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WILLIAN DE SOUZA
Florianpolis
2013
WILLIAN DE SOUZA
Florianpolis
2013
AGRADECIMENTOS
Agradeo a meus pais Nereu e Zulamar e irmos Rafael e Gabriel pela minha
formao como pessoa e pelo apoio na busca de meus objetivos, sempre com muito amor.
Agradeo aos meus futuros sogros Ivan e Sonia pela compreenso e pelo
incentivo na elaborao do presente trabalho.
Agradeo aos irmos que escolhi: Bruno, Gilberto, Israel, Karen, Markus
Gabriel e Maycon, amigos de verdade e para sempre, e, em especial, a Rafael Rebelo da
Silva, que me acolheu como um irmo nesta trajetria acadmica.
Agradeo aos queridos colegas e por que no amigos? Camilo, Carlos,
Gabriel Zanin, Poliana, Ricardo Ferreira, Talita e Zulmar por tantos bons momentos e,
especialmente, a Ricardo Pereira, a quem cultivo especial admirao e respeito.
Agradeo ao Dr. Joo Leonel Machado Pereira, no s pela oportunidade de
aprendizado que me concedeu, mas muito pela pessoa que e por todos os bons exemplos
que pratica no dia-a-dia.
Agradeo a minha orientadora Luciana Faisca Nahas, que me conduziu
brilhantemente para a concretizao deste trabalho.
Finalmente, agradeo doce Aline, cujo singelo sorriso capaz de melhorar o
pior dos dias, e sei que sem ela nada disso seria possvel.
RESUMO
O propsito do presente trabalho monogrfico apresentar um estudo sobre a possibilidade de
concesso de penso alimentcia compensatria no ordenamento jurdico brasileiro como
modalidade objetiva de reparao civil, com a finalidade de evitar, ou ao menos amenizar, que
as consequncias negativas no plano socioeconmico, derivadas da ruptura convivencial,
atinjam de forma desproporcional e desequilibradora um dos ex-consortes, restaurando a
situao que gozava durante o vnculo conjugal. Para tanto, esta pesquisa traa uma anlise do
instituto dos alimentos e de suas principais caractersticas, tendo sempre em mira a busca pela
primazia da igualdade entre cnjuges mesmo aps a dissoluo da entidade familiar. O estudo
trata ainda da natureza jurdica, das caractersticas nicas e dos critrios necessrios para a
aplicao dos alimentos compensatrios, com fundamento no direito comparado, nos
princpios constitucionais e nas interpretaes legislativas. Por fim, avaliada a aceitao pela
doutrina e jurisprudncia da possibilidade de fixao dos alimentos compensatrios mesmo
diante da inexistncia de expressa determinao legal no ordenamento ptrio sobre o tema.
Para o desenvolvimento das ideias aqui apresentadas, utilizado o mtodo dedutivo, que parte
de uma situao geral para a particular, alm da utilizao da tcnica de pesquisa
bibliogrfica, que abrange a anlise de legislao, doutrina, artigos jurdicos e jurisprudncia.
Palavras-chave: Dissoluo da Sociedade Conjugal. Alimentos. Alimentos Compensatrios.
Equilbrio Socioeconmico. Princpio da Igualdade.
