Provas Admitidas. Interceptação, Escuta e Gravação

Valor probatrio das gravaes ambientais1
Nailson Ferreira zara Jnior2, Luiz Henrique B. de Azevedo Silva3

Resumo: Atravs de uma pesquisa exploratria baseada em reviso bibliogrfica, a proposta deste trabalho
elucidar momentos em que a gravao de conversas servir como fundamento a processo judicial. A
Constituio Federal de 1988 elencou diversas garantias individuais em seu 5 artigo, que, a priori, trouxeram a
interpretao de este tipo probatrio ser ilegal, violando direitos fundamentais da intimidade e privacidade.
Portanto, para que o impasse de admissibilidade ou ilegalidade da gravao seja resolvido, diante da omisso
legislativa e da pequena abordagem doutrinria, torna-se necessria uma anlise especfica dos princpios
constitucionais relacionados, patrocinada pelas decises da jurisprudncia moderna dos tribunais brasileiros.
Palavras chaves: Gravao. Intimidade. Privacidade. Prova ilcita. Jurisprudncia.
Probative value of the ambient recordings
Abstract. Through an exploratory research based on bibliographic review, this study purposes to elucidate
when recording conversations can serve as basis for prosecution. The Brazilian Federal Constitution of 1988
lists several individual guarantees on its 5th article, which, initially, brought the interpretation of this type of
evidence being illegal, since it violates fundamental rights of intimacy and privacy. Therefore, so the
admissibility or illegality impasse of conversation recordings is resolved, taking into account legislative
omission and little doctrinal approach, it becomes necessary to realize specific analysis of constitutional
principles related, sponsored by decisions of modern jurisprudence from Brazilian courts.
Key words: Recording. Intimacy. Privacy. Illicit evidence. Jurisprudence.
Artigo produzido para concluso do curso de Direito da Faculdade Montes Belos (FMB).
Acadmico do curso de Direito da FMB.
3
Professor orientador da FMB.
2
Revista Faculdade Montes Belos, v. 5, n. 2, Abr. 2012
2
N. F. Azara Junior & L. H. B. A. Silva
Valor probatrio das gravaes ambientais
1.0. Introduo
2.0. Histrico
A tecnologia no mundo contemporneo
Desde o princpio da humanidade, o ser
trouxe, ao homem, novos meios de se defender nas
humano convive com a sua espcie em sociedades.
demandas judiciais. Com o advento de aparelhos
Auferir vantagens sobre o prximo sempre fez parte
eletrnicos de gravao e registro de dilogos, a
de sua ndole. Regramentos foram criados para
invaso de privacidade surgiu, trazendo ao Estado
garantir direitos e impor deveres, conforme os
novas preocupaes.
interesses da classe dominante.
A ameaa de leso aos indivduos obrigou
Da mesma forma, grande caracterstica do
que o legislador se preocupasse, na redao da
homem foi sua habilidade de inventar. Passados
Carta Magna de 1988, com diversos direitos e
anos de sua evoluo, surgiu o aparelho telefnico,
garantias fundamentais, enumerados em seu 5
sem
artigo.
provavelmente jamais teria nascido.
qual
polmica
da
interceptao
No entanto, a existncia de tantos preceitos
Hoje, no Brasil, sua populao vive sob a
normativos, algumas vezes opostos em conflitos
guarda da Constituio Federal da Repblica,
judiciais, fez com que a margem entre o legal e o
promulgada em 05 de outubro de 1988. Este
ilcito se tornasse indeterminvel aos cidados.
documento, primeiro a ser redigido na era ps-
Diversas
foram
ditadura vivenciada pelo pas, confirmou antigos
sancionadas para dirimir tais disputas, entretanto,
direitos conquistados e trouxe novas protees
com a solidificao das normas que definem a
populao brasileira, focando-se, especificamente,
interceptao telefnica, o legislador esqueceu-se
nos direitos humanos.
leis
ordinrias
especiais
de definir limites aos institutos assemelhados.
Em seu texto, mormente artigo 5, esto
Trata-se, o presente trabalho, de uma

pesquisa
terica,
tomando
por
base
uma
previstas as garantias fundamentais, que so

condies
intocveis
(artigo
60,
4,
IV,
metodologia dialtica na discusso de se saber se a
Constituio Federal de 1988) da populao
gravao ambiental ou no legal no Direito
brasileira. Os direitos e garantias individuais se
brasileiro.
tornaram uma verdadeira aquisio do povo,
Assim,
princpios
mediante manifestos e rebelies que marcaram as
constitucionais que norteiam o tema, bem como as
dcadas anteriores elaborao do atual texto
definies
constitucional.
sero
abordados
diferenciaes
das
os
espcies
de
gravao (ou registro) de conversas trazidas pela
Destaca-se, dentre as protees elencadas no
doutrina e, ao final, comparar-se-o as decises
dispositivo, o inciso XII, que, quando da sua
jurisprudenciais mais pertinentes para dirimir o
elaborao, trouxe polmica, como tantas outras
assunto que ser foco deste trabalho.
redaes inovadoras:
3
inviolvel o sigilo da correspondncia e das

comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo
caso, por ordem judicial, nas hipteses e na
forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual
penal (Constituio Federal da Repblica
Federativa do Brasil de 1988, artigo 5, XII).
Com essa novidade legislativa, dvida pairou

diante das interceptaes j existentes no pas,
especialmente quanto s que estavam em curso no
momento. Mas, antes de abordar este assunto,
convm noticiar que a matria to recente que
quem diretamente ou como cooperao esteja

legalmente autorizado;
II - O conhecimento dado:
a) ao destinatrio da telecomunicao ou a seu
representante legal;
b) aos intervenientes necessrios ao curso da
telecomunicao;
c) ao comandante ou chefe, sob cujas ordens
imediatas estiver servindo;
d) aos fiscais do Govrno junto aos
concessionrios ou permissionrios;
e) ao juiz competente, mediante requisio ou
intimao dste.
Pargrafo nico. No esto compreendidas nas
proibies contidas nesta lei as radiocomunicaes destinadas a ser livremente
recebidas, as de amadores, as relativas a navios
e aeronaves em perigo, ou as transmitidas nos
casos de calamidade pblica (Lei 4.117 de 27 de
agosto de 1962).
sequer estava prevista na Constituio de 1946. Na

poca, defendia-se a ilegalidade da violao de
telecomunicao baseando-se no artigo 141, 6, o
qual ilustrava, to-somente, a inviolabilidade do
sigilo de correspondncia (GOMES, 1997).
Todavia, a Constituio Federal de 1967, em
seu artigo 152 2, e, autorizava, durante estado
de stio, a adoo de medidas coercitivas, dentre
Ada Pellegrini Grinover, renomada jurista

talo-brasileira, estudou com afinco o assunto
naquela poca, concluindo pela existncia da
natureza relativa do direito ao sigilo das
comunicaes telefnicas. Desta maneira, tratava-se
de direito sujeito a excees e restries, sendo
admissvel sua violao quando atendidos os
elas, censura de correspondncia, da imprensa, das
requisitos do art. 57 do Cdigo Brasileiro de
telecomunicaes e diverses pblicas, admitindo-
Telecomunicaes
se, portanto, a interceptao dos meios de

