ENSAYO SOBRE EL ARTICULO ANLISIS DE LA LEGISLACIN COLOMBIANA

SOBRE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EXTRANJERAS FRENTE AL

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El Derecho internacional privado, es aquella rama del Derecho que tiene como
esencia tratar los conflictos de jurisdiccin internacionales, los conflictos de ley
aplicable, los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los
extranjeros.
Ahora bien, al hablar sobre las legislaciones Colombianas en el tema de las sociedades
en el Derecho Internacional Privado, dentro del marco de la legislacin colombiana
tenemos que el Derecho Internacional Privado de las Sociedades se compone por las
siguientes disposiciones normativas:
En primer lugar, tenemos la Constitucin Poltica de Colombia, donde se enuncia el
derecho de trato nacional para los extranjeros; en segundo lugar, el Ttulo VIII del libro I
del Cdigo de Comercio que se intitula sobre las sociedades extranjeras, en el cual se
define como sociedad extranjera la: constituida conforme a la ley de otro pas y con
domicilio principal en el exterior. As mismo, se consagra dentro de este ttulo la
obligacin para las sociedades extranjeras de constituir una sucursal en Colombia
cuando dicha sociedad proyecte realizar negocios permanentes en el territorio
colombiano, concibindose por negocios permanentes los siguientes supuestos:
1) Abrir dentro del territorio de la Repblica establecimientos mercantiles u oficinas de
negocios aunque stas solamente tengan un carcter tcnico o de asesora;
2) Intervenir como contratista en la ejecucin de obras o en la prestacin de servicios;
3) Participar en cualquier forma en actividades que tengan por objeto el manejo,
aprovechamiento o inversin de fondos provenientes del ahorro privado;
4) Dedicarse a la industria extractiva en cualquiera de sus ramas o servicios;
5) Obtener del Estado colombiano una concesin o que sta le hubiere sido cedida a
cualquier ttulo, o que en alguna forma participe en la explotacin de la misma

Tambin, se establece que las sociedades extranjeras se regirn por este ttulo del
Cdigo de Comercio y sin perjuicio de lo pactado en tratados o convenios
internacionales. En este sentido y en tercer lugar, mediante la ley 33 de 1992 se
aprob el Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo que consagra:

El contrato social se rige tanto en su forma, como respecto a las

relaciones jurdicas entre los socios y entre la sociedad y los terceros, por
la ley del pas en que sta tiene su domicilio comercial, las sociedades o
asociaciones que tengan carcter de persona jurdica se regirn por las
leyes del pas de su domicilio; sern reconocidas de pleno derecho como
tales en los Estados y hbiles para ejercitar en ellos derechos civiles y
gestionar su reconocimiento ante los tribunales.
Por otra parte tambin podemos encontrar el Decreto 444 de 1967, en el cual se
estableci un rgimen de control de cambios y de la inversin extranjera, como medio
para lograr un desarrollo econmico y social ms equitativo; para alcanzar este fin, se
acudira a los estmulos a la inversin extranjera, representada en inversin de
capitales; En Decreto 1299 de 1971 o el Rgimen Comn de Tratamiento de Capitales
Extranjeros se definen la inversin extranjera como tal, al igual que los dems
elementos que configuran la misma, como lo son los Estados Inversionistas y los
Estados Receptores del capital extranjero entre otros.
Debido a la gran cantidad de TLC vigentes y en negociacin en Colombia 1y a las
nuevas tecnologas que permiten estrechar cada vez ms las distancias entre los
1 En la actualidad, Colombia tiene los siguientes TLC vigentes: Mxico, El Salvador
Guatemala Honduras, CAPRICOM (Trinidad y Tobago, Jamaica, Barbados, Guyana, Antigua
y Barbuda, Belice, Dominica, Granada, Monserrat, San Cristbal y Nieves, Santa Luca, San
Vicente y las Granadinas), CAN (Bolivia, Per y Ecuador), MERCOSUR (Argentina, Brasil,
Paraguay y Uruguay), Chile, Canad y el EFTA (Suiza, Islandia, Noruega y Liechtenstein).
Adicionalmente, tiene TLCs suscritos con los Estados Unidos y la Unin Europea, y se
encuentra negociando otros con Corea del Sur, Panam, Turqua e Israel. (Tomado de la
pgina Web http://www.tlc.gov.co/index.php )