SUMRIO
1 INTRODUO ................................................................................................................. 8
2 INSTITUTO JURDICO DOS ALIMENTOS ............................................................. 10
2.1 CONCEITO ............................................................................................................... 10
2.2 ORIGEM E EVOLUO HISTRICA ................................................................... 11
2.3 FUNDAMENTOS E NATUREZA JURDICA DA OBRIGAO ALIMENTAR 13
2.4 CARACTERSTICAS DA OBRIGAO ALIMENTAR ....................................... 14
2.5 ESPCIES DE ALIMENTOS ................................................................................... 17
2.5.1 Quanto natureza ............................................................................................ 17
2.5.2 Quanto causa jurdica ................................................................................... 18
2.5.3 Quanto finalidade .......................................................................................... 19
2.5.4 Quanto ao momento da prestao ................................................................... 20
2.6 SUJEITOS DA OBRIGAO ALIMENTAR ......................................................... 21
3 ALIMENTOS DEVIDOS ENTRE OS EX-CONSORTES ......................................... 25
3.1 ENTIDADE FAMILIAR NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ................... 25
3.2 PRINCPIOS QUE REGEM AS ENTIDADES FAMILIARES ............................... 26
3.3 CASAMENTO........................................................................................................... 27
3.4 UNIO ESTVEL .................................................................................................... 29
3.5 FAMLIA MONOPARENTAL ................................................................................. 31
3.6 DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL...................................................... 32
3.6.1 Viso histrica ................................................................................................... 33
3.6.2 O fim da sociedade conjugal ............................................................................ 34
3.6.3 Fim da unio estvel ......................................................................................... 36
3.7 ALIMENTOS DECORRENTES DO FIM DA ENTIDADE FAMILIAR ............... 36
4 O INSTITUTO DOS ALIMENTOS COMPENSATRIOS E A MANUTENO
DO EQUILBRIO SOCIOECONMICO ENTRE OS EX-CONSORTES ................ 40
4.1 CONCEITO ............................................................................................................... 40
4.2 DIREITO COMPARADO ......................................................................................... 42
4.3 NATUREZA JURDICA E CRITRIOS PARA SUA FIXAO .......................... 44
4.4 ASPECTOS PECULIARES ...................................................................................... 45
4.4.1 Distino entre alimentos compensatrios e renda de bens comuns ............ 46
1 INTRODUO
concesso
dos
alimentos
compensatrios
entre
ex-cnjuges
ou
10
2.1 CONCEITO
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Em linha fundamental, quem no pode prover a prpria subsistncia nem por isso
deve ser relegado ao infortnio. A pouca idade, a velhice, a doena, a falta de
trabalho ou qualquer incapacidade pode colocar a pessoa em estado de necessidade
alimentar. A sociedade deve prestar-lhe auxlio. O Estado designa em primeiro lugar
os parentes para faz-lo, aliviando em parte seu encargo social. Os parentes podem
exigir um dos outros os alimentos e os cnjuges devem-se mtua assistncia. A
mulher e o esposo, no sendo parentes ou afins, devem-se alimentos com
fundamento no vnculo conjugal. Tambm os companheiros em unio estvel esto
na mesma situao atualmente. Da decorre, igualmente, o interesse pblico em
matria de alimentos. Como vemos, a obrigao alimentar interessa ao Estado,
sociedade e famlia.
12
13
Por fim, aps a criao de vrias leis extravagantes sobre o tema, adveio o atual
Cdigo Civil, que tratou do assunto de forma relativamente desatualizada e polmica, pois
pouco levou em considerao a nova viso do Direito de Famlia. Sob esse enfoque, Cahali
(2002, p. 48) exemplifica algumas inovaes controversas, como a definio do carter
patrimonial da obrigao alimentar.
Nesse sentido, Fachin (2005, p. 34) enfatiza que a obrigao alimentar est
fundamentada nos princpios da solidariedade familiar e dignidade da pessoa humana,
constituindo uma prestao decorrente do vnculo de parentesco, sendo este observado sob a
tica do conceito aberto de famlia para incluir os cnjuges e companheiros.
Complementando o assunto, Dias (2005, p. 449) esclarece que a lei transformou
em dever jurdico a solidariedade familiar, ao impor, aos que mantm vnculos afetivos
decorrentes dos vnculos familiares, o encargo de garantir a subsistncia dos demais
parentes.
Nessa senda, a obrigao alimentar tem seu fundamento em uma perspectiva de
solidariedade social e familiar, tendo como principal finalidade promover o imprescindvel
princpio da dignidade da pessoa humana enraizado na atual norma jurdica, tudo nos termos
da Constituio Federal1 (FARIAS; ROSENVALD, 2012, p. 758).
1
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
[...]
