comisses, percentagens, gratificaes
ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo
empregador.
2. No se incluem nos salrios as ajudas de custo, assim
como as dirias para viagem que no excedem de cinquenta por
centro do salrio percebido pelo empregado.
3. Considera-se gorjeta no s a importncia
espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como
tambm aquela que for cobrada pela empresa ao cliente, como
adicional nas contas a qualquer ttulo, e destinada distribuio
aos empregados.
A distino entre os institutos relevante, tendo em vista que algumas verbas trabalhistas so
calculadas sobre o valor da remunerao (FGTS, frias, 13 salrio, etc.); outras, em contrapartida, so
calculadas sobre o valor do salrio, como o adicional de periculosidade (Smula 191, TST) ou sobre o
salrio mnimo, como o adicional de insalubridade etc.
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Depreende-se dos artigos 457 e 458 da CLT que a REMUNERAO do empregado composta
das seguintes verbas:
salrio pago diretamente pelo empregador, incluindo o salrio base e os sobressalrios (salrio in
natura, gratificaes, adicionais, comisses, dirias de viagem que ultrapassem a 50% (cinquenta
por cento) do salrio do empregado e os abonos pagos pelo empregador etc.) e
verbas pagas por terceiro, como as gorjetas, as gueltas (trata-se de pagamento indireto que visa
estimular as vendas ou a produo) e etc.
Juntas, tais parcelas compe a remunerao do empregado para clculo das verbas que incidem
sobre esta parcela.
Ressalte-se que as gorjetas tem natureza jurdica de remunerao, matria cobrada pela FGV no
IX Exame de Ordem Unificado.
REFLEXOS
Observe passo a passo o procedimento de pensamento que deve ser adotado para identificao e
formulao do pedido de reflexos:
1 Passo
Formular
o pedido
principal.
2 Passo
Verificar se a
parcela
postulada
tem natureza
salarial
+
Habitualidade
3 Passo
4 Passo
DSR?
OLHAR para o
pedido
formulado:
Lembrar que o
DSR devido
SEMPRE que
preenchido o 2
passo.
se o DSR j
estiver includo
no pedido
(parcela mensal
ou quinzenal) =
no pedir
reflexos nele.
5 Passo
Pedir reflexos no
Pacote bsico
(verbas
contratuais e
resilitrias):
aviso prvio;
Destaque-se que
13 integral e
o legislador quer
se
o
DSR
no
proporcional;
que o empregado
receba quando estiver includo Frias integrais
no pedido
est
e proporcionais +
(parcela
por
descansando o
1/3;
hora, dia ou
mesmo que
FGTS
produo) =
recebe quando
(depsitos
+ multa
pedir reflexos
est trabalhando.
de 40%;
nele.
No tem natureza salarial, dentre outras, as seguintes: o veculo fornecido pelo empregador para
o trabalho (Smula 367, I/TST), a alimentao ou o vale alimentao fornecido em decorrncia dos
Programas de Alimentao do Trabalhador (art. 3 da Lei 6.321/76 e OJ 133, SDI-1, TST), o valetransporte (artigo 2 da Lei 7.418/85), as frias indenizadas, o aviso prvio indenizado, a indenizao
adicional (art. 9 da Lei 7238/84), a indenizao por resciso antecipada do contrato por prazo
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determinado (art. 479 da CLT), a participao nos lucros (art. 7, inciso XI, da Constituio Federal), a
multa e o depsito do FGTS, ajudas de custo, as dirias para viagem que no excedam de 50% (cinquenta
por cento) do salrio percebido pelo empregado e as utilidades fornecidas pelo empregador ao empregado
para o trabalho (art. 458, 2, da CLT).
EM SNTESE:
Parcela postulada mensal ou quinzenal: desnecessrio postular reflexo em DSR. Basta requer
reflexos em verbas contratuais e resilitrias, em aviso prvio, dcimo terceiro salrio integral e
proporcional, frias integrais e proporcionais acrescidas do tero constitucional, e FGTS (depsitos e multa
de 40%). So exemplos: adicional de periculosidade, adicional de insalubridade, equiparao salarial,
salrio in natura, etc.
Parcela postulada varivel (pagas por dia, hora ou produo): requerer a condenao da
reclamada ao pagamento de reflexos em verbas contratuais e resilitrias, em DRS, aviso prvio, dcimo
terceiro salrio integral e proporcional, frias integrais e proporcionais acrescidas do tero constitucional e
FGTS (depsitos e multa de 40%). So exemplos: hora extra, sobreaviso, intervalos, adicional noturno,
comisses, etc.
Os quadros abaixo apresentam alguns exemplos da forma do pedido das verbas trabalhistas e
seus reflexos.
Adicional de periculosidade
PEDIDO DE ADICIONAL
DE PERICULOSIDADE
ADICIONAL DE
PERICULOSIDADE
CALCULADO SOBRE
O SALRIO-BASE
DSR INCLUDO NO
PEDIDO PRINCIPAL
(parcela mensal)
Horas extras
HORAS EXTRAS
HABITUAIS
PEDIDO DE HORAS
EXTRAS
DSR EXCLUDO DO
CALCULADA SOBRE O
PEDIDO PRINCIPAL
VALOR DA HORA
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Equiparao salarial
PEDIDO DE
EQUIPARAO
DIFERENAS
DSR INCLUDO NO
SALARIAL
HABITUAIS
PEDIDO PRINCIPAL
MENSAIS
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