Professional Documents
Culture Documents
Unidad II:
JUSTICIA RESTAURATIVA
Y OTROS TIPOS DE JUSTICIA
---------------------------Autora
Adela del Pilar Parra Gonzlez
Abogada de la Pontificia Universidad Javeriana, con trabajo de grado titulado El
posconflicto armado en Colombia: coordenadas para la paz. Miembro activa del Centro
de Estudios en Criminologa y Victimologa de la Pontificia Universidad Javeriana,
donde ha sido coinvestigadora en el proyecto piloto de justicia restaurativa con internos
de la Crcel Distrital de Varones y anexo de Mujeres siguiendo el modelo de mediacin
vctimas-infractor. Se ha desempeado como abogada litigante en derecho penal, y
consultora en asuntos penales, carcelarios, victimolgicos y criminolgicos.
------------------------------------------------------------Introduccin
------------------------------------------------------------La justicia en la sociedad ha sido un elemento constante, pero su concepcin y
aplicacin ha tenido diversos matices. Hoy en da hay una tendencia a la justicia
restaurativa, no obstante, estudiar sta no implica olvidar otras formas de justicia;
aplicarla tampoco conlleva a abolir las otras.
Es en este sentido que resulta importante mencionar otras formas de justicia y
tratar sus aspectos fundamentales, para as tener una visin histrica y comparada
que permita analizar las situaciones sociales, comprendiendo las respuestas que se
dan para procurar justicia.
Con esta idea, se iniciar el estudio sobre las concepciones de justicia, para luego
hacer nfasis en las concepciones clsicas dada su importancia como bases histricas para la organizacin social.
Al contar con lo anterior, se abordar el cambio de paradigma en la justicia penal
que va de la justicia retributiva a la justicia restaurativa. Ya teniendo claridad sobre
este cambio, se estudiarn el castigo y la venganza en su sentido axiolgico frente a
la justicia.
Con las bases anteriores y dado que al hablar de justicia restaurativa se da una
relacin con medios alternativos, entre ellos la conciliacin, resulta de inters comprender cmo las concepciones de justicia son adoptadas por las personas y llegan
a influir en su actuar, en las decisiones que toman y en los procesos conciliatorios en
que participan.
Finalmente, se contar con un estudio acerca de justicia transicional que tambin
se ocupa del conflicto colombiano y de las posibilidades de justicia para el mismo, sin
olvidar la relacin que puede tener con la justicia restaurativa.
------------------------------------------------------------Objetivos
------------------------------------------------------------ Conocer algunas de las concepciones de justicia y analizar cmo una de estas
tendencias puede determinar las decisiones de las personas y su actitud frente a
posibilidades de conciliacin.
------------------------------------------------------------ Comprender el cambio de paradigma de la justicia retributiva a la justicia restitutiva
en la justicia penal y en ello el rol de las vctimas.
------------------------------------------------------------ Identificar los parmetros tradicionales de la justicia y analizar el sentido axiolgico
del castigo y la venganza.
------------------------------------------------------------ Contar con bases tericas sobre la justicia transicional y tener un acercamiento
crtico a sta como respuesta a situaciones de conflicto como parte de la construccin y la rehabilitacin en el posconflicto, estableciendo diferencias y semejanzas
con la justicia restaurativa.
------------------------------------------------------------Contenidos
------------------------------------------------------------1. La justicia: una introduccin a las concepciones de justicia.
------------------------------------------------------------2. Las concepciones de justicia en los autores clsicos.
------------------------------------------------------------3. La justicia penal: las vctimas y el camino de la justicia retributiva a la justicia restaurativa.
------------------------------------------------------------4. La justicia, el castigo y la venganza.
------------------------------------------------------------5. Incidencia de las concepciones de justicia frente a la percepcin de mecanismos
conciliatorios.
------------------------------------------------------------6. La justicia transicional y el conflicto colombiano.
As Aristteles dice que es evidente que todo lo legal es, en cierto modo (cursiva ma), justo, pues lo establecido por la legislacin es legal y cada una de estas disposiciones decimos que es justa. Sin embargo, a rengln
seguido advierte que, por cuanto las leyes en su aplicacin apuntan (podra decirse que se dirigen o tienen como
fin, como telos) al inters comn de todos o de los mejores, o de los que tienen autoridad, o de alguna otra cosa
semejante..., lo justo puede, en otro de sus sentidos, ser aquello que produce o preserva la felicidad o sus elementos para la comunidad poltica. (, tica nicomaquea, 1129b, 10-25).
Esta distincin realizada por el filsofo griego permite una inicial orientacin en el
campo de las concepciones y prcticas de la justicia, sobre todo porque con base
en ella estructura la diferencia arriba mencionada entre justicia correctiva y justicia
distributiva, ambas formas o conceptos particulares que integran el valor de la justicia
o la justicia material. La justicia correctiva, como indica su nombre est orientada a
corregir una desigualdad o desequilibrio entre dos trminos de una relacin mediante
el restablecimiento de la igualdad o equilibrio inicial que fue destruido.