III - a dignidade da pessoa humana;
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No que tange natureza jurdica dos alimentos, verifica-se que est relacionada
com a origem da obrigao. Assim sendo, a obrigao dos pais de sustento da prole decorre
do poder familiar, tendo a Carta Magna2 determinado essa obrigao. O dever relacionado ao
parentesco deriva da solidariedade familiar e o decorrente do casamento est baseado na
obrigao de mtua assistncia e perdura mesmo aps o fim da vida em comum (DIAS, 2005,
p. 447).
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de
ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
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Civil . Dessa forma, sendo vrias as pessoas obrigadas a prestarem alimentos, todas devem
concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero
as demais ser chamadas a integrar a lide (MADALENO, 2011, p. 846).
A alternatividade da prestao alimentar, apresentada no artigo 1.071 do Cdigo
Civil4, prev duas modalidades de cumprimento da obrigao: poder o devedor pagar uma
penso em dinheiro ao credor ou fornecer-lhe sustento em sua prpria casa, cabendo ao juiz
fixar a melhor forma de prestao (CAHALI, 2002, p. 131-132).
Na esteira desses raciocnios, Dias (2005, p. 452) esclarece que o poder de
disposio do magistrado, contudo, no pode ser levado ao extremo de permitir a
contraprestao de servios do devedor ao credor, ou de disciplinar o modo de vida do
alimentado.
Quanto periodicidade da prestao alimentar, tem-se que o devedor deve
cumprir sua obrigao, seja fornecendo quantia em dinheiro, gneros ou rendimentos, de
forma peridica (BUZZI, 2003, p. 59). O pagamento da penso alimentcia em intervalos
regulares atende ao objetivo de se manter a subsistncia do credor, j que o pagamento em um
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Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar
totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a
prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma
delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
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valor nico ou anualmente poderia causar a penria do alimentando que no tem condies de
administrar o valor recebido (VENOSA, 2008, p. 358).
Destaca-se ainda a irrenunciabilidade dos alimentos. Sobre o assunto, Venosa
(2008, p. 355) ensina que o direito pode deixar de ser exercido, mas no pode ser
renunciado, mormente quanto aos alimentos derivados do parentesco. O artigo 1.707 do
Cdigo Civil5 vedou uma possvel renncia aos alimentos, no distinguindo a natureza da
obrigao. Convm notar, contudo, que grande parte da doutrina entende que somente os
incapazes so alcanados pela irrenunciabilidade prevista em lei. Nesse sentido, leciona Farias
e Rosenvald (2012, p. 764):
Dessa maneira, apesar da redao do art. 1.707 do Codex, possvel concluir que o
entendimento prevalecente no sentido de que os alimentos so irrenunciveis,
apenas, quando fixados em favor de incapazes, como no exemplo dos alimentos
devidos entre pais e filhos ou entre avs e netos (alimentos avoengos). Entre
cnjuges, companheiros e parceiros homoafetivos, quando do trmino do casamento,
da unio estvel ou da unio homoafetiva, respectivamente, admite-se a renncia,
sendo vedada a cobrana posterior do pensionamento, at porque a relao jurdica
familiar j se extinguiu.
Art. 1.701. A pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o alimentando, ou dar-lhe hospedagem e
sustento, sem prejuzo do dever de prestar o necessrio sua educao, quando menor.
5
Art. 1.707. Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar o direito a alimentos, sendo o respectivo
crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora.
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Art. 206. Prescreve:
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parcelas inadimplidas, visto que o direito alimentar poder ser exercido a qualquer tempo, no
existindo, assim, um prazo para a propositura da ao (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO,
2012, p. 690). Por tais consideraes, verifica-se que o direito de pedir alimentos no
prescreve e pode ser exercido a qualquer momento, mesmo que o credor nunca tenha agido
para que os alimentos fossem concedidos. um direito que no se extingue pela falta de
exerccio, e que simplesmente se renova e persiste diante da situao de necessidade
(MADALENO, 2011, p. 856).
Por fim, quanto irretroatividade, Rizzardo (2011, p. 732) esclarece que no se
pode obrigar ao pagamento de alimentos relativamente a perodo anterior ao ingresso da
ao, pois sua funo assegurar a vida do alimentando, e no reparar o passado pelo qual j
sobreviveu.
