UNIVERSIDADE DE SO PAULO

FACULDADE DE FILOSOFIA, LETRAS E CINCIAS HUMANAS

DEPARTAMENTO DE CINCIA POLTICA

A ADVOCACIA E O ACESSO JUSTIA NO ESTADO DE SO PAULO

(1980-2005)

Frederico Normanha Ribeiro de Almeida

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-graduao do

Departamento de Cincia Poltica da Faculdade de Filosofia,
Letras e Cincias Humanas da Universidade de So Paulo,
para a obteno do ttulo de mestre em Cincia Poltica.

Orientadora: Prof. Dr. Maria Tereza Aina Sadek

So Paulo
2005

1
Agradecimentos

Esse trabalho, a par de meus prprios e exclusivos erros, contou com o apoio
de diversas pessoas, cujos nomes mencionarei, ainda que correndo o risco de ser
injusto com aqueles que no citei.
minha orientadora, professora Maria Tereza Sadek, pelo apoio e incentivo
constantes, e por ter conciliado a diviso generosa de seu vasto conhecimento do
tema, de sua experincia em pesquisa e de sua orientao dedicada, com a total
liberdade intelectual que me foi concedida na conduo de meus estudos e desta
pesquisa.
s professoras Maria DAlva Gil Kinzo, do Departamento de Cincia Poltica
da FFLCH/USP, e Luciana Gross Siqueira Cunha, da Escola de Direito de So Paulo
da Fundao Getlio Vargas, cujos comentrios por ocasio do exame de
qualificao foram fundamentais para aprimorar o objeto e a metodologia desta
pesquisa.
Aos colegas, professores, funcionrias e funcionrios do Departamento de
Cincia Poltica, pela recepo e pelo apoio em todos os momentos do curso de
mestrado.
CAPES, a quem devo o suporte financeiro para a realizao de meus
estudos.
Aos amigos que ganhei na Faculdade de Direito do Largo de So Francisco,
pelas experincias que contriburam fundamentalmente para minha formao
pessoal e poltica, e pelo apoio e incentivo incondicionais.
A toda a equipe do Ncleo de Pesquisas do Instituto Brasileiro de Cincias
Criminais. A Eneida Gonalves de Macedo Haddad e a Jacqueline Sinhoretto, muito
especialmente, porque alm de contriburem enormemente com reflexes e
comentrios para este trabalho, tornaram-se grandes amigas minhas.
Aos meus pais, Maria Inz e Joo Thomaz, que sempre incentivaram em
todos os seus quatro filhos a curiosidade e a vontade de aprender, por meio de uma
educao carinhosa e tica.
Lia. Agradecer pelo amor, pacincia e companheirismo seria insuficiente,
alm de um lugar-comum imperdovel para a crtica de sua inteligncia fina e de seu
humor cido. Chegaste. E desde logo foi vero.

2
Resumo

O envolvimento da advocacia nas reformas de ampliao do acesso aos

sistemas de justia tem merecido ateno da literatura comparada, que reala
caractersticas de comprometimento social e engajamento poltico de certos
movimentos de advogados e suas entidades de classe, mas tambm aponta para a
interveno desses profissionais na supresso das insuficincias do mercado de
servios legais. A partir de uma abordagem institucional da advocacia, que destaca
as disposies constitucionais sobre a participao privilegiada da profisso na
administrao e funcionamento do sistema de justia brasileiro, o objetivo do estudo
investigar como a advocacia vem se relacionando com as reformas do acesso
justia no estado de So Paulo, durante a transio para a democracia e a
consolidao democrtica no Brasil. A pesquisa envolve a reconstruo do debate
sobre o tema no interior da profisso, a partir de uma anlise de contedo das
publicaes oficiais das entidades da advocacia.
Palavras-chave: sistema de justia; acesso justia; reformas judiciais;
advocacia; advogados.

Abstract

The advocacys evolvement on the reforms to enlarge the access to judicial

systems has deserved attention of comparative literature, which enhances
characteristics of social and political engagement of certain movements of lawyers
and its professional entities, but also indicates the intervention of these professionals
in the suppression of the legal services markets insufficiencies. Using an institutional
approach of advocacy, that detaches the constitutional disposals about the privileged
participation of the profession in the administration and functioning of the Brazilian
judicial system, the objective of this study is investigate how advocacy has been
involved in the access to justices reforms in So Paulo state, during the transition to
democracy and democratic consolidation in Brazil. The research involves the
reconstruction of the discussion about that subject inside the profession, using a
contents analysis of official publications of the advocacys entities.
Keywords: judicial system; access to justice; judicial reforms; advocacy;
lawyers.

3
Sumrio

1. Apresentao

2. Advocacia e acesso justia

2.1. Acesso justia e reforma institucional

2.2. Acesso justia e transformao da advocacia

11

2.3. Advocacia e acesso justia no Brasil

19

3. Hiptese e desenho da pesquisa

24

4. A identidade profissional dos advogados e da advocacia

29

4.1. O Governo dos Bacharis

30

4.2. A profissionalizao da advocacia

33

4.3. A institucionalizao da advocacia

36

4.4. Elite, profisso ou instituio?

44

5. O mercado de trabalho da advocacia

48

6. O debate sobre acesso justia no interior da advocacia paulista

61

6.1. Os custos do processo e o aparelhamento do Judicirio

61

6.2. Desburocratizao de procedimentos judiciais:

73

6.2.1. Os juizados especiais

74

6.2.2. Outras reformas processuais e a introduo de

mecanismos de resoluo alternativa de conflitos

85

6.3. Assistncia judiciria gratuita: a advocacia dativa e a questo

da Defensoria Pblica
6.4. A advocacia pro bono

92
106

6.5. Outras iniciativas da OABSP: servios legais e comisses

temticas

110

7. Consideraes finais

118

8. Fontes e bibliografia

125

8.1. Peridicos

125

8.2. Bancos de dados e pginas de internet

125

8.3. Bibliografia

127

4
1. Apresentao

A constituio ainda recente de uma agenda de pesquisa sobre o sistema de

justia brasileiro revela lacunas substantivas e, por vezes, grandes lapsos temporais
entre estudos relacionados. No campo das instituies, tm merecido destaque os
estudos sobre polcia; as anlises do Poder Judicirio, e especificamente, da
composio da magistratura e do funcionamento dos juizados especiais; alm do
Ministrio Pblico, cujo destaque recente na vida poltica brasileira tem justificado
diversos estudos sobre esse rgo1.
Um tema que perpassa diversos desses estudos o do acesso justia, por
representar um problema em termos de democratizao do sistema de justia e de
efetivao da cidadania, no contexto maior da redemocratizao brasileira
(Junqueira, 1996).
Nesse sentido, a advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil OAB tm
sido pouco abordados enquanto instituies do sistema de justia e objetos de
estudo (Sadek, 2002), ressalvadas as excees que sero a seguir detalhadas. O
objetivo geral da presente pesquisa contribuir para o fortalecimento dessa agenda,
ao analisar as relaes entre advocacia e acesso justia. Busca-se, assim,
relacionar o estudo de uma instituio pouco abordada por essas pesquisas a
advocacia com outro tema de enorme relevncia na caracterizao desse campo
de estudos o acesso justia.
O objetivo especfico do presente trabalho analisar o papel da advocacia
privada e da OAB na ampliao de acesso justia no estado de So Paulo. A
escolha do objeto tem duas justificativas, uma de carter mais geral, outra de carter
especfico.
A justificativa geral diz respeito pertinncia da relao entre a advocacia e o
acesso justia nos estudos sobre este ltimo tema. Isso ficar evidente na
descrio dos esquemas de acesso justia verificados por Mauro Cappelletti e
Bryant Garth (1988), e na afirmativa de Boaventura de Sousa Santos (1996) de que
a transformao dos modelos de enfrentamento do problema do acesso justia
significou a transformao da prpria advocacia.

Para uma reviso da produo em pesquisa scio-jurdica no Brasil, ver Eliane Botelho Junqueira (1996); Luciano Oliveira e
Joo Maurcio Adeodato (1996); Adriana A. Loche, Helder R. S. Ferreira, Lus Antnio F. Souza e Wnia Pasinato Izumino
(1999); e Maria Tereza Sadek (2002).

5
A justificativa especfica diz respeito situao atual do acesso justia no
estado de So Paulo. O envio Assemblia Legislativa, pelo governador do estado,
de projeto de lei que cria a Defensoria Pblica paulista2, em julho de 2005,
representou uma significativa alterao na situao do acesso justia em So
Paulo. Afinal, at o momento esse estado uma das trs nicas unidades da
federao que at hoje no instalaram suas respectivas defensorias pblicas ao
lado de Gois e Santa Catarina (Ministrio da Justia, 2004). Sob a alegao oficial
de que tudo no passa de uma questo de nome, conforme observado por Luciana
Gross Siqueira Cunha (1999: 108), os servios pblicos de assistncia jurdica no
estado de So Paulo vm sendo prestados pela Procuradoria de Assistncia
Judiciria PAJ, rgo subordinado Procuradoria Geral do Estado PGE,
embora a prpria Constituio estadual estabelea diferentes atribuies para PGE
e Defensoria Pblica (idem). Por outro lado, dentre os convnios mantidos pelo
estado com entidades no-governamentais para o atendimento da demanda no
captada pela PAJ, destaca-se o que envolve a seco paulista da Ordem dos
Advogados do Brasil OABSP. Esse convnio mantido desde a dcada de 1980 e
atualmente mobiliza mais de 43.000 dos 165.521 advogados em atividade no estado
de So Paulo. Vale a pena informar que, dentre as unidades da federao que
possuem defensoria pblica organizadas, se a existncia de convnios para a
prestao de assistncia jurdica gratuita alternativa encontrada em 54,5% dos
casos, a OAB a entidade conveniada em apenas dois dos 22 estados
pesquisados.
Dessa forma, e embora restrita assistncia judiciria, a ilustrao da
situao de So Paulo exposta acima sugere algumas questes importantes para a
compreenso da relao mais ampla entre a advocacia e o acesso justia
globalmente compreendido. Afinal, quais os fatores que levaram o estado de So
Paulo a eleger a advocacia privada como sua parceira preferencial na prestao da
assistncia judiciria gratuita, destoando-se da experincia de outros estados? Num
estado que possui uma das maiores relaes de advogados por habitante3 do pas,
qual o impacto desse modelo de prestao de assistncia gratuita para a ampliao
do acesso justia, de um lado, e para o prprio envolvimento da advocacia na
questo, por outro? Como a advocacia paulista se relaciona com o acesso justia
2

Projeto de Lei Complementar PLC n 18/2005 Lei Orgnica da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo.
Relao de 434,1 advogados para 100.000 habitantes (OAB e IBGE, 2005). Neste sentido, ver tabela 7, abaixo.

6
para alm da prestao de assistncia judiciria gratuita? Qual o futuro da parceria
Estado-advocacia aps a implantao da defensoria pblica em So Paulo?
Mais precisamente, o objetivo da investigao testar a hiptese de que
fatores ligados identidade profissional e ao controle sobre o mercado de servios
advocatcios concorrem a fim de determinar a maior ou menor participao da
advocacia na ampliao do acesso justia.

7
2. Advocacia e acesso justia

2.1. Acesso justia e reforma institucional

Segundo Boaventura de Sousa Santos, o tema do acesso justia aquele

que mais diretamente equaciona as relaes entre igualdade jurdico-formal e
desigualdade socioeconmica (1989: 45). Em perspectiva comparada, o principal
referencial terico da questo do acesso justia encontra-se no chamado Projeto
de Florena, coordenado por Mauro Cappelletti e Bryant Garth na dcada de 1970,
e que buscou fornecer uma viso ampla dos estudos tericos, bem como das
reformas institucionais existentes em diversos pases no sentido de garantir o
acesso da populao ao sistema de justia. Em breve sntese, pode-se dizer que a
principal contribuio do Projeto de Florena foi clarificar a existncia de obstculos
econmicos, sociais e culturais ao acesso justia4, ao passo em que estabeleceu a
idia do acesso justia como movimento de reforma, a partir da metfora das trs
ondas momentos de reformas institucionais mais ou menos equivalentes s
geraes de direitos conquistados no mbito de Estado de bem-estar social5. Nesse
sentido, da mesma forma que acompanhou seu apogeu, o movimento de acesso
justia tambm sofreu as conseqncias da crise do Estado-providncia:
As reformas e o desenvolvimento dos sistemas de acesso ao direito e
justia, assim como a produo legislativa em favor dos mais carenciados,
esto em estreita relao com a consolidao dos Estados-Providncia, a
partir do fim da segunda grande guerra (1945), nos quais surgiram mltiplos
novos direitos os direitos sociais em favor dos cidados e dos grupos mais
desfavorecidos.

Consequentemente,

nos

Estados-Providncia

esteve

presente a preocupao de tornar tais direitos efectivos, assegurar o seu

4

Segundo Boaventura de Sousa Santos (1989), embora esses obstculos estejam todos de alguma forma relacionados
situao geral de desigualdade social, pode-se definir os obstculos econmicos como aqueles impostos pelos custos da
litigncia judicial, por sua vez determinados no s pelos custos diretos relativos a honorrios advocatcios e taxas judicirias,
mas tambm pelas relaes entre custos e valor da causa e custos e tempo do processo. Os obstculos sociais e culturais, por
outro lado, so aqueles relacionados a diferenas de classe social entre operadores e usurios da justia, ao reconhecimento
de direitos e de mecanismos de proteo, e ao acesso ao conhecimento jurdico.
5
O acesso justia pode, portanto, ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um
sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos. (Cappelletti e Garth,
1988: 12). Da a centralidade do tema do acesso no debate sobre efetivao de direitos, de onde Vianna e outros destacam a
importncia do surgimento da idia de direitos difusos para a democratizao do sistema de justia: Portanto, segundo
Cappelletti e Garth, a origem da democratizao dos sistemas jurdicos esteve indissociavelmente ligada emergncia dos
chamados direitos difusos, quando, ento, a concepo que definia o processo civil como um assunto a ser resolvido entre

8
respeito e do princpio constitucional da igualdade dos cidados de forma a
garantir o acesso aos tribunais e a outros organismos de regulao de
litgios.
No entanto, nos anos oitenta e noventa assistiu-se ao declnio dos sistemas
de acesso ao direito, com as restries oramentais e as alteraes de
concepo poltica no sentido de limitar o mbito do apoio judicirio,
reservando-os s matrias criminais. A elegibilidade do acesso ao direito e
justia retoma os esquemas caritativos anteriores segunda grande guerra
mundial.
A este pessimismo e declnio dos regimes e meios de acesso ao direito e
justia dos anos oitenta e noventa, suceder-se-, no final do sculo XX e
incio do sculo XXI, um discurso poltico e legislativo de desenvolvimento e
consolidao de todos os meios que permitam aos cidados aceder ao direito
e resoluo de litgios, designadamente na Europa (...) (OPJP, 2002).

Entretanto, conforme ressalta Eliane Botelho Junqueira (1996), no foi a partir

da contribuio terica de Cappelletti e Garth, ou mesmo em relao problemtica
da efetivao de novos direitos que a questo do acesso justia colocou-se entre
ns: no Brasil, se a discusso sobre direitos coletivos e difusos tambm esteve
presente no incio dos anos 80, o problema fundamental que se apresentava
naquele momento era o da extenso grande maioria da populao de direitos
individuais e sociais bsicos. Segundo Celso Campilongo:
Ns tentamos simultaneamente, na mesma conjuntura histrica, afirmar
tanto os direitos civis e individuais quanto os direitos polticos, os diretos
sociais e os coletivos. Ou seja, os desafios para o acesso justia entre ns
so infinitamente mais acentuados. (1995: 15).

Analisando dados da Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD)

de 19886, realizada pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE),
Wanderley Guilherme dos Santos reala o descompasso existente entre o padro
esperado das instituies democrticas, e seu desempenho real em vrios campos
(eleies, partidos, sindicatos, associativismo civil, etc.). Na questo especfica de
conflituosidade e procura por justia, a pesquisa mostra que apenas 10,5% dos
duas partes precisou ser revista, alternando as regras determinantes da legitimidade dos atores para agir, os procedimentos
tradicionais e a prpria atuao dos juzes. (1998: 157).
6
Essa foi a primeira e nica vez que o levantamento realizado pelo IBGE incluiu questes sobre vitimizao e resoluo de
conflitos (Sadek, 2002: 246).

9
entrevistados reconheciam envolvimento pessoal em algum tipo de conflito; desses,
67% no procuraram o Judicirio para a resoluo de seu problema. Dos
entrevistados que se reconheciam vtima de roubo ou furto, ou vtimas de agresses
fsicas, 68% e 61%, respectivamente, no procuraram a polcia (Santos, 1994: 101).
Para o autor:
A eloqncia dos dados garante a concluso de que, ademais de existir um
conglomerado social de considervel magnitude que sistematicamente
dispensa o recurso ao voto como mecanismo de participao, que se revela
indiferente participao que vai do partido poltico ao sindicato, passando
pelas associaes comunitrias, e que ignora os laos contratuais entre
polticos e seus eleitores, tambm assustadoramente elevado o nmero
daqueles que ou negam o conflito, qualquer tipo de conflito caracterstico das
sociedades contemporneas e, em particular, das que so atrasadas, ou o
reconhecimento dele no os faz ativar as instituies estatais apropriadas.
(...) Mas a experincia individual de cada um testemunha de que
transitamos com freqncia das instituies polirquicas para as no
polirquicas, como se estivssemos coabitando o mesmo universo
institucional. Quando votamos conforme as regras da cidadania polirquica,
mas no damos queixa polcia de que nosso filho teve seus tnis roubados,
ns automaticamente mudamos de sistema institucional. E se em acrscimo
compramos gs paralisante para que o adolescente possa proteger-se em
futuro que se sabe prximo, escolhemos a via resolver por conta prpria em
desespero da polcia e da justia. Na verdade, toda a populao brasileira
transita permanentemente de um a outro conjunto de instituies, com
repercusses malficas sobre a cultura cvica do pas, em primeiro lugar, e
sobre a probabilidade de sucesso das polticas governamentais. (Santos,
7

1994; 104) .

A pesquisa Lei, justia e cidadania, realizada entre 1995 e 1996 pelo Centro
de Pesquisa e Documentao da Fundao Getlio Vargas (CPDOC-FGV) em
parceria com o Instituto de Estudos da Religio (ISER), tambm buscou investigar a
percepo da populao acerca de seus direitos e das instituies responsveis por
sua efetivao e pela resoluo dos conflitos. Os dados, analisados por Dulce

Ao utilizar a expresso poliarquia, o autor faz referncia expressa teoria democrtica de Robert Dahl: Define-se poliarquia,
sucintamente, por elevado grau de institucionalizao da competio pelo poder (existncia de regras claras, pblicas e
obedecidas) associado a extensa participao poltica, s limitada por razovel requisito de idade. A coexistncia de ambas as
dimenses supe, minimamente, a garantia dos direitos clssicos de associao, liberdade de expresso, formao de
partidos, igualdade perante a lei e, afinal, controle da agenda pblica. (Santos, 1994: 80).

10
Chaves Pandolfi (1999), mais uma vez confirmam a distncia existente entre as
instituies formais e a efetivao da cidadania plena:
Ora, se o processo de afirmao da nossa cidadania contribuiu para afirmar
no imaginrio da populao a primazia dos direitos sociais, provocar um certo
descaso pelos direitos polticos e civis, e acentuar a percepo dos direitos
de um modo geral como favores ou privilgios, esse processo contribuiu
tambm para que as instituies oficialmente encarregadas de garantir esses
direitos no sejam reconhecidas como instrumentos garantidores dos
direitos. Por isso, como outras pesquisas demonstraram, muitas vezes, ao
invs de utilizar os canais institucionais, a populao acredita que o acesso
direto s autoridades, apelando-se inclusive para a sua boa vontade, pode
8

ser o melhor caminho para a obteno dos direitos. (Pandolfi, 1999: 54) .

Por isso Junqueira (1996) afirma que os motivos para o despertar da questo
do acesso justia como problema poltico e terico no Brasil encontram-se no
processo poltico e social da abertura do regime militar, entre o final da dcada de
1970 e o incio dos anos 80. Trata-se, portanto, de inserir a questo do acesso e,
conseqentemente, da democratizao do sistema de justia no contexto maior da
redemocratizao brasileira, marcado pelo surgimento de novos atores polticos, por
movimentos de reforma institucional e conquista de novos direitos, mas tambm por
demandas bsicas de cidadania.
A questo do acesso pode ser vista, ainda, da perspectiva de acesso
individual ou coletivo justia (Junqueira, 1996). Na primeira perspectiva destaca-se
o debate em torno de mecanismos de desbloqueio das instituies de justia ao
acesso dos cidados individualmente as custas judiciais, as defensorias pblicas e
os servios legais gratuitos, a desburocratizao e

a informalizao

de

procedimentos judiciais, como no caso dos juizados especiais ; de outro ponto de

vista, o debate se d em torno da relao entre o Judicirio e os novos movimentos
sociais, portadores de novas demandas por novos direitos onde se destacam as
8

Para Pandolfi, a efetivao da cidadania no Brasil no obedeceu mesma seqncia ou lgica de sociedades democrticas
consolidadas, com a conquista de direitos dividida em trs geraes (civis, polticos e sociais), sendo que a aquisio de uma
gerao de direitos era o ponto de partida para a conquista das prximas geraes (1999: 48). Da a prevalncia, no Brasil, dos
direitos sociais percebida pela pesquisa, em detrimento dos direitos civis e polticos: Aqui, por exemplo, os direitos sociais
foram incorporados por uma parcela da populao nos anos 30 e 40, durante a vigncia do regime autoritrio implantado por
Getlio Vargas, perodo de cerceamento dos direitos polticos e civis. Como parte de um bem articulado projeto polticoideolgico, o Estado brasileiro no ps-30 buscou definir um novo papel e lugar para o trabalhador na sociedade. (...) A
extenso da cidadania se faz, pois, via regulamentao de novas profisses e/ou ocupaes, em primeiro lugar, e mediante
ampliao do escopo dos direitos associados a estas profisses, antes que por extenso dos valores inerentes ao conceito de

11
reformas de institutos processuais de titularidade de ao, as novas atribuies
constitucionais do Ministrio Pblico na defesa de interesses coletivos e difusos, e o
desbloqueio do sistema de justia representao coletiva e aos movimentos
sociais organizados.
Outra distino, e que perpassa a anterior, diz respeito diferenciao entre
acesso ao Judicirio e acesso justia (Falco, 1995). O primeiro enfoque diz
respeito ao aperfeioamento do modelo de administrao da justia e tem por
pressuposto o monoplio dessa administrao pelo Estado a discusso centra-se,
portanto, nas instituies formais do sistema de justia e tem por conseqncia o
reforo daquele monoplio ; o segundo enfoque reconhece a insuficincia do
primeiro para a abordagem do problema e pretende ampliar a discusso para uma
noo mais abrangente de acesso justia questiona-se, neste ponto, o prprio
monoplio estatal da administrao da justia, a partir do reconhecimento de formas
alternativas de soluo de conflitos e, principalmente, de novas fontes no-estatais
de produo do direito.

2.2. Acesso justia e transformao da advocacia

De acordo com a descrio feita por Mauro Cappelletti e Bryant Garth (1988),
a evoluo dos esquemas de acesso justia passou necessariamente pela
incluso da advocacia nas alternativas de enfrentamento do problema. Se num
primeiro momento a prestao de assistncia judiciria aos pobres consistia em
dever imposto aos advogados, sem qualquer contraprestao financeira sistema
de munus honorificum , reformas no sentido de estabelecer algum tipo de
remunerao aos profissionais (honorrios e/ou despesas), bem como de
sistematizao dos servios de assistncia levaram os esquemas de acesso
justia ao chamado sistema judicare: nele, a assistncia judiciria gratuita tomada
como direito, e os advogados particulares so remunerados pelo Estado, superando
as caractersticas caritativas dos primeiros esforos; os desenhos das experincias
em cada um dos pases variam, mas em geral h limites de renda para definio da
clientela dos servios, cuja organizao pode contar com a participao em maior ou
membro da comunidade. A cidadania est embutida na profisso e os direitos do cidado restringem-se aos direitos do lugar
que ocupa no processo produtivo, tal como reconhecido por lei. (idem: 53).

12
menor grau das organizaes profissionais de advogados. Entretanto, conforme
ponderam Cappelletti e Garth (1988: 38), se o sistema judicare foi capaz de superar
as barreiras econmicas do acesso justia, mostrou-se incapaz de enfrentar os
problemas coletivos das populaes de baixa renda s quais se destinavam.
Num segundo mpeto de reformas na assistncia judiciria, iniciado nos
Estados Unidos na dcada de 1960, a nfase foi justamente na superao das
barreiras geogrficas e culturais ao acesso justia; os advogados, igualmente
remunerados pelo Estado, organizavam-se em escritrios de vizinhana, e
privilegiavam a informao jurdica, a conscientizao sobre direitos e as demandas
coletivas. Se apresentou vantagens sobre o sistema judicare justamente por essas
caractersticas, o modelo de advogados de equipe (Cappelletti e Garth, 1988: 49)
mostrou-se demasiadamente dependente da ao governamental muitas vezes,
ela prpria alvo das aes desses escritrios e de certa forma negligente em
relao a causas individuais, defesa de direitos civis e sociais bsicos.
Por tal razo, em geral os pases optaram por sistemas mistos, combinando
caractersticas de ambos os modelos. Se essa primeira onda do movimento de
reformas de acesso justia, genericamente chamada por Cappelletti e Garth de
assistncia judiciria para os pobres (1988: 31) representou significativos esforos
por parte de Estados e advogados para a democratizao do acesso ao Judicirio,
ela encontrou limitaes no nmero de advogados necessrios e nos recursos
oramentrios disponveis para sua manuteno, o que se refletiria na qualidade dos
servios prestados:
Para obter os servios de um profissional altamente treinado, preciso
pagar caro, sejam os honorrios atendidos pelo cliente ou pelo Estado. Em
economias de mercado, como j assinalamos, a realidade diz que, sem
remunerao adequada, os servios jurdicos para os pobres tendem a ser
pobres tambm. (Cappelletti e Garth, 1988: 47).

A segunda onda do movimento de reformas de acesso justia deu-se em

torno da representao jurdica dos interesses difusos, e que no estavam direta ou
necessariamente relacionados situao de pobreza (Cappelletti e Garth, 1988: 49).
Nesse momento, foram fundamentais as reformas nos institutos processuais de
titularidade de ao e legitimidade ativa, e a interveno governamental por meio de

13
agncias temticas ou pela ao dos Ministrios Pblicos (e rgos similares), mas
a participao da advocacia continuou sendo de grande importncia. A figura do
advogado pblico, remunerado pelo Estado e surgida nos Estados Unidos na
dcada de 1970, ganhou fora em alguns sistemas jurdicos com a finalidade de
representar interesses at ento no representados ou no organizados, como os
dos consumidores, dos idosos e do meio ambiente (idem: 54).
Por outro lado, as solues governamentais apresentavam os mesmos
inconvenientes de algumas iniciativas da primeira onda de reformas, principalmente
no que se refere sua independncia poltica e aos custos de manuteno. A partir
da, as solues encontradas para viabilizar a representao jurdica foram cada vez
mais no sentido de conferir legitimidade para organizaes da sociedade civil
pleitearem a defesa dos interesses difusos em juzo; a participao da advocacia
nesse conjunto de reformas passou a ser, portanto, secundria e diretamente
dependente da criao de uma demanda, por parte das associaes civis, por novos
servios jurdicos.
Entretanto, e embora de maneira desarticulada em relao s aes
governamentais diretas, a advocacia privada foi capaz de se articular de modo a
suprir a demanda das organizaes da sociedade civil, oferecendo novas opes de
mercado para servios jurdicos. Acompanhando as reformas institucionais em
curso, a advocacia privada norte-americana passou a constituir as sociedades de
advogados do interesse pblico, composta de profissionais liberais e muitas vezes
vinculadas a organizaes sem fim lucrativos, mantidas por contribuies
filantrpicas (Cappelletti e Garth, 1988: 62-3). Embora tenham alcanado conquistas
importantes, as sociedades de advogados de interesse pblico foram criticadas por
no se responsabilizarem efetivamente pelos interesses que representam, muitas
vezes sobrepondo suas vises polticas, prprias ou das organizaes que as
mantm, aos interesses dos grupos por eles defendidos; mais uma vez, e conforme
relatam Cappelletti e Garth, deu-se preferncia a solues mistas, que combinam as
diversas iniciativas de representao de interesses difusos (idem: 65-6).
Mas com a terceira onda do movimento de acesso justia que a prpria
participao da advocacia questionada nas solues propostas. Chamada por
Cappelletti e Garth de novo enfoque do acesso justia, a terceira onda do acesso
justia propugna pela informalizao dos procedimentos judiciais, valorizao da
autonomia das partes em conflito e busca de mecanismos de soluo alternativa de

14
conflitos, como a mediao, a conciliao e a arbitragem. De acordo com aqueles
autores, embora a terceira onda de reformas compreenda tambm a representao
judicial por advogados, a crtica a essa representao est na base da
fundamentao terica desse novo conjunto de medidas. Segundo essa crtica, a
nfase excessiva na representao judicial por advogados valoriza as solues
formais em detrimento das solues substantivamente satisfatrias, bem como as
vitrias judiciais em detrimento de conquistas polticas que consolidem os avanos
substantivos; por outro lado, desvaloriza formas mais simples e menos dispendiosas
de advocacia, como a advocacia leiga ou em causa prpria, e, promovendo os
servios advocatcios, perde a oportunidade de propor reformas e polticas que
eliminem a necessidade de advogados para a defesa de interesses (Cappelletti e
Garth, 1988: 69, nota 142).
Relatrio do Observatrio Permanente da Justia Portuguesa (OPJP, 2002),
sobre as reformas recentes nos esquemas de apoio judicirio no mbito do
Conselho da Europa e em seis pases comparados9, d conta da centralidade da
presena de advogados e da participao das organizaes desses profissionais
nas atuais polticas de acesso justia, em geral caracterizadas pela prestao
descentralizada dos servios que vo da simples consulta e orientao ao
patrocnio efetivo das causas, por meio de escritrios organizados pelo prprio
Estado, pelos colgios de advogados ou por outras organizaes da sociedade civil
e pela remunerao, parcial ou total, dos servios pelo Estado, muitas vezes
combinados com medidas de resoluo extrajudicial de conflitos.
Especificamente sobre o caso de Portugal, o relatrio do OPJP analisou a
perspectiva da Ordem dos Advogados sobre o acesso ao direito e justia a partir
de 1981, e percebeu que, embora a organizao dos profissionais portugueses
tenha desde o incio demonstrado preocupao com a questo, seu envolvimento
efetivo sofreu oscilaes. Assim, se na dcada de 1980 manifestou-se a
preocupao com a qualidade e a amplitude dos servios de apoio judicirio em
Portugal, que contemplasse a informao, a consulta e o patrocnio de causas por
profissionais designados, a dcada de 1990 assistiu a uma interveno da Ordem
dos Advogados mais voltada para os problemas decorrentes da remunerao dos
profissionais disponibilizados para o apoio judicirio e para questes relacionadas

Frana, Reino Unido, Canad, Espanha, Holanda e Alemanha.