comunicao.
Posteriormente, com a Carta Magna de 1969,
nasceu a proibio expressa da violao do sigilo das
comunicaes telegrficas e telefnicas (art. 153,
9), ressalvado caso de estado de stio (art. 156, 2,
f, inserido pela Emenda Constitucional n 11 de
1978). Todavia, naqueles anos tambm vigorava o
Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117 de
27 de agosto de 1962), que assim dizia:
(GRINOVER,
apud
Vrios
autores, 2009).
Seguindo
sua
postura
doutrinria,
jurisprudncia daqueles anos tratou-se de se

posicionar sobre a ilegalidade desta espcie de prova
quando obtida por particular. O Supremo Tribunal
Federal, ao analisar o HC 63.834-1-SP (julgado em
18/06/1986 e publicado no DJ em 05/06/1987)
decidiu pelo trancamento do inqurito policial em
questo devido obteno de interceptao por
particular, considerando-a prova ilcita. Logo,
tratava-se de meio probatrio exclusivo do Estado.
Art
57. No
constitui
violao de
telecomunicao:
I - A recepo de telecomunicao dirigida por
Todavia, o que ningum esperava era que,

com o advento da Constituio de 1988, houvesse
4
uma mudana radical dos preceitos relacionados
requisitos legais de existncia de autorizao
interceptao. O que antes era utilizado de forma
judicial, dada por juiz competente; operao
banal se tornou direito constitucional inviolvel. De
realizada por rgos oficiais; e ordem judicial
conformidade nova redao legal, a interceptao
motivada
telefnica s era cabvel com autorizao judicial e
Procuradoria Geral de Justia, ao ser acionada pela
para fins de investigao criminal, desde que
Ordem dos Advogados do Brasil, acabou por dar
respeitadas as hipteses permissveis elencadas em
parecer favorvel a uma interceptao telefnica de
lei.
magistrado contra um advogado (DAMSIO,

Entretanto, a exceo apresentada ainda no
Damsio
E.
de
Jesus,
da
1993).
era passvel de utilizao, haja vista existir um

buraco legislativo. O artigo 57 da Lei 4.117 de
que
Posicionando-se contrrio ao entendimento

da Suprema Corte, Damsio assim manifestou:
1962 j no era mais aplicvel, posto que o

No deixa de ser curioso: na vigncia da CF
anterior, que, em seu art. 153, 9, previa o
princpio da inviolabilidade da comunicao
telefnica sem abrir exceo, no era proibido
ao Juiz autorizar a interceptao telefnica para
fim de produo de prova judicial. E, hoje,
quando a CF expressamente autoriza a
interceptao mediante ordem judicial, entendese proibido faz-lo (JESUS, 1993, p. 24).
Supremo Tribunal Federal decidiu ser impossvel

sentena penal baseada na quebra de sigilo
telefnico enquanto no fosse editada lei especfica
que regulamentasse o assunto, tornando todas as
provas
obtidas
em
desacordo
com
este
entendimento ilcitas. Em outras palavras, o

dispositivo
do
Cdigo
Brasileiro
Contudo, apenas com o advento da Lei n
de
Telecomunicaes no foi recepcionado pela atual

Lei Mxima, tornando-se impossvel utiliz-lo para
9.296, de 24 de julho de 1996, com oito anos de

atraso, que se renovou a possibilidade de violao
do sigilo telefnico no processo penal.
realizar interceptaes telefnicas.
Apesar disso, pelo princpio tempus regit
Igualmente, o uso deste meio probatrio

veio
ser
processuais
incabvel
brasileiros.
nos
Com
demais
a
institutos
Constituio
Cidad taxando o uso apenas no campo penal,

ficou, a contrrio senso, proibida a utilizao nos
demais ramos do direito, a exemplo do civil,
actum, todas as autorizaes deferidas em processo

judicial antes do dia 25/07/1996, data de publicao
da nova lei, so ilegais e desprovidas de
fundamento jurdico, no podendo produzir efeitos
por violao ao princpio da legalidade (GOMES,
1997).
trabalhista e administrativo.
De 1988 a 1996, o Brasil vivenciou um
perodo de muita polmica, com autorizaes
3.0. Provas lcitas, ilcitas e ilegtimas
judiciais de escutas telefnicas fundadas no citado

artigo
57
do
Telecomunicaes.
Cdigo
E
Brasileiro
foi pela presena
de
dos
Prova, do latim probatio (verificao,

ensaio, exame, aprovao, confirmao) o
5
conjunto de aes praticadas pelas partes, e
alterado pela Lei 11.690/2008).
terceiros (como, por exemplo, peritos), direcionadas
Da mesma forma, ser tambm inadmitida a
ao Juiz, com o intuito de convenc-lo da existncia
prova derivada da ilcita, salvo quando no
ou inexistncia de um fato alegado, da veracidade
evidenciado o nexo de causalidade entre elas, ou
ou falsidade de uma determinada alegao (CAPEZ,
quando a derivada puder ser obtida por uma fonte
2008). Trata-se de um meio usado para induzir o
independente da ilcita (Cdigo de Processo Penal,
magistrado a conceder ou no a tutela jurisdicional
157, 1, alterado pela Lei 11.690/2008).
pleiteada.
Prova lcita aquela obtida por meios legais
Tal forma de persuaso produzida com
que no contrariam a moral e os bons costumes e
respeito ao ordenamento jurdico de um pas. Diante
que se limita aos preceitos ticos e jurdicos do
da amplitude das informaes que podem ser listadas
homem. No mbito do direito, lcita a prova
como
disparidades
colhida em respeito aos direitos e s garantias
financeiras e de recursos de pesquisa existentes entre
fundamentais. Desta forma, a princpio, o Estado,
o Estado e o indivduo, necessrio se fez limitar os
ou qualquer cidado, no deve intrometer na vida
meios de produo de provas.
particular de um indivduo, de forma a lesionar sua
meios
probatrios,
as
Assim, a elaborao de provas restringida

aos preceitos constitucionais e legais, que visam
privacidade e liberdade individual, para formular

prova judicial (GOMES, 1997).
diminuir a desigualdade existente entre Estado e
Entretanto, a inviolabilidade da privacidade
cidado, de forma a proteger este das violaes de
tornou-se um empecilho permissivo ao homem para
seus direitos e garantias por parte daquele, que detm
lesionar o seu prximo ou a coletividade.
os mais amplos poderes de uma sociedade: impor
Consequentemente, leis surgiram com a finalidade
regras, fiscalizar, julgar e punir.
de fornecer possibilidade para que o Estado consiga
Portanto, as leis de uma nao existem no

apenas para limitar as aes dos indivduos, mas
obter, de forma legal, provas que, a princpio,