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No que tange causa jurdica dos alimentos, esclarece Buzzi (2003, p. 39) que a
obrigao alimentar pode surgir diretamente da lei, da vontade do ser humano, ou da prtica
de um delito.
Os alimentos sero legais, ou legtimos, quando decorrentes de relaes de
parentesco, do matrimnio ou da unio estvel, na forma de estabelecer uma prestao na
medida das necessidades do credor e das possibilidades do devedor, sendo a nica espcie
disciplinada pelas normas de Direito de Famlia. Destaca-se ainda que os alimentos de origem
legtima, devido sua forma coercitiva, permitem a priso civil do alimentante, nos termos do
art. 5, LXVII, da Constituio Federal8 (FARIAS; ROSENVALD, 2012, p. 830).
Os alimentos voluntrios ou convencionais so derivados da autonomia da
vontade, pois os que assumem tal obrigao no o fazem por imposio legal, podendo
decorrer, por exemplo, de uma relao contratual ou de uma declarao de vontade causa
mortis (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2012, p. 693).
Nessa linha de raciocnio, Cahali (2002, p. 22) leciona:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel
de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;
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obrigacionais, ou prometidos ou deixados, prestam-se em razo de contrato ou de
disposio de ltima vontade; pertencem, pelo que, ao Direito das Obrigaes ou ao
Direito das Sucesses, onde se regulam os negcios jurdicos que lhes servem de
fundamento.
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cautelar, prevista no artigo 852 do Cdigo de Processo Civil9, sero fixados quando o
requerente no tiver prova pr-constituda, mas apenas os requisitos bsicos do periculum in
mora e fumus boni juris, com a finalidade de garantir a sua mantena enquanto promove outra
ao na qual buscar a demonstrao do parentesco, do casamento ou da unio estvel
(FARIAS; ROSENVALD, 2012, p. 833-834).
Sobre os alimentos regulares ou definitivos, ressalta-se que so fixados pelo juiz
em prestaes peridicas e com carter permanente, contudo, sem excluir a hiptese de
eventual reviso judicial (CAHALI, 2002, p. 27).
Complementando o assunto, Farias e Rosenvald (2012, p. 836) ensinam o
seguinte:
Os alimentos sero definitivos quando fixados por sentena proferida em ao de
alimentos ou em outras aes que tragam pedido de alimentos cumulativamente ou
quando decorrem de acordo celebrado entre as partes e referendado pelos
advogados, pela Defensoria Pblica ou pelo Ministrio Pblico. Em tese, so fixados
para se manter, quando a situao ftica que os justificou perdurar. Esto, assim,
submetidos clausula rebus sic stantibus, podendo ser alterados quando modificada
a necessidade de quem os recebe ou a capacidade contributiva de quem os presta,
atravs de nova deciso judicial ou acordo entre os interessados.
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Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de
ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
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Conforme Lei n 11.804, de 5.11.2008 (Lei dos Alimentos Gravdicos)
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pedirem alimentos aos pais, no o ptrio poder que determina, mas a relao de parentesco,
que predomina e acarreta a responsabilidade alimentcia.
Tenha-se presente que a doutrina explana a possiblidade de a penso alimentcia
estender-se por perodo em que o filho esteja cursando ensino superior ou profissionalizante,
at que possa prover o prprio sustento. Em consonncia com a matria, Dias (2005, p. 455)
aduz o seguinte:
Diante disso, conclui-se que a maioridade civil dos filhos no impedimento para
que os pais deixem de prover alimentos, sendo que tal fato apenas ocorrer quando
comprovada a desnecessidade de receb-los, at mesmo porque o princpio da solidariedade
familiar persiste nessas relaes (FARIAS; ROSENVALD, 2012, p. 803-804).
Assim como os descendentes maiores, os demais parentes tambm mantm entre
si um dever de solidariedade alimentar. Da lio de Madaleno (2013, on-line) extrai-se que
os ascendentes, e os colaterais, e bem assim os descendentes maiores e capazes, que j se
encontram fora do poder parental, mantm entre si, e por seus laos de parentesco um dever
de solidariedade alimentar.