15
valorizao desses advogados, em detrimento de avanos substantivos ou
transformaes voltadas para ampliao do acesso justia globalmente
compreendido. J sobre o programa da gesto da Ordem dos Advogados no incio
dos anos 2000, o relatrio percebe um empenho na transformao do modelo de
apoio judicirio, que, contudo, continuava a enfatizar a presena e a valorizao do
advogado para a ampliao do acesso justia:

O programa alm de efectuar uma sucinta avaliao do actual modelo,

avana igualmente com propostas de interveno, demonstrando um
empenho inequvoco na sua transformao. Contudo, as propostas
avanadas pressupem, na sua maioria, que o sistema de acesso ao direito
e justia seja assumido quase exclusivamente pelos advogados ou
licenciados em direito, seja na prestao de informaes jurdicas, no
exerccio da arbitragem ou da mediao. Decorrem desta nova estratgia da
Ordem dos Advogados trs idias: a) a importncia da dignificao do
sistema de acesso ao direito e, por conseguinte, da prpria profisso de
advogado; b) a necessidade de alargar as sadas profissionais, atravs da
introduo e distribuio de um conjunto de novas competncias e funes a
desempenhar por advogados e por licenciados em direito, contribuindo, por
um lado, para a melhoria do sistema de acesso e, por outro, para solucionar
a actual crise de abundncia; c) a inevitabilidade do controlo, pela Ordem
dos Advogados, de todo o sistema de acesso ao direito (em colaborao com
o Ministrio da Justia), bem como dos seus fundos e mecanismos de
gesto, controlo e fiscalizao (o proposto Instituto da Advocacia e do
Acesso ao Direito), tornando-o mais dependente desta profisso. (OPJP,
2002: 277).

Relatrio do Observatrio Latino-Americano de Poltica Criminal (OLAPOC,

2004) demonstra que os sistemas de assistncia judiciria em pases da Amrica
Latina variam desde a absoluta ausncia de qualquer previso legal de assistncia
gratuita, at a organizao de servios de defensoria pblica autnomos (Tabela 1).

16

Tabela 1: distribuio dos pases de acordo com o tipo de

assistncia judiciria prestada
(Amrica Latina, 2004).

Nmero

Percentual

Sem previso legal

9,6

Apenas advogados nomeados (*)

22,5

Servios pblicos vinculados (**)

16

51,6

Servios pblicos autnomos (***)

16,1

Total

31

100

Fonte: OLAPOC (2004).

(*) Advogados nomeados por tribunais ou cortes, para casos especficos,

remunerados pelo Estado.
(**) Servios organizados pelo Estado e vinculados a algum outro rgo estatal.
(***) Autonomia administrativa e financeira.

Os dados demonstram que em 22,5% dos pases latino-americanos a

assistncia judiciria depende exclusivamente da nomeao de advogados
particulares para a defesa de interesses de pessoas de baixa renda. Alm disso, dos
21 pases que possuem algum tipo de servio pblico organizado, vinculado ou
autnomo, h notcia, no relatrio, da coexistncia do sistema de nomeao de
advogados particulares em pelo menos seis deles10.
De acordo com o panorama traado por Cappelletti e Garth, a participao da
advocacia nas ondas de reforma dos sistemas de justia investigados parece ter
sido determinada pela avaliao que se fez, em cada momento, das barreiras
existentes para o acesso individual ou coletivo justia. Assim, se a representao
judicial por advogados teve papel central nas conquistas das duas primeiras ondas
de reformas, foi justamente no seu questionamento que se fundamentou a terceira
onda do acesso justia.

10

Argentina, Belize, Bolvia, Brasil, Chile e Colmbia; na Costa Rica e no Panam h relato da existncia de outros servios
organizados com a participao de advogados particulares, mas fora do Estado. Por fim, vale a pena informar que Cuba foi
aqui classificada dentre os pases que possuem servio pblico autnomo, muito embora tal organizao confunda-se com a
prpria organizao profissional dos advogados, j que a advocacia privada foi suprimida pelo Estado (OLAPOC, 2004). O
relatrio do OLAPOC bastante sucinto e o levantamento realizado tinha por foco justamente a institucionalizao dos
servios de defensoria pblica na Amrica Latina; por isso, no nos permite avaliar outras formas de participao da advocacia
para alm da prestao tpica da primeira onda de reformas de acesso justia, ou mesmo a exata medida da atuao da
advocacia particular, mesmo nos pases que possuem servios pblicos organizados assumindo-se, obviamente, a quase
inevitabilidade da adoo de solues combinadas para o enfrentamento do problema do acesso. Para maiores detalhes
acerca da evoluo da organizao da advocacia em Cuba, ver relatrio especfico (OLAPOC, 2004b); para uma anlise
comparativa da defesa pblica na Guatemala e na Colmbia, ver Antonio Maldonado (2004).

17
Mas parece haver algo alm da simples necessidade ou convenincia
estratgica a determinar a maior ou menor participao da advocacia nas reformas
de acesso justia e isso parece evidente na experincia norte-americana das
sociedades de advogados de interesse pblico, organizadas a partir do
associativismo civil envolvendo profissionais liberais, e ao largo, embora tributria,
das iniciativas governamentais pela representao dos interesses difusos. Para
Sousa Santos:
Em geral, de forma comum a todos os pases, este movimento do legal aid
transformou a advocacia. A par da advocacia tradicional, surgiram a
advocacia social e a advocacia poltica. Estas duas novas faces da
advocacia surgem inseridas em movimentos socialmente comprometidos, em
que a primeira pretende unicamente resolver os problemas jurdicos dos mais
carenciados a ttulo individual (defesa de pobres), e a segunda pretende j
defend-los

numa

perspectiva

coletiva

(advogados

de

sindicatos,

associaes), isto , defender os interesses colectivos dos cidados no

sentido do public interest advocacy. (1996: 488).

Segundo Kim Economides, o movimento de reformas de acesso justia na

Amrica do Norte e na Europa um fenmeno que est ligado tanto s
transformaes econmicas e polticas das ltimas dcadas globalizao e crise
do Estado de bem-estar social, principalmente , quanto a mudanas nas fronteiras
profissionais:
Em primeiro lugar, o problema de acesso justia no simplesmente um
problema de opo individual do cidado: as responsabilidades pela garantia
de que tal acesso seja assegurado a grupos excludos recaem tanto no
governo, quanto nos organismos profissionais. Em segundo, como a
dependncia do mercado pode, de muitas maneiras, perpetuar espaos
vazios na oferta de servios jurdicos, no apenas em termos de reas do
direito, mas tambm de reas geogrficas, preciso uma ao determinada
do governo e das profisses jurdicas (ambos agindo em consonncia) para
que tais espaos vazios sejam um dia preenchidos. (1999: 69).

Nesse sentido, Economides defende uma quarta onda no movimento

contemporneo do acesso justia, identificada pelo que define como acesso dos
operadores do direito justia:

18

Dentro da conscincia da profisso jurdica existe um paradoxo curioso,

quase invisvel: como os advogados, que diariamente administram justia,
percebem e tm, eles mesmos, acesso justia? A experincia quotidiana
dos advogados e a proximidade da Justia cegam a profisso jurdica em
relao a concepes mais profundas de justia (interna ou social) e,
conseqentemente, fazem com que a profisso ignore a relao entre justia
civil e justia cvica. Nossa quarta onda expe as dimenses tica e poltica
da administrao da justia e, assim, indica importantes e novos desafios
tanto para a responsabilidade profissional quanto para o ensino jurdico.
(1999: 72).

Para Roberto O. Berizonce, mudanas das posturas profissionais dos

advogados,

voltadas

para

ampliao

do

acesso

justia,

passam

necessariamente por transformaes na prpria organizao da profisso:

(...) una reforma profunda de los modelos actuales habr de influir sobre la
organizacin de la abogaca signando en adelante, en mayor o menor
medida, el rol de los prestadores que pasarn a ser, ms que nunca,
verdaderos operadores sociales. Como tambin, producir efectos no menos
directos y notrios en la misin de las organizaciones y colegios de
abogados, llamamdos seguramente a desempear un papel protagnico em
la organizacin, regncia y administracin de los servicios asistenciales,
satisfaciendo as su misin esencial al servicio del bien comn. (1992: 68).

H, portanto, duas ordens de fatores a influenciarem no maior ou menor

envolvimento da advocacia privada na ampliao do acesso justia: de um lado,
aqueles relacionados s mudanas na identidade da advocacia, ao seu
comprometimento social (Sousa Santos, 1996), transformao de sua tica
profissional (Economides, 1999) ou misso de suas organizaes profissionais
(Berizonce, 1992); de outro lado, temos um mercado de servios legais regulando a
oferta desses servios, com maior ou menor interveno do Estado ou das
organizaes de advogados no sentido de suprir suas falhas.

19

2.3. Advocacia e acesso justia no Brasil

falta de trabalhos especficos, e a fim de se apreender as relaes entre

advocacia e acesso justia no Brasil, optou-se por uma breve reviso de parte da
literatura sobre o sistema de justia que tenha, ainda que incidentalmente, abordado
tais relaes.
Segundo relata Maria da Glria Bonelli, a criao da assistncia judiciria aos
indivduos pobres envolvidos em inquritos criminais, durante a presidncia de
Nabuco de Arajo frente do Instituto dos Advogados do Brasil IAB (1866-1873),
foi um dos principais avanos no sentido da profissionalizao da advocacia no
perodo imperial (2002: 46).
Conforme observado por Luciana Gross Siqueira Cunha (1999), o primeiro
estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, de 1930, j impunha aos advogados
inscritos o dever de prestao de assistncia judiciria gratuita s pessoas que no
pudessem pagar pelos servios profissionais. Com o advento da lei n 1.060 de 1950
marco institucional da assistncia jurdica no Brasil, embora ainda no
considerasse o acesso justia dever do Estado ou direito do cidado , a
obrigao de prestao de servios de assistncia judiciria foi deixada a cargo da
OAB, por meio da indicao de advogados inscritos ou por nomeao pelo juiz, sem
qualquer forma de remunerao aos profissionais.
Entretanto, conforme o Estado assumia obrigaes no sentido de garantir
servios de assistncia jurdica para as classes populares, estruturando servios
pblicos de assistncia judiciria e organizando a advocacia em carreiras de
defensores pblicos, a profisso parece ter assumido outros papis no seu
envolvimento institucional com a questo do acesso justia.
Analisando a advocacia em direitos humanos no Brasil e na Amrica Latina
no processo de redemocratizao recente do continente, Falco (1989) mostra como
esse exerccio profissional, forjado na defesa judicial de perseguidos polticos e dos
interesses de segmentos afetados pelas polticas econmicas dos regimes
autoritrios, e historicamente praticado sob proteo das igrejas (catlica,
principalmente), dos colgios de advogados e das entidades resistentes da

20
sociedade civil, se caracteriza por paradoxos: de um lado, a defesa judicial dos
interesses por ela representados deveria ser capaz de mobilizar o arcabouo jurdico
existente na contestao das prprias leis vigentes, em geral tidas como autoritrias
ou ilegtimas; em outras palavras, o jurdico contra o legal (1989: 147), e assim,
essa advocacia caracteriza-se por defender certos interesses valendo-se da
legislao vigente, ao mesmo tempo em que a questiona e busca reform-la. O
segundo paradoxo seria decorrente do primeiro, e estaria caracterizado pelo fato de
que, nesse tipo de advocacia, dificilmente a atuao tcnico-jurdica prescinde de
alguma forma de atuao extralegal, esta em geral voltada para a presso poltica
sobre a opinio pblica e sobre as instituies, mas tambm para a conscientizao
e educao sobre direitos.
Utilizando dados da pesquisa Justia em So Bernardo do Campo, realizada
pelo Centro de Estudos Direito e Sociedade da Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo, e partindo de uma tipologia que estabelece a distino
entre servios legais tradicionais voltados para o acesso individual justia,
prestado

exclusivamente

por

advogados,

com

uma

postura

paternalista,

assistencialista e pouco esclarecedora do direito, alm de restrita ao uso do aparato

estritamente legal e inovadores voltados para o acesso coletivo justia,
compreendendo a participao e a conscientizao dos usurios sobre seus direitos,
envolvendo equipes multidisciplinares e mobilizando estratgias extralegais , Celso
Fernandes Campilongo (1994) comparou os servios de assistncia jurdica
prestados por advogados e estagirios organizados pela OAB de So Paulo e pelo
Sindicato dos Metalrgicos na cidade paulista de So Bernardo do Campo.
Identificando os servios da OAB como tradicionais, e os do Sindicato como
inovadores, o autor, entretanto, conclui pela relevncia de ambas as intervenes
para a ampliao do acesso justia:
Tanto a conscincia dos direitos individuais presente nas demandas da OAB
quanto a conscincia dos direitos coletivos notada no Sindicato reforam o
mesmo fenmeno, ou seja: setores da base da pirmide social que
compem parte significativa da clientela ganham, talvez pela primeira vez,
conscincia dos seus direitos, de serem cidados. O fato de ambos os
servios legais aqui comparados terem uma grande demanda de trabalhos
reala ainda mais a grandiosidade da novidade. O novo no significa tanto a
utilizao de canais inditos de soluo de conflitos jurdicos ou o recurso a

21
um vago direito alternativo, informal e extra-estatal. O ineditismo est
assentado no dado fundamental de que setores

populares, antes

praticamente alijados ou ignorados na arena judicial, vo crescentemente

marcando sua presena e ocupando espaos poltico-jurdicos antes vazios.
(1994: 95).

Junqueira (1996) mostra como a Seco do Rio de Janeiro da OAB foi capaz
de conciliar, na dcada de 1980, uma experincia inovadora de assistncia jurdica
a implantao, pela prpria entidade, de um escritrio-modelo no Morro da Coroa,
na capital do estado com uma preocupao, que se pretendia cientfica, de realizar
uma investigao que apreendesse, de um lado, as dificuldades de acesso ao
Judicirio pelas classes populares, e de outro, as novas formas extrajudiciais de
normatividade e resoluo de conflitos produzidas por aquela comunidade,
especialmente por meio das associaes de moradores e dos grupos responsveis
pelo trfico de drogas11.
Diagnstico das defensorias pblicas realizado pelo Ministrio da Justia
(2004) mostra que dos 27 estados da federao, apenas So Paulo, Gois e Santa
Catarina no organizaram suas defensorias; mostra tambm que o Brasil possui ao
todo 3.154 advogados na condio de defensores pblicos estaduais, numa relao
de 1,86 profissionais para cada 100.000 habitantes (Ministrio da Justia, 2004: 4950); desses profissionais, 85% exerceram atividade profissional antes do ingresso na
carreira, mas 29,8% deles gostariam de exercer outra carreira jurdica, sendo que
38,6% dos defensores do pas j estavam se preparando para isso. Ainda segundo o
estudo diagnstico, se a existncia de convnios para a prestao de assistncia
jurdica gratuita alternativa encontrada em 54,5% dos estados pesquisados, a OAB
a entidade conveniada em apenas dois dos 22 estados12.
Descrevendo a experincia de criao dos juizados especiais de pequenas
causas na dcada de 80 que, dentre outras mudanas, inovou ao desobrigar as
11

Segundo Junqueira, a principal referncia terica desse trabalho foi a concepo de pluralismo jurdico, lanada cerca de
quinze anos antes a partir de uma pesquisa desenvolvida por Boaventura de Sousa Santos em uma favela carioca, ento
denominada Pasrgada: A influncia de Boaventura de Sousa Santos faz-se ainda presente em uma linha completamente
distinta de investigao, desenvolvida pelo Departamento de Pesquisa e Documentao da Ordem dos Advogados do Brasil
Seo Rio de Janeiro. Em funo da experincia de implantao de um escritrio modelo de advocacia na favela do Morro da
Coroa, nasce a oportunidade de, 15 anos depois, revistar Pasrgada. Duas concluses chamam a ateno. De um lado, a
pesquisa constata que a grande distncia entre a populao mais subalternizada e o Poder Judicirio, considerado um
dispositivo privado das elites, explica a existncia de uma indisponibilidade da populao em relao ao mundo dos ricos, que
funciona como bloqueio simblico do seu acesso a dispositivos estatais de intermediao de conflitos (...). De outro, pde-se
perceber, j em meados dos anos 80, que a boca-de-fumo surgia como grupo com pretenses de tutelar direitos e mediar
conflitos, ou seja, como um importante operador normativo ao lado da juridicidade da associao de moradores. (1996: 396-7).
12
Maranho e Paraba (Ministrio da Justia, 2004).

22
partes no processo de constiturem advogados para a defesa de seus interesses ,
Vianna, Carvalho, Melo e Burgos (1999) destacam as resistncias por parte da OAB,
em geral sob a alegao de que a presena de advogado era fundamental para a
defesa dos interesses das partes, principalmente das pessoas mais humildes e
pouco informadas acerca de seus direitos, mas tambm sob o argumento de que a
informalizao de procedimentos trazida por essa reforma judicial daria espao para
o arbtrio judicial e a precarizao de garantias processuais (idem: 172-177). Alm
disso, a Lei 7.244/84, que criou os juizados de pequenas causas, previa tambm a
instituio, no interior dos juizados, de mecanismos de soluo alternativa de
conflitos, como a conciliao promovida por juzes leigos e a arbitragem; Vianna e
outros (1999: 174) vem nas resistncias por parte da OAB, a quem cabia a
indicao dos rbitros, aliadas s resistncias dos prprios magistrados figura o
juiz leigo, as possveis razes para a pouca aceitao posterior desses mecanismos.
De fato, a articulao de interesses entre setores reformistas da magistratura
e o Ministrio da Desburocratizao13 para a instalao dos juizados especiais se viu
obrigada a travar um debate inevitvel com a OAB, que resultou em solues de
compromisso no debate sobre a constitucionalizao dos juizados, como a elevao
de sua competncia para causas com valor at 40 salrios mnimos (Vianna,
Carvalho, Melo e Burgos, 1999: 177); alm disso, segundo relata Bonelli (2002), a
incluso, no Estatuto da Advocacia, da postulao nos juizados especiais como
atividade privativa da advocacia s foi relativizada com a mediao do Supremo
Tribunal Federal, que vetou parcialmente a previso legal, fundamentando o critrio
ao final includo na Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais (lei n 9.099/1995)
obrigatoriedade de assistncia de advogado apenas nas causas de valor entre 20
e 40 salrios mnimos:
As tenses entre corporativismo e liberalismo que os advogados brasileiros
viveram nos debates sobre a recente reformulao do Estatuto da Advocacia
tambm foram mediadas pelo Judicirio, que de certa forma atendeu a
ambas as vises. Ao mesmo tempo que manteve o maior acesso da
populao aos Juizados Especiais de Pequenas Causas vetando a

13

No incio dos anos 80, dois movimentos de sinalizao distinta convergiram em torno do projeto de criao dos Juizados de
Pequenas Causas: o da Associao de Juzes do Rio Grande do Sul AJURIS, interessada no desenvolvimento de
alternativas capazes de ampliar o acesso ao Judicirio, canalizando para ele a litigiosidade contida na vida social, e o do
Executivo Federal, cujo Ministrio da Desburocratizao pretendia racionalizar a mquina administrativa, tornando-a mais gil e
eficiente. (Vianna, Carvalho, Melo e Burgos, 1999: 167).

23
imposio de advogado, ele regulamentou a obrigatoriedade para causas
entre vinte e quarenta salrios-mnimos. (2002: 76).

Mas, alm da questo de garantir a defesa de direitos das populaes mais

pobres, Vianna e outros viram na posio da OAB na dcada de 1980 uma postura
poltica, de oposio de uma agncia da intelligentzia democrtica (1999: 177) a
uma iniciativa de reforma levada a cabo por um Estado ainda fortemente marcado
por uma estrutura burocrtica autoritria:
Com efeito, a principal bandeira da agenda reformista dos advogados era a
da ampliao da assistncia judiciria aos pobres, capacitando-os a litigar.
Porm, no de todo desprezvel a suposio de que a oposio da OAB
Lei 7.244 [que criou os juizados de pequenas causas] tinha, em parte, uma
inspirao poltica. Aquela entidade, afinal, alinhava-se entre as demais
instituies da sociedade civil que se opunham, desde sempre, ditadura
militar e, ao que parece, via na Lei dos Juizados, no sem razo, uma
iniciativa que, embora liderada pelo Judicirio, tinha tambm a marca de um
Estado autoritrio, empenhado na racionalizao do seu aparato burocrtico.
(1999: 176).

24

3. Hiptese e desenho da pesquisa

As explicaes apresentadas por Vianna e outros para a oposio da OAB

instalao dos juizados especiais no do

conta

de compreender mais

profundamente as relaes gerais entre advocacia e acesso justia, mesmo

porque no era esse o objetivo de sua anlise. Em primeiro lugar, a hiptese da
oposio democrtica da OAB auto-reforma de um Estado autoritrio-burocrtico
parece estar superada pela emergncia de uma nova ordem constitucional em 1988
e, muito especialmente, pela prpria participao da advocacia nessa ordem,
conforme se ver adiante. Afinal, se a atuao da OAB de defesa da ordem jurdica
democrtica justificou a oposio da entidade ao regime militar, possibilitou tambm
uma nova postura da advocacia ps-1988. Segundo Bonelli:
A bandeira que unificou inicialmente o grupo reforou seu coesionamento na
segunda metade do sculo XX, frente aos freqentes ataques que o estado
de direito sofreu no Brasil, particularmente sob o regime militar de 1964-1985.
O sucesso na construo do regime poltico democrtico, a aprovao da
constituio de 1988, o funcionamento jurdico e a independncia do Poder
Judicirio colocam em primeiro plano o destaque do mundo do Direito no
Brasil atual.
Apesar das dificuldades econmicas, da excluso da cidadania e das
desigualdades sociais no pas, os advogados e a ordem jurdica
conquistaram uma visibilidade pblica que lhes realimentam a identidade
comum e a preservao do entrelaamento em torno de suas associaes,
em especial a OAB. (2002: 75).

Por sua vez, o argumento que associa a representao judicial por advogado
garantia de direitos nos procedimentos de resoluo de conflitos encontra respaldo
nessa vocao institucional da OAB na defesa da ordem jurdica, mas tambm no
prprio papel conferido advocacia pelas disposies constitucionais relativas ao
sistema de justia, conforme se ver. Entretanto, se esse argumento capaz de
explicar a oposio da OAB s iniciativas de ampliao do acesso justia que
afastem a advocacia da administrao dos conflitos, ele no permite entender a

25
participao da advocacia e da OAB nos esforos de superao do problema do
acesso que envolvem justamente a representao judicial por advogado.
Buscando uma explicao alternativa para a experincia brasileira, a hiptese
principal deste trabalho a de que, como mostram os estudos comparados,
converso profissional e controle sobre o mercado concorrem para a definio do
maior ou menor envolvimento da advocacia na ampliao do acesso justia no
Brasil.
A fim de testar essa hiptese, optou-se por uma pesquisa documental capaz
de reconstruir o debate interno advocacia no estado de So Paulo, de 1980 a
2005; mais especificamente, buscou-se, por meio da anlise de contedo de
publicaes de entidades da advocacia paulista, identificar os pontos que
estruturaram a pauta desse debate no perodo. Tal opo metodolgica justifica-se,
em primeiro lugar, pela prpria amplitude de temas que compem o debate sobre
acesso justia globalmente compreendido: os obstculos econmicos, culturais e
sociais; as oposies entre acesso individual e coletivo, e entre acesso justia e ao
judicirio; a diversidade de mecanismos e arranjos institucionais possveis para a
ampliao do acesso, conforme exposto acima. Acreditou-se, assim, que a leitura
orientada por palavras-chave relacionadas a esses temas, de textos publicados na
imprensa da advocacia fosse capaz de dar conta das dimenses desse debate.
Em segundo lugar, a demarcao do perodo histrico compreendido pela
coleta de material justifica-se por representar grande parte do processo recente de
redemocratizao e de consolidao democrtica no Brasil, e por ter assistido aos
principais movimentos de reformas do sistema de justia nesse contexto: a criao
dos juizados de pequenas causas em 1984 e dos juizados especiais em 1995, a
Constituio de 1988 e a reforma do Judicirio aprovada em 2004; especificamente
no estado de So Paulo, a institucionalizao do convnio da PGESP com a OABSP
nos anos 1980 e o movimento pela Defensoria Pblica, que culminou com o envio
Assemblia Legislativa, em julho de 2005, do projeto de lei que cria tal instituio.
O marco inicial do lapso temporal escolhido, datado em janeiro de 1980, tem
por referncia a eleio direta para o governo do Estado, em 1982, de Franco
Montoro do PMDB14 que teve em sua gesto, inclusive como Secretrios da

14

Partido do Movimento Democrtico Brasileiro.

26
Justia e da Segurana Pblica, importantes quadros da advocacia paulista , mas
busca abranger ainda um momento anterior do processo de transio poltica.
Foi coletado material de publicaes oficiais de quatro entidades da
advocacia paulista: o Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil
OABSP, a quem cabe o controle formal sobre o exerccio profissional, e que tem
adeso compulsria de seus membros15; a Associao dos Advogados de So
Paulo AASP, entidade de livre adeso e voltada para a prestao de servios e a
defesa dos interesses da classe16; o Instituto dos Advogados de So Paulo IASP,
a mais antiga das entidades da advocacia paulista, de associao condicionada
indicao e aprovao de seus membros, e voltada para o estudo de temas do
direito e para o aperfeioamento da profisso17; e o Sindicato dos Advogados de
So Paulo SASP, tambm de livre associao e responsvel pela representao
dos

interesses

profissionais,

especialmente

nas

questes

eminentemente

trabalhistas18.
O Jornal do Advogado, publicado pela OABSP com periodicidade mensal,
revelou-se a principal fonte de dados da presente pesquisa, devido ao seu formato
propriamente

15

jornalstico

incluindo,

assim,

editoriais,

notas

informativas,

Segundo o artigo 3 do Estatuto da Advocacia (Lei federal n 8.906/1994), o exerccio da atividade de advocacia no territrio
brasileiro e a denominao de advogado so privativos dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil; ainda segundo seu
artigo 10, a inscrio principal do advogado deve ser feita no Conselho Seccional em cujo territrio pretende estabelecer o seu
domiclio profissional. O artigo 44 do Estatuto define a OAB como servio pblico, dotada de personalidade jurdica e forma
federativa, tendo como finalidades: defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito, os direitos
humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da
cultura e das instituies jurdicas (inciso I); promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina
dos advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil (inciso II). Por fim, o artigo 45 define os rgos que compem a
entidade: o Conselho Federal, os Conselhos Seccionais, as Subseces e as Caixas de Assistncia ao Advogado. A OABSP,
fundada em 1932, conta, atualmente, com 165.521 advogados e 24.322 estagirios inscritos em seus quadros (OAB, 2005).
16
Conforme seu estatuto, a AASP uma associao de fins no econmicos, constituda de advogados e estagirios inscritos
na OAB (artigo 1), e tem por finalidade: defender direitos, interesses e prerrogativas de seus associados e dos advogados em
geral; propugnar pela assistncia e previdncia social aos advogados, podendo criar servios prprios ou estabelecer
convnios com terceiros; promover maior convvio entre eles; incrementar a cultura das letras e dos assuntos jurdicos,
mediante realizao de debates, conferncias, reunies, cursos, congressos e publicaes de interesse jurdico em geral;
oferecer aos associados servios que facilitem o exerccio da profisso; representar judicial e extrajudicialmente seus
associados; impetrar, em favor de seus associados, mandado de segurana coletivo (artigo 2). A AASP foi fundada em 1942.
17
O IASP foi fundado em 1827. So fins do Instituto, de acordo com o artigo 6 de seu estatuto: o estudo do Direito, a difuso
dos conhecimentos jurdicos e o culto Justia; a sustentao do primado do Direito e da Justia; a defesa dos direitos, da
dignidade e do prestgio dos advogados e dos juristas em geral; a colaborao com o Poder Pblico no aperfeioamento da
ordem jurdica e das prticas jurdico-administrativas, especialmente no tocante organizao e administrao da Justia,
direitos e interesses de seus rgos; a guarda e a estrita observncia das normas da tica profissional por seus associados e
pelos demais profissionais das carreiras jurdicas; a colaborao e desenvolvimento de atividades com a Ordem dos
Advogados do Brasil e outras entidades, sem limite territorial; a promoo de cursos e conferncias sobre temas jurdicos e de
interesse pblico; a promoo da defesa do meio ambiente, do consumidor e do patrimnio artstico, cultural, esttico, histrico,
turstico e paisagstico; a prestao de servios comunidade em reas de cunho jurdico e cultural, inclusive ligadas
divulgao da legislao e da jurisprudncia; o aperfeioamento do exerccio profissional das carreiras jurdicas.
18
Suas finalidades esto definidas no artigo 2 de seu estatuto: coordenar e encaminhar as reivindicaes dos advogados;
defender os interesses e direitos individuais ou coletivos dos integrantes da categoria; promover o desenvolvimento e o
aprimoramento cultural, social e tcnico dos trabalhadores representados; integrar a sociedade civil organizada como entidade
comprometida com o Estado de Direito Democrtico e do Bem-Estar Social. Dentre suas prerrogativas incluem-se a
representao judicial, a celebrao de acordos e convenes coletivas, a instaurao de dissdios trabalhistas e a mobilizao
de greve (artigo 3). O SASP foi fundado em 1951, sofreu interveno do regime militar em 1964, e teve seu registro cassado
em 1968. Foi reativado em 1983.