seriam apenas colhidas ilicitamente.
tambm para impor permetros aos poderes do
Como os limites impostos entre a legalidade
Estado. Grande exemplo desta forma de restrio
e a ilicitude das provas so muito pequenos e, por
o artigo 5, inciso LVI, da Magna Carta de 1988:
diversas vezes, confundidos ou intencionalmente
so inadmissveis, no processo, as provas obtidas
desiludidos pelos aplicadores do direito, tem-se a
por meios ilcitos.
origem das provas ilcitas.
O Cdigo de Processo Penal vai alm,
Provas ilcitas so aquelas colhidas com
dizendo que devem (...) ser desentranhadas do
infringncia ao direito material. Por serem imorais,
processo, as provas ilcitas, assim entendidas as
ilegais
obtidas em violao a normas constitucionais ou
imediatamente excludas do processo, no podendo
legais (Cdigo de Processo Penal, 157, caput,
o magistrado fundar-se nelas para formar sua
inconstitucionais,
devero
ser
6
convico. Por exemplo, trata-se da obrigao do
3.1.
Provas ilcitas ou ilegtimas por derivao
judicirio de inocentar um poltico que, apesar de

sabidamente ter recebido propina para benefcio de
No Brasil, no havia manifestao legal e
uma empresa, foi processado exclusivamente com a
tipificada
prova de ter sido flagrado por meio de um grampo
jurisprudncia, ento, viu-se obrigada a adotar o
telefnico
princpio estadunidense do fruto podre (tainted
realizado
sem
autorizao
judicial
(GOMES, 1997).
sobre
essa
espcie
de
prova.
fruit) para dirimir tal questo. Desta forma, toda
No se devem confundir provas ilcitas
prova
produzida
em
decorrncia
de
outra
com ilegtimas, pois estas violam regra de direito
considerada ilcita, mesmo se fosse licitamente
processual no momento em que so obtidas em
obtida, tambm seria invalidada. Trata-se de
juzo. Luiz Flvio Gomes (1997) leciona que tanto a
entendimento do Supremo Tribunal Federal, que
oitiva de pessoas que no podem depor, a exemplo
vinha sendo adotado pelos juristas brasileiros.
do advogado proibido de informar sobre o que
Assim defendeu o Ministro Seplveda Pertence, em
houve no exerccio de sua profisso (artigo 207 do
seu voto vencedor:
Cdigo de Processo Penal), quanto o interrogatrio

realizado sem a presena de advogado so meios
probatrios
ilegtimos,
vez
serem
nulidades
meramente procedimentais.
Da mesma maneira, Grinover apud Capez
(2009), tambm defendia que a prova ilcita viola
normas de natureza material, enquanto a ilegtima
conflita com normas de carter processual.
Destarte,
convm
reiterar
que
as
interceptaes autorizadas previamente publicao

da Lei 9.296, ou seja, antes de 25/07/1996, so provas
ilcitas pela ausncia de previso legal, nos termos do
inciso XII do artigo 5 da Constituio Federal de
(...) o caso demanda a aplicao da doutrina que a

melhor jurisprudncia americana constituiu sob a
denominao de princpios dos fruits of the
poisonous tree; que s provas diversas do prprio
contedo
das
conversaes
telefnicas
interceptadas, s se pode chegar, segundo a prpria
lgica da sentena, em razo do conhecimento
delas, isto , em consequncia da interceptao
ilcita de telefonemas (...) estou convencido de que
essa doutrina da invalidade probatria do fruit of the
poisonous tree a nica capaz de dar eficcia
garantia constitucional da inadmissibilidade da
prova ilcita (...) De fato, vedar que se possa trazer
ao processo da prpria degravao das conversas
telefnicas, mas admitir que as informaes nela
contidas possam ser aproveitadas pela autoridade,
que agiu ilicitamente, para chegar a outras provas,
que sem tais informaes no colheria,
evidentemente, estimular e no reprimir a
atividade ilcita da escuta e da gravao clandestina
de conversas privadas (HC 69.912-0-RS, publicado
no Dirio da Justia da Unio de 25/03/1994).
1988. Violado o princpio da legalidade, todas as

provas produzidas neste sentido no possuem
Entrementes, no mbito internacional, h
qualquer validade jurdica, nem mesmo as derivadas
muita polmica quanto a este tema, pois pensar de
(GOMES, 1997).
tal forma seria impossibilitar a condenao de um

grande traficante de substncias entorpecentes cuja
mercadoria foi descoberta e apreendida em
decorrncia de uma escuta telefnica que visava
7
combater contrabando de produtos, a qual acabou
responsvel por vrias inovaes no velho texto do
por ser julgada ilegal.
Cdigo de Processo Penal. Dentre elas, destaca-se a
Ainda assim, pode o magistrado chegar
que socorreu este tema, trazendo a seguinte redao
condenao do ru, desde que a fundamente em
ao 1 do artigo 157: So tambm inadmissveis
provas colhidas com total independncia que foi
as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no
considerada ilcita. Trata-se da teoria da fonte
evidenciado o nexo de causalidade entre umas e
independente da prova, que deve ser usada com
outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas
cautela para se evitar burlar a proibio do uso da
por uma fonte independente das primeiras.
prova derivada.
Em curta explicao, restou solucionado, no

momento, o problema da prova ilcita por
Para que a teoria da fonte independente tenha

correta aplicao, impe-se a demonstrao ftica
inequvoca de que a prova valorada pelo Juiz
efetiva-mente nasceu de fonte autnoma, isto ,
no est na mesma linha de desdo-bramento das
informaes colhidas com a prova ilcita. (...)
Havendo dvida, tudo se resolve em favor do ru
(in dubio pro reo) (GOMES, 1997, p. 146).
derivao, sendo admitido apenas se verificar no

ter qualquer ligao com a prova proibida ou
quando existir a figura da fonte independente.
Por exemplo, caso a polcia federal obtenha a
informao de transporte de entorpecentes via
Enquanto
juristas
grampo telefnico irregular e, por isso, monte uma
mundiais defende a inadmissibilidade desse tipo de
blitz para apreender a droga e flagrar o traficante,
prova, existem alguns que manifestam o contrrio.
ilcita a prova originria, ou seja, a interceptao.
O alemo Schnke (AVOLIO, 2003) explica que o
Entretanto, tambm sero ilcitas todas as provas
interesse da coletividade deve prevalecer sobre uma
derivadas desta, a listar, o auto de priso em
formalidade antijurdica no procedimento. Logo, na
flagrante e os depoimentos dos condutores, devendo
busca pela verdade real, poderia o Judicirio fazer uso
a priso ser relaxada e a ao penal ser
de
impossibilitada de prosseguimento pela ausncia de
todos
os
grande
meios
maioria
de
dos
prova
possveis,
independentemente de lesar ou no direitos dos

cidados.
provas vlidas.
Contudo, se o traficante for preso em blitz
Outros defensores admissibilidade da prova
montada com finalidade diversa, por autoridade
ilcita so o espanhol Jaime Guasp, que reputa eficaz a
policial que sequer tinha o conhecimento da
prova ilicitamente obtida para aplicao das sanes
interceptao
civis, penais ou disciplinares cabveis, o norte
apenas esta prova ilcita, admitindo-se a priso em
americano Fleming, que condena a supresso da
flagrante e os depoimentos colhidos como meios
prova ilcita, e Wigmore, que entende que a regra de
probatrios independentes.
telefnica
irregular,
descarta-se
excluso prejudica a comunidade lesada diante de um

