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El robo por sorpresa fue originalmente comprendido como una agravante dentro
del robo con violencia lo cual, como bien nota Etcheberry1, causaba problemas al
ya que requera que, al ser un agravante, para su perfeccionamiento era preciso
que se cumpliera antes la mismo robo con violencia y que luego se juzgara si es
que existi sorpresa. Este procedimiento parece, al menos, un poco torpe.
Es en la situacin que se acaba de mencionar en donde se justifica la introduccin
de este tipo penal, lo cual ocurri originalmente mediante la ley 11.625,
originalmente promulgada el 21 de Septiembre de 1954. Posteriormente se
modific el inciso segundo de este artculo a travs de la ley 17.727 del ao 1972,
seccin que contiene en la actualidad la penalidad de este tipo.
Como sabemos el robo y el hurto son dos delitos considerados como delitos de
apropiacin ya que el verbo utilizado para describir la accin tpica es el de
apropiar. Largas discusiones ha tenido ya la doctrina chilena acerca de esta
palabra, pero an parece necesario hacer ciertas precisiones acerca de este
trmino ya que stas podran demostrar ser tiles para la descripcin del ter
criminis. Una de las interrogantes que suscita la utilizacin de esta palabra es que
puede ser tanto la misma accin como el resultado, ya que si bien ac en Chile
sta es claramente una accin, en Espaa se puedo considerar como una
consecuencia. Esto se debe a que en Espaa el trmino elegido para describir
esta clase de delitos es el de tomar, lo cual desplaza (en esta misma legislacin)
la apropiacin a un carcter de resultado. El que uno pueda identificar causa y
consecuencia de una misma manera no es irrelevante y puede ser bastante
importante a la hora de hablar de la clasificacin entre delitos de mera actividad y
delitos de resultado. El texto de Rodrigo Yez2 permite fundar ciertas certezas
alrededor de este concepto luego de que analiza las posturas de autores
nacionales, es decir que la apropiacin es un fenmeno complejo, pero que
claramente est enfocado a arrebatar un bien mueble ajeno hacindolo propio lo
cual incluye una desposesin y expropiacin del bien. Ante lo anterior se sigue que
no slo puede existir un traslado material de la cosa, sino tambin el ingreso de un
derecho real adquirido de manera ilegal al patrimonio del autor, lo cual implica la
limitacin del ejercicio del dominio del propietario sobre el mismo objeto sobre el
cual ahora el malhechor puede actuar. Esto no es una adquisicin de dominio, sino
simplemente el ejercicio de algunas facultades propias del dominio por medio de
una sustitucin anmala del legtimo propietario. Es decir que la voz apropiacin
no implica nicamente un acto meramente material, sino que tambin hay que
observar su extraccin de la esfera de resguardo del titular, es decir que se
condice con la teora de la ablatio.
1 Derecho penal parte especial tomo III, Alfredo etcheberry pag 345.
2 Una revisin crtica de los habituales conceptos sobre el ter criminis en los
delitos de robo y hurto Rodrigo Yez pag 7.