27
entrevistas, reportagens, artigos assinados, transcries de discursos, debates,
teses, resolues e concluses de seminrios, contedos produzidos no s pela
prpria OABSP, mas tambm pelas outras entidades includas no levantamento. A
mesma gama de contedo foi encontrada na Revista da OAB, embora tenha sido
publicada pela OABSP apenas no perodo de 1982 a 1986, com edies bimestrais.
A Revista do Advogado, da AASP, de periodicidade mensal, rene em geral apenas
artigos assinados sobre temas especficos de cada edio, escritos no s por
advogados, e tendo por foco a atualizao e o debate em torno de questes atuais
relacionadas aplicao do direito positivo e ao aprimoramento das prticas
profissionais; nesse sentido, foram valorizadas as edies que tinham por tema
alteraes legislativas ou institucionais ligadas ampliao do acesso justia,
como por exemplo, a instalao dos juizados especiais e a reforma do Judicirio,
que muitas vezes reproduziam o contedo de debates, eventos e seminrios
realizados pela entidade. O IASP, embora seja a mais antiga das entidades, s teve
uma revista publicada a partir de 1997; com edies semestrais, a Revista do IASP
tem seu contedo voltado fundamentalmente para a atualizao legislativa,
doutrinria e jurisprudencial, com foco no aprimoramento tcnico-profissional e na
valorizao da cultura jurdica, embora reproduza tambm discursos dos dirigentes
da entidade, bem como pareceres aprovados por seu conselho. Assim como a
AASP, o IASP mantm um boletim mensal de atualizao legislativa e
jurisprudencial que por seu carter exclusivamente tcnico, foram descartados
como fonte de dados para esta pesquisa. Por fim, o peridico mensal Voz do
Advogado, editado pelo SASP, publicado desde a dcada de 1990, embora a
entidade no mantenha acervo prprio de suas publicaes, disponibilizando
edies em seu stio na internet, em verso eletrnica, a partir do ano 2000.
Vale a pena, neste ponto, realizar uma crtica das fontes. Assim como ocorre
com outras instituies do sistema de justia, a produo e a sistematizao de
informaes pela advocacia paulista e suas principais entidades bastante frgil.
So raras as pesquisas metodologicamente orientadas sobre o perfil da advocacia e
seu mercado de trabalho. As sistematizaes de dados mais consistentes,
produzidas em geral pela OABSP, referem-se em geral ao ensino jurdico, ao exame
de Ordem e aos balanos e prestaes de contas das atividades administrativas
internas da prpria entidade. Ainda assim, sua disponibilizao para o acesso
pblico fica restrita sua divulgao nas publicaes oficiais, notando-se, durante o

28
levantamento, certa dificuldade de obteno de dados junto OABSP e suas
comisses temticas no h, enfim, banco de dados de acesso livre ao pblico.
Por fim, a inexistncia de um acervo das publicaes do SASP, alm de
revelar certo descaso com a memria da prpria entidade, se junta publicao
tardia da revista pelo IASP como fatos demonstrativos do grau de insero dessas
entidades no debate pblico. As publicaes do SASP demonstram, de um lado, a
atuao extremamente politizada da entidade em questes conjunturais e na pauta
de debates do movimento social como, por exemplo, as campanhas contrrias
Aliana de Livre Comrcio das Amricas (ALCA) e recente interveno norteamericana no Iraque , mas, por outro, um foco corporativo muito marcado pela
atuao na defesa da advocacia trabalhista, em especial. O IASP, por sua vez,
mostrou-se uma entidade que, embora tradicionalmente aberta participao de
membros da comunidade jurdica que no advogados juzes e promotores,
especialmente manteve seu debate em torno da valorizao da cultura e da
comunidade jurdica, incapaz de ultrapassar essas fronteiras. Em outro extremo,
portanto, estariam as publicaes da OABSP, cujo amplo contedo demonstra a
maior insero e abertura da entidade a questes conjunturais, ao longo do tempo.
As publicaes da AASP, por fim, revelam a receptividade da entidade em relao a
inovaes no mundo do direito, embora demonstrem uma interveno geralmente
marcada pela manuteno de um debate de natureza doutrinria em torno das
questes levantadas.
Por tal razo, a presente pesquisa recorreu a outras fontes de informaes
disponveis, que incluram, alm de documentos e de informaes coletadas nos
stios das prprias entidades na internet, contatos com advogados a elas ligados, e
bancos de dados sobre a atividade judicial e sobre a educao superior no pas.
A reconstruo do debate foi feita a partir dos principais temas que emergiram
dessa leitura, expostos a seguir. Entretanto, o material coletado tambm forneceu
importantes subsdios para o desenvolvimento das duas variveis que compem a
hiptese desse trabalho: converso profissional e controle sobre o mercado de
trabalho.

29

4. A identidade profissional dos advogados e da advocacia

Fernando Ruivo (1989) aponta trs movimentos de resposta crise de

legitimao do Judicirio: a converso profissional do magistrado; o desbloqueio das
instituies judicirias ao acesso da populao, por meio da superao dos
obstculos econmicos, sociais e culturais; bem como iniciativas de simplificao e
desburocratizao dos procedimentos e da atividade judicial.
Basicamente, pode-se entender como converso profissional a mudana na
identidade profissional do operador do direito, que baseada em uma aplicao
menos formalista da lei e mais aberta a valores, princpios e a determinantes da
realidade social, tem por objetivo a transformao e a legitimao das instituies
jurdicas.
A converso profissional dos operadores do direito um dos mais complexos
aspectos das reformas do sistema de justia, porque toca simultaneamente em
diversos pontos relevantes o ensino jurdico, o recrutamento dos operadores, o
debate sobre sua sindicalizao e posicionamento poltico, bem como novas
possibilidades de aplicao do direito positivo e, em geral, os debates na literatura
esto voltados para a magistratura, mais sensvel ao conflito entre neutralidade
tcnica e engajamento poltico19.
No esforo de definio da identidade profissional dos advogados e da
advocacia, recorreu-se s duas principais correntes verificadas nos estudos das
cincias sociais sobre o tema: o bacharelismo e a profissionalizao da advocacia.
Por fim, apresenta-se uma abordagem alternativa para a compreenso desta
identidade, dada principalmente pelas disposies constitucionais vigentes sobre as
instituies de justia: a institucionalizao da advocacia.

19

Nesse sentido ver Jos Eduardo Faria e Jos Reinaldo Lima Lopes (1989), Jos Eduardo Faria (1991) e Ricardo Guanabara
(1996).

30

4.1. O Governo dos Bacharis20

Os advogados aparecem no pensamento poltico brasileiro inseridos nas

anlises do fenmeno chamado de bacharelismo. Srgio Buarque de Holanda,
embora tenha identificado j em Portugal o prestgio social do bacharel, atribuiu
valorizao da personalidade individual e ao amor pronunciado pelas formas fixas e
pelas leis genricas - tpicas do carter brasileiro a origem da seduo exercida
pelas profisses liberais e pelo ttulo de doutor (2002: 1059).
Para Raymundo Faoro (1958), o prestgio dos letrados no Brasil teria razes
na colonizao; a valorizao social do bacharel estaria associada educao
jesutica e refletiria a valorizao poltica, na medida em que a educao era
condio da nobilitao, e logo, do ingresso do indivduo no estamento burocrtico
(1958: 224-5). A relao entre o ensino jurdico e a burocracia seria ntima e
deliberada, segundo Faoro, pela diligncia governamental de educar a juventude
para o emprego pblico (1958: 227). Da o sentido da crtica de Tavares Bastos
educao pblica, especialmente no ensino superior, que produziria, segundo ele,
uma abundncia de mdicos e bacharis, outros tantos solicitadores de emprego,
outros tantos braos perdidos para o trabalho livre e para a empresa individual
(Bastos, 1976: 37).
Nesse aspecto, seria impossvel para os estudiosos de nossa formao
nacional ignorarem os reflexos de certos aspectos da cultura jurdica na prtica de
nossas instituies. Para Holanda, alm do j mencionado apego s formas fixas e
leis genricas, outro trao tpico da cultura bacharelesca e letrada em nosso pas,
fortemente tributria da influncia positivista, seria a crena no poder milagroso das
idias, baseada em verdade, em seu avesso da mesma moeda: um secreto horror
realidade (2002: 1060). Decorrncia do predomnio de tal cultura em nosso meio
poltico seria, portanto, a inadequao de instituies exgenas e ideais,
transplantadas para uma realidade qual no se adaptariam.
Entretanto, com Oliveira Vianna (1987), e no contexto de um pensamento
autoritrio e antiliberal que se d a crtica mais incisiva e sistemtica influncia da

20

A expresso d nome a um dos captulos de Os Donos do Poder, de Raymundo Faoro (1958).

31
cultura jurdica na formao da elite poltica brasileira21. Em sua anlise da formao
das elites do Imprio os Homens de 1000 (1987, v. 1: 283) e na sua crtica a
Rui Barbosa um modelo dos juristas do Imprio e dos juristas da Repblica
(1987, v. 2: 32) possvel destacar as manifestaes e as origens do que o autor
chama de idealismo utpico das elites e seu marginalismo poltico (idem: 15).
Segundo Vianna, a nossos homens pblicos a conscincia nacional chegaria
como idia, e no como cultura (1987, v. 1: 294); no viria do povo, mas dos livros
universitrios e da prpria figura do Imperador e de seu Poder Moderador que os
nomeava, educado para as imparcialidades do governo pela natureza de seu
prprio cargo e possudo inteiramente da conscincia da Nao (1987: 300). Se
no deviam nada ao seu povo, os homens da elite iam buscar na cultura e na
tradio poltica dos pases europeus as fontes de sua atuao esse o sentido
do que Vianna chama de marginalismo22.
O idealismo utpico de nossos constitucionalistas legisladores, publicistas,
tratadistas e polticos, tanto no Imprio, como na Repblica (Vianna, 1987, v. 2; 21)
derivaria, segundo o autor, de um idealismo jurdico, caracterstica da metodologia
de nosso direito pblico, impermevel apreenso da realidade circunstante e
experimental; esta seria possvel apenas nas novas cincias sociais, construdas
pelo mtodo objetivo e sociolgico de observao. Para os homens pblicos
formados na cultura jurdica, ao contrrio, a metodologia de estudo e trabalho
resumir-se-ia hermenutica dos textos legais. Para Vianna, o amor de tais homens
s Tbuas da Lei seria quase religioso, e o recurso ao Direito Comparado,
constante, denunciando o j citado marginalismo (1987, v. 2: 21).
De qualquer forma, foi na crtica a Rui Barbosa, modelo dos juristas do
Imprio e da Primeira Repblica, que Vianna detalhou as caractersticas da
formao jurdica que influenciariam nossos homens pblicos: a influncia
21

A sistematizao do pensamento autoritrio da Primeira Repblica feita por Bolvar Lamounier em torno do modelo de
ideologia de Estado (1978: 356), revela o carter marcadamente antiliberal desse pensamento poltico: de um lado, a viso
orgnico-corporativa da sociedade, tendente erradicao do conflito social e desmobilizao da sociedade civil; de outro, o
predomnio do principio estatal sobre o de mercado, e a viso do Estado como coordenador da sociedade e da ao poltica.
Para Maria Hermnia Tavares de Almeida, a obra de Oliveira Vianna ora citada trata justamente da inadequao do modelo
liberal de organizao poltica efetiva cultura poltica da sociedade brasileira: O tema , pois, o da distncia ocenica que
separa o pas legal do pas real, para usar uma expresso cara aos contemporneos de Oliveira Vianna. O primeiro o pas
das elites cosmopolitas e metropolitanas, entre as quais se destacam os juristas liberais. O segundo a terra do povo-massa
esmagadoramente rural, com suas normas, comportamentos e tradies prprios e ignorados pelas elites. (2001: 295).
22
Justamente por isto que eu cheguei convico de que os homens da elite intelectual do Brasil, no s os que possuem
preparao jurdica, como os que possuem preparao literria e cientfica os chamados homens de pensamento
(doutrinadores, propagandistas, idealistas, publicistas etc.) podem ser, mui legitimamente, dentro da grande categoria dos
homens marginais (marginal man) da classificao de Park. Porque como o tipo de Park vivem todos eles entre duas
culturas: uma a do seu povo, que lhes forma o subconsciente coletivo; outra a europia ou norte-americana, que lhes d

32
predominante de doutrinas estrangeiras, especialmente jurdicas, em detrimento
brasiliana, ou seja, as obras de conhecimento da realidade brasileira e da formao
nacional; a viso do direito como tecnologia, e no como cincia social; o gosto pela
erudio, decorrente de uma metodologia escolstica e formalista e da necessidade
de ascendncia e autoridade intelectual; decorrncia desta ltima caracterstica seria
o recuso constante ao bordo do autor estrangeiro e ao argumento de autoridade;
por fim, a influncia do mundo anglo-saxo e dos princpios da doutrina liberal (1987,
v. 2: 32-4).
Esta ltima caracterstica da personalidade de Rui, e segundo Vianna, dos
bacharis juristas em geral, merece ateno, e no pode, ao contrrio das outras
marcas

dessa

elite

intelectual,

ser

tratada

como

mera

decorrncia

das

caractersticas anteriores. Afinal, a ideologia liberal, fortemente arraigada na ordem

legal constitucional, esteve presente de maneira mais ou menos direta na formao
dos bacharis juristas. Segundo Srgio Adorno (1988), o papel do Estado nacional,
enquanto ente administrativo responsvel pela manuteno dos cursos universitrios
nesta opo talvez seja questionvel, mas se no incutiu diretamente a doutrina
liberal nas atividades curriculares, teria ao menos permitido que esses ideais se
desenvolvessem nas atividades extracurriculares, principalmente na militncia dos
estudantes e no jornalismo acadmico, reproduzindo na vida intelectual e na
formao dessas geraes, a sntese entre patrimonialismo e liberalismo
caracterstica da vida do Imprio:
impossvel, de igual modo, analisar a militncia poltica acadmica
independentemente de suas projees ideolgicas. No foi sem razo que os
princpios liberais se sobrepuseram aos democrticos e que a imprensa
acadmica se constituiu em poderoso instrumento de difuso do pensamento
liberal. Desde a criao dos cursos jurdicos, o jus-naturalismo e os princpios
bsicos do liberalismo econmico e poltico introduziram-se pelos labirintos
da vida acadmica, expressando-se enquanto ideologia capaz de representar
os interesses, algo antagnicos, dos homens brancos, livres e proprietrios.
Carregando em seu bojo o mesmo princpio que norteara a revoluo
descolonizadora a liberdade e a luta permanente contra tudo que a
contivesse e a cerceasse , a vida acadmica no comportou o aprendizado

as idias, as diretrizes do pensamento, os paradigmas constitucionais, os critrios do julgamento poltico. (Vianna, 1987, v. 2:
16).

33
de uma militncia poltica voltada para a democratizao da sociedade
brasileira. (Adorno, 1988: 238).

Entretanto, a diversificao de formaes superiores e a massificao do

ensino universitrio, o predomnio de tecnocratas na gesto pblica (Martins e
Barbuy, 1999), bem como o surgimento de uma nova elite intelectual com a criao
dos cursos de cincias sociais na dcada de 1930 (Santos, 1978), fizeram com que
os bacharis cedessem ao menos parte de seu protagonismo na vida pblica. Essa
nova condio do bacharel, e especialmente do bacharel-advogado, evidencia, no
dizer de Joaquim Falco, uma tenso, que molda o desempenho profissional como
uma convivncia contraditria entre o bacharel-burocrata, funcionrio pblico e o
profissional advogado liberal. (1984: 11).

4.2. A profissionalizao da advocacia

Aos estudos propriamente de elites, Maria da Glria Bonelli (2002) ope uma
viso da advocacia calcada na sociologia das profisses, destacando seu aspecto
efetivamente profissional, e especificamente analisando o processo por meio do qual
os advogados foram gradualmente se distanciando do Estado e do mercado, a fim
de delimitar seu campo profissional. Segundo Bonelli, na estruturao de carreiras e
ocupaes, profissionalismo, mercado livre e burocracia concorrem entre si no
mundo do trabalho (2002: 19). O primeiro valoriza o conhecimento especializado e
abstrato, adquirido em cursos superiores; o controle do mercado de trabalho pelos
pares; e a autonomia, qualidade e independncia na prestao de servios. A
ideologia do mercado livre se caracteriza pelo predomnio do saber prtico;
mobilidade ocupacional e geogrfica; diviso cotidiana (e no padronizada) do
trabalho; abertura para o ingresso no mercado de trabalho e estmulo concorrncia
e livre escolha pelos clientes. Por fim, o modelo burocrtico valoriza o carter
administrativo e a eficincia; possui diviso mecnica do trabalho, controle
hierrquico da carreira e administrativo do ingresso na ocupao (2002: 16-8).
Descrevendo a trajetria institucional do Instituto dos Advogados do Brasil
IAB e, posteriormente, da Ordem dos Advogados do Brasil OAB, Bonelli percebe
como a organizao da profisso de advogado mudou de uma associao de elite

34
o IAB fundado em 1843 para uma associao de massa, com a criao da OAB
em 1930. Mais especificamente, o que o estudo de Bonelli mostra que os
caminhos da profissionalizao da advocacia esto intimamente ligados transio
de uma associao inicialmente identificada com uma contra-elite liberal, desalojada
do poder pela centralizao conservadora do Segundo Reinado, a um modelo de
organizao da profisso por meio de uma associao de massa, que adquirindo
gradualmente maior controle sobre o exerccio profissional, delimitou fronteiras
razoavelmente ntidas entre a advocacia e o Estado.
Portadores do conhecimento especializado necessrio, legitimado por seus
diplomas superiores a expertise23 , os 26 fundadores do IAB tinham por objetivo
imprimir uma autoridade distintamente qualificada sua ao junto ao Estado, ao
mesmo tempo em que reivindicavam para o Instituto a fiscalizao do mercado da
advocacia, com poder disciplinar sobre os profissionais (Bonelli, 2002: 41-2).
Mas a principal misso institucional do IAB era mesmo a criao da Ordem
dos Advogados do Brasil, o que por longo perodo encontrou resistncias (idem: 40).
Em 1917 foi instalado o Conselho da Ordem, com funo disciplinar apenas sobre
os scios do IAB. Segundo Bonelli:
H uma clara intencionalidade por parte dos membros do IAB em criar uma
corporao com controle dos pares e do mercado, com nfase muito distinta
daquela que motivou a fundao do Instituto, como asilo para os feridos nas
revolues. A fundamentao para a instalao da Ordem de carter moral,
embora trouxesse ganhos materiais. (2002: 55).

A OAB foi criada pelo decreto n 19.408 de 18 de novembro de 1930 e

regulamentada pelo decreto n 22.478 de 20 de fevereiro de 1933, com adeso
compulsria, organizada em mbito nacional e inspirada pela idia de profisso
autogovernada (Bonelli, 2002: 57-8) o que parece explicar o carter moral da
fundao da OAB, presente no s na organizao da representao dos interesses
dos advogados, mas principalmente no controle mais especfico do prprio exerccio
profissional de cada advogado individualmente. A postura de oposio da OAB ao
Estado Novo, marcada pelo objetivo de resgate da ordem jurdica atacada pelo
golpe de 1937, permitiu a ligao entre a atuao estritamente profissional e a
23

Expertise refere-se ao conhecimento especializado de carter abstrato, produzido nas universidades e obtido atravs do
diploma superior. (Bonelli, 2002: 17, nota 2).

35
atuao institucional da entidade, caracterizando o que Bonelli chama de dupla
vocao. Na verdade, esse o principal argumento da autora para a explicao do
processo de delimitao do campo profissional da advocacia em relao aos do
mercado e da poltica:
Isso definiu o aspecto central do profissionalismo e unificou os advogados
no Brasil, at ento divididos nas disputas entre a neutralidade cientfica e a
politizao que marcaram os perodos precedentes. A polarizao entre
estes dois iderios persistiu, mas os freqentes ataques ordem jurdica
mantiveram

vnculo

dos

advogados

na

busca

da

normalidade

constitucional, gerando a identidade da OAB como possuidora de uma dupla

vocao a profissional e a institucional. (2002: 34).

O crescimento do nmero de advogados e de novos campos de atuao

profissional como a advocacia preventiva, a consultoria jurdica a empresas e de
negcios imprimiu novo ritmo ao processo de ampliao dos mecanismos de
controle da OAB sobre o exerccio da advocacia a partir da dcada de 1950. As
Conferncias Nacionais da OAB de 1958 e 1960 discutiram e aprovaram medidas
como a reserva de mercado da consultoria jurdica para a profisso e o
estabelecimento de um piso salarial para os advogados empregados esta, ao final,
includa no novo Estatuto da Ordem de 1963, juntamente com a criao do Exame
de Ordem como requisito para ingresso na profisso, o que, apesar de previsto, no
chegou a ser implementado (Bonelli, 2002: 61-2). A Conferncia Nacional de 1968,
primeira realizada aps o golpe de estado de 1964, ao mesmo tempo em que incluiu
na pauta de debates as discusses sobre direitos humanos, liberdade e justia
social, reafirmou a defesa da reserva de mercado das consultorias jurdicas e
estabeleceu, pela primeira vez, uma tabela de honorrios, fixada a partir de
patamares mnimos, mas sem previso de um teto para os valores a serem
cobrados (idem: 66).
A OAB foi a nica das organizaes federais de fiscalizao do exerccio de
profisses de nvel superior que conseguiu manter sua autonomia frente
superviso do Ministrio do Trabalho imposta pela legislao do regime militar
(Bonelli, 2002: 67). A oposio da OAB ao regime de exceo privilegiou sua
vocao institucional de defesa do Estado de Direito e da democracia, e levou o
debate em torno da dupla vocao para as discusses sobre nova reviso de seu

36
estatuto. O Estatuto de 1994 contemplou ambas as finalidades da entidade, e
fortaleceu os mecanismos de controle do exerccio profissional, com a previso de
um captulo totalmente destinado situao do advogado empregado, medidas de
desburocratizao de procedimentos disciplinares, regulamentao do estgio em
advocacia e a confirmao do Exame de Ordem obrigatrio para ingresso nos
quadros profissionais (idem: 69-71).

4.3. A institucionalizao da advocacia

Para os fins deste estudo, prope-se a compreenso de outra face da

advocacia, que embora seja alternativa s perspectivas de elite e profissional,
define-se justamente a partir dessas dimenses. Trata-se, fundamentalmente, de
perceber a advocacia do ponto de vista de sua funo institucional no sistema de
justia.
A funo institucional da advocacia no se confunde com a vocao
institucional da OAB, descrita por Bonelli (2002); se l a autora buscou demonstrar
como a Ordem dos Advogados, especificamente, assumiu a postura de porta-voz da
opinio pblica e defensora da ordem jurdica democrtica, aqui o que interessa o
papel, constitucionalmente determinado, que a advocacia enquanto atividade
profissional desempenha no funcionamento do sistema de justia. Nesse momento,
refora-se o sentido da expresso sistema de justia como algo maior do que
simplesmente as instituies do Judicirio; o foco desse campo de estudos no
sistema, e no s no Judicirio, remonta s suas origens no Brasil nas dcadas de
1970 e 1980, e decorre da preocupao dos primeiros estudiosos com o acesso
coletivo justia, e de uma constatao de que:
Se o Judicirio, no contemporneo daquela poca, incapaz de absorver
determinados conflitos coletivos referentes a direitos sociais dos anos 70,
necessrio analisar o papel desempenhado por outras agncias estatais na
resoluo desses conflitos. A ampliao do acesso justia implicaria,
portanto, no apenas a atualizao do Poder Judicirio, como tambm o
aperfeioamento democrtico dos processos decisrios do Poder Executivo.
(Junqueira, 1996: 393-4).

37
Da a incluso, por exemplo, das polcias como instituies do sistema de
justia e, como se prope neste ponto do trabalho, tambm da advocacia. Segundo
Maria Tereza Sadek, o advento da nova ordem constitucional em 1988 reforou essa
idia de sistema de justia como objeto de estudo:
A Constituio de 1988 e os papis atribudos ao Judicirio, ao Ministrio
Pblico, Defensoria Pblica, Procuradoria da Repblica, Advocacia
Geral da Unio, s polcias, aos advogados, enfim aos operadores do Direito,
representam uma mudana radical, no apenas no perfil destas instituies e
de seus integrantes, mas tambm em suas possibilidades de atuao na
arena poltica e de envolvimento com questes pblicas. (...) Esse Judicirio,
com baixssima realidade poltica, ganhou vitalidade na ordem democrtica
ou, ao menos, foram-lhe propiciadas condies de romper com o
encapsulamento em que vinha vivendo desde suas origens. No que se refere
s demais instituies do sistema de justia, a converso foi ainda maior:
conquistaram recursos de poder e um espao que extrapola (em excesso,
diriam alguns) os limites de funes exclusivamente judiciais. (2002: 253-4).

A funo institucional da advocacia determinada, principalmente, pela

disposio contida no artigo 133 da Constituio Federal:
O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.

O acolhimento desta previso legal pelo atual Estatuto da Advocacia e da

Ordem dos Advogados do Brasil torna mais evidente a situao peculiar da
advocacia exerccio profissional fundamentalmente privado e independente do
Estado24 no interior do sistema de justia pblica:
Art. 2 O advogado indispensvel administrao da justia.
1 No seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce
funo social.

24

Com a exceo, bvia, da advocacia pblica, exercida por procuradores e defensores pblicos, todos eles advogados,
embora organizados em carreiras e remunerados pelo Estado. De acordo com o artigo 3, 1 do Estatuto da Advocacia:
Exercem atividade de advocacia, sujeitando-se ao regime desta lei, alm do regime prprio a que se subordinem, os
integrantes da Advocacia-Geral da Unio, da Procuradoria da Fazenda Nacional, da Defensoria Pblica e das Procuradorias e
Consultorias Jurdicas dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das respectivas entidades da administrao direta e
fundacional.

38
2 No processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso
favorvel ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos
constituem mnus pblico.
3 No exerccio da profisso, o advogado inviolvel por seus atos e
manifestaes, nos limites desta lei.

Em outras palavras, mesmo em seu ministrio privado, o servio prestado

pelo advogado e os atos por ele praticados no desenrolar de um processo judicial
assumem carter pblico, inclusive com garantia constitucional de inviolabilidade do
profissional por tais atos e manifestaes; mais do que isso, esse tipo de servio
pblico prestado pelo profissional considerado indispensvel administrao da
justia. Da a obrigatoriedade da presena de advogado na esmagadora maioria dos
procedimentos judiciais com exceo de atos como a impetrao de habeas
corpus e os procedimentos dos juizados especiais25.
Alm disso, a estreita vinculao da advocacia com o funcionamento do
sistema de justia confirma-se pela participao da OAB na composio de alguns
rgos do Poder Judicirio. O principal dispositivo constitucional nesse sentido o
artigo 94, que contm a previso do chamado quinto constitucional:
Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos
Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do
Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de
notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de
efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de
representao das respectivas classes.

A previso de reserva de assentos nos Tribunais para membros da advocacia

repete-se ainda expressamente na Constituio Federal para o Superior Tribunal de
Justia (artigo 104, inciso II); os Tribunais Superior e Regionais do Trabalho (artigos
111, 2, e 115, inciso II, respectivamente); os Tribunais Superior e Regionais
Eleitorais (artigos 119, inciso II, e 120, inciso III); o Superior Tribunal Militar (artigo

25

Aqui nos interessa especialmente os procedimentos da justia civil, onde, segundo Sousa Santos, possvel verificar
propriamente a procura social por justia (1989: 45). No processo penal, durante a fase administrativa de inqurito policial, por
exemplo, no obrigatria a presena de advogado na defesa do acusado, o que vem sendo inclusive questionado no que se
refere qualidade da defesa na fase judicial (IDDD, 2005: 36); por outro lado, o contraditrio e a ampla defesa tm status de
garantias fundamentais do ru durante o processo judicial o que, de resto, confirma o argumento ora apresentado sobre o
papel da advocacia no funcionamento do sistema de justia. Na justia penal h, por assim dizer, uma procura forada da
justia nomeadamente por parte do ru, no entanto, a nvel global, pode igualmente falar-se de procura social da justia penal.
(Sousa Santos, 1989: 45, nota 18).

39
123). Alm disso, a OAB tem a prerrogativa de indicar dois membros do Conselho
Nacional de Justia, rgo de controle externo do Judicirio criado pela Reforma do
Judicirio (Emenda Constitucional n 45/2004).
O movimento pela constitucionalizao da advocacia parece ter origem na
defesa judicial individual de advogados pela Comisso de Prerrogativas da OABSP
no incio da dcada de 1980, por meio da impetrao de habeas corpus em favor de
profissionais normalmente acusados de crime de desacato no exerccio de suas
funes. Nesse trabalho, o ento presidente da Comisso de Prerrogativas verificou:
(...) que grande nmero de aes penais aforadas contra advogados diziam
respeito aos chamados crimes de linguagem, ou seja, aos eventuais
excessos que teriam cometido nos seus arrazoados e manifestaes orais na
discusso da causa. Verificou, tambm, uma freqncia muito grande de
acusaes de desacato contra advogados que se teriam desentendido com
autoridades e que acabavam respondendo a processo crime por esta razo.
Na poca, Jos Roberto Batochio era tambm diretor da AASP Associao
dos Advogados de So Paulo e, observando os muitos casos desse tipo, que
se repetiam quase cotidianamente, concluiu que a advocacia deve ter
proteo constitucional, pois uma funo pblica, exercida em ministrio
privado, sem a qual no pode subsistir o prprio poder Judicirio.

26

A questo mobilizou a profisso e suas entidades durante as atividades da

Assemblia Nacional Constituinte. Contando com a presena de presidentes de
outras seccionais do pas e tambm da bancada parlamentar de So Paulo no
Congresso Constituinte, um encontro convocado pela OABSP em maro de 1987
pretendia impulsionar a campanha lanada pela seccional paulista visando
constitucionalizao da advocacia27:
O objetivo da campanha, atualmente em fase preliminar de mobilizao
nacional, incluir na futura constituio a garantia de um espao para a
atuao livre e independente da advocacia. Dois importantes apoios j foram
conseguidos: o do governador eleito Orestes Qurcia, em mensagem lida na
posse do novo presidente da OAB-SP, e o do governador Franco Montoro,
26

A imunidade necessria para garantir a ao do advogado. Matria publicada em JA, setembro de 1987, p. 10.
A campanha, que tinha por objetivo mais amplo a valorizao da profisso, incluiu a publicao, em jornais e revistas de
grande circulao, de informes da OABSP recomendando a consulta e a assistncia de advogados em negcios e contratos
cotidianos. Em maior ou menor escala, esse tipo de campanha se repetiu durante o perodo, sendo comum ainda hoje se
27

40
na mesma ocasio, porque essa proposta representa a garantia dos direitos
individuais dos cidados. Agora, a OAB-SP est constituindo uma comisso
de alto nvel para tratar da questo enquanto convidou todos os presidentes
de seccionais do Brasil para o encontro em So Paulo, de interesse de toda a
sociedade civil.

28

A Declarao de So Paulo29, assinada pela diretoria do Conselho Federal

da OAB e pelos presidentes dos conselhos seccionais estaduais, alm de pleitear o
aperfeioamento do dispositivo do quinto constitucional, ento j existente,
formalizava a reivindicao:
imprescindvel a insero constitucional da advocacia e a integrao da
OAB na Constituio brasileira, por constiturem os advogados, ao lado dos
juzes e membros do Ministrio Pblico, elementos indispensveis
administrao da Justia, funo bsica do Estado e direito fundamental do
cidado, somente exeqvel quando distribuda por agentes que disponham
de igual segurana para cumprimento de suas funes.

Os anseios da classe foram atendidos pelo ento deputado constituinte pelo

PMDB/SP Michel Temer, ele mesmo advogado e procurador do estado de So
Paulo, e que apresentou Assemblia Nacional Constituinte a proposta de
institucionalizao da advocacia. Em artigo publicado no Jornal do Advogado30, o
deputado defendia o pleito da advocacia:
(...) a Constituio no cuida, especificamente, de profisses, mas cuida de
funes. E de funes pblicas. As funes de deputado, senador, vereador,
prefeito, governador, presidente, ministro, juiz so por ela disciplinados.
Assim tambm a de membro do Ministrio Pblico e das Foras Armadas.
Nestes casos, h uma especificidade (relativamente a esses membros)
diversa da generalidade com que se disciplina o direito do trabalhador e dos
servidores pblicos. Aqui, as regras dizem respeito a todos os servidores. Ali
dizem respeito a uma categoria funcional. Isto porque confirmando o
quanto j dissemos tais funes embricam-se com a prpria estrutura do
Estado e dos direitos individuais.
verificar adesivos em automveis com as frases Sem advogado no se faz justia, ou Consulte sempre um advogado, voc
tem direitos.
28
A justia no pode ficar na mo de um s segmento. Matria publicada em JA, maro de 1987, p. 24.
29
Publicada em JA, abril de 1987, p. 4.
30
O Advogado na nova Constituio, em JA, n 140, abril de 1987, p. 6.