indivduo criminoso inescrupuloso (AVOLIO, 2003).
A Lei 11.690, de 09 de junho de 2008, foi
8
3.2.
Uso da prova ilcita ou ilegtima em favor
Organizao das Naes Unidas de 1948, o direito

intimidade atualmente encontra-se moldado em
do acusado
preceitos
constitucionais
de
diversas
naes,
A inutilizao da prova ilcita pelo Estado
incluindo o Brasil. So inviolveis a intimidade, a
contra o particular garantia constitucional (art. 5,
vida privada, a honra e a imagem das pessoas (...),
inciso LVI, CF88). No entanto, no possvel dizer
o que diz a Constituio Federal contempornea,
o contrrio. Existem direitos que so superiores a
em seu art. 5, inciso X.
esta proibio. Depois da vida, a liberdade a
Considerado
por
vrios
juristas
como
garantia constitucional mais importante que o
integrante do princpio da personalidade, juntamente
homem detm (SILVA, 2011).
com os direitos autoral, imagem, defesa do nome
Para Gomes (1997), a nica exceo regra

de inadmissibilidade do uso de prova obtida por
e inviolabilidade do domiclio, o direito

intimidade evoluiu muito nos ltimos sculos.
meio ilcito quando interessa mais a proclamao
O que, no passado, era praticamente
de inocncia do ru que a preservao da intimidade
inexistente,
diante
da
realidade
vivida
pela
ou privacidade.
populao, que dificilmente via sua intimidade
E assim, grande parte da doutrina nacional
violada pelo fato de residir em comunidades
defende esse entendimento. Na coliso de princpios
pequenas e isoladas, hoje passou a ter enorme
constitucionais, prevalecer aquele de maior valor,
importncia perante a crescente evoluo humana
especialmente quando beneficiar o acusado, ou
(CARVALHO, 2009).
melhor, a sua liberdade.

Como
exemplo,
Para esse autor com o advento das

o
ru
que
gravou,
constantes revolues industriais, a tecnologia e a
clandestinamente, sua conversa com outro interlocutor
informtica, o direito intimidade deparou-se com
poder usar tal prova para atingir sua absolvio,
frequentes violaes e limitaes, sempre presentes,
sendo impossibilitado empregar tal dilogo para
independentemente
condenar outrem. Assim, leciona o mestre que a
judiciais. Da mesma forma, o direito vida privada
gravao poder ser usada apenas pelo interlocutor, e
tambm sofre, a cada dia mais, com as constantes
to somente em seu benefcio, compreendendo-se
usurpaes decorrentes das aes humanas diretas
inadmissvel a gravao clandestina servir de prova
(investigaes
contra outra pessoa, pois ter uso apenas para
(averiguaes policiais).
das
aes
particulares)
legislativas
indiretas
absolver, jamais para condenar (GOMES, 1997).

4.0.
3.3.
Invaso de privacidade.
Direito intimidade
Para Vianna (2007, p. 73), a privacidade de
Previsto no artigo 12 da Declarao da
um indivduo implica a tutela de uma trade de
9
interesses jurdicos bastante definidos: o direito de no
direito do povo publicidade dos atos processuais.
ser monitorado, o direito de no ser registrado e o
Logo, a alterao legislativa sobreps o direito
direito de no ser reconhecido. Logo, o cidado tem
informao ao direito intimidade das partes
a garantia de no ser visto, ouvido, ou ter imagens ou
(VERGUEIRO, 2005).
conversas suas gravadas, registradas ou divulgadas

em qualquer meio de comunicao.
O direito vida privada nada mais do que
um poder dado ao particular para selecionar quais
Nesta linha de raciocnio, conclui-se que no

se deve considerar o direito individual privacidade
como superior ao direito/dever do Estado de aplicar
sanes aos que descumprem com a Lei.
de seus atributos sero revelados ao pblico. Trata-
Destarte, justifica-se a possibilidade de
se, tambm, de direito no intromisso, seja do
invaso da privacidade de um particular, por parte
Estado ou de qualquer indivduo (indireta e direta),
do judicirio, representado pelo magistrado, que d
na esfera ntima de uma pessoa (VERGUEIRO,
a ordem, nos termos da lei, e pela polcia civil, que
2005).
realiza as investigaes cabveis.

nesta linha de pensamento que o sistema
Portanto, no resta dvida com relao
jurdico brasileiro previu a privacidade como direito
capacidade do Estado de invadir a privacidade de
e garantia fundamental, em suas inmeras espcies.
seus cidados. Entretanto, o que justifica uma
Tm-se as privacidades poltica, do consumidor,
pessoa comum fazer o mesmo com o prximo?
mdica, privada, de informao (proteo de
Seria correto permitir que algum faa uso de uma
dados), corporal, de comunicao (inviolabilidade
gravao, por ele feita durante um dilogo, contra o
de correspondncia e telecomunicao), territorial
outro interlocutor? E, o que diferencia a gravao
(inviolabilidade do domiclio) etc.
da interceptao e escuta?
No entanto, a prpria Lei que veio proteger

a privacidade tambm trouxe hipteses de violao
5.0.
Gravao, interceptao e escuta
mesma, permitindo, por exemplo, que segredos

fossem revelados sem a anuncia do particular, que
Quando se fala em gravao, interceptao e
escutas telefnicas fossem implantadas sem o
escuta, comum ter uma ideia de semelhana entre
conhecimento do interlocutor, e at que um
os seus significados, pois geralmente so palavras
domiclio fosse invadido sem a liberao de seu
utilizadas como sinnimos. No entanto, isso no
morador, desde que preenchidos os requisitos por
verdade.
ela indicados.
Rabonese (1998) explica que, na gravao, o
Corroborando a esta ideia, as leis brasileiras
registro da conversa feita por um dos seus
demonstraram, atravs da Emenda Constitucional
interlocutores via aparelho eletrnico ou telefnico.
45, de 30 de dezembro de 2004, que o direito
J na interceptao, h sempre interveno de
privacidade individual tem menos fora diante do
terceiro na conversa mantida entre pessoas alheias.
10
Adotando-se a conceituao de Rabonese
Em qualquer dos casos, haver invaso de
(1998), comparada de Gomes (2009), possvel
privacidade, mas somente ser caracterizada infrao
obter dois instantes na diferenciao dos significados.
penal a interceptao stricto sensu, quando no
Em primeiro lugar, em se considerando o
respeitados os requisitos legais. As outras hipteses
uso de aparelho de telecomunicao como telefone,
sero tpicas apenas se no houver justa causa e
celular ou assemelhado, define-se interceptao
ocorrer divulgao de segredo de forma a produzir
telefnica stricto sensu como sendo o registro de
dano, nos termos do artigo 153 do Cdigo Penal
conversa por terceiro, sem o conhecimento de
(SILVA, 2001).
qualquer dos falantes. Agora, se o dilogo

registrado por terceiro, mas com a cincia de um
6.0.
Admissibilidade da gravao ambiental.
dos participantes, tem-se a escuta telefnica. Por