Sin adentrarse demasiado en la explicacin aristotlica, se tiene no obstante una
analoga precisa de esto que l llama justicia correctiva en la justicia penal o retributiva. Es evidente que si alguien daa a otro, se ha roto una situacin de equilibrio regulada por la ley, alguien le quita un bien a otro (lo que equivale a hacerle un mal); la
justicia consiste en este caso bien sea en retribuir el bien arrebatado ilegtimamente
o en que el malhechor sea castigado, esto es, reciba un mal equivalente al infligido
a la vctima. Se trata de una justicia de carcter aritmtico, dice Aristteles, pues
se atiene a la mera adicin o sustraccin de algo un bien, por ejemplo haciendo
abstraccin de las particularidades de los sujetos. En otras palabras y a modo de
ejemplo, el ofensor y la vctima son considerados iguales en relacin con lo que es
objeto de correccin: ... la ley, dice Aristteles, slo mira a la naturaleza del dao
y trata ambas partes como iguales, al que comete la injusticia y al que la sufre, al
que perjudica y al perjudicado. De suerte que el juez intenta igualar esta clase de injusticia, que es una desigualdad; as, cuando uno recibe y el otro da un golpe, o uno
mata y el otro muere, el sufrimiento y la accin se reparten desigualmente, pero el
juez procura igualarlos con el castigo quitando de la ganancia2. Esta concepcin se
mantuvo prcticamente inalterable a lo largo de los siglos e inform el desarrollo de
la justicia penal, con variaciones que fluctan desde la Ley del Talin hasta la teora
de un derecho penal garantista y mnimo.
La justicia distributiva, en cambio, implica la distribucin de un bien con respecto
a trminos que son desiguales. Su modelo no es la relacin aritmtica, como en la
justicia correctiva, sino la geometra dado que se trata de una justicia basada en relaciones proporcionales, segn la desigual reparticin de mritos presente en cualquier
comunidad. Como el mrito est en dependencia de los valores vigentes en una
sociedad, el criterio de distribucin estar en funcin del tipo de sociedad. As Aristteles, segn lo afirma Rubio Carracedo, termina por concluir que la justicia no es
ms que un conjunto de parmetros compartidos acerca de lo que es justo e injusto
en una comunidad poltica determinada.
------------------------------------------------------------2
En la primera mitad del siglo XX, el lgico Cham Perelman retom el tratamiento
aristotlico de la justicia, especialmente el atinente a la justicia distributiva, y lo afront
como equidad3. Su enfoque modifica el de Aristteles en la medida en que considera
la justicia formal no como una mera sujecin al principio de legalidad, sino con base
en el principio de que trata a todos los individuos como iguales ante la ley, es decir,
como igualdad formal. La justicia formal se opone y se complementa al mismo tiempo
con la equidad. De esta manera, en la consideracin de Perelman la justicia formal,
cuyo propsito es garantizar la seguridad en un orden dado, busca que los seres de
una misma categora esencial sean tratados de la misma manera. Es tal vez lo mejor,
pero siempre existirn conflictos de desigualdad en seres de una misma categora
esencial, ya que la justicia formal tiene que acogerse necesariamente a un principio.
El autor enumera varios de ellos:
1. A cada quien la misma cosa;
2. A cada quien segn sus mritos;
3. A cada quien segn sus obras;
4. A cada quien segn sus necesidades;
5. A cada quien segn su rango;
6. A cada quien segn lo que la ley le atribuye.
Aun cuando se aplique de manera igual, alguno de estos principios dentro de una
categora determinada de individuos, entre ellos mismos pueden surgir problemas de
desigualdad atendiendo a otra categora esencial que no es considerada dentro del
principio. Es ah donde surgen lo que l llama antinomias de la justicia y la equidad
entra a desempear un papel auxiliar, o como una muleta de la justicia:
Cuando las antinomias de la justicia aparecen y la aplicacin de sta nos obliga a
transgredir la justicia formal, se recurre a la equidad. A sta se le podra considerar
como la muleta de la justicia, y es el complemento indispensable de la justicia formal siempre que su aplicacin resulta imposible. Consiste en una tendencia a no
tratar de manera demasiado desigual a los seres que forman parte de una misma
categora esencial. La equidad tiende a disminuir la desigualdad ah donde el establecimiento de una igualdad perfecta, de una justicia formal, se vuelve imposible
por el hecho de que se toman en cuenta simultneamente dos o varias caractersticas esenciales que chocan en ciertos casos de aplicacin4.