41
(...) Governa-se legislando, administrando e julgando. Nesta ltima atividade
governativa (pblica, na sua essncia) o papel do advogado fundamental.
Sem ele, portanto, dificulta-se o governar. Ala-lo ao nvel constitucional
reconhecer uma realidade existente, patenteado pela inequvoca relao
entre essa profisso e os alicerces do prprio Estado.

A tramitao da proposta de Temer, da Subcomisso do Poder Judicirio e

Ministrio Pblico aprovao em plenrio, passando pelas comisses de
Organizao dos Poderes do Estado e de Sistematizao, foi acompanhada de
perto pela OABSP, que manteve contatos permanentes com os deputados e
senadores constituintes31. Importante notar que no Congresso Constituinte, a
proposta parece ter sofrido forte oposio do ento senador pelo PDS32/MT Roberto
Campos, que a acusava de pretender estabelecer uma reserva de mercado para a
profisso; entretanto, h indcios de que o lobby dos advogados foi mais forte, j que
a emenda contrria apresentada pelo senador foi derrubada em plenrio por 286
votos contra apenas 7633.
Ressalvas mais brandas institucionalizao surgiram no interior da prpria
advocacia. Em artigo publicado no Jornal do Advogado de outubro de 198834, o
advogado Walter Ceneviva alertava para a necessidade de rigorosos controles
profissionais, para que a posio constitucional privilegiada da advocacia no se
convertesse num mecanismo de abuso por aqueles que desobedecerem ditames
ticos que devem constituir o ncleo do trabalho do advogado. De qualquer forma,
a institucionalizao constitucional da advocacia foi saudada pela OABSP como uma
vitria da classe. Em artigo35, o ento presidente da entidade, Antnio Cludio Mariz
de Oliveira afirmava:
Um dos piores males de nosso Pas a fora dos interesses corporativos.
Esse defeito de nossa formao provoca reaes cada vez mais hostis a
qualquer medida que proteja ou parea proteger o exerccio profissional
de uma categoria, mesmo quando esta proteo justa e reverte em

31

Entrevista realizada com ex-dirigente da OABSP, e ento coordenador do bureau de acompanhamento da Constituinte
organizado pela OAB federal, destaca o papel da seccional de So Paulo na aprovao do atual artigo 133 da Constituio:
(...) esse artigo 133 foi colocado na Constituinte com nosso apoio tambm, do bureau, mas principalmente por iniciativa e
mrito da OAB paulista, naquela ocasio (...) dirigida pelo Antnio Cludio Mariz de Oliveira.
32
Partido Democrtico Social.
33
Cf. Constituinte aprova institucionalizao. Nota publicada em JA, n 152, abril de 1988, p. 2.
34
Constituio prestigia advogados, em JA, n 157, outubro de 1988, p. 7.
35
A Constituio e o papel do advogado, em JA, n 158, novembro de 1988, p. 4.

42
benefcio da sociedade como um todo. Esta atitude de repulsa portanto
explicvel e, em muitos casos, perfeitamente justificvel. Por isso sempre
conveniente separar o joio do trigo, estabelecendo a fronteira entre o
corporativismo e o interesse geral.
Do lado do trigo e do interesse geral est o artigo 133 da nova Constituio.
Ao estabelecer que o advogado indispensvel administrao da justia,
sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos
limites da lei, na verdade os constituintes protegeram muito menos o
advogado do que os seus clientes e, por extenso, a sociedade.

A luta dos advogados desdobrou-se ento para a institucionalizao da

advocacia tambm na Constituio do Estado de So Paulo, objetivo logo
alcanado. Com a reviso da Constituio Federal em 1993, o ento deputado
federal pelo PDS/PPR/RJ36 Roberto Campos novamente pretendeu derrubar a
posio da advocacia no quadro normativo constitucional. A justificativa de sua
proposta37 afirmava que:
A posio institucional do advogado j est bem definida no direito ordinrio,
sendo

indispensvel,

por

isto,

qualquer

tratamento

constitucional.

Acrescente-se ainda que a afirmao sobre a sua indispensabilidade

administrao da justia tem provocado polmicas, entendendo alguns juzes
que, doravante, estaria a ordem jurdica a reclamar a presena de advogado
em qualquer feito, independente das especificaes ou da natureza.
At mesmo nas questes trabalhistas vm alguns magistrados exigindo a
presena de advogado, com base na disposio contida no artigo 133, com
srios prejuzos para as partes.

A reao do ento presidente do Conselho Federal da OAB Jos Roberto

Batochio proposta de Campos, se por um lado acusava-a de tentar esconder a
inteno de uma justia inteiramente oficializada, onde o cidado fica desguarnecido
e onde a cidadania agredida38, por outro lado reconhecia as relaes entre a
posio constitucional da advocacia e o mercado de trabalho da profisso, alegadas
pelo senador desde a Assemblia Nacional Constituinte:

36

Em 1993 o PDS fundiu-se com o Partido Democrata Cristo, dando origem ao Partido Progressista Reformador.
Publicada em JA, n 197/1993, p. 9.
38
Cf. Reviso ameaa a advocacia. Matria publicada em JA n 197/1993, p. 9.
37

43
A OAB est preocupada com a difcil situao econmica enfrentada por
larga parcela dos advogados. O processo de empobrecimento gerado pela
crise econmica atinge com mais crueldade o profissional do Direito. Uma
proposta como a de Roberto Campos s agrava este quadro, afirma
Batochio.

39

Ao contrrio da OABSP, que se opunha reviso constitucional como um

todo acusando o Congresso de pretender realizar um nova constituinte , a AASP
alegou ser a reviso um imperativo constitucional e defendeu a oportunidade de se
avanar na reforma do Judicirio; fechou posio com a OABSP, contudo, no que se
referia manuteno do artigo 133, embora criticasse o argumento que, em sua
defesa, relacionava a institucionalizao da advocacia ao mercado de trabalho da
profisso. Segundo o presidente da AASP em 1994 Clito Fornaciari Jnior:
Refutou, ento a Associao dos Advogados de So Paulo, com a
necessria veemncia, as emendas que pretendiam suprimir o artigo 133 e
que, em ltima anlise, comprometiam o prprio Estado de Direito, uma vez
que no h Justia sem defesa e no h defesa hbil sem advocacia, de
onde este dispositivo, corolrio do direito de defesa, dever receber
tratamento igual quele dispensado s chamadas clusulas ptreas. A
defesa do texto em questo impunha-se no para criar mercado de trabalho,
como importante representante da Classe, em momento infeliz, chegou a
dizer, mas com o firme propsito de no se enfraquecer a Justia, pois a
postulao por qualquer do povo, sem conhecimentos tcnicos, ou por
algum sujeito a violaes ofenderia o sagrado direito de defesa.

40

De qualquer forma, a reviso de 1993 no afetou a posio constitucional da

advocacia, que por sua vez foi incorporada tambm no Estatuto de 1994. Em
editorial41 que saudava os avanos da nova regulamentao profissional, o
secretrio-geral da OABSP Guido Andrade reafirmava a imprescindibilidade do
advogado para a defesa dos direitos dos cidados:
O novo Estatuto d ao defensor do cidado igualdade de armas com os
representantes do Estado: o juiz e o representante do Ministrio Pblico. (...)
Em outras palavras: no haver mais processos nem prises arbitrrias de
39
40

Idem.
Cf. Clito Fornaciari Jnior. Justia e Reviso a bem da verdade. Artigo publicado em RA, n 43, 1994, pp. 5-8.

44
advogados pelo simples fato de terem desagradado um funcionrio pblico
de planto.
As garantias ao defensor representam a segurana do defendido. contra o
Estado de Direito o cidado indefeso, em que instncia for, ou seu advogado
desprotegido.

4.4. Elite, profisso ou instituio?

Os fenmenos do bacharelismo, da profissionalizao e da institucionalizao

da advocacia no so estanques; ao contrrio, convivem no interior da advocacia e
de outras carreiras jurdicas (Bonelli, 2002). Demonstrativo desse fato est, em
primeiro lugar, na prpria idia da dupla vocao da advocacia, exposta acima, na
medida em que a vocao institucional da classe, fomentada pela OAB, aparece
como a manifestao permanente dos esforos de idealizadores e fundadores da
entidade em se construir uma nova forma de interveno da classe no debate
poltico, que se qualificasse no s pela condio de elite da advocacia, mas
principalmente por sua expertise. Alm disso, segundo Joaquim Falco:
No devemos fazer o que a histria no fez, nem ainda permite que se faa:
reduzir os bacharis a apenas advogados e profissionais jurdicos (juzes,
promotores, defensores, etc.). Tal reduo ignora a importncia poltica e
cultural dos bacharis no Brasil. E pior. Torna difcil compreender o que se
passou, o que se passa ainda, com os bacharis-advogados. Basta, por
exemplo, atentarmos para a ntida indissolubilidade que existe hoje em dia,
entre dois problemas graves: o excesso de produo de bacharis pelas
faculdades de Direito e o aperfeioamento do controle da prtica profissional
exercido pela Ordem dos Advogados do Brasil. No se resolve este, sem se
equacionar aquele. Basta tambm constatarmos que o justo orgulho dos
advogados pelo desempenho histrico-libertrio de sua ideologia polticoprofissional o liberalismo na Independncia, na Abolio, na Repblica,
na Redemocratizao de 46 e nesta incipiente redemocratizao no advm
apenas da atuao dos prprios advogados. Ao contrrio, orgulho originrio
tambm do desempenho de outros bacharis, no-advogados como, por
exemplo, Joaquim Nabuco. (1984: 10).

41

O que de Direito. Editorial publicado em JA, n 200/1994, p. 3.

45
Por outro lado, se a institucionalizao da advocacia aparece como
decorrncia das peculiaridades de seu exerccio profissional, ela tambm busca sua
justificao no papel poltico assumido pela classe na defesa da ordem jurdica
liberal-democrtica, significando o coroamento constitucional de novos pontos de
aproximao entre a advocacia e a estrutura do Estado brasileiro, no mais como
classe poltica, mas antes como funo pblica revestida de carter tcnico
especializado.
De qualquer forma, a nfase na funo institucional da advocacia tem
algumas

implicaes

especficas

para

os

objetivos

do

presente

estudo.

Substantivamente, apreend-lo significa reconhecer que a prpria gesto e

operacionalizao do sistema de justia ao menos de sua operao mais bsica, o
processamento estritamente judicial de conflitos so em maior ou menor grau
influenciadas pela presena da advocacia na composio dos tribunais de segunda
instncia e superiores; mas significa reconhecer, principalmente, o fato de que o
acesso do cidado ao sistema de justia depende em grande parte da mediao de
um advogado42. Assim, uma hiptese subsidiria desse estudo pode ser a de que a
institucionalizao constitucional da advocacia pode representar um entrave
ampliao do acesso justia por medidas desburocratizantes e informalizantes de
procedimentos de resoluo de conflito, especialmente aqueles que afastem a
advocacia da administrao da justia.
Entretanto, em termos analticos, a abordagem institucional da advocacia,
aqui defendida, tem outras duas implicaes para o desenho da pesquisa. Em
primeiro lugar, permitir uma anlise da advocacia que, buscando alcanar o
objetivo mais amplo desta investigao, pretende no s contribuir para a
composio da agenda de pesquisa sobre o sistema de justia brasileiro, mas
tambm para a construo de um campo de estudos prprios da cincia poltica.
No se intenciona, com isso, interromper o dilogo at agora desenvolvido com os
demais saberes que necessariamente integram esse campo de estudos, regio de
fronteira entre o direito e as cincias sociais. Entretanto, o pressuposto terico do
tipo de anlise institucional ora pretendido , especificamente, o de que as
instituies moldam a poltica, e so moldadas pela histria (Putnam, 2002: 23; Hall
42

De acordo com Mauro Cappelletti e Bryant Garth, a indispensabilidade de advogado para o ajuizamento de uma causa no
apenas uma questo de exigncia legal: Na maior parte das modernas sociedades, o auxlio de um advogado essencial,
seno indispensvel para decifrar leis cada vez mais complexas e procedimentos misteriosos, necessrios para ajuizar uma
causa. (1988: 32).

46
e Taylor, 2003); o conceito de instituio aqui adotado aproxima-se daquele
construdo pela vertente da cincia poltica chamada de institucionalismo histrico:
Como os tericos do institucionalismo histrico definem instituio? De
modo global, como os procedimentos, protocolos, normas e convenes
oficiais e oficiosas inerentes estrutura organizacional da comunidade
poltica ou da economia poltica. Isso se estende das regras de uma ordem
constitucional ou dos procedimentos habituais de funcionamento de uma
organizao at s convenes que governam o comportamento dos
sindicatos ou as relaes entre bancos e empresas. Em geral, esses tericos
tm a tendncia a associar as instituies s organizaes e s regras ou
convenes editadas pelas organizaes formais. (Hall e Taylor, 2003: 196).

Essa perspectiva institucional, aplicada anlise do sistema de justia, obriga

a reconhecer que:
El mayor o menor grado de participacin del Poder Judicial y de sus
integrantes en la vida pblica est fuertemente condicionado por los
imperativos constitucionales y por el modelo institucional. En otras palabras,
leyes y instituciones no son meros formalismos, sino, por el contrario, reflejan
y condicionan lo real. (Sadek, 2004: 10-1).

A segunda implicao analtica da abordagem institucional da advocacia a

necessidade de se reconhecer que, enquanto instituio, a advocacia no se
caracteriza como ator isolado e no se confunde, a princpio, com a OAB; como
instituio, a advocacia tem atores e interesses diversos em seu interior. Nesse
aspecto, a inspirao terica do trabalho vem dos estudos neo-institucionalistas
sobre as relaes entre Executivo e burocracia. Segundo Terry Moe e Scott A.
Wilson (1994), a capacidade de controle sobre a burocracia um dos aspectos
fundamentais da configurao do poder institucional do Executivo; afinal, uma
burocracia eficiente e bem estruturada tem maior capacidade de transformar metas
em resultados efetivos em termos de polticas.
Analisando os processos de reforma previdenciria no Brasil, Argentina e
Uruguai, e revendo a literatura sobre o Poder Executivo, Vera Schattan P. Coelho
(2001) define a estrutura institucional deste poder como um conflito permanente, em
torno de recursos de poder, entre burocratas e polticos, acentuada, por sua vez,

47
pela dinmica prpria do sistema presidencialista. Tal situao seria reconhecida,
por exemplo, no grande nmero de cargos de livre nomeao do presidente, e em
mecanismos de reviso, em ltima instncia, de decises de seus subordinados. Se
por um lado o conflito entre polticos eleitos e burocratas no interior do Executivo
pode significar multiplicao de instncias decisrias e fragmentao de poder, por
outro lado no so descartadas as possibilidades de cooperao entre as partes,
divididas entre a definio de agendas (polticos) e sua especificao e execuo
(burocratas). Tal afirmao decorre de uma viso do Executivo como instituio, e
no como ator isolado, encarnado na figura do presidente; como instituio, o Poder
Executivo pode ser caracterizado como equipe, sob liderana do presidente.
Dessa forma, o problema analtico que esta viso coloca o de se determinar
as condies em que determinados agentes efetivam sua liderana, superando
problemas de coordenao entre seus agentes delegados, tais como oportunismo,
conflitos de interesse e controle de informaes (Moe e Wilson, 1994: 15).
Em outras palavras, a instituio da advocacia compreende todo o exerccio
da profisso pelo corpo de membros da advocacia privada, mas tambm a liderana
e o controle sobre a atividade profissional exercida pela OAB, que em ltima
instncia, e nas relaes com outras instituies, quem fala pela advocacia
sem prejuzo, contudo, do papel desempenhado pelas demais agncias atuantes no
interior da instituio, representadas por outras entidades de organizao dos
interesses profissionais, como a AASP, o IASP e o SASP. Portanto, essa
perspectiva institucional da advocacia passa a ser fundamental para a identificao
dos interesses intra-institucionais, e das posies interinstitucionais no processo de
reforma do acesso justia43.

43

Alm do j citado trabalho de Coelho (2001) sobre a reforma da previdncia na Amrica Latina, ver ainda Wagner Pralon
Mancuso (2003) sobre o lobby dos construtores brasileiros para as concesses de servios pblicos; Marta Arretche (2002)
sobre a reforma de programas sociais; e Carlos Vasconcelos Rocha (2003) sobre a reforma da educao pblica em Minas
Gerais.

48
5. O mercado de trabalho da advocacia

Um documento apresentado pela OAB no X Encontro Brasileiro das

Faculdades de Direito, em 1981, apresentava um panorama do mercado de trabalho
da advocacia apontando um desequilbrio de excesso de oferta sobre a demanda,
com conseqncias sobre a qualidade dos servios profissionais e os padres
ticos, tanto nas relaes com os clientes como na concorrncia entre advogados
(Falco, 1984: 95). Por outro lado, os dados disponveis poca indicavam que:
Mesmo assim, em 1969, tnhamos nas faculdades de Direito no Brasil
60.525 estudantes. Dez anos depois, em 1979, tnhamos 127.414. Em dez
anos, dobrou a populao de estudantes de Direito nas faculdades. Em cada
dez universitrios que se formam no Brasil, hoje, um advogado. Estamos
assim diante de uma realidade contraditria: de um lado a Ordem dos
Advogados do Brasil afirmando existir saturao do mercado; de outro, os
dados indicando espantoso crescimento da oferta de advogados. Ser que
leis da economia de mercado no funcionam? Quem est certo? A Ordem,
ou os estudantes que buscam os cursos jurdicos e as faculdades que
proliferam? Como explicar este aparente paradoxo mercadolgico: o
crescimento de uma oferta para uma demanda que no existe? (Falco,
1984: 96).

Dados de uma pesquisa desenvolvida pelo Setor de Direito do Centro de

Pesquisas da Fundao Casa de Rui Barbosa indicavam duas tendncias do
mercado de trabalho da advocacia no final da dcada de 1970: o predomnio de
profissionais assalariados, em detrimento do exerccio liberal da advocacia, e a
expanso da oferta de empregos em empresas, e no em escritrios44.
Esses dois aspetos do mercado de trabalho no incio dos anos 80 o
assalariamento da profisso e a expanso dos cursos jurdicos despontam como
as principais vertentes do debate sobre o mercado profissional da advocacia em
todo o perodo abrangido pela presente pesquisa.
A constituio, pela OABSP, de um Grupo de Trabalho sobre Valorizao
Profissional e Mercado de Trabalho revela as preocupaes da entidade e seu
direcionamento para uma nova demanda de sua interveno no debate pblico:

44

Cf. Aurlio Wander Bastos. Advogados e mercado de trabalho. Artigo publicado em RA, ano I, n 2, 1980, p. 25.

49

Agora, no se trata somente de uma luta em prol da Justia, do Direito e da

Liberdade; mas tambm em prol de melhores condies de trabalho, por um
salrio mnimo que garanta a dignidade profissional da advocacia. A luta pela
criao de um piso salarial, pela ampliao do mercado de trabalho, pela
assistncia judiciria remunerada uma tarefa que se impe neste momento,
sem delongas. foroso reconhecer que estas tambm no so
reivindicaes recentes. H muito que deputados, juristas, senadores,
propugnam pela criao de lei regulamentadora da atividade do advogado.
Os anteprojetos de lei somam as dezenas. Infelizmente, todos, sem exceo,
tiveram o mesmo destino: os arquivos do Congresso Nacional. O fracasso
dessas tentativas no se deve apenas ao irrealismo dos anteprojetos, mas
sim, e sobretudo, ao fato de que foram forjados a partir dos gabinetes, ao
sabor dos oportunismos polticos, e no atravs da consulta exaustiva dos
interessados, do amplo debate entre os advogados, da mobilizao e da luta
at a sua concretizao em lei. No queremos incorrer no mesmo erro.
Inverteremos os caminhos. Primeiro a mobilizao, o debate, a luta. Depois a
elaborao tcnica do anteprojeto.

45

Em maro de 1982, o Grupo constitudo pela OABSP realizou o I Encontro de

Advogados Assalariados de So Paulo ENASP. Entre as resolues aprovadas
estavam o estabelecimento de piso salarial de seis vezes o maior salrio mnimo, e
de jornada de trabalho de quatro horas dirias; a garantia da independncia tcnica
do profissional face subordinao da relao de emprego; a exclusividade dos
honorrios para o advogado empregado, sem qualquer diviso com o empregador, e
o rateio de honorrios nos departamentos jurdicos de empresas; e a eleio de uma
comisso encarregada de mobilizar a classe para a criao de um sindicato dos
advogados apesar da proposta ter sido refutada no VIII Conferncia Nacional da
OAB, em 1980. Embora a participao no evento tenha sido considerada pequena
pelos organizadores, ao final daquele ano o Grupo de Trabalho estimava que a
participao dos assalariados na categoria j chagava a 50%46.
Em maro de 1983, o III Seminrio de Valorizao Profissional do Advogado,
realizado pela AASP, aprovou concluses referentes ao salrio mnimo profissional,
formulao de contratos de trabalho diferenciados e independncia tcnica dos
45

Cf. Estudo realizado pelo Grupo de Trabalho sobre Valorizao Profissional e Mercado de Trabalho constitudo pelos
advogados Jos Manuel de Aguiar Barros, Carlos Cardoso de Oliveira Jnior e Marco Vincio Petrelluzzi, sob a orientao da
Seccional Paulista da OAB. Publicado em JA, junho de 1981, p. 2.
46
Cf. O advogado hoje. Fim do profissional liberal? Matria publicada em ROABSP, novembro/dezembro de 1982, p. 20.

50
advogados empregados. Em outubro daquele ano, o Sindicato dos Advogados de
So Paulo que, fundado em 1952, existiu at sofrer interveno do regime militar
em 1964, e ter seu reconhecimento cassado em 1968 foi reativado, apesar da
medida sofrer a oposio de parte do Conselho Seccional, em geral sob argumentos
de que o Sindicato passaria a ser uma entidade paralela cuja existncia, alm de
apresentar o prejuzo de ser legalmente subordinada ao Ministrio do Trabalho,
poderia gerar um conflito de competncia. O presidente da OABSP Mrcio Thomaz
Bastos, contudo, apoiava a deciso, e vislumbrava os diferentes campos de atuao
das duas entidades:
A OAB tem alguma coisa de sindicato, embora no seja um sindicato. Alis,
o Sindicato dos Advogados de So Paulo j existiu, foi fechado de forma
arbitrria e entendo que deva ser reorganizado. A entidade sindical assumiria
em especial as reivindicaes econmicas da classe, ou melhor, de uma
classe que cada vez mais se torna uma categoria de assalariados. Podem
ocorrer conflitos entre o advogado empregador e o advogado empregado,
ambos filiados Ordem. No caso, a entidade capaz de vestir a camisa do
empregado com total iseno seria, de fato, o sindicato. Contudo, h um
amplo papel que compete OAB, inclusive em termos de luta econmica.
Hoje, por exemplo, estamos envolvidos na luta pelo salrio profissional do
advogado, pelo piso salarial que ainda inexiste para ns , contra a invaso
de nosso mercado de trabalho em certas reas.

47

A pauta de reivindicaes inicial do movimento se reproduziu nas resolues

e concluses de diversos encontros da advocacia paulista organizados pela OABSP
naquela dcada, como o II Encontro dos Advogados de So Paulo em 1984, o I
Congresso Estadual de Advogados e Estagirios Assalariados em 1987, repetidas
reunies de presidentes de subseces e, especialmente, na XX Reunio do
Colgio de Presidentes em 1992, quando se discutiu o projeto de lei n 2.938/92,
que instituiria o novo Estatuto da Advocacia. Entre as crticas apresentadas ao
projeto, destacam-se as dirigidas fixao do piso salarial pela OAB federal,
ignorando as realidades locais, e jornada de 20 horas semanais, cujos custos
justificariam o fim dos departamentos jurdicos das empresas.

47

Entrevista publicada em ROABSP, n 4, maio/junho de 1983, p. 26-8.

51
No final dos debates, a Comisso decidiu que o projeto do Novo Estatuto
deve receber emendas no plenrio da Cmara e do Senado para que sejam
sanadas as vrias impropriedades que podem prejudicar o exerccio da
profisso. ficou decidido tambm que, se essas emendas encontrarem
resistncia no encaminhamento ao Conselho Federal, devero ser enviadas
diretamente pela Seccional de So Paulo, ou por advogados signatrios do
pedido.

48

Apesar da fixao do piso salarial pela Justia do Trabalho ainda nos anos
1980, a maior parte das reivindicaes profissionais decorrentes do assalariamento
da profisso s foi contemplada com a aprovao o Estatuto da Advocacia, em
1994, que em seus artigos 19 e 20 estabelece, respectivamente, a fixao de salrio
mnimo por sentena normativa da Justia do Trabalho e o teto da jornada de
trabalho em 20 horas semanais49.
A questo do ensino, por outro lado, aparece com constncia no debate
interno da advocacia sobre seu mercado de trabalho em todo o perodo analisado.
De um lado, a proliferao das faculdades de direito condenada por introduzir um
grande contingente anual de novos bacharis no mercado; de outro, o baixo nvel
dos cursos tido como responsvel pela queda da qualidade tica e tcnica da
prestao profissional:
Em So Paulo Estado da Federao com maiores recursos financeiros e
humanos os efeitos foram duplicados. Por um lado, a crise financeira do
pas motivou a procura de novos centros, principalmente a cidade de So
Paulo, por sua grande atrao exercida sobre profissionais de outros
Estados. Por outro lado, a demanda interna das faculdades provocou o
aumento crucial de bacharis sem as mnimas condies de assumir a
responsabilidade inerente ao advogado. O resultado bem conhecido: so
55.000 advogados inscritos em So Paulo e igual nmero de bacharis
ocupando cargos aviltantes em todo tipo de atividade que se tenha
conhecimento.

48

50

Cf. XX Reunio discute Novo Estatuto. Matria publicada em JA, n 189/1992, p. 5.

Dados da OAB federal de 1996, citados por Bonelli, indicam um perfil da advocacia em mbito nacional diferente daquele
propagado pela advocacia paulista nos anos 80: de um total de 782 casos vlidos de uma amostra aleatria de 1.700
profissionais, em um universo de 400.000 advogados inscritos, 61% eram profissionais autnomos individuais, 10% eram
advogados autnomos associados a escritrio, 10% empregados no setor privado, 8% no setor pblico e 9% eram scios de
escritrios (2002: 63). Os momentos polticos em que as novas medidas sobre o mercado de trabalho dos advogados foram
adotadas atenuaram as possibilidades de clivagens e preservaram os elos entre os advogados. Tanto o assalariamento quanto
a advocacia preventiva expandiram-se, mas o exerccio liberal preservou o domnio da profisso. (idem: 62).
50
Cf. editorial publicado em JA, setembro de 1980, p. 2.
49

52

Segundo a OABSP, at 1964 havia apenas doze cursos de direito no estado

de So Paulo. Em 1982, a OABSP j tinha aproximadamente 60.000 advogados
inscritos em seus quadros, e contava 32 faculdades de direito em funcionamento no
estado51. No vestibular de 1989, foram abertas 10.461 vagas em cursos de direito,
sendo 450 na Universidade de So Paulo, 830 em instituies municipais de ensino
superior, e 9.180 em faculdades particulares, conforme se v na tabela 252. Em
1998, eram 131.848 profissionais inscritos e 62 instituies de ensino com cursos de
direito; ainda segundo a entidade, a maioria dessas instituies situava-se na capital
e em municpios prximos, sendo que pelo menos dezenove desses cursos foram
criados entre 1966 e 1980, e outras dezenove a partir daquele ano53. Em 2002,
estimava-se que o nmero de cursos jurdicos no estado j chegava a 18054.
Tabela 2: nmero de instituies de ensino superior e de vagas oferecidas
em cursos de direito no estado de So Paulo
(Brasil, 1989)
Categoria

Instituies

Vagas

Percentual

Estadual

450

4,3

Municipais

830

7,9

Particulares

36

9.181

87,7

Total

40

10.461

100

Fonte: Ministrio da Educao apud OABSP (1989)

Nesse aspecto, ganham destaque os mecanismos de controle da OABSP

sobre a entrada de novos profissionais no mercado de trabalho, mais
especificamente o Exame de Ordem. O Estatuto da Advocacia vigente at 1994
previa um sistema misto de admisso do bacharel em direito nos quadros da
advocacia; assim, o candidato a advogado poderia optar pela realizao de um
curso de estgio em dois anos, mantido por faculdades credenciadas ou pela prpria
OABSP, ou se submeter ao Exame de Ordem organizado pela entidade. Segundo o
presidente da Comisso Examinadora do Exame de Ordem da OABSP em 1982,
Marcelo Guimares da Rocha e Silva:

51

Cf. Presidente Castro Bigi condena a criao de novas faculdades de Direito. Nota publicada em JA, maio de 1982, p. 10.
Cf. Por ora, detida a nova enxurrada de vagas. Matria publicada em JA, maro de 1989, p. 16.
53
Cf. Aumento de escolas leva ao aviltamento do advogado. Matria publicada em JA, maro de 1998, p. 3.
54
Cf. Rui Celso Reali Fragoso. Parecer e Relatrio do Processo IASP 294/2002. Publicado em RIASP, n 10, julho a dezembro
de 2002, pp. 353-7.
52

53
(...) essa triagem uma necessidade imperiosa para evitar que no seio da
Ordem dos Advogados do Brasil existam pessoas despreparadas para o
exerccio de um nobre mister.
Liberar o ingresso nos quadros da Ordem para todos, mesmo para aqueles
que no tm condio mnima para o exerccio profissional, significaria um
desservio sociedade e uma mcula constante para toda a Classe dos
advogados.

55

As dificuldades de controle e fiscalizao do sistema misto fundamentaram a

reivindicao da advocacia no sentido de se instituir o Exame de Ordem como nico
mecanismo de ingresso na profisso, o que foi contemplado pelo Estatuto da
Advocacia de 1994. O primeiro exame realizado pela OABSP aps o fim dos cursos
de estgio ocorreu em 1996.
Alm do controle sobre o ingresso na profisso efetuado pela OABSP por
meio do exame, as entidades da advocacia paulista vm lanando mo de outros
instrumentos de modo a intervir na dinmica do mercado de trabalho no perodo. Em
primeiro lugar, e no que se refere especificamente ao ensino jurdico, desde 1995
prevista por lei a participao da OAB nos processos de abertura de novos cursos
(Bonelli, 2002), por meio da emisso de pareceres que, entretanto, no vinculam a
deciso final do Ministrio da Educao. Ainda assim, a entidade divulga
anualmente uma lista de faculdades recomendadas por ela. Dada a pouca eficcia
prtica desses mecanismos, assumem importncia as gestes polticas praticadas
pela OABSP e pelas demais entidades junto ao Governo Federal, no sentido de
barrar a expanso do ensino jurdico.
Em 1982, durante a IX Conferncia Nacional da OAB, o presidente da OABSP
Jos de Castro Bigi defendia a suspenso imediata dos procedimentos para a
autorizao para a abertura de novos cursos de direito no pas, como forma de
sanear o mercado de trabalho56. No final de 1988, a mobilizao da OABSP junto
ao Conselho Federal da entidade, ao Ministrio da Educao e ao Conselho Federal
de Educao conseguiu que o presidente da Repblica Jos Sarney editasse um
decreto prorrogando a proibio de abertura de novos cursos jurdicos, j
determinada anteriormente pelo decreto n 95.003/1987. Naquela mesma poca, a
OABSP articulava-se com a Associao Mdica Brasileira e a Associao Paulista
55
56

Cf. Exame de Ordem: rigidez ou despreparo?. Matria publicada em JA, maio/junho de 1983, p. 13.
Cf. Presidente Castro Bigi condena a criao de novas faculdades de Direito, op. cit.