ltimo, ocorre a gravao telefnica (ou gravao
Pela regra, inaceitvel a utilizao de
clandestina) quando um dos interlocutores realiza o
provas obtidas por meio ilcito ou ilegtimo, bem
registro sem que o outro saiba.
como as delas derivadas. Independentemente se a
Por outro lado, levando-se em conta o uso
violao material ou procedimental, o que
de aparelho eletrnico de gravao, alheio
prevalece sua inaplicabilidade em processo
telecomunicao (p. ex. gravador, mp3/mp4 player)
judicial, por ferir garantias fundamentais do
tem-se que, na interceptao ambiental o registro
cidado. Entretanto, tal norma constitucional e
realizado por terceiro sem a cincia dos envolvidos
processual penal possui excees.
na conversa. Havendo conhecimento de um dos
Desta maneira, apesar de, a princpio, as
participantes do dilogo de que este est sendo
gravaes
gravado por terceiro, tem-se a escuta ambiental. Por
probatrio,
ltimo, a gravao ambiental a captao da
admissibilidade
comunicao por um dos dialogadores, sem a
requisitos legais.
cincia do outro (GOMES, 2009).

Melhor
explanando,
na
interceptaes
podem
vir
quando
no
terem
ser
providas
preenchidos
valor
de
certos
Com relao interceptao stricto sensu,

interceptao
devem estar presentes os seguintes requisitos: (1)
prevalece o total desconhecimento dos participantes
autorizao judicial originada de juzo competente;
da conversa de que ela est sendo registrada por um
(2) indcios razoveis de autoria ou participao em
terceiro. Enquanto isso, na escuta, apesar de ser o
infrao penal; (3) impossibilidade de obteno da
registro feito por pessoa alheia ao dilogo, h o
prova por outro meio legal disponvel; e (4) fato
importante aspecto de um dos interlocutores saber
investigado deve ser punvel com pena de recluso
que tal prtica est ocorrendo. Enfim, se o registro
(Lei 9.296 de 24 de julho de 1996). Todavia, no se
realizado por um dos comunicadores, sem que o
pode dizer o mesmo para a gravao ambiental.
outro (ou outros) tenha cincia, tem-se a gravao.
Inexiste legislao, no Brasil, que regulamente seu
11
procedimento
ou
admissibilidade.
usados com moderao, pois o entendimento da
Consequentemente, a tarefa de disciplinar esta
jurisprudncia sobre este assunto ainda novo e
matria recai jurisprudncia, a qual tem criado
instvel, podendo ser alterado a qualquer instante,
requisitos de permissividade em analogia.
vez que tanto na aplicao da Lei ou dos costumes
Assim, a gravao ambiental pode ser
h justificao para qualquer pensamento. Os
utilizada em processo judicial, como meio de prova,
tribunais superiores so exemplos disso, haja vista
desde que (1) o interessado tenha tomado parte no
que, apesar de o entendimento aqui descrito ser
dilogo, (2) haja justa causa para violar o direito
adotado pela maioria dos juristas, ainda no
intimidade de outro, e (3) no seja usado em
unanimidade.
benefcio de terceiros. Como justa causa, neste

aspecto, entende-se a defesa de um direito
7.0.
Proibies e permissivos.
individual que est sendo violado. o caso de

assdio sexual ou moral sofrido pelo indivduo que
Ainda no existe uniformidade nas decises
realiza a gravao, ou o registro de ameaas para
do Judicirio sobre a legalidade de utilizao da
fins de preenchimento de uma ocorrncia policial.
gravao ambiental como meio probatrio em juzo.
Em
outros
termos,
teoria
da
No se discute a possibilidade da utilizao da
proporcionalidade, comentada em vrias obras
gravao ambiental em caso de benefcio ao ru no
sobre provas ilcitas. por meio dela que se
processo penal, visto que tal possibilidade pode ser
justifica ferir um direito em detrimento de outro,
aventada mesmo nos casos da interceptao
quando prevalecer um bem maior. Logo, a
telefnica, que uma prova ilcita quando no
intimidade e a privacidade do particular podero ser
autorizada.
violadas, pois nenhum direito absoluto, sempre
A discusso paira no tocante gravao
podendo perder espao para outros direitos e
ambiental ser ou no admissvel como meio
garantias constitucionais igualmente importantes
probatrio em processo judicial para motivar
(COSTA JNIOR, 1997).
eventual condenao. O Tribunal de Justia de
Ademais, a estas regras existe, tambm, a
Minas Gerais, por exemplo, entende ser ilcito o
exceo pro reo. Havendo possibilidade de um
emprego deste meio de prova em benefcio de
indivduo se inocentar em processo penal, qualquer
terceiros:
meio de prova permitido, no importando se houve

algum vcio no momento de sua produo. Tanto a
gravao ambiental, quanto qualquer outra forma de
interceptao, gravao ou escuta, ter validade se
estiver em jogo o direito do ru liberdade.
Porm, estes meios probatrios devem ser
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
GRAVAO AMBIENTAL POR UM DOS INTERLOCUTORES - APROVEITAMENTO
PROCESSUAL
POR
TERCEIRO
NO
PARTICIPANTE - PROVA OBTIDA POR MEIO
ILCITO VIOLAO INTIMIDADE E
VIDA PRIVADA. - Conforme mencionado no art.
5, LXVI, da Car-ta Magna, "so inadmissveis, no
processo, as provas obtidas por meios ilcitos". A
Constituio veda, portanto, a utilizao processual
12
de provas engendradas com violao ao

ordenamento jurdico, consoante propugna a teoria
dos frutos da rvore envenenada (the fruit of
poisonous tree). - Jurisprudncia e doutrina
assentem
ser
ilcita
a
prova
obtida
mediante gravao ambiental ou
telefnica
realizada por aquele que no seja interlocutor, ou
seja, emissor ou receptor do dilogo. - A parte que
no participou da conversa entabulada a partir da
qual se extraiu a gravao digital se equipara a
terceiro no interlocutor, vedada a utilizao da
prova produzida (no obstante forjada por obra de
partcipe do dilogo), sob pena de violao ao art.
5, X, da Constituio da Repblica. V.V.P (TJMG
AI 1290269-90.2004.8.13.0686. Relator Des.
Francisco Kupidlowski. Acrdo em 19/06/2008.
Publicado em 09/08/2008.).
Em linha de raciocnio tambm negativa, o

posicionamento do Tribunal de Justia de Gois
mostrou-se mais conservador ao decidir que a
considerado que a gravao foi feita pela polcia e

compararam-na a um interrogatrio. Assim, diante
da ausncia de advogado e a falta de advertir ao ru
que este pudesse permanecer em silncio, foram
violados
Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Gois, definiu

pela impossibilidade de admisso da gravao
ambiental. Neste caso, diferente do tribunal de justia
mineiro,
ressalvar
gravao
realizada
por
um
dos
interlocutores foi usada em seu proveito, fato que no