Na obrigao alimentar entre parentes (descendentes maiores de dezoito anos e
colaterais), no existe uma presuno automtica da necessidade, devendo esta ser provada.
Salienta-se tambm que a obrigao alimentar entre parentes est instituda por lei (arts. 1.694
e 1.697 do Cdigo Civil12) e no impe sacrifcio exorbitante ao devedor, j que um direito
condicionado aos recursos deste (MADALENO, 2013, on-line).
Nesse sentido, Comel apud Madaleno (2013, on-line) explica que:
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Art. 1.697. Na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e,
faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais.
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Sobre o assunto, Ferst (2009, p. 37) leciona que, nos alimentos em razo da
relao de parentesco, necessrio que o alimentando comprove a impossibilidade de
trabalho ou a ausncia de bens para prover o prprio sustento, diferentemente dos alimentos
em razo do poder familiar, onde a necessidade alimentar presumida.
Outro ponto que merece ser destacado que a obrigao alimentar entre os
parentes em linha reta infinita. Assim, tanto pais e avs devem alimentos a filhos e netos,
quanto netos e filhos tm obrigao com os ascendentes (DIAS, 2005, p. 459). Na falta dos
familiares em linha reta em condies alimentares, os parentes colaterais podem ser chamados
reciprocamente, nos termos do artigo 1. 697 do Cdigo Civil. Cumpre salientar, ainda, que
a obrigao no ultrapassa a linha colateral em segundo grau, excluindo os tios, sobrinhos,
primos etc. (FERREIRA, 2008, p. 42).
Os alimentos decorrentes do casamento esto baseados no dever de mtua
assistncia, assinalado no artigo 1.566, inciso III, do Cdigo Civil13 (VENOSA, 2008, p. 363).
Conforme explica Dias (2005, p. 464), o encargo alimentar sempre foi reconhecido como
uma sequela do dever de assistncia, que decorre de imposio legal.
Complementa Farias e Rosenvald (2012, p. 786):
Ao lado dessas consideraes, deve-se ter em mente que o Cdigo Civil afastou a
possibilidade de recebimento de alimentos ao cnjuge culpado pela separao (DIAS, 2005,
p. 464). Dessa forma, constata-se que na legislao existe uma ressalva quanto ao cnjuge
responsvel pela separao, pois, nesse caso, os alimentos sero devidos apenas para custear o
bsico de sua subsistncia (MADALENO, 2013, on-line).
Nessa linha de raciocnio, Dias (2005, p. 464) expe que:
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pois, como prescreve a Carta Poltica, a famlia como base da sociedade, tem
especial proteo do Estado (CF, art. 226) e um Estado Democrtico de Direito tem
como parte integrante de seu fundamento e existncia a dignidade da pessoa
humana (CF, art, 1, inc. III), que sob forma alguma pode ser taxada, restringida ou
discriminada.
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3.3 CASAMENTO
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Pode-se definir o casamento como um ato complexo, como ensina Silvio Rodrigues,
dependente em parte, verdade, da autonomia de vontade dos nubentes, mas
complementando com a adeso dos nubentes ao conjunto de regras preordenadas,
para vigerem a contar da celebrao do matrimnio, esta como ato privativo do
Estado.
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos
cnjuges.
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H que se notar, portanto, que o casamento deve ser um meio para valorizar o ser
humano, um instrumento para desenvolver a personalidade e propiciar o alcance da realizao
plena (FARIAS; ROSENVALD, 2012, p. 183).
3.4 UNIO ESTVEL
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Ainda sobre o tema, da lio de Farias e Rosenvald (2012, p. 514) extrai-se que:
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pais e seus filhos, so as atinentes s relaes de parentesco, principalmente da
filiao e do exerccio do poder familiar, que neste ponto so comuns s das demais
entidades familiares. Incidem-lhe sem distino ou discriminao as mesmas normas
de direito de famlia nas relaes recprocas entre pais e filhos, aplicveis ao
casamento e unio estvel, considerado o fato de integr-la apenas um dos pais.