54
de Medicina para a elaborao de um projeto de uma nova Lei de Diretrizes e Bases
da Educao. Segundo o ento presidente da OABSP Antnio Cludio Mariz de
Oliveira:
Quando se empenha para deter a enxurrada das novas vagas, arrastando a
incompreenso e a crtica dos que se sentem prejudicados em seus
interesses, a OAB-SP no est pensando seno em conseguir a boa
qualidade do ensino e, em conseqncia, preservar a dignidade e a eficcia
da profisso do advogado.

57

Em 1999, tambm por iniciativa da OABSP, a OAB federal encaminhou ao

Ministrio da Educao denncia de abertura de cursos de direito irregulares no
estado; neste mesmo ano, a OABSP chegou a propor medidas judiciais contra a
realizao de vestibulares e o funcionamento de cursos irregulares. J em 2002, o
IASP aprovou parecer58 de um de seus scios que, alm de valorizar a atuao da
Comisso Especial de Ensino Jurdico da OABSP na rejeio de grande parte dos
cursos propostos quinze dos dezesseis apresentados naquele ano ,
recomendava a emisso, pelo Instituto, de nota de repdio ao Parecer 146/2002, da
Cmara de Ensino Superior do Conselho Nacional de Educao, que propunha
reduzir a carga curricular dos cursos de direito:
Se hoje j h discrepncia de nvel entre as instituies, com o fim do
currculo mnimo para os cursos de graduao tambm se estar acabando
com a igualdade de oportunidades para os bacharis de Direito do Pas. A
dimenso da crise do ensino pode ser mensurada pelo recente caso de um
candidato analfabeto aprovado em processo de seleo vestibular para
Direito, no final do ano passado.
A flexibilidade pode agravar esse quadro, j que abreviado de 5 para 3 anos,
o que, certamente, contribuir ainda mais para a queda de padro dos
formandos, que estaro desabilitados a exercer plenamente a Advocacia. O
ritmo de deteriorizao do ensino jurdico no Pas nos deixa antever, para o
futuro prximo, menor rigor no credenciamento e avaliao dos Cursos de
Direito do Pas por parte do Ministrio da Educao.

57

Cf. Por ora, detida a nova enxurrada de vagas, op. cit.

55
Mais recentemente, em fevereiro de 2004, as gestes da OAB federal junto
ao governo federal conseguiram a suspenso, por noventa dias, da abertura de
novos cursos de direito pelo Ministrio da Educao MEC; os fundamentos da
reivindicao da OAB estavam, mais uma vez, nos altos ndices de reprovao de
candidatos nos exames estaduais de Ordem, bem como nos seus prprios
mecanismos de aprovao e recomendao de cursos jurdicos que reprovou 124
dos 176 cursos avaliados em 21 unidades da federao, alm de ter emitido, no ano
de 2003, parecer favorvel abertura de apenas oito dos setenta aprovados pelo
MEC59.
A medida foi comemorada por Luiz Flvio Borges DUrso, presidente da
OAB-SP, que tem como compromisso de campanha e, portanto, como um
dos pilares bsicos de sua poltica a luta pela qualidade do ensino jurdico.
Para ele, a valorizao da advocacia d-se pela recuperao do mercado de
trabalho e pela defesa intransigente das prerrogativas. E a recuperao do
mercado de trabalho deve dar-se em trs frentes: exigncia da presena do
advogado em todos os tipos de processos; descoberta e divulgao de novos
nichos de atuao; e pela melhoria da qualidade do ensino jurdico, afirma.

60

Alm dessas iniciativas voltadas para a conteno da entrada de novos

advogados no mercado de trabalho, e na medida em que as preocupaes com a
precariedade da situao jurdica dos advogados empregados parecem ter se
tornado mais brandas aps o Estatuto de 2004, as entidades da advocacia tm
adotado uma srie de outras iniciativas para o saneamento desse mercado, a
reduo dos custos da insero do bacharel j aprovado no exame de Ordem, e a
reduo dos efeitos decorrentes da abundncia de advogados, especialmente no
que se refere alegada queda da qualidade tica e tcnica dos servios
profissionais. A busca de sadas profissionais por meio de novos campos de atuao
se junta s reaes da advocacia no sentido de restringir o exerccio de certas
prticas aos advogados devidamente habilitados, conforme j demonstrado por
Bonelli (2002) no que se refere s atividades de consultoria jurdica, e mais
recentemente, tambm no que diz respeito entrada de escritrios estrangeiros de
58

Rui Celso Reali Fragoso. Parecer e Relatrio do Processo IASP 294/2002, op. cit.
Cf. MEC intensifica combate proliferao de cursos de Direito. Matria publicada em JA, maro de 2004. Verso
eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br/jornal, ltimo acesso em 20/11/2005.
60
Idem.
59

56
advocacia no mercado nacional. Nesse sentido, destacam-se, em primeiro lugar, o
controle exercido pelo Tribunal de tica e Disciplina da OABSP, bem como as
comisses temticas organizadas pela entidade para a valorizao profissional, a
situao do advogado empregado, do jovem advogado e das sociedades de
advogados. A OABSP mantm tambm uma Escola Superior da Advocacia e um
servio de colocao profissional. A AASP e o IASP, por sua vez, alm de manterem
publicaes fortemente preocupadas com o aprimoramento profissional, oferecem
constantemente cursos de atualizao em diferentes reas do direito. Por fim, o
SASP, alm de fornecer cursos de atualizao, mantm um curso preparatrio para
o exame de Ordem. Segundo o presidente da OABSP em 2001, Carlos Miguel Aidar:

A internacionalizao do Direito e os acessos proporcionados pela Internet

levam abertura de novos ramos da advocacia, decorrentes das relaes
internacionais, interpessoais, interbancrias e intercorporativas. Entre eles, o
Direito Martimo, Bancrio, Desportivo, Ambiental, Eleitoral, Areo, e o
Biodireito. So, sem dvida, ramos em que h amplo espao para o
advogado exercer seu mister e ainda pouco explorados. Em resumo, vejo
uma grande perspectiva para os advogados.

De qualquer forma, importante observar que as tendncias de saturao do

mercado apontadas desde o incio da dcada de 1980 parecem se manter ainda
hoje. Segundo dados do Censo Educao Superior (INEP, 2004), do total de vagas
oferecidas em vestibulares e outros processos seletivos61 no ano de 2003, incluindo
instituies pblicas e privadas, os cursos de direito ofereceram 9,88% delas, foram
responsveis por 12,84% dos candidatos inscritos, e por 11,11% dos aprovados
(Tabela 3):

61

Avaliao seriada no ensino mdio, avaliao de desempenho no Exame Nacional do Ensino Mdio - ENEM e outros tipos
mais especficos de seleo (INEP, 2003).

57

Tabela 3: vagas oferecidas, candidatos inscritos e aprovados em vestibulares e outros

processos seletivos nos cursos de direito
(Brasil, 2003).

Direito

Vagas

Candidatos inscritos

Aprovados

Vestibulares

183.509

593.451

130.577

Outros processos seletivos

14.479

35.806

9.839

Total em vestibulares e outros processos seletivos

197.988

629.257

140.416

1.822.244

4.579.675

1.163.892

Vestibulares
Total

Outros processos seletivos

Total em vestibulares e processos seletivos

180.489

320.348

99.062

2.002.733

4.900.023

1.262.954

9,88%

12,84%

11,11%

Percentual da participao dos cursos de direito

Fonte: INEP (2003).

No mesmo ano, os cursos de direito foram responsveis por 13,1% do

nmero total de matrculas e por 12,2% do nmero total de concluintes, atrs apenas
dos cursos de administrao (Tabela 4):
Tabela 4: freqncia e percentual de matrculas e concluintes em cursos de direito
(Brasil, 2003).
Matrculas
Freqncia
Direito
Total

Percentual

Concluintes
Freqncia

Percentual

508.424

13,1

64.413

12,2

3.887.022

100,0

528.223

100,0

Fonte: INEP (2003).

A tabela 5 indica uma concentrao dos cursos de direito nas instituies

privadas (83,94%), justamente o setor que mais cresce na expanso de vagas no
ensino superior (Grfico 1)62.

Tabela 5: nmero de cursos de direito por categoria administrativa

(Brasil, 2003).
Pblicas
Federal

Privadas
Estadual

Municipal

Particular

Total
Comunitrias
Confessionais
Filantrpicas

Direito

56

39

18

359

232

704

Total

2.392

2.788

482

6.404

4.387

16.453

Fonte: INEP (2003).

62

Segundo Carlos Benedito Martins, a expanso do ensino superior brasileiro no perodo de 1994 a 1998 apresentou taxa
mdia de crescimento de 7% ao ano, sendo que a setor privado foi o grande responsvel pela dinmica verificada. Esse
segmento, principalmente o integrado pelas instituies laicas, continuar tendo uma participao destacada nesse processo,
pelo agudo senso de oportunidade e pela sensibilidade empresarial nas demandas escolares e profissionais do pblico que
almeja ingressar no ensino de graduao. (Martins, 2000: 57).

58

Grfico 1: evoluo do nmero de cursos, por categoria administrativa

(Brasil 1993-2003).

1995

1996

1997

1998

Pblic
a

1999

2000

2001

2002

2003

Privad
Total
a
Fonte: INEP (2003).

Como se viu, o passo seguinte na trajetria do bacharel em direito que quer

exercer a advocacia a aprovao no exame de Ordem, requisito fundamental para
a prtica profissional. Dados divulgados pela OABSP revelam ndices cada vez
menores de aprovao no exame (Tabela 6)63.
Tabela 6: inscritos e aprovados nos exames de Ordem no estado de So Paulo
(Brasil, 2001-2004).
Ano

2001

2002

2003

2004

2005

Exame

116

117

118

119

120

121

122

123

124

125

126

Inscritos

20.854

14.427

12.789

27.566

19.158

15.714

29.733

21.774

19.660

27.724

Aprovados

6.183

3.025

2.233

4.941

4.986

4.315

7.487

2.888

1.686

5.727

1.450

Percentual

29,64

20,96

17,46

17,92

26,02

27,45

25,18

13,21

8,57

20,65

7,16

21.132

Fonte: OAB/SP (2005) e OAB/SP apud Consultor Jurdico (2004).

Entretanto, apesar da queda vertiginosa dos ndices de aprovao nos

exames de Ordem, So Paulo abriga a atividade profissional de 34,7% dos
advogados atuantes no pas ao passo que representa 21,8% da populao
63

Apenas para efeito de comparao, os ndices de aprovao em Exames de Ordem em outros estados no ano de 2004
foram: 39% no Amazonas; 50,36% na Bahia; 45,23% no Distrito Federal; 24% em Gois; 21% em Mato Grosso; 32% em Mato
Grosso do Sul; 30% no Par; 25,5% na Paraba; 14% no Paran; 31% no Rio Grande do Norte; 52,9% no Rio Grande do Sul;
12,77% em Santa Catarina; e 21% no Tocantins (Consultor Jurdico, 2004).

59
brasileira (Tabela 7). A relao dada pelo nmero de advogados para 100.000
habitantes d uma medida da disponibilidade de profissionais em relao s
demandas, reais ou potenciais, surgidas da conflituosidade social: neste sentido, o
estado de So Paulo, objeto desta investigao, apresenta uma das maiores
propores (434,16 advogados para 100.000 habitantes), menor apenas que as
apresentadas por Rio de Janeiro (575,14) e Distrito Federal (560,61), mas
sensivelmente maior que a menor relao subseqente (Rio Grande do Sul, com
352,43 advogados para 100.000 habitantes) e que a relao em nvel nacional
(272,69).
Tabela 7: populao, distribuio, percentual e nmero de advogados para 100.000 habitantes,
por unidade da federao, em ordem decrescente
(Brasil, 2005).
UF

Populao (*)

Advogados (**)

Percentual

Advogados para 100.000 habitantes

RJ

14.391.282

82.771

17,8

575,1

DF

2.051.146

11.449

2,4

560,6

SP

37.032.403

160.780

34,7

434,1

RS

10.187.798

35.905

7,7

352,4

MS

2.078.001

5.728

1,2

275,6

PR

9.563.458

24.239

5,2

253,4

MG

17.891.494

42.922

9,2

239,9

GO

5.003.228

11.466

2,4

229,1

SC

5.356.360

11.762

2,5

219,5

AC

557.526

1.194

0,2

214,1

ES

3.097.232

5.649

1,2

182,3

MT

2.504.353

4.463

0,9

178,2

PE

7.918.344

11.726

2,5

148,0

TO

1.157.098

1.649

0,3

142,5
138,3

RO

1.379.787

1.909

0,4

PB

3.443.825

4.751

1,0

137,9

AP

477.032

644

0,1

135,0

RN

2.776.782

3.709

0,8

133,5

AL

2.822.621

3.542

0,7

125,4

RR

324.397

396

0,0008

122,0

SE

1.784.475

2.047

0,4

114,7

CE

7.430.661

8.197

1,7

110,3

PA

6.192.307

6.429

1,3

103,8

AM

2.812.557

2.466

0,5

87,6

BA

13.070.250

11.400

2,4

87,2

PI

2.843.278

2.348

0,5

82,5

MA

5.651.475

3.485

0,7

61,6

169.799.170

463.026

100

272,6

Brasil

Fonte: OAB/IBGE (2005).

(*) De acordo com o Censo Demogrfico de 2000 (IBGE, 2005).
(**) Atualizado at 18/05/2005 (OAB, 2005).

60

Esse esboo do mercado de servios advocatcios revela presses pela

entrada de novos profissionais, representada pela significativa participao dos
cursos de direito no nmero de matrculas e concluintes no ensino superior, e
acentuada pela tendncia de expanso do ensino superior privado, setor que
concentra a grande maioria dos cursos jurdicos. O exame de Ordem tem
representado considervel barreira ao ingresso de novos advogados no mercado
paulista, que, muito embora, detm pouco mais de um tero dos profissionais do
pas, e uma das maiores relaes existentes entre o nmero de advogados atuantes
e a populao residente.
O quadro brevemente traado, se no era o objetivo principal da investigao,
traz implicaes para o teste da hiptese deste estudo. Afinal, se as falhas do
mercado de servios jurdicos, que comprometem o acesso justia, podem
justificar a maior participao da advocacia no sentido de supri-las (Economides,
1999), por outro lado pode tambm um cenrio de saturao do mercado de
trabalho fundamentar uma reao da advocacia em sentido contrrio. Destaque-se,
nesse sentido, a preocupao das entidades profissionais com o mercado de
trabalho da advocacia, mais do que com um mercado de servios legais, o que
muito provavelmente seja devido ao processo de assalariamento da profisso, que
de certa forma descaracterizou-a como exerccio liberal de prestao autnoma de
servios. Em outras palavras, uma segunda hiptese subsidiria desta investigao
pode ser a de que, buscando garantir seu controle sobre um mercado de servios
saturado, a advocacia privada tende a valorizar seu papel na administrao da
justia, resistindo a iniciativas que caminhem no sentido de diminuir a dependncia
das opes de mercado de servios legais, ou que incentivem os mecanismos
alternativos de soluo de conflitos.

61

6. O debate sobre acesso justia no interior da advocacia paulista

Passa-se, nesse ponto, a descrever os temas que compuseram o debate

sobre o acesso justia no interior da advocacia paulista no perodo analisado,
destacando-se em especial a maneira pela qual eles eventualmente se reverteram
em intervenes das entidades da classe em questes especficas. A classificao
das informaes coletadas atentou no apenas para a relao explcita entre os
temas que surgiram e a questo do acesso justia, mas tambm para a relao
substantiva muitas vezes camuflada no debate concreto, mas avaliada a partir dos
referenciais tericos que orientam esse trabalho que os temas abordados
aparentavam ter com o problema do acesso.

6.1. Os custos do processo e o aparelhamento do Judicirio

Segundo Sousa Santos (1989), se os custos de uma ao judicial so

capazes de afetar, em tese, o acesso dos cidados em geral justia, as relaes
entre o custo da litigncia e o valor da causa, de um lado, e entre a resultante dessa
relao e o tempo do processo, por outro, tendem a afetar mais gravosamente os
cidados das classes com menores nveis de renda, num fenmeno que ele
identifica como tripla vitimizao:
que so eles fundamentalmente os protagonistas e os interessados nas
aes de menor valor e nessas aes que a justia proporcionalmente
mais cara, o que configura um fenmeno da dupla vitimizao das classes
populares face administrao da justia.
De fato, verificou-se que essa vitimizao tripla na medida em que um dos
outros obstculos investigados, a lentido dos processos, pode ser
facilmente

convertido

num

custo

econmico

adicional

este

proporcionalmente mais gravoso para os cidados de menos recursos.

(1989: 46-7).

Nesse sentido, os chamados obstculos econmicos aparecem com destaque

no tratamento dado pela advocacia paulista ao problema do acesso justia. Nota

62
da Reunio de Presidentes de Subseces da OABSP em maio de 1981 afirmava as
preocupaes da entidade ante as crescentes dificuldades para obteno da
prestao jurisdicional, especialmente quanto ao represamento de processos e o
estreitamento causado pelas elevadas taxas judicirias64. Para estudantes de direito
reunidos no I Seminrio do Ensino Jurdico do Estado de So Paulo, organizado
pela Unio Nacional dos Estudantes com patrocnio da OABSP, a elevao das
custas judiciais, na medida em que restringe o acesso ao Judicirio, contribua
tambm para a reduo do mercado de trabalho da advocacia65.
A discusso sobre a natureza jurdica das custas judiciais e extrajudiciais
aquelas pagas pelos servios prestados por cartrios de protestos, de notas, de
registro de pessoas naturais e jurdicas, e de registro de imveis fez com que a
OABSP conseguisse a declarao de inconstitucionalidade, pelo Supremo Tribunal
Federal STF, do decreto n 16.685/1981, que expedido pelo governo estadual,
elevava o valor de taxas, custas e emolumentos judiciais e extrajudiciais no estado.
A atuao da OABSP diferenciou-se de outras seccionais na medida em que, ao
contrrio daquelas que sustentavam juridicamente a mera incompetncia dos
estados, face Unio, em fixar seus valores, a representao feita pela entidade
paulista questionava a prpria natureza jurdica das custas judiciais e extrajudiciais.
Em breve sntese, possvel dizer que o entendimento exposto pela OABSP e
acolhido pelo STF defendia a natureza das custas como tributos, na espcie de
taxas, o que imporia ao estado, obrigatoriamente, sua fixao em lei estadual e
no em decreto expedido pelo Executivo , e anterioridade mnima de um exerccio
fiscal para a aplicao de eventuais elevaes de valores66.
Em 1985, a OABSP manifestou apoio a um projeto de lei, elaborado pelo
Tribunal de Justia de So Paulo TJSP e encaminhado ao governo do estado, que
previa, entre outros itens, a instituio de uma taxa nica de 1% sobre o valor da
causa, que paga no incio da ao, cobriria todos os atos processuais e servios
cartorrios, com exceo da extrao de certides e o traslado de processos; e a
iseno para causas criminais, da jurisdio especial de menores, de acidente de
trabalho, de mandado de segurana, que discutissem estado ou capacidade jurdica
de pessoas, e as de penso alimentcia de valor no superior a dois salrios

64

Publicada em JA, maio de 1981, p. 6.

Cf. resoluo aprovada pelo grupo de trabalho sobre mercado de trabalho, publicada em JA, julho de 1981, p. 9.
66
Cf. Sobre as custas judiciais e extra-judiciais. Nota publicada em JA, agosto/setembro de 1984, p. 3.
65

63
mnimos mensais. Segundo o ento presidente do TJSP Bruno Affonso de Andr, a
regulamentao proposta tinha por objetivo uma reformulao do sistema para
efetiva reduo das despesas judiciais e de custos mais equnimes dos atos
extrajudiciais, de modo a propiciar ao estado dar um grande passo, que muito
facilitar o acesso ao servio judicirio.67
Em 1997, a OABSP mobilizou-se junto aos deputados estaduais no sentido
de conseguir a rejeio, na Assemblia Legislativa, do projeto de lei n 478/1996 que
aumentava de 3 para at 10% o recolhimento de custas sobre o valor de causas
cveis. O ofcio encaminhado aos parlamentares, e subscrito pelo presidente da
OABSP Guido de Andrade, afirmava que o projeto:
(...) distancia ainda mais a populao do Judicirio, ao multiplicar os
percentuais correspondentes taxa judiciria. A Lei de Custas, alterada pelo
projeto em questo, prejudicar exatamente aquelas pessoas que mais
precisam da Justia. E no h qualquer fundamento na alegao de que
vigora defasagem na taxa judiciria atualmente cobrada, uma vez que os
valores so fixados em percentuais, o que implica a sua automtica e
permanente atualizao.

68

As discusses em torno das custas se repetiram sempre que o estado

pretendia reajust-las, editando nova lei de custas. A lei atualmente vigente foi
publicada em dezembro de 2003, e justificou um pedido, por parte da OABSP, para
que o Conselho Federal, titular legal de capacidade postulatria, interpusesse uma
ao direta de inconstitucionalidade ADIN, alegando a desproporcionalidade do
aumento. Segundo o presidente da seccional paulista Luis Flvio Borges DUrso:
"A lei paulista teve um aumento desproporcional de at 3.023% sobre as
causas de menor valor, prejudicando as camadas mais pobres da populao,
o pequeno comerciante, os prestadores de servio e os microempresrios,
atentando contra o direito fundamental da populao de acesso Justia e o
devido processo legal"

67

69

Cf. Ofcio G-1.626, do TJSP, publicado na ntegra, juntamente com o projeto de lei em questo, em JA, setembro de 1985,
p. 3. A ampliao do acesso justia aparece expressamente na ementa da lei proposta, com um de seus objetivos.
68
Cf. Lei de Custas. Nota publicada em JA, maro de 1997, p. 11.
69
Cf. Ordem encaminha pedido de Adin contra aumento das taxas judicirias. Nota publicada em JA, janeiro de 2004-B.
Verso eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo acesso em 14/11/2005.

64
Observou-se, porm, que o tratamento dado pela advocacia paulista
questo das custas judiciais muitas vezes fazia referncia a outro tema
constantemente associado por ela ampliao do acesso justia: o aparelhamento
humano e material do Poder Judicirio e o exerccio de sua autonomia financeira e
administrativa:
Os advogados, por sua corporao e por suas associaes de classe a
Ordem, o Instituto e a Associao dos Advogados tm manifestado a
Vossa Excelncia sua grave preocupao pelo desaparelhamento dos
rgos judicirios de primeira instncia. Reconhecem eles os esforos
desenvolvidos pelos dirigentes do Poder Judicirio Paulista para a soluo de
problemas de base, que, muitas vezes, no podem dirimir ante a carncia de
recursos financeiros, obtidos como migalhas que o Poder Executivo concede
avaramente ao Poder Judicirio.
preciso que se d, Justia de nossa terra, a importncia que merece, e
os recursos de que necessita para sua eficaz distribuio. Somente a
autonomia financeira do Poder Judicirio pode dar-lhe a independncia
necessria ao exerccio dos seus mais dignificantes misteres.

70

Tem os advogados procurado demonstrar ao Poder Executivo que investir

na administrao da Justia investir na paz social, supremo bem do
homem. Justia eficiente e acessvel ao povo to importante quanto
estradas, postos de sade, escolas e alimentao.
Investir na Justia criar condies para a sociedade democrtica e
socialmente justa. Por isso repisamos neste ano que se inicia a necessidade
de que em uma nova Constituio se d ao Judicirio efetiva autonomia
financeira atravs da cobrana e do manejo das custas e emolumentos
judiciais e de outros recursos que seriam colocados sua disposio, sem a
interferncia do Poder Executivo.

71

A defesa do aparelhamento material e da autonomia da organizao judiciria

feita pela advocacia nos anos 1980 caracteriza-se por manifestaes de
solidariedade da OABSP em relao ao Judicirio, associadas por sua vez s
crticas da entidade ao Executivo. Tais crticas tiveram por foco especfico, alm da
questo das custas j mencionada, a reforma da segunda instncia do Judicirio,
70

Cf. discurso proferido pelo presidente da OABSP Mrio Srgio Duarte Gara na sesso de abertura do Ano Judicirio de
1980, publicado em JA, fevereiro de 1980, p. 5.

65
promovida pela Lei Orgnica da Magistratura de 197972, e que ampliou o nmero de
desembargadores do TJSP; apesar disso, no se pode dissoci-las da atuao mais
ampla da OABSP na oposio democrtica ao Estado autoritrio-burocrtico (Vianna
e outros, 1999).
(...) no houve (...) nenhuma reforma judiciria, mas to somente um arranjo
casustico dirigido apenas e to somente segunda instncia, no nosso
modo de ver, como o fecho final das salvaguardas criadas, em troca de
trmino dos atos de exceo.
(...) No que nos concerne, a reforma imposta, no sistema de sempre,
decidida por poucos para o acatamento de todos, lavrou a terra de profundos
sulcos. A infra-estrutura j antes sobrecarregada, mas organizada, range e
geme agora debaixo de terrvel carga, mal pensada, mal distribuda e at
mesmo inoportuna e improdutiva.
(...) Mas o mais grave, de profunda gravidade, que a justia de primeira
instncia (aquela que o povo mais conhece), base que sustenta toda a
pirmide do judicirio, no foi aquinhoada pela famosa reforma e continua a
ver, a sentir, cotidianamente, aumentarem as trincas e fissuras em suas
paredes.

73

Em visita reunio do Conselho Seccional da OABSP no incio de 1982, o

presidente da Associao Nacional de Magistrados, desembargador Sidney
Sanches pediu a composio de uma comisso de juzes e advogados que
elaborasse um projeto comum de reforma do Judicirio:
Para o presidente da Associao Nacional dos Magistrados, uma unio dos
advogados, que podem falar vontade, com os juzes que no podem falar
seria muito proveitosa para a reforma da Justia.

74

Em setembro de 1982, a OABSP manifestou apoio a um projeto de reforma

do Judicirio na capital do estado com foco na primeira instncia, apresentado ao
Conselho Seccional pelo desembargador do TJSP Bruno Affonso de Andr, e que

71

Cf. discurso proferido pelo presidente da OABSP Jos de Castro Bigi na sesso de abertura do Ano Judicirio de 1982,
publicado em JA, fevereiro de 1982, p. 6.
72
Lei complementar n 035/1979.
73
Cf. discurso proferido pelo vice-presidente da OABSP Jos de Castro Bigi na sesso de abertura do Ano Judicirio de 1980,
publicado em JA, fevereiro de 1980, p. 7.
74
Cf. Desembargador quer autonomia financeira da Justia e pede ajuda aos advogados. Matria publicada em JA, maro de
1982, p. 3.

66
previa a ampliao do quadro de juzes e a descentralizao geogrfica dos servios
judiciais como forma de ampliao do acesso da populao justia:
Bruno Affonso de Andr finalizou dizendo que a racionalizao dos Foros
Distritais medida evidente para facilitar o acesso Justia para a populao
e para o advogado. Isso o que interessa a todos ns; por isso me encorajei
a transmitir este esboo Ordem dos Advogados do Brasil.

75

O discurso do presidente da OABSP Mrcio Thomaz Bastos na sesso de

abertura

do Ano Judicirio de 198476 d a dimenso da reciprocidade das

relaes entre advocacia e Judicirio que se manifestava nas propostas de reforma

e na defesa da autonomia da justia paulista:
Por outro lado, importante ressaltar a inabalvel confiana e renovada
admirao que depositamos no Poder Judicirio paulista, que juntamente
conosco e com o Ministrio Pblico, a quem tambm testemunhamos
respeito, constitui o instrumento de ministrao da Justia em nosso Estado.
Sabemos todos como difcil esse mister: (...) Junte-se a isso as to
proclamadas deficincias materiais da estrutura judiciria, a falta de
autonomia oramentria, crescimento desmedido e incontrolado das
populaes a quem se deve a prestao jurisdicional, tudo sobre o cenrio
econmico e institucional da maior crise que a Nao brasileira j viveu, e
teremos o quadro quase inteiro de nossas dificuldades.
(...) E, para ns advogados, importante ressaltar o trabalho que vem sendo
desenvolvido pelo Egrgio Conselho Superior da Magistratura. A reforma
judiciria da Capital exemplo marcante de como se pode viver com
serenidade o problema da Justia. De outra parte, a infatigvel e constante
ateno que a nossa classe vem recebendo dos eminentes integrantes
daquele Conselho, extremamente atentos s nossas dificuldades e
inquietaes, so o testemunho de que o Tribunal de Justia de So Paulo
tem conscincia do papel que exercido pelos advogados na tarefa urgente
da distribuio da justia.

A reivindicao da autonomia do Judicirio, inclusive como condio para seu

aparelhamento material e humano, repetiu-se em diversos encontros da advocacia
paulista na dcada de 1980. A Constituio de 1988, ao passo que garantiu
75

Cf. Reforma do Judicirio na Capital. Matria publicada em JA, outubro de 1982, p. 3.

67
formalmente a autonomia da organizao judiciria, parece ter representado um
ponto de mudana nas relaes entre a advocacia e o Judicirio, e de um certo
descolamento de suas reivindicaes especficas. At certo ponto, possvel dizer
que tal fato seja devido ao desaparecimento do objeto a falta de autonomia do
Judicirio e do destinatrio da crtica que os unia o Executivo autoritrio. Isso
no impediu, contudo, que as demandas da advocacia pelo aparelhamento material,
e at mesmo por uma reforma ampla do Judicirio como condies para a
ampliao do acesso se mantivessem mesmo aps 1988.
A greve dos servidores da justia no estado em 1990 motivou a interveno
da OABSP no sentido de mediar as negociaes entre os funcionrios, o TJSP, o
Executivo e o Legislativo. Alm de conseguir a manuteno do funcionamento
mnimo de servios judicirios, por meio de planto para casos urgentes e devoluo
de prazos processuais vencidos durante a paralisao medidas de interesse
imediato dos advogados , a OABSP dirigiu suas crticas ao Executivo e ao
Legislativo, responsveis pela elaborao do oramento do estado, mas tambm ao
isolamento do Judicirio. Em editorial77, o presidente da OABSP poca, Jos de
Castro Bigi, reivindicava a efetivao da autonomia garantida pela Constituio ao
Judicirio, e ressaltava o papel da advocacia na sua conquista:
O resultado de no expor claramente seus problemas e no divulgar
adequadamente sua ao que o Judicirio se v com freqncia acusado
de lentido e de no punir como deve os criminosos. Ora, o Judicirio lento
por no ter recursos para ser gil e, quanto punio, ele age de acordo com
as regras traadas pelo legislador. Infelizmente, por causa dessa mesma
postura de excessivas discrio e cautela, o Judicirio demorou muito a
reivindicar aquilo que, no entanto, um elemento fundamental para a sua
total reformulao e revitalizao a chamada autonomia ou independncia
financeira. Ela s chegou agora pela Constituio federal em seu artigo 99 e
pela Constituio estadual em seu artigo 55. Alis, a propsito, preciso que
se diga que foram os advogados os maiores artfices e defensores dessa
autonomia, que pelo menos j se encontra consagrada no texto
constitucional. Ns advogados lutamos por isso talvez at mais do que os
prprios juzes.