impediu a inadmissibilidade da prova colhida.
APELAO CVEL. AO CIVIL PBLICA
POR
ATO
DE
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA.
GRAVAO
AMBIENTAL FEITA POR UM INTERLOCUTOR. VIOLAO AOS DIREITOS
INTIMIDADE E PRIVACIDADE. PROVA
ILCITA.
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. DANO EFETIVO AO
ERRIO. DESNECESSRIO. REPASSE DE
SALRIO DE SERVIDOR PBLICO.
UTILIZAO DE VECULO PBLICO E
OFERECIMENTO DE CARGO PBLICO
PARA
FINS
PARTICULARES.
INADMISSVEL.
ENRIQUECIMENTO
ILCITO. VIOLAO DOS PRINCPIOS DA
MORALIDADE,
IMPESSOALIDADE
E
DEVER DE HONESTIDADE. 1- A gravao
ambiental feita por um interlocutor sem o
conhecimento do outro no deve ser utilizada
como prova no processo, pois ilcita em
decorrncia da violao aos direitos
intimidade e privacidade do investigado. (Art.
5, X e LVI da Constituio Federal). (...) 4Apelo conhecido e provido. Sentena
Reformada. (TJGO Apelao Cvel 1510952/188. Relator Des. Geraldo Gonalves. Julgado
em 25/02/2010. Publicado no DJ 550 de
05/04/11).
HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE

SUBSTNCIA ENTORPECEN-TE. PRISO
PREVENTIVA.
GRAVAO AMBIENTAL FEITA
NA
POLCIA. ESPCIE DE INTERROGATRIO
SUB-REPTCIO.
PROVA
ILCITA.
DESENTRANHAMENTO DOS
AUTOS.
INTELIGNCIA DO ARTIGO 157 DO
CDIGO DE PROCESSO PENAL. 1. A
'gravao clandestina' de conversa informal do
indiciado com policiais constitui modalidade de
'interrogatrio' sub-reptcio e, portanto, prova
ilcita, porquanto, alm de realizar-se sem as
formalidades legais previstas no artigo 6, inciso
V, do CPP, se faz sem que o indiciado seja
advertido do seu direito ao silncio, de assento
constitucional. 2. A prova considerada ilcita
deve ser desentranhada dos autos, conforme
dispe o artigo 157 do Cdigo de Processo
Penal, com a redao que lhe foi conferida pela
Lei 11.690/08. ORDEM CONCEDIDA (TJGO
HC 43918-57.2010.8.09.0000. Relator Des. J.
Paganucci Jr. Acrdo em 22/02/2011.
Publicado no DJ 790 de 31/03/2011).
entretanto,
constitucionais,
J numa deciso em matria cvel, a 5
ocasio do interrogatrio judicial do ru, ilcita:
preciso,
preceitos
acarretando na invalidade da prova obtida.
gravao ambiental realizada pela polcia, por
diversos
Posteriormente a esta deciso, o mesmo
particularidade desta deciso onde a gravao foi
tribunal
goiano,
em
sua 1
Cmara
Cvel,
feita pela prpria polcia. Houve vcio na obteno
reconheceu a admissibilidade, embasando-se em
da prova por conta de os desembargadores terem
decises da esfera criminal:
13
APELAO CVEL. AO DE NULIDADE DE

ATO ADMINISTRATIVO. NULI-DADE DA
PORTARIA QUE DEU INCIO AO PROCESSO
ADMINISTRATIVO.
AUSNCIA
DO
PREENCHIMENTO
DOS
REQUISITOS
LEGAIS
DO
RELA-TRIO-DENNCIA.
IRREGULARIDADES NA FORMAO DA
COMISSO PROCESSANTE. CERCEAMENTO
DE DEFESA - DEFENSORES DATIVOS
IMPEDIDOS DE EXERCER A ADVOCACIA
GRAVAO
SEM
AUTORIZA-O
JUDICIAL PENA DE DEMISSO COMINADA
SEM
FUNDAMENTAO
LEGAL.
AUSNCIA
DE
SENTENA
PENAL
CONDENATRIA. (...) IV - A gravao ambiental
tem sido admitida pela Suprema Corte como
legtima desde que atendidas algumas exigncias,
tais como ser gravao de comunicao prpria e
no alheia, estar em jogo relevantes interesses e
direitos da vtima como, por exemplo, em caso de
ocorrncia de crime. Assim, presentes essas
circunstncias, a prova aceita como vlida e
prescindvel de autorizao judicial. (...)
APELAO
CVEL
CONHECIDA
E
IMPROVIDA (TJGO Apelao Cvel 1041950/188. Relator Des. Abro Rodrigues Faria. Julgado
em 25/08/2009. Publicado no DJ 426 de
24/09/2011).
n 70035930668, Relator Des. Marco Antnio

Ribeiro de Oliveira, Julgado em 25/08/2010.
Publicado em 22/09/2010).
Os julgadores gachos inovaram, neste

acrdo, criando uma ressalva ao conceito de
gravao ambiental, admitindo a filmagem como
meio cabal probatrio, apesar de realizado na
ausncia dos responsveis pelo registro. Priorizaram
a dignidade da criana sobre a intimidade da
empregada domstica, por considerarem-na bem
maior.
Com relao aos tribunais superiores, tem-se
que o STJ legalizou a gravao ambiental, desde que
se trate de (...) registro de comunicao prpria (...)
em que h apenas os interlocutores, e cuja causa
motivadora no foi (...) com o intuito de violar a
intimidade (...) mas com o fito de demonstrar a
coao que vinha sofrendo (...).
O Tribunal do Rio Grande do Sul, a respeito

de um assunto bastante polmico, que a flagrncia
de violncia praticada por empregada domstica
contra
infantes,
chegou
decidir
pela
admissibilidade da gravao de ambiente.

APELAO
CRIME.
PRELIMINAR.
GRAVAES
AMBIENTAIS.
PROVA
LCITA. GRAVAO DE AMBIENTE
RESIDENCIAL
FEITA
PELOS
EMPREGADORES, QUE SUSPEITAM DE
ABUSO POR PARTE DA EMPREGADA
DOMSTICA. A jurisprudncia dos Tribunais
Superiores firmou entendimento de que as
gravaes efetuadas pelas vtimas dos fatos
tidos como criminosos prova lcita, que pode
servir de elemento probatrio para a instaurao
de ao penal contra os agentes criminosos. No
ocorre ilicitude na gravao ambiental feita
pelos pais do menor a fim de verificar as
suspeitas de maus tratos por parte da empregada
domstica por eles contratada para auxiliar nos
servios domsticos e para cuidar do filho de
sete meses de idade do casal empregador. (...)
Negado provimento (TJRS Apelao Criminal
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL.