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eram obrigados a passar pela ruptura oficial do casamento por duas vezes (MADALENO,
2011, p. 196).
Em outras palavras, Lbo (2011, p. 150-151) explica:
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A dissoluo da unio estvel acontece, via de regra, sem que haja a necessidade
de qualquer ato jurdico, sendo dispensvel a anlise de culpa. O rompimento pode acontecer
de forma consensual ou litigiosa. Na dissoluo litigiosa, a parte interessada dever ingressar
com uma ao judicial de dissoluo e, em caso de negativa de um dos conviventes, dever
existir tambm um pedido de reconhecimento da relao jurdica. No litgio tambm poder
haver deciso sobre pagamento de penso alimentcia, guarda dos filhos e partilha dos bens
(LBO, 2011, p. 184).
Nesse diapaso, Dias (2005, p. 186) esclarece que:
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Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos
cnjuges.
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O direito alimentar na unio estvel tem expressa previso no art. 1.694 do Cdigo
Civil, ao estabelecer o direito de os conviventes poderem pedir uns aos outros os
alimentos de que necessitem; contudo, o legislador incorreu em um incontestvel
retrocesso, ao dispor sobre os alimentos na regra geral do artigo 1.694 do Cdigo
Civil e nela tambm incluir as relaes de unio estvel no rol de processos cuja
culpa deveria ser supostamente pesquisada para balizamento dos alimentos, e, se
apurada a responsabilidade do alimentando pelo fracasso da relao estvel, faz
parecer que s seriam fornecidos alimentos em quantia indispensvel apenas
subsistncia do credor.
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Nesse sentido, deve-se dizer que uma nova modalidade de penso vem sendo
discutida entre os doutrinadores quando da fixao de alimentos entre cnjuges e
companheiros, sendo cada vez mais utilizada pelos magistrados: a prestao alimentcia
compensatria.
A manuteno do equilbrio econmico e financeiro de ex-cnjuges ou
ex-companheiros pela concesso de alimentos compensatrios assunto pouco conhecido dos
operadores do Direito e ser abordado no prximo captulo.
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4.1 CONCEITO
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O instituto dos alimentos compensatrios, nos moldes aqui discutidos, tem sua
origem vinculada Alemanha (Campos apud Madaleno, 2011, p. 952), onde o Cdigo Civil
alemo (BGB) estabelece penso compensatria ao ex-consorte que comprovadamente no
puder trabalhar e, em forma previdenciria, parte que se dedicou aos trabalhos domsticos
durante o enlace conjugal (PEREIRA, 2010, p. 146).
Na Frana, a aplicao dos alimentos compensatrios (denominados prestao
compensatria) encontra bastante respaldo entre os meios legislativos e jurdicos.
O Cdigo Civil francs defende a aplicao da prestao compensatria, em
substituio aos alimentos, sempre que se verificar uma disparidade que a ruptura do
casamento criar nas condies de vida dos ex-cnjuges, para que se compense tal situao, na
medida do possvel (ALMEIDA; RODRIGUES JNIOR, 2012, p. 413).
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Como se pode notar, o instituto dos alimentos compensatrios tem por meta
nivelar economicamente os nubentes no caso de se configurar uma situao patrimonial e
social desequilibrada advinda da dissoluo do casal (ALMEIDA; RODRIGUES JNIOR,
2012, p. 415). Nos dizeres de Almeida Junior (2010, p. 136), conquanto a nomenclatura seja
alimentoscompensatrios, a medida muito mais voltada para a compensao de danos.
Os alimentos compensatrios no apresentam o tpico carter alimentcio baseado
nos critrios de possibilidade e necessidade (DIAS, 2005, p. 472), pois, conforme se denota
de sua funo equiparadora entre os cnjuges, a penso compensatria possui natureza
jurdica indenizatria (MADALENO, 2013, on-line).