76
77

Publicado em JA, janeiro de 1984, p. 7.

Publicado em JA, n 172, julho/agosto de 1990, p. 4.

68
Movimentos grevistas dos servidores da justia repetiram-se em 1991, 1993 e
em 2001, quando o panorama de crise estrutural da justia paulista veio a agravarse com a edio da Lei de Responsabilidade Fiscal78 no ano anterior, que em seus
artigos 19 e 20 estipulava para o Judicirio o teto de 6% para gastos com pessoal,
incluindo inativos. A reivindicao do ento presidente do TJSP Mrcio Martins
Bonilha pela flexibilizao deste ponto da lei foi encampada pelo deputado federal
do PMDB/SP Milton Monti que apresentou projeto aumentando aquele percentual
e excluindo os inativos , no que foram apoiados pela OABSP e pela AASP. Alm
disso, a OABSP designou o conselheiro Mrcio Cammarosano para preparar um
estudo sobre a viabilidade de uma ao direta de inconstitucionalidade ADIN
contra aqueles pontos da LRF, sob a alegao de que a determinao do percentual
destinado ao Judicirio pelo Executivo feria a separao de poderes; a proposta de
interposio de uma ADIN, contudo, foi afastada pelo Conselho Federal da OAB,
titular legal da capacidade postulatria da medida judicial, que argumentou j
existirem outras aes sobre o mesmo tema tramitando no STF.
Por sua vez, a greve de 2004, considerada a mais longa da histria do
Judicirio paulista, durou 91 dias e suscitou uma reao por parte das entidades da
advocacia paulista que excedeu o papel tradicionalmente assumido pela OABSP de
mediao das negociaes, mantido nesse episdio. A OABSP chegou mesmo a
conseguir que a Justia Federal impusesse s entidades do movimento grevista
multa diria caso no fossem retomados 60% dos servios judicirios. Alm disso,
ao lado da AASP e do IASP, liderou um ato por Justia J e lanou um manifesto
subscrito por 23 entidades da sociedade civil dentre as quais destacam-se a
Federao das Indstrias e a Associao Comercial do Estado de So Paulo ,
pedindo a retomada do funcionamento dos servios judicirios em face,
principalmente, das dificuldades encontradas pela populao para o aceso justia,
do acmulo de 12 milhes de processos e da situao tida como juridicamente
abusiva, na medida em que no se encontrava regulamentado o direito de greve dos
servidores judicirios. O SASP manteve apoio paralisao dos servidores,
afirmando a prevalncia do direito constitucional de greve e classificando a adoo
de medidas judiciais como tentativa de criminalizao do movimento dos

78

Lei complementar n 101/2000.

69
trabalhadores do judicirio79. Os prejuzos para os advogados tambm foram
apontados pelos defensores do fim da greve. Segundo o presidente da OABSP Luis
Flvio Borges DUrso:
Todas as consideraes, pleitos e argumentos dos servidores so justos,
mas a greve, pelos danos que gera ao andamento dos processos, ao direito
dos cidados e ao exerccio da advocacia, intolervel. Procuramos um
entendimento entre os servidores da Justia, o Tribunal de Justia e o
governo do Estado, e instamos os grevistas a voltarem ao trabalho
continuando todos na mesa de negociao mas no obtivemos sucesso.
Demonstramos que a greve inaceitvel porque seus efeitos recaem sobre o
cidado comum.

80

Embora mantidas as crticas ao Executivo e as manifestaes pontuais de

solidariedade ao Judicirio, as demandas da OABSP pelo reforo material da
organizao judiciria passaram a acompanhar as reivindicaes da entidade por
mecanismos de controle daquele poder. Em debate organizado pela OABSP em
julho de 1993 sobre o controle externo do Judicirio, o ex-presidente da OABSP e
ento presidente do Conselho Federal Jos Roberto Batochio, sintetizou a posio
da entidade em torno de trs pontos aparelhamento, controle e acesso:
O Judicirio o nico Poder que no incorporou aos seus servios a
tecnologia disponvel. Atualmente, ele tem sido o primo pobre dos outros
poderes. Isso tudo para que a Justia deixe de ser lenta e paquidrmica.
Porm, junto com esses recursos, ns tambm queremos um rgo
fiscalizador. No queremos, absolutamente, interferir na atuao jurisdicional
dos juzes nos tribunais, porque essa atividade intocvel. Agora, em
relao aos atos administrativos, o controle deve vir at como um
aperfeioamento, pois o Poder Judicirio no existe para os juzes, mas sim
para o povo.

81

Na fase final de tramitao da reforma do Judicirio no Congresso Nacional, a

OABSP manifestou-se favorvel ao controle externo praticado pelo Conselho
79

Cf. Todo apoio aos servidores do judicirio. Editorial publicado em VA, setembro/outubro de 2004. Verso eletrnica
disponvel em http://www.sasp.org.br/jornal_set_out_04/editorial.htm. ltimo acesso em 10/11/2005.
80
Cf. A greve intolervel. Editorial publicado em JA, agosto de 2004. Verso eletrnica disponvel em
http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo acesso em 14/11/2005.
81
Cf. Controle externo: a busca da eficincia. Matria publicada em JA, n 195/1993, p. 17.

70
Nacional de Justia CNJ, e na qual a OAB federal teria assento. Em entrevista
concedida aps vencer as eleies para presidncia da OABSP82, Luis Flvio Borges
DUrso declarou:
A populao no est satisfeita com a Justia. Uma ao tramita por 10, 15
anos, angustiando o cidado. A primeira vtima desse sistema o advogado,
que tem que ficar dando explicaes ao cliente por algo que foge sua
responsabilidade. Ns precisamos investir no Judicirio. Ao lado do
desaparelhamento, que emperra o andamento do processo, h o tempo
morto, o tempo que o processo demora para sair de uma escrivaninha e
chegar outra. H varas no interior, com 40, 50, 60 mil processos. A reforma
do Judicirio indispensvel e inevitvel. A reforma abriga questes
administrativas, como contratao de mais funcionrios, condies tcnicas,
como computadores, e, ainda, reforma legislativa, repensando-se o
andamento do processo, de modo a no ferir os princpios constitucionais.
H, ainda, a questo disciplinar. O Judicirio carece de transparncia. Muitas
vezes, o advogado tem dificuldade de saber por que uma representao
contra um juiz foi arquivada. Precisamos abrir o Judicirio para verificar onde
esto os entraves, da a necessidade do controle externo. Reforma sem o
controle externo reforma parcial.

Embora em seu discurso de posse em 200383 o presidente do IASP Tales

Castelo Branco alertasse para a ameaa do controle externo em relao
independncia do Judicirio, ainda durante a tramitao da Proposta de Emenda
Constitucional PEC da reforma em 1999, a entidade encaminhou ao ento relator
da Emenda Constitucional da reforma do Judicirio, deputado federal pelo PSDB
Aloysio Nunes Ferreira, propostas formuladas por uma comisso designada por seu
conselho, dentre as quais, mais do que se admitir o controle externo do Judicirio
pelo CNJ, o Instituto sugeria a criao de conselhos estaduais de justia como forma
mais eficaz de exerccio daquele controle84. O SASP tambm manifestou-se
favorvel ao controle externo.
As informaes coletadas revelam, contudo, um outro aspecto das demandas
da advocacia por reformas estruturais do Judicirio que, embora diga respeito ao
82

Publicada em JA, janeiro de 2004-B. Verso eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo acesso em
13/10/2005.
83
Publicado em RIASP, n 13, janeiro a junho de 2004, pp. 342-5.

71
acesso justia, tem por foco as condies efetivas de trabalho e exerccio
profissional do advogado, verificadas cotidianamente nas precrias condies de
funcionamento dos servios judicirios, e destaca seu papel na mediao entre o
cidado e o sistema de justia:
Qualquer daquelas situaes representa um desrespeito aos advogados, s
partes e testemunhas, ao prprio povo em geral, destinatrio final da
prestao jurisdicional, e um desprestgio para o Poder Judicirio, indesejado
por um Poder que pugna pelo aperfeioamento da Justia de nossa terra. (...)
[A reclamao dos advogados] no tem outro objetivo diverso daquele de
aprimorar os servios judicirios, apresentando, igualmente, sugestes de
quem vive diariamente as agruras e dificuldades da vida forense.

85

Faltam funcionrios, sobra servio. Faltam equipamentos, sobra burocracia.

A precariedade do sistema judicirio um terreno frtil para toda sorte de
idiossincrasias. E as regras impostas aos advogados podem variar de sala
para sala ou mesmo de uma hora para outra. E o que sobra de obrigaes
para os advogados e para os cidados, sobra de auto-condescendncia para
o Judicirio.
Em sntese, na Casa da Justia falta eqidade.
Entre o momento em que o advogado comea a trabalhar para defender um
direito violado do cidado at a hora em que esse direito lhe restitudo
passam-se anos. Nesse meio tempo, perde-se mais que tempo. A
objetividade com que trabalham os advogados tropea numa muralha de ritos
medievais.

86

Foi possvel observar ainda, que a defesa do aparelhamento do Judicirio

voltou-se muitas vezes para a situao especfica da Justia do Trabalho,
reconhecida pelos advogados como responsvel pelo tratamento de grande
demanda e por sua importncia na garantia dos direitos dos trabalhadores. Na
cerimnia de posse do juiz Floriano Corra Vaz da Silva como presidente do
Tribunal Regional do Trabalho, em 1998, o presidente da OABSP Rubens Approbato
Machado, ressaltando que o acesso justia um dos requisitos fundamentais ao
84

Cf. Rui Celso Reali Fragoso, Walter Ceneviva, Edgar Silveira Bueno Filho, Jorge Lauro Celidnio, Marco Aurlio Greco.
Propostas do Instituto dos Advogados de So Paulo para a Reforma do Judicirio. Publicadas em RIASP, n 3, janeiro a junho
de 1999, pp. 193-206.
85
Cf. trechos de ofcio enviado pelo presidente da OABSP Antnio Cludio Mariz de Oliveira ao presidente do TJSP
solicitando providncias quanto ao atraso no incio das audincias e ausncia de juzes nas salas. Transcritos em OAB-SP
pede soluo para problemas angustiantes do dia-a-dia no Foro. Matria publicada em JA, n 160/1989, p. 2.

72
pleno exerccio da cidadania87, apontou as peculiaridades da Justia do Trabalho
nesta questo:
A Justia do Trabalho, pela reduo dos custos processuais, possui todas as
condies para permitir uma busca pelo direito lesionado de uma maneira
mais gil e facilitada. No entanto, o que se v, na prtica, exatamente o
inverso. A Justia do Trabalho conta, dentre os diversos ramos do Poder
Judicirio, com o maior nmero de demandas e, conseqentemente,
apresenta uma lentido exagerada, dos atos processuais, julgamentos e
execues.

88

Dentre as sugestes apresentadas pelo IASP ao relator da PEC da reforma

do Judicirio, acima referidas, estava a de manuteno da Justia do Trabalho, cuja
extino era cogitada naquela fase de tramitao legislativa, e a defesa de seu
aperfeioamento:
A proposta de extino da Justia do Trabalho no deve ser acolhida,
mantidos, assim seus tribunais e juzes, exceto, quanto a estes, os juzes
classistas. Considera-se, a respeito, que a Justia do Trabalho cumpre uma
parte da misso prevista no art. 114 da Constituio, pois tem o mesmo e
grave defeito de outros ramos judiciais, com diferena entre o nmero dos
que a procuram, crescendo geometricamente e a lentido da resposta do
aparelhamento estatal que a opera.

89

Neste sentido, ganha destaque o papel do SASP, cuja atuao aparece

fortemente voltada para a advocacia trabalhista. No se sabe se nesse ramo da
advocacia que se concentram os advogados assalariados cuja mobilizao justificou
a criao da entidade, mas a presena de advogados trabalhistas atuantes em
sindicatos foi apontada no momento de sua fundao, e pode ser observada na
composio de suas ltimas diretorias90.
86

Cf. Justia elitista e ineficiente. Matria publicada em JA, n 195/1993, p. 5.

Cf. Cerimnia de posse do novo presidente do TRT. Matria publicada em JA, setembro de 1998, p. 12.
88
Cf. trecho do discurso proferido por Approbato, publicado em Cerimnia de posse do novo presidente do TRT, op. cit.
89
Cf. Rui Celso Reali Fragoso e outros. Propostas do Instituto dos Advogados de So Paulo para a Reforma do Judicirio, op.
cit., p. 194.
90
H cerca de quatro anos, entretanto, advogados paulistas, principalmente da rea sindical, entenderam ser necessrio
reorganizar a entidade, como forma, sobretudo, de defender os interesses da categoria, cujo grande nmero de assalariados
um fenmeno incontestvel. Cf. Sindicato: um balano de sua luta. Matria publicada em JA, n 156, agosto de 1988. De
acordo com a histria do SASP narrada em seu stio na internet, a ruptura entre a atuao sindical tradicional voltada para a
instaurao dos dissdios coletivos e a fixao dos pisos salariais dos advogados e a atuao diferenciada mantida pela
atual diretoria deu-se em 1991: A partir de 1991, contudo, um novo projeto se inicia e a entidade renasce, inaugurando um
87

73

A Justia trabalhista tem que ser tratada de forma bastante diferente pelo
prximo governo. Hoje, sufocadas pela falta de verbas e de funcionrios, com
instalaes precrias, as Varas do Trabalho so um poo de problemas.
Nesse poo, lutam todos os dias advogados impedidos ou com grandes
dificuldades de fazer seu trabalho a bom termo. No h mais como continuar
sem enfrentar esses problemas, buscar solues e garantir melhores
condies aos que trabalham ali e aos jurisdicionados.

91

6.2. Desburocratizao de procedimentos judiciais

necessrio, ainda, destacar o envolvimento da advocacia paulista com outro

fator tido como apto resoluo do problema dos custos, da demora e da eficcia
da prestao jurisdicional, e conseqentemente, efetivao do acesso justia.
Trata-se da desburocratizao e informalizao de procedimentos judiciais, para as
quais a advocacia paulista voltou sua ateno no perodo analisado. Em geral,
percebeu-se a receptividade das entidades de classe s propostas de reforma
legislativa que caminhavam nesse sentido, sendo que as eventuais oposies
basearam-se em argumentos jurdicos acerca de sua adequao ao ordenamento
jurdico e de sua eficcia, mas tambm na oposio da advocacia s iniciativas que
pretendiam afastar a figura do advogado da administrao do litgio.
No perodo analisado, foram constantes os debates em torno de alteraes
legislativas focadas na simplificao de procedimentos judiciais. Para os fins deste
estudo, contudo, optou-se pelo tratamento de algumas daquelas que despertaram os
debates mais intensos no interior da advocacia. Primeiramente, ser descrita a
interveno da advocacia na questo dos juizados especiais os de pequenas
causas, criados em 1984, os especiais cveis de 1995 e os federais de 2001 e,
posteriormente, outras reformas processuais com destaque para as alteraes no
Cdigo de Processo Civil em 1994 e a introduo da smula vinculante em 2004 , e

perodo onde o Sindicato passa a engajar-se nas lutas corporativas ao mesmo tempo que vai se posicionando, tambm, nas
grandes batalhas da sociedade civil. Construiu-se uma ampla unio de advogados, integrantes de diversas vertentes de
opinio, a coexistir de modo fraterno numa articulao com objetivo central de resistncia ao projeto neoliberal, defesa do
Direito do Trabalho e da Justia do Trabalho, defesa de um Estado de Direito que se legitime pela Justia Social e no,
apenas, pela legalidade formal. Cf. Histria. Pgina da internet disponvel em http://www.sasp.org.br/historia.htm. ltimo
acesso em 20/11/2005.
91
Cf. Desafios e esperanas. Editorial publicado em VA, novembro/dezembro de 2002. Verso eletrnica disponvel em
http://www.sasp.org.br/j-dez02/editorialdez02.htm. ltimo acesso em 05/11/05.

74
a introduo de mecanismos de resoluo alternativa de conflitos em mbito
extrajudicial como a Lei de Arbitragem de 1996, as Comisses de Conciliao
Prvia no mbito trabalhista, em 2000, e o Setor de Conciliao e Mediao
institudo pelo TJSP em 2004.

6.2.1. Os juizados especiais

Conforme j observado por Vianna e outros (1999), a proposta de criao dos

chamados juizados de pequenas causas na dcada de 1980 teve como um de seus
focos de origem o Ministrio da Desburocratizao. Capitaneado pelo secretrioexecutivo do Programa Nacional de Desburocratizao, o advogado Joo Geraldo
Piquet Carneiro, o projeto inspirava-se nas cortes semelhantes existentes na cidade
americana de Nova Iorque, e inseria-se nas preocupaes do Ministrio com o
acesso justia como uma medida de reduo em curto prazo dos custos sociais e
polticos da falta de acesso. Por outro lado, questionava as medidas de simples
aparelhamento material e humano da estrutura fsica do Judicirio, e reclamava um
reforma mais ampla do processo e da organizao judicial92. Entre os princpios que
deveriam nortear sua instalao, figuravam a oralidade e a celeridade de seus atos
processuais, a possibilidade de composio de interesses por meio da conciliao
ou da arbitragem, a facultatividade e a competncia limitada de sua jurisdio, a
descentralizao de seu funcionamento e a facultatividade de assistncia por
advogado:
A assistncia por advogado deve ser facultativa, tanto para no onerar as
partes, como para permitir ao julgador o contato direto com os litigantes. Isto
sem prejuzo da designao, pelo prprio Juiz, de advogado dativo, nos
casos em que julgar necessrio.

93

Em janeiro de 1982, reunio do Conselho Seccional da OABSP discutiu

estudo apresentado pessoalmente por Carneiro objetivando a implantao dos
juizados de pequenas causas, e decidiu, ao final, pela rejeio da proposta. O 1

92

Cf. Joo Geraldo Piquet Carneiro. A Justia dos Pobres. Artigo originalmente publicado no jornal O Estado de So Paulo,
em 04/07/1982. Verso eletrnica em formato pdf, disponvel em http://www.desburocratizar.org.br/down/bibl_justica.pdf.
ltimo acesso em 24/03/2005.
93
Idem.

75
secretrio da OABSP Jos Eduardo Loureiro defendeu o aparelhamento material e
humano da justia como soluo efetiva para o problema do acesso:
Com dinheiro, a Justia de So Paulo poderia ser um exemplo para o
mundo. Estes tribunais de pequenas causas no resolvem porque o
problema da Justia no de cdigos ou normas; de recursos, de
gente

94

O presidente do IASP Cssio Martins da Costa Carvalho, presente reunio,

defendeu a ampliao dos servios de assistncia judiciria gratuita do estado como
alternativa criao dos juizados na ampliao do acesso justia, no que foi
acompanhado por outros conselheiros da OABSP:
(...) em que pese a elevada finalidade deste estudo do Ministrio, este
acesso Justia no estaria assim to dificultado, se a Assistncia Judiciria,
pelo menos em So Paulo, j tivesse tido, h vrios anos, a soluo que
deveria. A soluo mera questo de dinheiro!

95

A questo das custas tambm foi apontada por alguns conselheiros, que
contestaram, ainda, o conceito de pequenas causas e o grau de arbtrio que a
informalidade dos procedimentos previstos ensejaria. Quanto facultatividade da
assistncia por advogado, o conselheiro Guido de Andrade denunciou uma
verdadeira escalada, por parte do governo contra os advogados e afirmou parecerlhe que o fator de complicao, para o Ministrio da Desburocratizao, o
advogado!96 O trabalho gratuito dos advogados, na funo de rbitros do juizado,
tambm foi criticado pelo conselheiro Cantdio Salvador Fillardi:
No Estudo apresentado pelo representante do Ministrio est contido o
seguinte: para que se desatravanque o Judicirio se elimina o Juiz, e o
advogado, da estrutura do Judicirio. E, se mais no bastasse, esse juiz e
esse advogado passariam a trabalhar de graa.

94

97

Cf. Tribunais de Pequenas Causas em discusso na OAB/SP. Matria publicada em JA, fevereiro de 1982, p. 9.
Idem, p. 8.
96
Cf. Tribunais de Pequenas Causas em discusso na OAB/SP, op. cit., p. 9.
97
Idem.
95

76
Importante apontar, contudo, a nica manifestao divergente no Conselho,
vinda do ento presidente da OABSP Jos de Castro Bigi, que defendeu a criao
dos tribunais de pequenas causas:
Se no a soluo para o problema maior do Judicirio (...), seria talvez
uma soluo de carter social que pudesse atender a essa massa, nestas
questes que acabam prejudicando o direito do cidado, sem ter onde
postular e onde recorrer. Principalmente no aspecto do pequeno consumidor,
que enganado, que prejudicado, muitas vezes furtado por aqueles que
vendem coisas a essa gente.

98

As crticas da advocacia aos juizados de pequenas causas repetiram-se em

diversas ocasies, geralmente em torno daqueles mesmos pontos levantados pelo
Conselho Seccional. Discursando em nome tambm da AASP e do IASP na
cerimnia de posse do desembargador Srgio Nigro Conceio no TJSP, em maro
de 1982, o conselheiro da OABSP Antnio Cludio Mariz de Oliveira criticou a
proposta do Ministrio da Desburocratizao:
Em nome da celeridade, princpios e postulados consagrados pelo direito
processual brasileiro que garantem o tratamento igualitrio entre as partes, o
livre convencimento do juiz, baseado nas provas carreadas aos autos, o
duplo grau de jurisdio, e a capacidade postulatria dos achagados dentre
outros, so afastados em detrimento da segurana e certeza das decises do
Poder Judicirio.
Os advogados paulistas no so contrrios a modificaes que visem
modernizar e dinamizar o Judicirio dotando-o de estrutura consentnea com
a realidade de nossos dias.
Sabem, no entanto, que se o abandono material a que foi relegado o Poder
Judicirio perdurar, no haver frmula capaz de solucionar seus
problemas.

98

99

Ibidem. Em discurso na sesso de abertura do Ano Judicirio de 1982, o presidente da OABSP tambm defendeu a criao
desses tribunais: Estamos convictos da necessidade da competncia processual supletiva civil e penal dos Tribunais de
Justia dos Estados, pela instituio de Tribunais permanentes de categoria inferior, para julgamento de pequenas demandas
civis, de pequenos delitos ou contravenes, sem recurso para outros Tribunais, dada a sua natureza de justia rpida e
popular, ainda que sujeitos ao disciplinadora do Conselho Superior da Magistratura de cada Estado. Para o acesso do
povo a esses Tribunais seria preciso rever a tabela de custas, reduzindo-as ao mnimo ou mesmo dispensando-as. Cf. JA,
fevereiro de 1982, op. cit.
99
Cf. A OAB na posse do Desembargador. Matria publicada em JA, maro de 1982, p. 12.

77
Mais uma vez, as reunies do Colgio de Presidentes de subseces da
OABSP mostraram-se um foro privilegiado de mobilizao da classe em torno dos
temas que a atingiam:
Precisamos de justia concreta: para o pobre, o analfabeto, o bia-fria, o
desempregado, o desnutrido, o menor, o idoso, a mulher, o negro, o que
delinqiu premido pela misria. Queremos justia para os que esto postos
margem da sociedade e da vida.
Abominamos a justia formal, que adormece a conscincia dos fariseus.
O Poder Judicirio v-se impotente, no quadro que vivemos, para cumprir
sua misso com presteza e eficincia. Cede, ento, s falsas solues dos
tecnocratas.
Denunciamos manobra demaggica no modo como se pretende criar os
chamados juizados de pequenas causas; busca-se suprimir prerrogativas
fundamentais do advogado; a pretexto da celeridade intenta-se banir, da
maioria dos processos, os princpios garantidores da segurana e certeza
das decises judiciais, que ficaro reservados para uso dos mais ricos;
encobrem-se os verdadeiros problemas do Judicirio e suas causas.

100

As crticas da OABSP aos juizados de pequenas causas nesse perodo foram

pontuadas por marcas da oposio da entidade ao governo federal, ainda sob
regime autoritrio, presentes no discurso de seus dirigentes que denunciava a
centralizao e o hermetismo dos processos decisrios governamentais e
alimentava a oposio entre bacharis e tecnocratas no domnio da poltica. No I
Encontro dos Advogados do Estado de So Paulo, promovido pela OABSP em 1982
e que em suas concluses rejeitou a proposta101, mesmo o presidente da entidade
Jos de Castro Bigi, que havia defendido a instalao dos juizados, aderiu s
crticas da advocacia quanto s ameaas segurana jurdica e s garantias
processuais, acusando a origem poltica do projeto, alertando para o risco de se criar
uma justia dos ricos ao lado de uma justia dos pobres:
(...) a agilizao e democratizao da Justia o ideal de todos. No ser,
porm,

atingido

objetivo

com

solues

sadas

dos

laboratrios

tecnocrticos, como o juizado de pequenas causas, absolutamente

100

Cf. Carta de Ribeiro Preto. Declarao final da X Reunio do Colgio de Presidentes da OABSP, publicada em JA,
agosto/setembro de 1982, p. 9.
101
Cf. Carta dos Advogados Paulistas. Publicada em JA, dezembro de 1982, p. 9.

78
inconveniente realizao da Justia. A Justia precisa ser democratizada,
mas sem que se percam as garantias constitucionais e sem que se crie duas
justias: para os mais afortunados, com a mantena dos princpios
constitucionais (ampla defesa, pleno contraditrio, duplo grau de jurisdio,
etc.) e outra para os carentes, sem qualquer garantia. Plantes nas varas
distritais e varas especializadas para o procedimento sumarssimo, com
dispensa das custas e assistncia judiciria gratuita, resolvero o problema
com maior eficincia e menores gastos, do que a complicada parafernlia
dos juizados.

102

A posio assumida pela OABSP de recusa total do projeto, porm, era

temperada pelas opinies de professores de direito e advogados que se
manifestaram nas pginas do Jornal do Advogado ou da Revista da OAB:
(...) os advogados vm tomando duas atitudes fundamentais. Uma a de
no fazer sugesto alguma ao anteprojeto, sob argumento de que preciso
primeiro aperfeioar o que j existe. Estes dizem que fazer sugestes para
aprimorar este anteprojeto sacrificar o grande objetivo, que aperfeioar o
que j existe e o projeto deve ser recusado liminarmente, sem mais exame.
(...) outros advogados, entre os quais me incluo, no excluem a necessidade
de uma verificao de eventuais qualidades que o projeto tenha, at por uma
posio realista, ele ser encaminhado ao Congresso

103

O objetivo desatravancar o frum, agilizando o andamento de causas de

pequeno valor. Se funcionar assim, na pratica, ainda que com o sacrifcio dos
advogados, ser vlido

104

Se a soluo de litgios for mais rpida e eficiente, as pessoas passaro a

confiar mais no Judicirio, que est desacreditado especialmente em
decorrncia da demora no andamento das aes. (...) na medida em que se
tem uma Justia eficiente e rpida, a imagem do advogado tambm melhora,
desaparecendo o conceito de que melhor um mau acordo do que uma boa
demanda

102

105

Cf. Primeiro Encontro dos Advogados de So Paulo. Matria publicada em JA, dezembro de 1982, p. 8.
Advogado e professor de direito constitucional Walter Ceneviva. Cf. Justia rpida e barata. Mas com todas as garantias?.
Matria publicada em ROABSP, n 1, novembro/dezembro de 1982.
104
Advogado Orlando de Souza Pereira Jr. Idem.
105
Advogado Douglas Filipin da Rocha. Ibidem.
103

79
(...) por mais que ele venha facilitar o aceso do povo Justia e a
administrao do Judicirio, no se pode dispensar a presena do advogado,
pois as pequenas causas podem ter desdobramentos que, no juzo comum,
seriam discutidas com maior eficcia

106

Em dezembro de 1982, o Conselho Federal da OAB aprovou a proposta dos

juizados de pequenas causas por dez votos contra cinco, recusando inclusive
parecer interno da entidade que alegava sua inconstitucionalidade por atribuir
Unio, e no aos estados, a competncia pela nova organizao judiciria. O
presidente da OAB federal Bernardo Cabral, contudo, admitia a necessidade de
reviso do projeto:
A OAB igualmente manifestou-se contrria no participao direta dos
advogados no Juizado Especial de Pequenas Causas porque, segundo
Bernardo Cabral, sempre lutou pela autonomia financeira e administrativa
dos Tribunais.

107

Os trabalhos do III Seminrio de Valorizao Profissional, promovido pela

AASP em 1983, incluram um painel sobre os juizados de pequenas causas, no qual
o responsvel pela exposio do anteprojeto, desembargador do TJSP Cndido
Rangel Dinamarco, buscou tranqilizar os advogados:
Numa causa significativa, espero, penso e prevejo que ningum se animar
a comparecer sem o advogado. Mas numa causa de pequena expresso, a
sim a presena do advogado profissional liberal iria encarecer as coisas e
dificult-las. Ainda assim, h mais um outro pormenor: comparecendo uma
das partes assistida por advogados, uma vez que a assistncia no
exigida, mas permitida, a outra parte ter direito, tambm, a uma
assistncia judiciria no momento, no ato, porque o anteprojeto prev que
no se instalaro os Juizados de Pequenas Causas sem que estejam
instalados os rgos de assistncia judiciria e aquela parte que sentir o
desequilbrio em razo do patrocnio que a outra tem e ela no, no momento,
pedir e obter a dita assistncia.
O mercado de trabalho dos advogados estar assim tambm considerado, na
medida em que a assistncia judiciria ser prestada por advogados, no

106
107

Advogado Dorival Milan. Idem ibidem.

Cf. Conselho Federal aprova os Tribunais de Pequenas Causas. Matria publicada em JA, janeiro de 1983, p. 12.

80
profissionais liberais, porm engajados em algum organismo que lhes
oferea mercado de trabalho; mais ainda, no caso de recurso necessrio o
patrocnio do profissional (...)

108

O ento presidente da AASP Antnio Cludio Mariz de Oliveira defendeu a

posio da entidade de rejeio do projeto, com argumentos que negavam motivos
de natureza corporativa:
(...) a Associao dos Advogados, em cujo nome eu falo agora, em
momento algum, quando manifestou-se contrariamente aos anteprojetos
anteriores do juizado, teve em mira a preocupao com a preservao do
mercado. Ns entendemos, como o desembargador Cndido Dinamarco, que
efetivamente a prpria sociedade demonstrar a indispensabilidade da
presena do advogado, como ocorre na Justia do Trabalho, nas aes
acidentrias. Ns sabemos que, em ambas, a figura do advogado, por lei,
dispensvel; no entanto, 90 ou 95% dos litgios so apresentados por meio
de advogados. A nossa preocupao no com o mercado de trabalho,
efetivamente. (...) Entendemos que o advogado a figura indispensvel por
lei administrao da Justia, mas no temos medo que o mercado de
trabalho venha a ser estreitado, em razo de sermos dispensados desses
juizados merc do anteprojeto.