COAO NO CURSO DO PROCESSO (ART.
344, CP). CONSUMAO. CRIME FORMAL.
GRAVAO AMBIENTAL REALIZADA POR
UM DOS INTERLOCUTORES. LICITUDE DA
PROVA. AUTORIA E MATERIALIDADE
COMPROVADAS.
SUBSTITUIO
DA
PENA.
IMPOSSIBILIDADE.
ACRDO
RECORRIDO EM HARMONIA COM A
JURISPRUDNCIA
DOS
TRIBUNAIS
SUPERIORES. (...) 4. De outra parte, em regra, a
violao do sigilo das comunicaes, sem
autorizao dos interlocutores, proibida, pois a
Constituio Federal assegura o respeito
intimidade e vida privada das pessoas, bem como
o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas e telefnicas (art. 5, XII, da CF 88). 5.
Entretanto, no se trata nos autos de gravao da
conversa alheia (interceptao), mas de registro de
comunicao prpria, ou seja, em que h apenas os
interlocutores e a captao feita por um deles
sem o conhecimento da outra parte. 6. No caso, a
gravao ambiental efetuada pela corr foi obtida
no com o intuito de violar a intimidade de
qualquer pessoa, mas com o fito de demonstrar a
coao que vinha sofrendo por parte da ora
recorrente, que a teria obrigado a prestar
declaraes falsas em juzo, sob pena de demisso.
14
7. Por no se enquadrar nas hipteses de proteo

constitucional do sigilo das comunicaes,
tampouco estar disciplinada no campo
infraconstitucional, pela Lei n 9.296/96, a
gravao unilateral feita por um dos interlocutores
com o desconhecimento do outro deve ser
admitida como prova, em face do princpio da
proporcionalidade. (...) 13. Recurso especial a que
se nega provimento (STJ RESP 1113734-SP.
Relator Ministro OG Fernandes. Julgado em
28/09/10. Publicado no DJe de 06/12/10).
do dilogo no guarda qualquer relao com o

exerccio da profisso (...).
Por ltimo, convm destacar a seguinte
deciso
do
Supremo
Tribunal
Federal,
que
reconheceu repercusso geral para o caso de

admissibilidade da gravao ambiental em Ao
Penal:
Aufere-se, ento, que o emrito julgador

elevou a importncia da legtima defesa sobre o
direito privacidade, ou seja, deixou implcito no
ser, tal meio de prova, ilcito em todas as ocasies,
devendo-se ater causa motivadora do registro, que
deve ser maior que a violao da garantia
constitucional de intimidade.
Com relao ao STF, o seguinte j foi
decidido:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE
INSTRUMENTO. GRAVAO AMBIENTAL
FEITA POR UM INTERLOCUTOR SEM
CONHECIMENTO
DOS
OUTROS:
CONSTITUCIONALIDADE.
AUSENTE
CAUSA LEGAL DE SIGILO DO CONTEDO
DO DILOGO. PRECEDENTES. 1. A gravao
ambiental meramente clandestina, realizada por
um dos interlocutores, no se confunde com a
interceptao, objeto clusula constitucional de
reserva de jurisdio. 2. lcita a prova consistente
em gravao de conversa telefnica realizada por
um dos interlocutores, sem conhecimento do
outro, se no h causa legal especfica de sigilo
nem de reserva da conversao. Precedentes. 3.
Agravo regimental desprovido (STF AI 560223
AgR / SP. Relator Min. Joaquim Barbosa. Julgado
em 12/04/2011. Publicado no DJe 079 de
29/04/2011).
AO PENAL. Prova. Gravao ambiental.

Realizao por um dos interlocutores sem
conhecimento do outro. Validade. Jurisprudncia
reafirmada. Repercusso geral reconhecida.
Recurso extraordinrio provido. Aplicao do art.
543-B, 3, do CPC. lcita a prova consistente
em gravao ambiental realizada por um dos
interlocutores sem conhecimento do outro.
Deciso: O Tribunal, por maioria, vencido o
Senhor Ministro Marco Aurlio, reconheceu a
existncia de repercusso geral, reafirmou a
jurisprudncia da Corte acerca da admissibilidade
do uso, como meio de prova, de gravao
ambiental realizada por um dos interlocutores e
deu provimento ao recurso da Defensoria Pblica,
para anular o processo desde o indeferimento da
prova admissvel e ora admitida, nos termos do
voto do Relator (STF RE 583937 OO-RG / RJ.
Julgado em 19/11/2009. Publicado no DJe 237 de
18/12/2009).
Diante das posies jurisprudenciais, auferese que a gravao ambiental pode ser usada como
meio de prova em processo judicial, desde que
exista justa causa que possibilite ferir os princpios
da privacidade e intimidade.
Neste sentido, vital que se fundamente no
princpio da proporcionalidade para justificar a leso
dos bens jurdicos protegidos pela Constituio
Assim, entende o Supremo ser admissvel
Federal. A exemplo disso, os tribunais de justia vm
como prova qualquer gravao ambiental, desde
decidindo que a gravao ambiental meio de prova
que no viole sigilo ou reserva legal. Neste acrdo,
cabvel em processo criminal para inocentar ru, a fim
o entendimento uniforme foi de que (...) o fato de a
de preservar-lhe a liberdade.
conversa ter sido gravada no interior de escritrio
Enquanto isso, nas demais reas do Direito,
de advocacia no tem relevncia, pois o contedo
a sua aplicabilidade mais limitada e, ainda,
15
geradora de polmicas entre os tribunais. Ao passo

que
existem
decises
permissivas
que
8.0.
Consideraes gerais
se
fundamentam na proporcionalidade, outras colocam
Abordada
com
mais
importncia,
como incabvel tal meio de prova diante da violao
interceptao telefnica stricto sensu a muito
dos princpios constitucionais.
comentada pelos doutrinadores brasileiros, restando
Todavia, infere-se das decises do STF que,
esquecidas as figuras da gravao e escuta.
no estando presentes quaisquer clusulas legais de
Logicamente, ante o maior carter de
sigilo ou reserva de informao, cabvel a
privacidade que envolve uma conversa via telefone,
gravao clandestina, com fora de prova lcita em
e face aparente invaso praticada por terceiro em
processo judicial, desde que esteja presente a justa
conversa alheia, h de se compreender que
causa para seu registro, como, por exemplo, a
houvesse mxima preocupao do legislador em
defesa de algum direito violado do responsvel pela
proteg-la, criando dispositivos constitucionais e
gravao.
legais para tutel-la, olvidando-se das demais

figuras igualmente importantes.
A gravao de conversa entre interlocutores no
constitui prova ilcita; esse entendimento
majoritrio tem foro no s entre os doutrinadores
(Ada Pelegrini Grinover, Antnio Scarance
Fernandes, Nelson Nery Jnior, entre outros)
como tambm em nossos Tribunais Superiores
(CASTRO, 2010, p. 137).
Entretanto, a abordagem da admissibilidade

bastante vaga pelo doutrinador, sendo que, no
prprio acrdo citado em sua obra, existe meno
ao princpio da proporcionalidade, que acaba por
impedir a referida regra de legalidade da gravao
ambiental por ele alegada, impondo-a condies de
admissibilidade.
Castro (2010) comenta, ainda, que Luiz
Flvio Gomes e Celso Damando defendem (...)
que o ato de gravar, to somente gravar, no
configura uma violao intimidade alheia (...).
Muito lgico o seu raciocnio, mas deixa de abordar
o aspecto mais importante, que a utilizao desta
gravao para fundamentar uma ao judicial.
Ento, surge o impasse de ter que mensurar