La mayora de las consideraciones en torno a lo que Perelman denomin antino------------------------------------------------------------3
Perelman, Ch., De la justicia, Cap. III: Las antinomias de la justicia y la equidad, Trad. Ricardo Guerra, Centro
de Estudios Filosficos, Universidad Autnoma de Mxico, 1964.
4
Perelman, Ch., Ibid., p. 46.
mias de la justicia se restringen al marco de lo que Aristteles llam justicia distributiva. Vale decir que dejan por fuera el mbito de la justicia correctiva, dentro de la
que se ha considerado siempre a la justicia penal. Sin embargo, desde la perspectiva
explorada por Perelman la justicia penal tambin sera susceptible de afectaciones
en trminos de equidad, no tanto en consideracin del dao ocasionado a la vctima, parmetro sobre el que se construye la igualdad de los sujetos, como lo haba
ya notado Aristteles, sino de otros elementos contextuales que inciden sobre la
estabilidad del derecho, como puede ser una coyuntura signada por la dinmica de
una justicia transicional.
Con todo, se hace evidente que, aun bajo un prisma restrictivo de cara a la problemtica de la justicia penal, las cuestiones derivadas de la justicia distributiva parecen
no encontrar una respuesta satisfactoria, en especial por conducir al debate ms amplio entre esquemas polticos diferentes: Estado de bienestar, Estado liberal, Estado
socialista, etc., como tambin por ser uno de los puntos que originar la discusin
entre enfoques que toman en consideracin el multiculturalismo (comunitarismo) y
otros que creen en la posibilidad de un esquema de distribucin universal (liberalismo). John Rawls ser uno de los ltimos pensadores en exponer una teora sobre la
justicia social que intenta, por la va de un nuevo contrato social (esta vez hipottico),
esbozar una sociedad regida por principios de justicia que presiden todo el ordenamiento jurdico y no dejan margen a los problemas de la desobediencia.
Las corrientes feministas actuales, especialmente en la lnea de SHEILA Benhavib y Nancy Fraser (esta ltima en Iustitia interrupta), han logrado plantear bajo la
influencia de comunitaristas como TAYLOR y de los anlisis del discurso elaborados
por Foucault un nuevo paradigma de justicia que denominan justicia como reconocimiento, que articulan a la propuesta de una justicia distributiva leda en clave
marxista y rawlsiana. El problema que pone de relieve Fraser es que las diferencias
culturales no son recogidas por los reclamos de una justa distribucin ni de bienes
ni de oportunidades, de manera que afectan de forma profunda el valor de la justicia
en una sociedad. El aspecto del reconocimiento o, para decirlo con Fraser, la justicia
como reconocimiento, plantea un nuevo desafo a los esquemas de justicia formal
vigentes y colocan una vez ms el nfasis sobre el carcter dinmico del derecho.
Sobre este horizonte es que se impone plantear el alcance de la justicia restaurativa, en orden a esclarecer algunas de las cuestiones que ofrecen hoy un mayor
debate, como es la relativa a si se trata slo de una prctica de alcance limitado y espordico, circunscrita dentro del marco de las prcticas comunitarias de justicia, o si
conviene acogerla, con toda seriedad, como un nuevo paradigma de la justicia, algo
as como una expresin de imperativos de equidad frente a contextos especficos.
Otras preguntas, relacionadas con la anterior aunque ceidas a su aplicacin, no se
8
------------------------------------------------------------5
10
Castigo
(De castigar).
1. m. Pena que se impone a quien ha cometido un delito o falta
2. m. Enmienda, correccin de una obra o de un escrito.
3. m. Chile. Accin y efecto de castigar (aminorar gastos).
4. m. ant. Reprensin, aviso, consejo, amonestacin o correccin.
5. m. ant. Ejemplo, advertencia, enseanza6.
Venganza
1. f. Satisfaccin que se toma del agravio o dao recibidos.
2. f. Desus. Castigo, pena7.
De estos significados resulta interesante que la segunda acepcin de venganza
muestra su sinonimia con castigo y adems con pena. Esto permite preguntarse por
los discursos que se han construido en torno a la justicia como castigo, como venganza, como sancin, como pena. As mismo, por la construccin de las respectivas
prcticas discursivas.
Del mismo modo, resulta de inters conocer el clamor por justicia en casos concretos. A manera de ejemplo, una mujer vctima de violencia intrafamiliar en Espaa
ha dicho que: Nunca puedo usar mi nombre real. No puedo regresar a donde naci
mi hija, por miedo a que me encuentre. Eso es lo que no entiendo. Yo soy la que est
siendo (sic) castigada, teniendo que esconderme de l para siempre. Slo quiero que
lo metan a la crcel por lo que hizo. Eso es todo lo que quiero8.
Es entonces relevante considerar el sentido del castigo y la venganza en diferentes contextos socio-histricos.