109

A lei 7.244, que conferiu aos estados a possibilidade de criao dos juizados
de pequenas causas, foi finalmente promulgada em 1984, garantindo a
facultatividade da jurisdio e da presena do advogado, alm dos mecanismos de
conciliao e arbitragem, para causas com valor no superior a 20 salrios mnimos.
Antes de ser efetivamente instalado no estado, porm, a Revista da OABSP noticiou
certo xito de duas experincias-piloto: o juizado pioneiro do Rio Grande do Sul,
organizado pela Associao dos Juzes daquele estado, e o juizado informal de
conciliao, instalado pelo TJSP no frum regional da Lapa, na cidade de So
Paulo, no qual se tentava apenas a composio de interesses das partes em causas
com valor de at dez salrios mnimos, o comparecimento era voluntrio, e seus
acordos no tinham fora executria como uma sentena judicial:

108
109

Cf. Painel: Juizado de Pequenas Causas. Publicado em RA, n 13, p. 91.

Idem, com destaque no original.

81
Embora sem poder de jurisdio, o Juizado, entretanto, segundo o escrivo,
j solucionou favoravelmente cerca de 80 por cento dos casos. As pessoas
que nos procuram so completamente carentes. Chegam aqui vidas por
uma soluo para o seu problema, acreditando firmemente que o Juizado vai
resolv-lo (...)

110

A aprovao da Lei 7.244/1984 dispersou as resistncias da advocacia, na

medida em que os juizados de pequenas causas tornaram-se uma realidade.
Entretanto, a questo da interveno do advogado nos procedimentos do juizado
voltou pauta do debate a partir da Constituio de 1988, que determinou a
indispensabilidade da advocacia administrao da justia. A proposta de
institucionalizao da advocacia feita pela OABSP para a Constituinte estadual
previa, expressamente, a indispensabilidade do profissional inclusive em tribunais
especiais, ao contrrio da determinao genrica da Constituio Federal, no que foi
contemplada. A partir de ento, a atuao da OABSP passou a se dar no sentido de
exigir o cumprimento daqueles mandamentos constitucionais, reconhecendo os
avanos trazidos pelos juizados de pequenas causas, mas exigindo a presena de
advogados em seu funcionamento inclusive pela reivindicao de se ampliar a
abrangncia do convnio mantido pela entidade com o estado para a prestao de
assistncia judiciria gratuita, que passaria a atender tambm aos juizados.
De importncia hoje reconhecida por todos, os Juizados Especiais de
Pequenas Causas carecem ainda de uma reviso dos atuais critrios de
funcionamento. Por exemplo: preciso ser melhor definida a presena de
advogados nestes tribunais e nos Informais de Conciliao que atendem
principalmente

camadas

menos

favorecidas

da

populao

e,

por

conseguinte, mais necessitadas de assistncia.

A OAB-SP prope a designao de um quadro fixo de advogados nos
juizados, at como forma de cumprimento da Constituio Federal (...).
De acordo com a OAB-SP, a competncia dos processos deveria ser
determinada pela matria e no pelo valor patrimonial em conflito. Isso
significa, por exemplo, que o tratamento processual deve ser o mesmo, tanto
para a ao que envolva uma bicicleta, como para a causa referente a um

110

Cf. Aqui, um ensaio do que poder vir a ser o Juizado Especial de Pequenas Causas. Matria publicada em ROABSP, n
17/18, setembro/dezembro de 1985, p. 7.

82
automvel Mercedes. O que no se justifica, contudo, a ausncia de
advogados idia decididamente combatida pela OAB-SP.

111

A incorporao dos juizados de pequenas causas Constituio Federal, que

em sue artigo 98, inciso I dispunha sobre a obrigatoriedade de criao, pelos entes
federados, de juizados especiais competentes para a conciliao, o julgamento e a
execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor
potencial ofensivo, justificou uma nova regulamentao capaz de adequar aquela
experincia obrigatoriedade constitucional e ampliao da competncia criminal.
Assim, alm de estipular procedimentos diferenciados para o julgamento de crimes
apenados com at dois anos de recluso, a lei n 9.099 de 1995, que regulamentou
o artigo constitucional, inovou na rea cvel ao excluir a expresso pequenas
causas, ao ampliar o valor de sua competncia para causas de at 40 salrios
mnimos, e por admitir procedimentos de execuo de ttulos judiciais e
extrajudiciais.
Embora estivesse prevista na Constituio, a regulamentao do inciso I do
artigo 98 da Constituio (Lei 9.099/95) provocou uma onda de perplexidades
no sistema jurdico. O texto legal fundiu os Juizados Especiais Cveis e
Criminais e os de Pequenas Causas em uma mesma estrutura.

112

As preocupaes da advocacia passaram a se dirigir para a regulamentao

estadual da organizao dos juizados especiais cveis e criminais. Assim, e ao
contrrio do que aconteceu quando da criao dos juizados de pequenas causas na
dcada de 1980, a advocacia, embora ainda expressasse suas divergncias em
relao ao projeto, procurou mobilizar-se para intervir positivamente na elaborao
da lei estadual, tendo inclusive participado da elaborao de anteprojeto
encaminhado Assemblia Legislativa, juntamente com a Procuradoria Geral do
Estado e o TJSP.
A XXIII Reunio de Presidentes de Subseces da OABSP , realizada em
1996, manifestou-se pela inconstitucionalidade dos artigos da lei 9.099/1995 que
dispensavam a presena de advogado, pela impossibilidade de implantao
imediata dos juizados sem a regulamentao estadual e, mais do que isso, vedava
111
112

Cf. Sem presena de advogado, Justia incompleta. Matria publicada em JA, novembro/dezembro de 1989, p. 8.
Cf. JECC: avanos e perplexidades. Matria publicada em JA, n 205/1995, p. 24.

83
aos advogados aceitarem cargos de conciliadores ou rbitros, por incompatibilidade
com o exerccio da advocacia113. Por outro lado, a OABSP realizou gestes junto
aos deputados estaduais, manifestando-se contra a excluso, na tramitao do
projeto de lei estadual de regulamentao dos juizados, dos dois representantes da
advocacia e dos dois membros do Ministrio Pblico que comporiam o Conselho
Diretor dos juizados especiais no estado. Percebe-se, portanto, uma nova postura
da OABSP em sua interveno no debate sobre os juizados especiais:
A instalao dos Juizados Especiais Cveis e Criminais permitir aos
cidados colherem os benefcios da necessria modernizao do Judicirio,
conforme defende a OAB, caracterizada pela transparncia de suas aes e
a eficincia do sistema. Mas para garantir os interesses dos cidados que
tm no Judicirio a ltima esperana de verem respeitados os seus direitos,
argumenta a OABSP em sua carta aos parlamentares, imprescindvel a
participao de advogados e representantes do Ministrio Pblico no
Conselho Diretor dos Juizados.

114

Tambm a AASP, reforando sua postura de abertura ao debate em torno de

inovaes legislativas, ainda que aparentemente restrito a aspectos tcnicos ou
doutrinrios, publicou uma edio especial da Revista do Advogado na qual se
admitia a consumao da inovao processual e buscava-se efetivar sua aplicao:
Delineada a rota a ser trilhada, os Juizados Especiais devem, pois,
proporcionar um processo de cognio exauriente, rpido e eficaz, sem que
se perca tempo com dilaes indevidas.
Esse ideal, sem dvida, s ser atingido no momento em que muitos dos
pontos ainda controvertidos forem enfrentados pela doutrina especializada e
definidos pela jurisprudncia de nossos tribunais.

115

A regulamentao estadual s foi editada em dezembro de 1998, por meio da

lei complementar n 851, mantendo os parmetros originais do projeto dos juizados.
Ainda assim, antes mesmo de sua promulgao, a OABSP encaminhou ao
presidente da Cmara dos Deputados Michel Temer (PMDB/SP) o mesmo

113

Cf. Carta de guas de Lindia. Publicada em JA, n 206/1996, p. 36.

Cf. Pelo equilbrio, op. cit.
115
Cf. nota do coordenador da edio Jos Rogrio Cruz e Tucci. Publicada em RA, n 50, 1995, p. 3.
114

84
parlamentar

que

quando

constituinte

foi

responsvel

pela

proposta

de

constitucionalizao da advocacia um anteprojeto de alterao da lei n

9.099/1995, que tornaria obrigatria a presena de advogado nos atos processuais.
Segundo o presidente da OABSP Rubens Approbato Machado:
A proposta da OAB-SP busca fortalecer a estrutura judicial e aprimorar o
nosso sistema democrtico, porque o acesso Justia condio
fundamental para o exerccio da Cidadania. Os advogados querem contribuir
para o aperfeioamento dos mecanismos democrticos do Direito e a OABSP, respaldada pelo Conselho Federal da OAB, est propondo mudanas na
Lei 9.099/95, lastreada neste firme propsito. No se tem a inteno de
inventar a roda, mas adapt-la aos eixos constitucionais existentes. Trata-se,
isso sim, de ajustar os critrios legais, ajustando a sua coerncia e
adensando a sua consistncia. Aos operadores do Direito, interessa,
basicamente, dotar a sociedade brasileira de uma justia gil, porm,
eficiente.

116

A AASP e o IASP tambm manifestaram apoio a anteprojetos de lei que

intentavam alterar a legislao dos juizados especiais, embora no se limitassem
questo da presena de advogado, revelando a preocupao das entidades com
outros aspectos tcnicos do aprimoramento processual117. Contudo, como se sabe,
as principais iniciativas de simplificao do processo judicial, introduzidas pela lei n
9.099/1995 incluindo a dispensabilidade do advogado foram mantidas, apesar da
oposio das entidades da advocacia paulista. Alm disso, como j foi dito, a
reivindicao

da

advocacia

pela

obrigatoriedade

de

sua

presena

nos

procedimentos dos juizados especiais cveis s foi mediada pelo STF, que imps a
obrigatoriedade a causas com valores superiores a vinte salrios mnimos (Bonelli,
2002).
Novas reaes da classe se deram em torno da criao dos juizados
especiais federais, pela lei 10.259 de 2001, que direcionou para a nova estrutura as
causas de competncia da Justia Federal com valor mximo de sessenta salrios
mnimos, alm do julgamento de crimes com pena mxima de dois anos.

116

Cf. Indispensabilidade do Advogado. Editorial publicado em JA, agosto de 1998, p. 7.

Cf. Francisco de Assis Vasconcelos Pereira da Silva. O Aperfeioamento do Juizado Especial Cvel. Relatrio aprovado
pelo Conselho do IASP. Publicado em RIASP, n 4, julho a dezembro de 1999, pp. 209-213.

117

85
Novamente, a presena de advogado nos atos processuais facultativa, o que
mereceu a reao da OABSP:
Vejam os juizados especiais, que barbaridade. Apesar de terem reduzido a
chamada litigiosidade contida, facilitando o acesso do pobre ao Poder
Judicirio, isso muito pouco, perto do que pode ser feito. O frum (...)
federal marginaliza o advogado; nas questes cveis abaixo de 20 salrios
mnimos, o advogado dispensado; na arbitragem, na comisso de
conciliao prvia, na mediao, em todos esses meios, o advogado est
fora. A letra do art.133 da Constituio Federal est sendo descumprida de
forma absolutamente corriqueira, sem que ningum fale absolutamente nada.
Os grandes veculos de comunicao ficam quietinhos, pois so devedores e,
como tal, sabem at que ponto podem atacar.

118

6.2.2. Outras reformas processuais e a resoluo alternativa de

conflitos

A interveno da advocacia na questo dos juizados especiais pode ser

melhor compreendida se analisada juntamente com a postura adotada por suas
entidades em relao a outras medidas de simplificao da atividade jurisdicional,
inclusive pela introduo de meios de resoluo extra-judicial de conflitos.
Em 1980, o Ministrio da Desburocratizao pretendia alterar o Cdigo de
Processo Civil no que este regulava os procedimentos de inventrios judiciais; mais
especificamente, a inteno da proposta do Ministrio era possibilitar aos herdeiros
a partilha dos bens de herana em cartrio extrajudicial, desde que de comum
acordo. Segundo o presidente da OABSP Mrio Srgio Duarte Garcia:
Mais avulta a preocupao quando, com a desculpa de tornar menos
burocratizada a distribuio da Justia, se pretende simplificar a formalizao
da sucesso causa mortis, mediante partilhas realizadas no foro
extrajudicial, sem a necessidade da fiscalizao de profissional habilitado,
com o que a Ordem, antes de s preocupar-se com a reduo do campo de
atividade do advogado, deixa assinalada sua profunda descrena de que a
medida possa alcanar seus propalados objetivos.

118

119

Carlos Miguel Castex Aidar, presidente da OABSP no trinio 2001/2003, em entrevista publicada em JA, janeiro de 2004.
Verso eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo acesso em 06/10/2005.
119
Cf. saudao do presidente da OABSP nas comemoraes do dia 11 de agosto. Publicada em JA, agosto de 1980, p. 16.

86

O parecer dado sobre a proposta pelo conselheiro da OABSP Guido de

Andrade, alm de alertar para a garantia de direitos e a segurana jurdica de
terceiros, se opunha possibilidade de realizao do ato sem a presena de
advogado.
Ponto importante a ser tambm considerado o de que no haveria
desburocratizao, eis que as fraudes na excluso de herdeiros se
avolumariam, os compromissrios compradores sem ttulos inscritos seriam
ludibriados com alienaes a terceiros de boa f, e as demandas
decorrentes, geradas do projeto, volumosas e intrincadas, substituiriam a
simplicidade do inventrio e sua segurana, mxime se se atentar para o fato
de que aquele s no mais desburocratizado porque o aparelhamento
judicirio do pas carece de recursos e de reforma profunda em sua estrutura,
no sendo vlida a excluso dos procedimentos judiciais importantes, para
desafogar a Justia.

120

O que nos parece que se pretende, com o projeto em tela, economizar

para os herdeiros os honorrios de advogado, sem contudo, se perceber que
tal economia poder ocasionar srios e irreparveis gravames segurana
das partes e a ordem pblica. De fato, a ordem jurdica exige a presena de
advogado habilitado nos autos de inventrio e na partilha, mesmo quando
feita por escritura pblica, menos para que ele possa receber seus
honorrios, do que para se evitares ilegalidade e fraudes as mais diversas.
(...) No resta dvida alguma: sem a presena do advogado, inclusive nas
escrituras de partilha, ao invs de desburocratizao, teremos redobrado o
nmero de litgios originados dos dissdios entre herdeiros, credores e
fisco.

121

Temendo, entretanto, a aprovao do projeto de lei sem que a posio

contrria da OABSP fosse sequer contemplada pelo governo federal, a entidade
incorporou ao seu parecer sugestes especficas que, admitindo a possibilidade de
partilha em cartrio extrajudicial, obrigava a assistncia de um advogado no ato;
mais do que isso, sugeria que os tabelies contratassem um nico advogado para
assistir as escrituras feitas em uma comarca.
120

Cf. Desburocratizao de Inventrios: OAB/SP leva sugestes ao Ministro, primeira parte. Nota e parecer publicado em
JA, setembro de 1980, p.6.

87
Postura semelhante foi adotada pela advocacia em relao possibilidade de
postulao sem auxlio de advogado perante a Justia do Trabalho, vigente desde a
dcada de 1940 por conta do artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho
CLT. O IX Encontro de Presidentes de Subseces, em 1980, aprovou dentre as
concluses sobre mercado de trabalho e valorizao profissional, indicaes no
sentido de se obrigar a interveno de advogado na reclamao perante a Justia
do Trabalho, mas tambm na realizao de contratos e na habilitao de crditos
em falncias e concordatas122. Mesmo aps a constitucionalizao da advocacia em
1988, no se verificou mudana na aplicao dos dispositivos da CLT que
dispensavam a assistncia de advogado nas demandas trabalhistas, apesar das
iniciativas da OABSP junto ao Tribunal Superior do Trabalho e ao STF.
Entretanto, a alterao processual mais significativa do perodo analisado a
par dos j mencionados juizados foi a reforma do Cdigo de Processo Civil em
1994, e que tinha por objetivos, alm do aprimoramento tcnico dos institutos da
legislao original de 1973, a modificao de procedimentos visando a agilizao e a
eficcia da prestao jurisdicional. A OABSP encomendou estudo ao procurador de
justia e professor de direito processual civil Nelson Nery Jnior, que saudava os
avanos da nova lei, apesar de algumas imperfeies.
Essas dificuldades recomenda Nery devem ser enfrentadas pelos
advogados

com

esprito

desarmado,

pois

as

modificaes,

se

implementadas com tranqilidade, viro trazer maiores vantagens aos

jurisdicionados. Na relao custo-benefcio, este ltimo saiu-se vencedor com
a reforma de dezembro de 1994.

123

No mbito da AASP, entretanto, percebeu-se novamente o predomnio do

debate doutrinrio por autoridades do direito processual civil, que no escondiam,
contudo, sua preferncia pelo cdigo original de 1973, e a denncia das causas
sociais e polticas de ineficcia da prestao jurisdicional. Antes mesmo de aprovada
a reforma de 1994, o presidente da entidade e processualista civil Jos Rogrio Cruz
e Tucci se manifestava em defesa da conspicuidade cientfica do estatuto

121

Cf. Desburocratizao de Inventrios: OAB/SP leva sugestes ao Ministro, segunda parte. Nota e parecer publicado em
JA, outubro de 1980, p. 11.
122
Concluses publicadas em JA, outubro de 1980, pp.8-10.
123
Cf. Desarmem-se os espritos. Nota introdutria ao parecer publicado em JA, n 203/1995, pp. 15-8.

88
brasileiro124, e defendia reformas institucionais, em detrimento das legislativas,
voltadas para o aparelhamento e a inovao dos servios judicirios, como meios de
se aprimorar a prestao jurisdicional. No alvo de suas crticas, tambm a smula
vinculante, proposta pela Emenda Constitucional da reforma do Judicirio, e que tem
por objetivo a racionalizao da atividade jurisdicional por meio da limitao das
possibilidades de recurso sobre matrias j decididas pelos tribunais superiores:
Por fora de todos estes motivos, realmente imperioso que se desfira uma
luta obstinada visando a determinadas reformas, no tcnicas, mas
sobretudo institucionais, sem que se perca tempo muito tempo com
discusses, por vezes acadmicas, acerca da viabilidade das smulas de
eficcia vinculante ou da amplitude do controle externo do Judicirio...

Tal opinio foi compartilhada pelo scio benemrito da AASP e tambm

processualista Jos Igncio Botelho de Mesquita, ao comentar as dimenses da
crise do Judicirio:
Nela reside fundamentalmente a causa da falta de recursos humanos e
materiais que impede o Judicirio de adequar-se demanda dos seus
servios, razo principal de suas deficincias. Razo esta sempre ocultada
atrs do mau hbito, muito conveniente, de pr no processo a culpa por
todos os males que infestam a administrao da justia.
A melhor prova de que no o processo, ao contrrio do que se propala, o
vilo da histria, est em que, a despeito das inmeras e draconianas
reformas a que tem sido submetido nos ltimos vinte anos, o fato que
continuam de p todas as eternas queixas sobre a lentido e a ineficincia,
quando no sobre a corrupo, de nossa Justia, a justificar retoricamente
novas reformas processuais e at mesmo uma enorme e, neste sentido,
estril emenda constitucional

125

Ainda no que se refere s iniciativas de agilizao da prestao jurisdicional

includas na reforma do Judicirio, importante notar que o SASP e a OABSP
manifestaram-se contrrios smula vinculante, classificada pelo atual presidente
desta ltima entidade Luis Flvio Borges DUrso como um retrocesso:
124

Cf. Jos Rogrio Cruz e Tucci. O Judicirio e os principais fatores da lentido da justia. Artigo publicado em RA, n 56, pp.
76-83.
125
Cf. Jos Igncio Botelho de Mesquita. A reviso do Cdigo de Processo Civil. Artigo publicado em RA, n 75, pp. 61-6.

89

DUrso enfatizou que a medida, que obriga tribunais de primeira instncia a

seguirem as smulas aprovadas no Supremo Tribunal Federal (STF) por pelo
menos oito dos 11 integrantes, representar um engessamento da
criatividade intelectual dos magistrados de primeiro grau. lamentvel, j
que o Direito algo dinmico e as interpretaes das teses jurdicas
pressupem novos olhares, destacou.
O presidente da entidade disse ainda acreditar que, ao contrrio do que foi
divulgado (que dever haver reduo de at 80% da quantidade de recursos
julgados pelo STF), o mecanismo no diminuir o volume de recursos. A
partir de agora, vai se recorrer no do mrito do que foi decidido pelo
Supremo, mas para saber se ou no smula. Ou seja, no vai aliviar o
volume de processos, destacou.

126

Por sua vez, a adoo de mecanismos de resoluo extrajudicial de conflitos

pelo sistema de justia brasileiro algo relativamente recente, apesar de antigas
disposies esparsas na legislao processual, consensualmente tidas por
inefetivas na prtica judicial, terem sido usadas inclusive como argumentos
contrrios suposta inovao da conciliao introduzida pelos juizados especiais.
Entretanto, o foco do chamado movimento ADR alternative dispute resolution, ou
resoluo alternativa de conflitos, tpico da terceira onda de reformas do acesso
justia (Cappelletti e Garth, 1989) justamente a administrao de conflitos fora de
procedimentos judiciais legalmente definidos. Em perspectiva comparada, a adoo
desses mecanismos tem permeado reformas processuais e judiciais, sendo inclusive
introduzidos por lei como forma de prestao jurisdicional complementar atividade
judicial estrita, de modo a compor intervenes pblicas e privadas num nico
sistema de resoluo de conflitos (OPJP, 2002).
Embora, conforme j se afirmou, a OABSP tenha expressado resistncia
atuao de advogados como rbitros nos procedimentos dos juizados especiais, a
edio da lei n 9.307 de 1996, que permitiu a resoluo de litgios decorrentes de
relaes contratuais envolvendo direitos patrimoniais disponveis por meio da
intermediao de um rbitro escolhido pelas partes, foi saudada pela advocacia
como uma inovao positiva do direito brasileiro. Entretanto, essa modalidade de
resoluo alternativa de conflito parece ter sido associada especificamente a
126

Cf. DUrso afirma que smula vinculante um retrocesso. Nota publicada em JA, setembro/outubro de 2004. Verso
eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br. ltimo acesso em 04/09/2005.

90
questes comerciais, dadas as suas caractersticas de administrao de conflitos
contratuais, envolvendo direitos patrimoniais e rbitros particulares contratados
pelas partes. Nesse sentido, a arbitragem comercial, e suas possibilidades no
campo do comrcio internacional, tm sido apontadas como um novo ramo do
mercado de trabalho dos advogados.
Apesar disso, outras formas de resoluo alternativa de conflitos, cuja
introduo no sistema de justia teve por foco demandas tidas como as mais
comumente levadas ao Judicirio questes trabalhistas, de famlia e cveis em
geral no tiveram a mesma recepo por parte da advocacia. Embora se admita a
possibilidade e os avanos desses mecanismos para a ampliao do acesso
justia e para a efetivao da cidadania, refora-se a importncia da interveno do
advogado:
A Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo, posicionou-se
contra a Lei n 9.958, que definiu o funcionamento da Comisso de
Conciliao Prvia trabalhista, porque exclui a participao do advogado
como, tambm, se posiciona contra o Juizado Especial Federal, objeto da Lei
n 10.259/01, pelo mesmo motivo. Ora, o advogado , por misso
profissional, a figura que detm maior competncia conceitual para mediar
conflitos, particularmente, no campo do Direito do Trabalho, que constitui o
territrio de atuao da maioria dos advogados brasileiros. Defendemos,
portanto, a posio do advogado como mediador de conflitos, podendo ser
assistido e apoiado por profissionais multidisciplinares. Sua funo, convm
esclarecer, no ser a do magistrado, pois no far julgamento, mas a de um
ncora que propiciar s partes aspectos para discusso, pontos de vista,
estmulos reflexo e apoio s decises. Deve se guiar pela meta de buscar
o entendimento. Em verdade, mais do que solucionar os conflitos, a
mediao os diluir.
Abre-se, assim, mais um nicho para a profisso do advogado. Nesse sentido,
vamos incentivar os cursos de Direito a adensar o campo da mediao de
conflitos, que, no fundo, vir contribuir para a meta de maior segurana,
equilbrio e harmonia social. A nossa crena a de que os efeitos
pedaggicos da mediao de conflitos descortinaro uma sociedade mais
solidria e convivial.

127

127

Cf. Carlos Miguel Castex Aidar. Palavra do presidente. Editorial publicado em JA, outubro de 2001. Verso eletrnica
disponvel em http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo acesso em 18/08/2005.

91
As Comisses de Conciliao Prvia foram incorporadas CLT por meio da
lei n 9.958 de 2000, com a finalidade de se criar foros extrajudiciais de composio
de interesses entre empregadores e empregados, organizados no mbito dos
sindicatos ou das prprias empresas. Ante as crticas falta de fiscalizao e
denncias por parte do SASP de que algumas comisses cobravam valores pelos
servios prestados, inclusive percentuais sobre os acordos estabelecidos, e tambm
dificultavam a ao dos advogados trabalhistas na assistncia aos empregados,
prejudicando o acesso justia por parte dos trabalhadores, o Ministrio do
Trabalho publicou uma portaria regulamentando a atividade de conciliao
trabalhista prvia, e garantindo sua facultatividade e gratuidade. A mobilizao do
SASP contou com o apoio da Comisso do Advogado Assalariado da OABSP e da
Associao dos Advogados Trabalhistas de So Paulo AATSP.
Com mais de um ano de experimentao, j est provado que a maioria
dessas

comisses

na

verdade,

uma

grande

arapuca

para

os

trabalhadores.
Criadas com o argumento de que era preciso desafogar a Justia do
Trabalho, as comisses abriram espao, na verdade, para destituir os
trabalhadores dos seus direitos. O flagrante desrespeito lei em larga escala
real causa do entupimento da Justia Trabalhista continua acontecendo,
s que agora o trabalhador no tem mais a quem recorrer, j que a comisso
d

quitao

dvidas.

Muito poucas das comisses existentes funcionam com alguma seriedade.

Na prtica, tm funcionado como uma fraude com apoio na lei, sem qualquer
fiscalizao

ou

controle.

Em alguns casos, o trabalhador demitido nem sequer pode ser acompanhado

por um advogado. J h casos, inclusive, de agresso a advogados nessas
arapucas.
uma situao crtica, inaceitvel para os trabalhadores e advogados
trabalhistas

128

Mais recentemente, o TJSP publicou o provimento n 893 de 2004,

possibilitando a criao, nos fruns e comarcas do interior e da capital, do Setor de
Conciliao e Mediao, voltado para a administrao de conflitos fora dos ritos
processuais, a qualquer tempo da ao judicial, inclusive antes mesmo de sua

92
propositura, praticada por voluntrios da rea jurdica ou leigos e buscando atender
a uma demanda representada por conflitos envolvendo direitos patrimoniais
disponveis, questes de famlia e de infncia e juventude. Em julho de 2005, as
gestes da OABSP junto ao TJSP conseguiram a modificao do provimento, para
que se tornasse obrigatria a participao de advogados no procedimento. Segundo
o atual presidente da entidade Luis Flvio Borges DUrso:
Da forma como estava redigido era danoso cidadania e aos advogados
pelo fato de que violava o direito constitucional ampla defesa,
desconsiderando o advogado de sua essencialidade, comprometendo a
manuteno correta e equilibrada da justia. Logicamente, o cidado mais
abastado ir comparecer corte especial, acompanhado de um advogado;
enquanto o cidado com menor poder aquisitivo estar desprovido dessa
defesa tcnica. Ou seja, criamos duas categorias de cidado, uma de
primeira, com plenos direitos, e outra, de segunda, com direitos restritos. O
TJ demonstrou sensibilidade e compromisso com a cidadania ao modificar o
provimento
(...) Vem sendo altamente positiva a experincia do TJ de So Paulo. A
mediao e a conciliao abrem novos campos de trabalho para a
Advocacia. O litgio vai perder espao para o acordo e o entendimento diante
do volume de aes e da lentido do Judicirio

129

6.3. Assistncia judiciria gratuita: a advocacia dativa e a questo da

Defensoria Pblica

Conforme j afirmado anteriormente, na ausncia de uma Defensoria Pblica,

os servios de assistncia judiciria gratuita em So Paulo vm sendo prestados
pela Procuradoria de Assistncia Judiciria PAJ, um ramo da Procuradoria Geral
do Estado, e por convnios mantidos pelo estado com entidades da sociedade civil.
Especificamente, a assinatura do convnio com a OABSP em 1986 foi medida
adotada pelo estado como forma de se resolver o problema da falta de remunerao
dos advogados dativos assim chamados os profissionais que prestam aquela

128

Cf. O dia da denncia. Matria publicada em VA, agosto/setembro de 2001. Verso eletrnica disponvel em
http://www.oabsp.org.br/pagina5aset.htm. ltimo acesso em 05/09/2005.
129
Cf. OAB SP assegura participao de advogados na conciliao e mediao. Matria publicada em agosto de 2005 no
stio da OABSP na internet. Disponvel em http://www.oabsp.org.br, ltimo acesso em 17/11/2005.

93
assistncia, e que at ento eram designados pelos juzes para causas especficas,
sem qualquer previso de remunerao, por conta do disposto na lei n 1.060 de
1950, que disciplinou a concesso de assistncia judiciria gratuita no Brasil.
Na verdade, a remunerao dos advogados dativos pelo estado era garantida
pela da lei n 7.489 de 1962, at a promulgao do decreto lei n 236 em 1970, que
atribuiu PAJ a responsabilidade pelo atendimento da demanda por assistncia
gratuita. Entretanto, como a PAJ aparentemente nunca teve estrutura para a plena
absoro daquela demanda, advogados particulares continuaram a ser nomeados
pelos juzes nas comarcas do interior principalmente, onde no havia postos da
PAJ , sem qualquer remunerao para a assistncia aos desprovidos de recursos
financeiros. Esse quadro passou a abranger a capital quando, ainda na dcada de
1970, procuradores lotados na PAJ foram remanejados daquele setor para o de
cobrana da dvida ativa do estado, e o Judicirio passou ento a solicitar que a
OABSP indicasse profissionais para a prestao da assistncia gratuita. Alm disso,
argumentava-se que o artigo 71 da Lei Orgnica da PGESP, que admitia a defesa
dativa por advogados constitudos paralelamente atuao da PAJ, necessitaria de
regulamentao.
O descontentamento da advocacia com aquela situao manifestou-se de
maneira incisiva nos primeiros anos da dcada de 1980, revelando o peso dos
profissionais do interior do estado na dinmica interna da classe, e reforando o
papel do Colgio de Presidentes de Subseces como campo de mobilizao e
encaminhamento de reivindicaes da base da profisso.
Nesse sentido, alm de sugerir medidas para o aprimoramento conceitual e a
fiscalizao da efetiva situao de pobreza definida pela lei n 1.060/1950130, o IX
Encontro Anual dos Presidentes das Subseces da OABSP, realizado em 1980,
aprovou indicao no sentido de recomendar aos advogados dativos a cobrana de
honorrios pelos servios prestados arbitrados pelo juiz da causa, contra a fazenda
pblica, como forma de se afirmar a responsabilidade do estado para a organizao
e manuteno de uma defesa pblica gratuita. Em seu discurso de posse na
presidncia da OABSP, em janeiro de 1981, Jos de Castro Bigi reiterou a
responsabilidade do governo estadual e a percepo do problema da advocacia

130

De acordo com o artigo 2, pargrafo nico daquela lei, Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja
situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento
prprio ou da famlia.