pases, se percibe una mayor participacin de sociedades extranjeras en el

ofrecimiento de bienes y servicios tanto a consumidores como contratantes nacionales
en su cadena de produccin.
Jos Luis Marn Fuentes plantea en su artculo sobre la aplicacin de las leyes
colombianas a las empresas comerciales extranjeras, qu: La definicin que nos
brinda el Cdigo de Comercio sobre la sociedad extranjera se presenta confusa, por
cuanto est tratando de definir una figura jurdica a la luz de un derecho extranjero, el
cual ser de difcil interpretacin, ya que, por excelencia, dicho derecho estar ligado al
lugar donde haya sido conformada la sociedad.
En razn de lo anterior, es posible detectar una problemtica alrededor de la
conceptualizacin que se maneja en la regulacin de las empresas extranjeras que
desarrollan actos de comercio en Colombia; puesto que al decir, son extranjeras las
sociedades constituidas conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el
exterior 2 Se estara incurriendo en generar un confusin sobre lo que es una empresa
extranjera, por ejemplo si hacemos un anlisis desde dos perspectivas; la primera es,
si podramos decir que una empresa de socios colombianos puede establecerse
conforme a leyes de otro pas en Colombia, sin necesidad de tener su domicilio
principal en el exterior y poder clasificarse como una empresa extranjera o desde la
perspectiva ms comn, que consiste en decir que se trata de una sociedad con una
nacionalidad diferente a la colombiana. La segunda de estas visiones es la acertada a
lo que quiere dar a entender la norma que se resume en los siguientes puntos:

Se trata de una sociedad con una nacionalidad diferente a la colombiana.

Es una sociedad que debe cumplir con unos requisitos mnimos para su
existencia, requisitos que variarn dependiendo de su lugar de origen.

Son sociedades que existen en la vida jurdica. Se trata de sociedades que si

bien gozan de personalidad jurdica al cumplir con sus requisitos de constitucin

2 Cdigo de Comercio Artculo 469.

del lugar de origen, en Colombia se encuentran ligadas a unos requisitos que

variarn dependiendo de si se trata de actividades permanentes u ocasionales.
Siguiendo con la revisin de la definicin de sociedad extranjera dada por el Cdigo de
Comercio Colombiano, y el anlisis hecho por Jos Luis Marn Fuentes sobre el mismo,
es posible hablar sobre la existencia de dos teoras que puntualizan la nocin de lo que
es una sociedad extranjera: En primer lugar, la teora de la sede real o estatutaria
segn la cual, la sociedad comercial como tal se definir de acuerdo con lo que
estipule el legislador del lugar donde la misma ha sido creada... 3 Es decir, cualquier
definicin de sociedad comercial ya sea local o extranjera provendr de las
concepciones que un legislador de donde haya sido creada dicha entidad considere
necesarias para establecer si puede ser clasificada como extranjera o no.
En Segundo lugar, la teora de la incorporacin, para esta teora, el criterio que se
debe tener en cuenta para determinar la nacionalidad de las sociedades, o cuando
menos, la ley que va a aplicrseles, ser el establecido por la ley del lugar en donde se
cumplieron las formalidades de su constitucin 4De lo anterior y de conformidad con lo
mencionado por Marn Fuentes, el artculo 469 del Cdigo de Comercio proviene de la
teora la de la incorporacin o asociacin,

ya que la misma norma hace especial

nfasis en los preceptos que debe cumplir una sociedad comercial para ser
denominada y reconocida como tal -como sociedad extranjera-, es decir, de acuerdo
con la ley del lugar donde se cumplieron las requerimientos que dieron existencia a la
misma.
Visto lo anterior, es posible destacar la importancia de la nacionalidad como atributo de
la personalidad para determinar el vnculo de la persona jurdica con el Estado. La

3 ANLISIS DE LA LEGISLACIN COLOMBIANA SOBRE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

EXTRANJERAS FRENTE AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Pgina 215.