a capacidade probatria em juzo das escutas e
gravaes, sabendo-se que a sua produo viola
princpios constitucionais, mas que, sem estes
meios probatrios, direitos fossem lesados.
Partindo deste aspecto parte da doutrina se
disps em separar os conceitos de interceptao,
gravao e escuta, bem como oferecer uma opinio
a respeito de sua validade probatria.
Obviamente,
para
os
doutrinadores,
interceptao somente ter fora de prova lcita se

preenchidos os requisitos legais (Lei 9.296 de
1996). Enquanto isso, a gravao seria uma prova
sempre legal, pois a prpria pessoa que participou
do dilogo fez o registro, no havendo qualquer
invaso de privacidade.
Todavia,
este
pensamento
mostrou-se
fragilizado, especialmente porque quando se trata

dos princpios da privacidade e intimidade, no h
diferena se a violao deles no mbito telefnico
16
ou pessoal.
9.0.
Melhor explicando, no importa se um

terceiro est registrando o dilogo, ou se o registro
feito por um dos interlocutores. O que prevalece a
Referncia Bibliogrfica
AVOLIO, Luiz Francisco Torquato. Provas

ilcitas: interceptaes telefnicas, ambientais e
gravaes clandestinas. 3 ed. So Paulo: RT, 2003.
222 p.
quebra das garantias fundamentais de intimidade e

privacidade.
Inmeros aspectos devem ser analisados.
Isso foi demonstrado neste trabalho, nas vrias
jurisprudncias citadas. A premissa aplicar o
princpio neoconstitucional da proporcionalidade.
Com ele, o Judicirio pode estudar o caso em
concreto e dizer se, naquela situao, o direito
BAJWA, Alizia. Poisonous Fruit of the Poisonous

Tree. Disponvel em http://www.qlc.edu.pk/
publications/pdf/8 Poisonous Fruit of the Poisonous
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1946. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/ constituicao/ constituicao46 .htm. Acesso
em 04 set. 2011.
privacidade ou intimidade foi violado em

detrimento de um bem maior.
Portanto, colocam-se, em cada lado da
balana, os direitos violados da vtima e do ru,
BRASIL. Constituio (1967). Constituio da

Repblica Federativa do Brasil de 1967. Disponvel
em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
constituio 67.htm. Acesso em 20 nov. 2011.
pesando-os, de forma a desvendar qual prevalecer.

Nada mais do que a justa causa tanto aludida nos
acrdos citados.
Todavia, enquanto no houver reforo
BRASIL.
Constituio
(1967).
Emenda
constitucional n 1, de 17 de outubro de 1969.
Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil
_03/ constituicao/ emendas/emc_ anterior1988/
emc01-69.htm. Acesso em 20 nov. 2011.
legislativo delimitando a matria, no ser possvel

obter segurana jurdica. Apesar de reiteradas vezes
ter sido comentado que a aplicao da proporo
entre os direitos violados a sada lgica mais
BRASIL.
Constituio
(1967).
Emenda
constitucional n 11, de 13 de outubro de 1978.
Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_
03/ constituicao/ emendas/emc _anterior1988/emc
11-78.htm. Acesso em 20 nov. 2011.
adotada, ela no a nica soluo. Os juzes tm

livre convico. Podem decidir conforme desejam,
desde que no ofendam a Lei ou as provas
apresentadas
assim
faam
de
forma
fundamentada (CF, art. 93, IX). Diante da

imprevisibilidade legislativa, nada os impede de
definir
pela
inadmissibilidade
da
gravao
ambiental por violar os direitos constitucionais

privacidade e intimidade.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da

Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05
de outubro de 1988. Braslia, DF: Senado, 1988. p.
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Cvel n 151095-2/188. Goinia, GO: 05 de abril de
2011. s.p.
______ & CUNHA, Rogrio Sanches. Legislao

criminal especial. v. 6. So Paulo: RT, 2009. 1167
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BRASIL. Tribunal de Justia de Gois. Apelao

Cvel n 104195-0/188. Goinia, GO: 24 de
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______. Que se entende por prova ilegtima,

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Corpus 43918-57.2010.8.09.0000. Goinia, GO: 31
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Agravo de Instrumento 1290269-90.2004.8.13.
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Sul. Apelao Criminal n 70035930668. Porto
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Valor probatrio das gravaes ambientais1

Nailson Ferreira zara Jnior2, Luiz Henrique B. de Azevedo Silva3

Revista Faculdade Montes Belos, v. 5, n. 2, Abr. 2012

Valor probatrio das gravaes ambientais

A tecnologia no mundo contemporneo

Desde o princpio da humanidade, o ser

trouxe, ao homem, novos meios de se defender nas

humano convive com a sua espcie em sociedades.

demandas judiciais. Com o advento de aparelhos

Auferir vantagens sobre o prximo sempre fez parte

eletrnicos de gravao e registro de dilogos, a

de sua ndole. Regramentos foram criados para

invaso de privacidade surgiu, trazendo ao Estado

garantir direitos e impor deveres, conforme os

interesses da classe dominante.

A ameaa de leso aos indivduos obrigou

Da mesma forma, grande caracterstica do

que o legislador se preocupasse, na redao da

homem foi sua habilidade de inventar. Passados

Carta Magna de 1988, com diversos direitos e

anos de sua evoluo, surgiu o aparelho telefnico,

garantias fundamentais, enumerados em seu 5

provavelmente jamais teria nascido.

No entanto, a existncia de tantos preceitos

Hoje, no Brasil, sua populao vive sob a

normativos, algumas vezes opostos em conflitos

guarda da Constituio Federal da Repblica,

judiciais, fez com que a margem entre o legal e o

promulgada em 05 de outubro de 1988. Este

ilcito se tornasse indeterminvel aos cidados.

documento, primeiro a ser redigido na era ps-

ditadura vivenciada pelo pas, confirmou antigos

sancionadas para dirimir tais disputas, entretanto,

direitos conquistados e trouxe novas protees

com a solidificao das normas que definem a

populao brasileira, focando-se, especificamente,

interceptao telefnica, o legislador esqueceu-se

nos direitos humanos.

de definir limites aos institutos assemelhados.

Em seu texto, mormente artigo 5, esto

Trata-se, o presente trabalho, de uma

previstas as garantias fundamentais, que so

metodologia dialtica na discusso de se saber se a

Constituio Federal de 1988) da populao

gravao ambiental ou no legal no Direito

brasileira. Os direitos e garantias individuais se

tornaram uma verdadeira aquisio do povo,

mediante manifestos e rebelies que marcaram as

constitucionais que norteiam o tema, bem como as

dcadas anteriores elaborao do atual texto

gravao (ou registro) de conversas trazidas pela

Destaca-se, dentre as protees elencadas no

doutrina e, ao final, comparar-se-o as decises

dispositivo, o inciso XII, que, quando da sua

jurisprudenciais mais pertinentes para dirimir o

elaborao, trouxe polmica, como tantas outras

assunto que ser foco deste trabalho.

Revista Faculdade Montes Belos, v. 5, n. 2, Abr. 2012

inviolvel o sigilo da correspondncia e das

Com essa novidade legislativa, dvida pairou

Valor probatrio das gravaes ambientais

quem diretamente ou como cooperao esteja

sequer estava prevista na Constituio de 1946. Na

Ada Pellegrini Grinover, renomada jurista