A partir de uma anlise do direito comparado, compartilha de tal entendimento
Grisard Filho (2012, p. 120):
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perda de uma chance, sofrida pelo parceiro menos afortunado que perdeu oportunidades de
crescimento profissional durante o enlace conjugal (COLOMA apud MADALENO, 2011, p.
961).
Para a fixao da penso compensatria, necessria a adequao a dois critrios
objetivos, conforme sustenta Grisard Filho (2012 p. 124): a existncia de um casamento ou
uma unio estvel e o surgimento, data da separao, de uma situao de desigualdade
patrimonial capaz de provocar um prejuzo ou dano em um dos cnjuges, cuja causa imediata
a prpria separao. Portanto, o direito aos alimentos compensatrios brota da relao de
causa e efeito entre o fim da vida em comum e o dano sofrido por um dos nubentes pelo
desfazimento do casal. S h que se falar em alimentos compensatrios se o desequilbrio for
causado pela dissoluo conjugal (FARIAS; ROSENVALD, 2012, p. 792).
Importante frisar que a fixao da penso compensatria no difere os tipos de
unio e de regime de bens. No primeiro caso, como j mencionado, estando presentes os dois
requisitos, no importa se a pessoa divorciada ou ex-convivente para sua aplicao. Quanto
ao segundo, o acervo patrimonial auferido durante o enlace conjugal servir somente como
elemento de prova para determinao da quantia compensatria a ser fixada (PEREIRA,
2010, p. 141-143).
A determinao do valor alimentar compensatrio, alm do aspecto econmico,
deve abranger todos os outros aspectos inerentes a uma separao, como a perda de
oportunidades, benefcios pessoais e sociais, amizades e quaisquer outras circunstncias que
impliquem em uma deteriorao do padro em relao ao que se vivia durante o extinto
vnculo conjugal (GRISARD FILHO, 2012, 124).
No ensinamento da doutrina estrangeira, a determinao do quantum leva em
conta a idade dos cnjuges, o seu estado de sade, a durao do casamento, a capacitao
profissional e a possibilidade de acesso ao trabalho, entre outros critrios (MADALENO,
2011, p. 962-963), cabendo ao magistrado estabelecer a forma de quitao, sendo, geralmente,
em dinheiro, no obstante a admissibilidade do pagamento por meio de entrega de bens ou de
seu usufruto, de constituio de capital ou at mesmo de um direito real de habitao
(GRISARD FILHO, 2012, p. 127).
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O instituto dos alimentos compensatrios, por ainda ser tema pouco conhecido,
encontra divergncias entre os doutrinadores brasileiros. Nessa esteira, muitas so as decises
dos tribunais que confundem sua aplicao em razo do gerenciamento dos bens comuns por
um dos cnjuges ou com base no depauperamento de um dos ex-consortes, causando um
preocupante desvio de finalidade (SIMO, 2013, on-line), como se depreende dos julgados a
seguir descritos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - ALIMENTOS COMPENSATRIOS CASAMENTO SOB O REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL DE BENS PREVISO NO TEXTO DA LEI 5.478/68 - DISTRIBUIO IGUAL DOS
RENDIMENTOS LQUIDOS DOS BENS AT A PARTILHA - ANLISE DO
CASO CONCRETO - NECESSIDADE DEMINORAO DO QUANTUM ADEQUAO DO VALOR - QUANTIA FIXADA EM R$ 3.000,00 - RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
Os alimentos compensatrios decorrem do texto de lei do pargrafo nico do artigo
4 da Lei 5.478/68 [...]. (STJ, MS 019806, rel. Min. Raul Arajo, p. em 6.3.2013)
AGRAVO DE INSTRUMENTO EXPLORAO EXCLUSIVA DE BEM
COMUM ALIMENTOS INDENIZATRIOS POSSIBILIDADE A empresa
objeto de litgio bem comum. Logo, os frutos dela colhidos devem ser partilhados,
porquanto os frutos de bem comum so igualmente comuns (CCB, art. 1.660,V).