Para responder a los interrogantes, los estudiantes tienen a cargo una breve investigacin bibliogrfica y un debate sobre los resultados de tal investigacin, de
manera que puedan intercambiar sus percepciones para llegar a conclusiones.
------------------------------------------------------------6
11
------------------------------------------------------------9
MUOZ, L.P. y ZARAMA, Roberto. Hacia una observacin de las concepciones de justicia en la toma de decisiones vistas en el caso de la conciliacin. http://triton.uniandes.edu.co:5050/dspace/bitstream/1992/379/1/mi_1125.
pdf
12
2. La promocin de iniciativas de bsqueda de la verdad para esclarecer abusos pasados y construir la memoria histrica (comisiones de la verdad, entidades investigadoras).
3. La reparacin, tanto material, como inmaterial, de las vctimas de violaciones
de derechos humanos.
4. La reforma inmediata de instituciones importantes para la gobernabilidad democrtica (incluyendo la investigacin de antecedentes, la remocin de los
culpables de sus cargos y su exclusin de los puestos pblicos).
Este libro se fundamenta en las presentaciones y debates sostenidos durante una
conferencia sobre justicia transicional que organiz en Bogot el Programa de Investigacin sobre Construccin de Paz del Departamento de Ciencia Poltica de la Facultad de Ciencias Sociales de la Universidad de los Andes, con el apoyo del Centro
Internacional de Investigaciones para el Desarrollo IDRC, en noviembre del 2004.
Tal como nos lo recuerdan muchos de los autores en este compendio, la expansin de la justicia transicional y la demanda creciente de sus mecanismos requiere
adaptaciones a los diferentes contextos locales.
Es con estas bases con las que con posterioridad se podr dar una respuesta
frente al conflicto colombiano.
14
------------------------------------------------------------Material complementario
------------------------------------------------------------ BLANCO, Horacio. lbum: Diablo. Cancin: Amargo rencor. Intrprete: desorden
pblico.
------------------------------------------------------------ MARTNEZ SOLARES, Vernica. Vctimas y justicia penal. http://www.bibliojuridica.org/libros/1/479/20.pdf
------------------------------------------------------------ MELO SALCEDO, Ileana. Algunos aportes al concepto de justicia. http://www.usergioarboleda.edu.co/civilizar/revista7/ALGUNOS_APORTES_CONCEPTO_JUSTICIA.doc
------------------------------------------------------------ MUOZ, L. P. y ZARAMA, Roberto. Hacia una observacin de las concepciones
de justicia en la toma de decisiones vistas en el caso de la conciliacin. http://triton.
uniandes.edu.co:5050/dspace/bitstream/1992/379/1/mi_1125.pdf
------------------------------------------------------------ RETTBERG, Angelika. (Compiladora) Entre el perdn y el paredn: preguntas y
dilemas de la justicia transicional. Universidad de los Andes. Bogot. 2005 http://
postconflicto.uniandes.edu.co/index0.php o http://www.idrc.ca/es/ev-83747-201-1DO_TOPIC.html
15
------------------------------------------------------------Bibliografa
------------------------------------------------------------ ARISTTELES. tica nicomquea, 1129b
------------------------------------------------------------ BLANCO, Horacio. lbum: Diablo. Cancin: Amargo rencor. Intrprete: Desorden
Pblico.
------------------------------------------------------------ MARTNEZ SOLARES, Vernica. Vctimas y justicia penal. http://www.bibliojuridica.org/libros/1/479/20.pdf
------------------------------------------------------------ MELO SALCEDO, Ileana. Algunos aportes al concepto de justicia.
http://www.usergioarboleda.edu.co/civilizar/revista7/ALGUNOS_APORTES_
CONCEPTO_JUSTICIA.doc
------------------------------------------------------------ MUOZ, L. P. y ZARAMA, Roberto. Hacia una observacin de las concepciones
de justicia en la toma de decisiones vistas en el caso de la conciliacin. http://triton.
uniandes.edu.co:5050/dspace/bitstream/1992/379/1/mi_1125.pdf
------------------------------------------------------------ PERELMAN, Ch., De la justicia. Trad. Ricardo Guerra. Centro de Estudios Filosficos Universidad Autnoma de Mxico. Mxico. 1964.
------------------------------------------------------------ RETTBERG, Angelika. (Compiladora) Entre el perdn y el paredn: preguntas y
dilemas de la justicia transicional. Universidad de los Andes. Bogot. 2005 http://
postconflicto.uniandes.edu.co/index0.php o http://www.idrc.ca/es/ev-83747-201-1DO_TOPIC.html
16
------------------------------------------------------------Representacin Grfica
-------------------------------------------------------------
Justicia penal
y vctimas
Justicia
transicional
Castigo y
Venganza
Concepciones
de justicia
Conflicto
Colombiano
Justicia
retributiva
Justicia
restitutiva
Autores
clsicos
Incidencia en
los mecanismos
conciliatorios
17