4 ANLISIS DE LA LEGISLACIN COLOMBIANA SOBRE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES EXTRANJERAS FRENTE AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Pgina
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determinacin de la nacionalidad de una sociedad tiene utilidad prctica en la medida

que permite establecer la legislacin aplicable a su formacin y su funcionamiento.
La determinacin de la nacionalidad de las sociedades extranjeras lo que permite es
verificar su existencia por medio del cumplimiento de los requisitos legales que exige
cada pas para la constitucin y funcionamiento de las personas jurdicas.
Si nos diramos el trabajo de analizar cules son los requisitos necesarios para la
realizacin de negocios permanentes, de una sociedad que ha sido considerada como
extranjera en el territorio colombiano; podramos dar las siguientes conclusiones:
Es necesaria la creacin de una sucursal que haga las veces de una nueva persona
jurdica para el desarrollo de los negocios ordinarios de la sociedad extranjera y que
tambin pueda representar a la sociedad en actos administrativos. Por lo cual es
posible inferir que aunque es una persona Jurdica distinta a la de entidad extranjera
esta seguir siendo una extensin y a su vez una subordinada de la misma; que
desarrollar operaciones en un establecimiento de comercio, donde manejar recursos
tangibles (inmuebles, bienes corporales) y as mismo incorporales como la propiedad
intelectual e Industrial, los cuales hacen parte del patrimonio de la sociedad comercial y
de la sucursal al mismo tiempo.
Abstrayendo la opinin de Marn Fuentes sobre este requisito De ah resulta que,
respecto a la regulacin de los bienes muebles, inmuebles e incorporales por parte de
la ley colombiana, encontramos que el Estado se declara competente para regular
aquel tipo de bienes en los cuales est interesado el mismo, segn lo establece el
artculo 20 del Cdigo Civil5, mediante la aplicacin de las mximas lex rei sitae y
situs rei. Ahora en cuanto a los bienes donde estn interesadas las dems personas,
fsicas y morales diferentes al Estado, la ley es silenciosa al respecto. 6

5 Los bienes (no hace la distincin) situados en los territorios, y aquellos que se encuentren
en los Estadosen cuya propiedad tenga inters o derecho la Nacin, estn sujetos a las
disposiciones de este Cdigo, an
cuando sus dueos sean extranjeros o residan fuera de Colombia.

La legislacin colombiana respecto a los temas concernientes a una sociedad de

carcter extranjero se ha quedado muy corta en regulaciones y dems, formando as
un vaco jurdico en la conformacin y establecimiento de las mismas en el pas; lo que
tarde que temprano provocar una disminucin de inversin extranjera en el pas a
causa de normas imprecisas y muchas veces ambiguas lo que ocasiona dificultad en
el momento de una constitucin de este tipo de Sociedad.

ENSAYO SOBRE EL ARTICULO ANLISIS DE LA LEGISLACIN COLOMBIANA

SOBRE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EXTRANJERAS FRENTE AL
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

ESTUDIANTE
LAURA VILA LEUDO

DORIS ORTEGA GALINDO

DOCENTE: DERECHO INTERNACIONAL

6 ANLISIS DE LA LEGISLACIN COLOMBIANA SOBRE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES EXTRANJERAS FRENTE AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Pgina
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UNIVERSIDAD DE CARTAGENA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONMICAS
CONTADURA PBLICA
V SEMESTRE

CARTAGENA
26 DE MAYO DE 2015