Cabvel a fixao de alimentos de carter indenizatrio quando um dos cnjuges
encontra-se na posse exclusiva da empresa comum e de sua explorao retira
considervel renda que antes mantinha a entidade familiar. (TJRS, AI 70027899350,
rel. Des. Rui Portanova, j. 21.5.2009)
APELAO E RECURSO ADESIVO SEPARAO ALIMENTOS
COMPENSATRIOS CABIMENTO Cabe a fixao de alimentos
compensatrios, em valor fixo, decorrente da administrao exclusiva por um dos
cnjuges das empresas do casal. Caso em que os alimentos podem ser compensados,
dependendo da deciso da ao de partilha de bens, bem como no ensejam
possibilidade de execuo pessoal sob o rito da priso. (TJRS, AC 70026541623,
rel. Des. Rui Portanova, j. 4.6.2009)
Na anlise de Simo (2013, on-line), constata-se que tal confuso entre alimentos
compensatrios e renda lquida dos bens comuns ocorre por equvoco no estudo de suas
naturezas jurdicas. Este ltimo possibilita ao parceiro que foi excludo da administrao do
acervo resguardar os rendimentos patrimoniais a que tem direito, conforme a regra
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condominial, que protege o direito de recebimento dos frutos aos demais condminos em
relao ao condmino administrador do bem comum. Observa-se a aplicao perfeita desse
conceito no julgado abaixo:
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legislao ptria, assim como a penso compensatria. Oportuna a anlise feita por Grisard
Filho (2012, p. 123):
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quais, na maioria das vezes, a mulher deixou de ou nem pode buscar qualquer forma de
trabalho ou de capacitao para o mercado de trabalho, dedicando-se integralmente aos tratos
da casa e dos filhos, e, possuindo idade avanada, se v totalmente desamparada com tamanha
reduo de seu padro financeiro por ocasio da dissoluo da relao conjugal.
Entendimento contrrio o de Almeida e Rodrigues Jnior (2012, p. 415):
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Cessada a causa que motivou o direito penso compensatria, extingue-se a sua
aplicao, isto , desaparecendo o desequilbrio econmico ou quando o perde a sua
conexo com o fim da unio dissolvida, mas no se extingue pela morte do devedor,
transmitindo-se aos herdeiros legtimos a carga ressarcitria da penso, porm nos
limites das foras da herana.
Feita a anlise dos critrios para a sua aplicao, convm elencar alguns julgados,
demonstrando que o instituto dos alimentos compensatrios vem encontrando respaldo na
jurisprudncia brasileira, a qual comea a assentar um entendimento a seu respeito ao fixar
uma penso compensatria em favor do consorte que se torna economicamente prejudicado
pelo divrcio ou pela dissoluo da unio estvel.
Apesar de ser assunto relativamente novo perante os profissionais da rea,
Madaleno (2011, p. 957) traz uma antiga jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande
do Sul, em que os desembargadores, de forma unnime, reconheceram a particular natureza
compensatria da penso em favor da mulher, pois coube ao ex-marido um grande patrimnio
rentvel e ele pretendia contestar judicialmente o valor dos alimentos, cuja ementa segue:
Alimentos. Ao revisional. Peculiar natureza compensatria da penso em prol da mulher,
considerando que o vultoso patrimnio rentvel tocou ao varo. Ao improcedente. Sentena
confirmada (TJRS, AC 588071712, rel. Des. Sergio Pila da Silva, j. 4.4.1989).
Nesse sentido, extrai-se o seguinte julgado do mesmo Tribunal:
ALIMENTOS COMPENSATRIOS. EXECUO. Em se tratando de verba
alimentar de natureza compensatria, fixado em carter vitalcio, por ter o
patrimnio ficado na propriedade do varo, descabe a justificativa do
inadimplemento sob a alegao de ausncia de condies financeiras. Agravo
provido. (TJRS. AI 70020992285, rel. Des. Maria Berenice Dias, j. 19.12.2007)
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5 CONCLUSO
inalienabilidade,
irrepetibilidade,
reciprocidade,
divisibilidade,
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REFERNCIAS
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