94
dativa como uma questo corporativa fundamental, diretamente relacionada aos
advogados do interior:
No plo das questes especficas da classe h um elenco de prioridades a
ser

atendido.

problema

crnico

da

assistncia

judiciria

ser

imediatamente recolocado mesa. Dialogaremos com o governo do Estado

buscando soluo que afaste de nossa classe o trabalho sem remunerao
vedado constitucionalmente.
Porm, agora, a resposta precisa vir, pois vem sendo procrastinada, por
vrias administraes estaduais. Os advogados do Interior atingidos em
cheio pelo problema esto inquietos e cansados e se por mais tempo persistir
a insensibilidade, por certo, repetir-se-o movimentos coletivos de repulsa ao
trabalho gratuito, como j sucedeu em Leme.

131

O ento presidente da OABSP referia-se a movimentos coletivos de recusa

de advogados em aceitar as nomeaes para defesa dativa, verificados com certa
freqncia nesses primeiros anos nas subseces do interior, mas tambm entre
profissionais da capital, criminalistas principalmente. No mesmo ms de sua posse,
o Conselho Seccional aprovou deciso no sentido de liberar os advogados do
estado de prestar assistncia judiciria gratuita, afirmando que a recusa nomeao
judicial no constitua falta tica. A deciso foi comunicada ao TJSP, PGE, ao
Ministrio Pblico e Secretaria de Justia estaduais. H inclusive notcia de
decises judiciais respaldando a recusa dos advogados, em processos nos quais os
profissionais foram multados por juzes com base na lei n 1.060/1950. As reaes
suscitadas por parte da PAJ s crticas dos advogados foram logo dispersadas pelo
presidente da OABSP, que reafirmava a responsabilidade do estado, e no daquele
rgo especfico:
O Estado que o culpado. A omisso sua, e no da Procuradoria de
Assistncia Judiciria, onde faltam advogados em nmero suficiente para os
carentes.

132

A campanha de mobilizao da OABSP a partir de suas subseces foi

orientada por um Grupo de Trabalho constitudo pelo Conselho Seccional, e incluiu
131
132

Discurso publicado na ntegra em JA, fevereiro de 1981, p. 8-9.

Cf. Na Justia gratuita, at os defensores so vtimas. Nota publicada em JA, maro/abril de 1981, p. 3.

95
gestes das OAB locais junto a rgos e titulares de cargos pblicos de todos os
nveis de governo, de vereadores ao governador do estado, passando por prefeitos,
deputados estaduais e os secretrios da Justia e do Planejamento este ltimo,
responsvel pela elaborao da regulamentao da Lei Orgnica da PGESP que
reinstituiria a remunerao da defesa dativa. Ainda em 1981, a OABSP encaminhou
ao governo do estado um projeto para a criao da Defensoria Pblica. A entidade
chegou at mesmo a oferecer parte de seu oramento no aprimoramento da
assistncia judiciria gratuita, desde que a iniciativa e a responsabilidade pela
estruturao do servio ficasse por conta do Estado. Em alguns municpios, foram
firmados convnios entre as prefeituras e as OAB locais para o credenciamento de
advogados.
A percepo de que o problema da assistncia judiciria gratuita afetava o
mercado de trabalho da advocacia permeou o debate interno classe em todo o
perodo analisado. O primeiro estudo do Grupo de Trabalho sobre Valorizao
Profissional e Mercado de Trabalho da OABSP, e as concluses sobre mercado de
trabalho do I Seminrio do Ensino Jurdico do estado, j mencionados
anteriormente, confirmam esse dado, ao inclurem entre as prioridades de luta da
classe a remunerao da assistncia judiciria gratuita. No encerramento do Ciclo
de Painis O Direito enquanto profisso, organizado pela OABSP em agosto de
1982, o presidente da entidade Jos de Castro Bigi confirmou as preocupaes da
entidade com a prestao da assistncia gratuita sem remunerao, num contexto
de transformaes e saturao do mercado de trabalho da advocacia:
(...) h alguns anos ramos cerca de quinze mil profissionais; hoje somos
mais de sessenta e cinco mil; precisamos conseguir espaos para a
categoria. Assim sendo, o profissional liberal antiga uma figura que tende
a desaparecer.
Por outro lado, a assistncia judiciria sempre foi prestada pelos advogados
com alegria e de graa para quem no podia pagar. Esse dever,
constitucionalmente, do Estado. H trinta anos atrs, o diploma de bacharel
em Direito era uma garantia de xito; foi nesse contexto que iniciamos a
assistncia judiciria gratuita. Hoje isso no mais possvel e temos que
forar o Estado a assumir seu papel e cumprir com o seu dever. Essa ,
atualmente, a nossa primeira e maior luta

133

133

Cf. Perspectivas para o jovem bacharel. Matria publicada em JA, agosto/setembro de 1982, p. 6.

96

Em janeiro de 1982, a OABSP publicou parecer encomendado pela entidade

ao constitucionalista Paulo Bonavides134, sobre a inconstitucionalidade do artigo 14
da lei n 1.060/1950, que determinava a obrigatoriedade da aceitao da nomeao
pelo defensor, e estipulava multa em face da recusa. O argumento fundamental da
inconstitucionalidade sugerida pelo parecer estava na garantia constitucional de
justa remunerao do trabalho:
A Constituio no exime o Estado do dever em que ele se acha de
despender recursos para alcanar o cumprimento da obrigao. A prestao
gratuita de trabalho por uma classe, institucionalizada em lei, como decorre
das normas daquele diploma, colide tambm com o princpio constitucional
da valorizao do trabalho como condio da dignidade humana (art. 160, II,
da Constituio da Repblica Federativa do Brasil). A valorizao do trabalho
consiste basicamente na sua justa recompensa ou remunerao.

135

A apresentao da tese Justia Social e Assistncia Judiciria, proposta

pela OABSP e defendida pelo conselheiro nato Raimundo Paschoal Barbosa e pelo
presidente Jos de Castro Bigi, provocou polmica na IX Conferncia Nacional da
OAB, realizada em 1982 tendo por tema a Justia Social. Segundo Barbosa:
(...) o problema da assistncia judiciria , na realidade, um dos mais srios
que enfrenta a sociedade, sobretudo neste momento histrico. Com efeito,
impossvel falar-se em justia social quando sabido que os pobres no
podem recorrer ao Poder Judicirio para defesa de seus direitos, no tendo
outrossim condies para contratar advogados que os defendam em
procedimentos de natureza legal.

136

Tanto na comisso que discutiu a tese quanto na plenria final da

Conferncia, representantes das OAB de outros estados chegaram a pedir sua
impugnao, alegando tratar-se de um problema local, estritamente paulista. Apesar
disso, a tese foi aprovada por unanimidade na comisso, e recebeu apenas trs
votos contrrios na plenria final do encontro. Naquele momento, atribuiu-se grande

134

Publicado em JA, janeiro de 1982, p. 12.

Idem.
136
Cf. No debate da assistncia gratuita, a grande vitria de So Paulo. Matria publicada em JA, maio de 1982, p. 7.
135

97
parte da responsabilidade pela aprovao figura e eloqncia de Raimundo
Pascoal Barbosa considerado um dos notveis da advocacia paulista e
constantemente reverenciado como advogado dos advogados por sua militncia na
defesa das prerrogativas profissionais. Em defesa da tese, o presidente da OABSP
argumentou:
(...) esta a nica tese nesta Conferncia que versa sobre um problema do
advogado. Se a rejeitarmos, neste congresso que tem por tema a Justia
Social, estaremos cometendo uma injustia social com os prprios
advogados.

As gestes da OABSP parecem ter surtido algum efeito junto Assemblia

Legislativa do estado. Ainda em 1982, a deputada estadual pelo PT137 Irma Passoni
encaminhou indicao ao governador do estado, solicitando providncias para a
regulamentao do artigo da Lei Orgnica da PGESP que previa a defesa dativa por
advogados constitudos. Em maro de 1983, ao final de seu mandato, o ento
governador do estado Jos Maria Marin sancionou a lei complementar n 319, que
autorizava o credenciamento, pela Secretaria de Justia, de advogados para
prestao de assistncia judiciria gratuita no mbito criminal; a remunerao dos
profissionais, apesar de prevista na nova lei, dependia da fixao de recursos para
tal, por decreto, bem como da elaborao de uma tabela de honorrios. Em
setembro do mesmo ano, o Conselho da OABSP aprovou parecer do conselheiro
Francisco Carlos de Rocha Barros sobre proposta de regulamentao do
credenciamento de advogados previstos na lei n 319/1983; questionava-se,
basicamente,

ausncia

de

participao

da

OABSP

nos

trabalhos

de

credenciamento e na fiscalizao das atividades, bem como a previso de provas de

seleo e de um quadro fixo e permanente de advogados:
O credenciamento atravs de prova de seleo no atende, ao meu ver, aos
interesses da classe dos advogados. Em princpio, todo advogado
regularmente inscrito nos nosso quadros, tem o direito de participar desse
mercado de trabalho. Deve ser assegurado a qualquer advogado o direito
de trabalhar para os rus pobres, recebendo do Estado a remunerao pelo
seu trabalho. As dificuldades de ordem prtica para a democratizao desse

137

Partido dos Trabalhadores.

98
trabalho

no

podem

no

devem

ser

considerados

obstculos

intransponveis. O processo de seleo sugerido pelo projeto criaria uma elite

privilegiada dentro da corporao, em prejuzo da grande maioria.

138

A nomeao, pelo recm-eleito governador Franco Montoro, do advogado

Jos Carlos Dias para a Secretaria de Justia parece ter conferido novos rumos para
as relaes entre a advocacia e o estado na questo da assistncia judiciria.
Afirmando desde o incio ter como prioridade de sua gesto a resoluo daquele
problema, o novo secretrio, em visita OABSP, afirmou ser a sua pasta um rgo
de advogados, que sempre procurar comungar suas expectativas e seus projetos
com a entidade dos advogados139.
Num primeiro momento, contudo, a mobilizao da advocacia prosseguiu
reivindicando a soluo para o problema da advocacia dativa. No III Seminrio de
Valorizao Profissional, realizado pela AASP em 1983 e j citado anteriormente, as
concluses referentes assistncia judiciria, relatadas naquela ocasio por
Raimundo Pascoal Barbosa, reiteravam a orientao aos advogados pela recusa de
nomeaes para defesas dativas, embora admitisse a possibilidade de prestao
voluntria da assistncia gratuita aos profissionais que assim desejassem.
Um protesto contra a precariedade do funcionamento da justia criminal,
organizado pela Associao dos Advogados Criminais do estado AACRIMESP em
1984, alm de reivindicar o aparelhamento daquele ramo do Judicirio, denunciava a
omisso do Executivo e destacava o papel dos advogados dativos na administrao
da chamada justia dos pobres140:
Hoje, a Justia Criminal s no chega ao CAOS TOTAL, graas dedicao
e empenho pessoais de Juzes, Promotores e funcionrios de todo malremunerados e ao idealismo dos advogados criminais, que aceitando
nomeaes dativas em cerca de 70% dos processos em andamento
impedem que os processos fiquem sem soluo de continuidade, j que a
Procuradoria de Assistncia Judiciria no tem merecido do Executivo o
apoio e ateno necessrios.

138

Cf. Francisco Carlos Rocha Barros. Credenciamento de advogados. Parecer publicado em JA, setembro de 1983, p. 3, com
destaque no original.
139
Cf. Secretrio da Justia visita OAB. Nota publicada em ROABSP, n 3, maro/abril de 1983, p. 10.
140
Cf. manifesto publicado em JA, abril/maio de 1984, p. 5.

99
Tal estado de coisas no pode prosseguir. A Constituio Federal garante
aos rus pobres o direito de ampla defesa e compete ao Estado dar-lhes
Defensor.

141

O II Encontro dos Advogados de So Paulo, organizado pela OABSP em

1984, aprovou concluses sobre a assistncia judiciria, que reivindicavam a criao
de novos cargos de procurador destinados PAJ, reiteravam a orientao de recusa
de nomeaes e a cobrana judicial de honorrios contra a fazenda pblica, e
refutavam a participao da OABSP na designao e no controle de verbas
relacionados ao credenciamento de advogados, a fim de no comprometer sua
autoridade142. As concluses do I Encontro Nacional sobre Assistncia Judiciria,
organizado pela AACRIMESP em 1985, confirmaram a orientao de recusa de
nomeaes e a atribuio da responsabilidade do Estado, mas tambm criticaram os
credenciamentos de advogados como medida inadequada e reivindicaram a
possibilidade de escolha, pelas partes, dos profissionais disponibilizados para a
assistncia gratuita143.
De pronto, os advogados paulistas, dativos da rea criminal, aderiram s
concluses do encontro e passaram a recusar nomeaes. Em outubro de 1985, o
Conselho da OABSP, acatando por unanimidade as deliberaes da XIII Reunio de
Presidentes de Subseces, determinou a paralisao total da defesa dativa, com a
recusa das nomeaes e a denncia dos convnios eventualmente existentes com
municpios e com a Secretaria de Justia, bem como reiterou o entendimento de que
a recusa do advogado no constitui falta tica144.
Importante anotar que, figura de Raimundo Pascoal Barbosa, um dos
principais responsveis pela mobilizao da advocacia paulista em torno da questo
da assistncia judiciria gratuita, ops-se, em determinado momento, a interveno
de Sobral Pinto, outro notvel da advocacia brasileira, reconhecido pela defesa
judicial de perseguidos polticos dos regimes autoritrios de 1937 e 1964. Indignado
com a afirmao de que advogado no escravo recorrente nos protestos dos
dativos naquele perodo, e estampada na capa da edio de n 18 da Revista da
OABSP Sobral Pinto, invocando a misso da advocacia na defesa do ser humano,
141

Idem.
Cf. Concluses do II Encontro dos Advogados do Estado de So Paulo, publicadas em JA, agosto de 1984, pp. 8 e 9.
143
Cf. Antnio Carlos de Carvalho Pinto e Zulai Cobra Ribeiro. Por uma igual distribuio de Justia. Nota publicada em JA,
setembro de 1985, p. 7.
142

100
afirmou que a defesa gratuita, obrigatria, do pobre, longe de ser trabalho escravo,
, pelo contrrio, condecorao altamente honrosa, nobre e meritria145.
No dia 20 de fevereiro de 1986 foi assinado o primeiro convnio entre a
OABSP e a Secretaria de Justia para a prestao de assistncia judiciria gratuita
em todo o estado de So Paulo. A inscrio em listas de profissionais disponveis
para a defesa dativa deveria ser organizada pela prpria OABSP, com a indicao
dos profissionais feita pela PGESP aos juzes,nas comarcas onde estivesse
instalada, ou diretamente pelas subseces da Ordem, onde no funcionasse a PAJ,
sempre em sistema de rodzio. A remunerao dos advogados dativos se daria com
verbas do Fundo de Assistncia Judiciria FAJ, institudo pela lei n 4.476 de 1984
e alimentado por percentual das custas judiciais arrecadadas, e seria controlada
pela PGE, que receberia as certides de arbitramento judicial de honorrios dos
advogados, por sua vez limitados por uma tabela organizada pela OABSP em
conjunto com a Secretaria de Justia, tendo por referncia o valor do salrio mnimo.
A partir de ento, as preocupaes da advocacia parecem ter se voltado para
o aprimoramento do convnio, mais especificamente no sentido da valorizao
profissional dos advogados dativos, e se manifestaram nos momentos de renovao
semestral dos convnios. Os atrasos no processamento das certides e na liberao
dos pagamentos, atribudos a erros no preenchimento pelos advogados e a entraves
burocrticos por parte da PGESP fizeram com que a OABSP, j em 1987,
formulasse diretrizes e rotinas, encaminhadas s subseces, objetivando a
agilizao dos procedimentos de remunerao. Por sua vez, os novos termos do
convnio, editados em 1988, atenderam reivindicao, expressa em reunies de
presidentes de subseces, de que a tabela de honorrios tivesse por referncia as
Obrigaes do Tesouro Nacional OTN.
Apesar de ter renovado o convnio com o estado em janeiro de 1990, a
OABSP, novamente a partir das demandas encaminhadas pelas reunies dos
presidentes de subseces, ameaou paralisar a assistncia judiciria caso no
fosse concedido reajuste remunerao dos advogados dativos. A majorao de
200% concedida pelo governo do estado antes que a paralisao se efetivasse, e
que representou um aumento de 20 para 27% das custas judiciais direcionadas ao

144
145

Cf. Sobre a Assistncia Judiciria. Nota publicada em JA, outubro de 1985, p. 3.

Cf. carta publicada em ROABSP, n 19, janeiro/fevereiro de 1986, pp. 4-5.

101
FAJ, foi saudada pelo presidente da OABSP poca, Jos Roberto Batochio, que
destacou a importncia da remunerao oriunda do convnio para a advocacia:
Fica uma lio: jamais se deve permitir novamente que o trabalho
advocatcio seja remunerado abaixo dos limites mnimos da dignidade, como
vinha acontecendo. No se pode esquecer, por outro lado, que o
empobrecimento dos advogados levou expressivo segmento da classe a ter
na remunerao dos servios da Assistncia Judiciria um valioso
complemento de rendas, hoje indispensvel sua subsistncia, sem que se
perca de vista que a grande motivao que nos vincula Assistncia
Judiciria aos necessitados antes de tudo a viso social que a advocacia
tem da grave problemtica do acesso Justia, que a todos se deve
garantir.

146

Nas negociaes em torno da renovao de 1992, a OABSP conseguiu a

reduo do prazo para o pagamento dos honorrios de sessenta para trinta dias, e
reajuste trimestral da tabela de acordo com a Taxa Referencial TR, alm de
aumentar o limite mximo de vinte para quarenta causas anuais e garantir reajuste
retroativo dos honorrios no pagos no prazo estipulado. Em 1993, em face dos
atrasos decorrentes da falta de estrutura da PGESP, a Comisso de Assistncia
Judiciria CAJ da OABSP assumiu o controle sobre o recebimento, triagem e
encaminhamento das certides de pagamento de honorrios dos advogados
inscritos no convnio. Para tanto, a CAJ, que contava fundamentalmente com o
trabalho de advogados voluntrios, foi aparelhada com novas instalaes e catorze
funcionrios para o recebimento de um volume estimado poca de 20.000
certides mensais147. Segundo a OABSP, o nmero de advogados inscritos cresceu
de 4.503 profissionais em 1989 para 13.503 em 1993148.
Em setembro de 1995, o Colgio de Presidentes de Subseces da OABSP
decidiu por nova paralisao da defesa dativa, por conta de desentendimentos com
a PGESP quanto ao reajuste da tabela de honorrios. Em reao iniciativa da
OABSP, a PGESP publicou um comunicado aos juzes do estado, solicitando a
continuidade da nomeao de advogados dativos, preferencialmente entre os
inscritos no convnio, e o arbitramento de honorrios, cujas certides passariam a
146

Cf. Assistncia Judiciria. Editorial publicado em JA, agosto de 1991, p. 3

Cf. A geografia fsica e humana da Ordem. Matria publicada em JA, n 196/1993, p. 12.
148
Cf. Vencida uma batalha. Matria publicada em JA, n 199/1994, p. 9.
147

102
ser encaminhadas diretamente Procuradoria, para pagamento de acordo com sua
tabela. A OABSP interpretou a atitude da PGESP como uma tentativa de
reorganizao da assistncia judiciria a partir do Judicirio, excluindo a participao
da Ordem. Alm disso, a PGESP teria tentado, sem xito, a realizao de convnios
municipais como forma de suprir a ausncia dos dativos organizados pela OABSP.
Sugerida inicialmente por presidentes de 27 subseces da OABSP em reao s
medidas da PGESP, consulta realizada junto aos presidentes das 217 subseces
do estado demonstrou que cerca de 160 deles eram favorveis ao rompimento
definitivo do convnio. Por conta do episdio, o ento presidente da OABSP Guido
de Andrade reafirmou a responsabilidade do governo do estado pela prestao da
assistncia judiciria por rgo prprio, denunciando resistncias por parte da
PGESP criao da Defensoria Pblica:
O mandamento constitucional e a pavorosa necessidade de Justia da
populao carente no parecem impressionar o governo estadual.
No obstante, a Procuradoria do Estado continua em posse dos fundos da
Assistncia

Judiciria,

oriundos

das

custas

judiciais,

destinados

remunerao dos defensores pblicos que a PGE no dispe em nmero

suficiente para o atendimento da populao. At porque se insurge contra a
instalao da Defensoria Pblica.

149

A OABSP passou ento a estimular solues locais, de iniciativa das

subseces, em que acordos com os juzes das comarcas possibilitavam o
arbitramento de honorrios dos advogados dativos de acordo com a tabela da
OABSP, e no da PGESP, para posterior cobrana junto fazenda pblica. As
aes de execuo contra o estado seriam interpostas pelo presidente da CAJ
Antonio Roberto Sandoval Filho, com procurao dos advogados enviadas pelas
subseces. A aplicao da tabela da OABSP tambm foi verificada em casos de
nomeao de dativos na capital.
OABSP e PGESP retomaram negociaes em 1996 e um novo convnio foi
assinado em julho de 1997. Dentre as alteraes, destaca-se a estipulao de uma
valor de honorrios nico por tipo de causa, ao contrrio da tabela anterior que,
prevendo valores mnimos e mximos para o arbitramento, permitiria, segundo
reclamaes dos advogados, a fixao pelos juzes nos valores mnimos.

103
Esses fatos ilustram bem as preocupaes da OABSP com o aprimoramento
do convnio focado nas condies de exerccio da advocacia dativa. A questo dos
honorrios, principalmente, continuou a ser levantada em outras oportunidades, por
ocasio da renovao do convnio especialmente, mas tambm nas eleies
internas da entidade, o que demonstra a sua importncia na pauta de questes
corporativas da advocacia. Os programas das chapas dos candidatos ltima
eleio para a diretoria da OABSP, realizada em 2003, reforam essa impresso, na
medida em que apenas um deles manifestou apoio expresso criao da
Defensoria Pblica, embora repetisse as propostas dos concorrentes quanto ao
aumento da remunerao paga pelo estado aos advogados dativos150. Segundo o
atual presidente da OABSP Luiz Flvio Borges DUrso, logo aps sua eleio:
Ns temos problemas com esse convnio. Temos uma tabela de
remunerao em patamares inferiores tabela mnima da Ordem, o que
uma distoro. Quando a OAB fixa sua tabela mnima, o advogado que a
descumpre comete uma infrao tica, sujeita a processo disciplinar. Ora,
como que a Ordem pode admitir um convnio em que a remunerao do
advogado inferior prpria tabela mnima que ela estabeleceu?
Precisamos renegociar essa tabela. Ademais, primeiro o advogado realiza o
trabalho para depois ser remunerado. Ele banca o processo. S que o
processo demora. Temos processo que demora um ano. E a remunerao
de R$ 300, R$ 400, depois de todo esse perodo. O Estado, para atender ao
carente, precisa do convnio com a Ordem. Mas o ajuste da remunerao
precisa incorporar os insumos necessrios ao trabalho, aquilo que um
procurador

recebe

do

Estado,

como

mesa,

cadeira,

luz,

telefone,

computador, tinta, xerox. Ora, quando o advogado do convnio trabalha em

defesa de um carente, est pagando toda a sua infra-estrutura. Portanto,
temos que tirar as despesas que o advogado tem para trabalhar, que, no
caso do Procurador, so suportadas pelo Estado. A concluso a de que os
honorrios do convnio so esmola. Temos de rever o modelo do convnio, a
tabela e a triagem.

151

Assim, a questo da ausncia da Defensoria Pblica no estado parece se

descolar do debate mantido pela advocacia sobre o aprimoramento da assistncia
149

Cf. Ao coletiva. Editorial publicado em JA, n 207/1995, p. 2.

Cf. propostas das chapas publicadas em JA, novembro
http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo acesso em 04/11/2005.
150

de

2003.

Verso

eletrnica

disponvel

em

104
judiciria gratuita no estado. Em 1989, dentre as propostas encaminhadas pela
OABSP Assemblia Constituinte estadual, reafirmava-se a obrigao do estado
em prestar assistncia judiciria gratuita. Durante o tempo em que foi titular da
Secretaria de Justia em 1990, o ex-presidente da OABSP Antnio Cludio Mariz de
Oliveira chegou a solicitar a contribuio das subseces da entidade para a
discusso das leis complementares necessrias regulamentao da Constituio
Estadual, dentre as quais se inclua a que criaria a Defensoria Pblica. Alm disso, a
OABSP indicou representante para uma comisso, formada em 1992 pela Secretaria
de Justia, para viabilizar a implantao da Defensoria Pblica; nesse sentido,
importante frisar a posio da OABSP, contrria dos representantes da PGESP na
comisso, defendendo a autonomia do novo rgo, afastando a possibilidade de sua
insero na estrutura da Procuradoria152.
O fato que no se percebeu, no interior da advocacia, intervenes e
mobilizaes especficas visando a implementao da Defensoria Pblica. A
exceo fica por conta do SASP, que ao lado do Sindicato dos Procuradores do
Estado SINDIPROESP, aderiu ao Movimento pela Defensoria Pblica lanado em
junho de 2002 por 283 entidades da sociedade civil do estado, com o apoio de
outras 150 entidades nacionais153. O movimento chegou a elaborar, a partir de
audincias pblicas, um anteprojeto de criao do rgo, entregue PGESP. A
OABSP, reconhecida por sua participao em diversas campanhas pblicas em
torno de temas ligados cidadania e ao direitos humanos, no aderiu ao movimento.
Segundo Danilo DAddio Chammas, um dos representantes do SASP no movimento:
(...) o anteprojeto possui caractersticas fundamentais para que, uma vez
criada, a Defensoria Pblica funcione como efetivo instrumento de acesso
Justia, atuando de forma ampla e organizada

154

O reconhecimento da importncia da prestao de assistncia judiciria

gratuita pelos advogados dativos participantes do convnio com o estado,

151

Cf. entrevista publicada em JA, janeiro de 2004-B. Verso eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br/jornal. ltimo
acesso em 03/11/2005.
152
As resistncias por parte da PGESP quanto criao da Defensoria Pblica no estado j foram apontadas por Cunha
(1999).
153
Cf.
Manifesto
pela
Defensoria
Pblica.
Verso
eletrnica
disponvel
em
http://www.movimentopeladefensoriapublica.hpg.ig.com.br/mnifesto.htm. ltimo acesso em 20/08/2005.
154
Cf. Lanado movimento pela defensoria pblica. Matria publicada em VA, agosto/setembro de 2002. Verso eletrnica
disponvel em http://www.sasp.org.br/jornal/j-adagosto02/pagina4aagto02.htm. ltimo acesso em 18/09/2005.

105
demonstrada pelos dados da tabela 8, parece justificar a defesa de sua manuteno
pelos dirigentes da OABSP mesmo com a iminncia de criao da Defensoria
Pblica no estado.
A criao da Defensoria Pblica vir, sem dvida, mas (...) no ser uma
medida a curto ou mdio prazos, ressalta o presidente da OAB SP, Carlos
Miguel Aidar, lembrando que hoje o convnio da Assistncia Judiciria rene
cerca de 40 mil advogados inscritos e constitui um mercado de trabalho
significativo para os advogados e uma via fundamental para garantir acesso
Justia de grande parcela da populao carente do Estado.

155

Tabela 8: distribuio dos atendimentos de acordo com a entidade

prestadora de assistncia judiciria gratuita
(So Paulo, 2003).
Entidade

Atendimentos

Percentual

PAJ

616.450

48,78

OABSP

574.078

45,43

73.000

5,77

1.263.528

100

Outros convnios
Total

Fonte: PGESP apud Movimento pela Defensoria Pblica, 2004.

O projeto de lei de criao da Defensoria Pblica, encaminhado pelo governo

do estado Assemblia Legislativa, prev a possibilidade de realizao de
convnios do futuro rgo com entidades da sociedade civil. Segundo o atual
presidente da OABSP Luis Flvio Borges DUrso:
No Estado de So Paulo, a instalao da Defensoria Pblica vem sendo
protelada pelo governo do Estado sob alegao de falta de recursos, embora
seja um direito constitucional do hipossuficiente. A OAB SP entende que,
mesmo com a instalao da Defensoria, a manuteno do convnio de
assistncia judiciria com a Procuradoria Geral do Estado continuar, porque
os concursos no conseguiro dar conta da demanda, uma vez que temos
quase 50 mil advogados conveniados. De outro lado a implantao de uma
Defensoria Pblica forte ampliar o mercado de trabalho do advogado, que
poder ingressar na carreira pblica. O fortalecimento das carreiras pblicas,
como o necessrio preenchimento de cargos vagos, providos por concurso

155

Cf. Defensoria Pblica pode demorar dez anos. Matria publicada no stio da OABSP na internet em 12/06/2003. Verso
eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br. ltimo acesso em 15/10/2005.

106
pblico, vem de encontro viso da OAB SP no tocante ampliao do
mercado de trabalho para os advogados, ao fortalecimento da Advocacia
Pblica e do Estado Democrtico de Direito.

156

6.4. A advocacia pro bono

A advocacia pro bono, ou advocacia solidria ou, ainda, voluntria, foi

formalmente introduzida no Brasil com a criao do Instituto de Defesa do Direito de
Defesa IDD em 2000 e do Instituto Pro Bono IPB em 2001 por grupos de
reconhecidos advogados paulistas, inspirados nas prticas da advocacia norteamericana cujas origens esto associadas aos fenmenos do comprometimento
social da advocacia e da advocacia de interesse pblico j mencionados acima
(Cappelletti e Garth, 1989; Sousa Santos, 1996). Entretanto, as diferenas
existentes entre os sistemas jurdicos brasileiro e norte-americano no qual essa
advocacia social no-estatal supre, em ltima anlise, a ausncia de servios
pblicos de acesso justia e mesmo da exigncia legal de advogados em muitos
procedimentos , fez com que esse movimento da advocacia comprometida com a
ampliao do acesso justia buscasse outros pontos de contato com a experincia
brasileira de organizao do sistema de justia e da sociedade civil.
Assim, a prtica do IDDD parece se voltar fundamentalmente para a
mobilizao de advogados para a assistncia gratuita e voluntria a rus em
processos criminais e para a realizao de mutires de regularizao da situao
jurdica da populao carcerria; a entidade tem parceria firmada com o I Tribunal do
Jri da capital e com uma entidade voltada para a assistncia a crianas e
adolescentes em situao de risco, na qual promove a assistncia a infratores
perante as varas da infncia e juventude. Por sua vez, o IPB busca, aparentemente,
156

Cf. entrevista concedida ao jornal O Procurador, da Associao dos Procuradores do Estado de So Paulo, publicada no
stio da internet na OABSP, na pgina da Comisso do Advogado Pblico. Disponvel em http://www.oabsp.org.br. ltimo
acesso em 16/10/2005.

107
uma aproximao mais abrangente com os relativamente recentes movimentos de
ampliao do chamado terceiro setor, das prticas de voluntariado e de
responsabilidade social de empresas. Importante ressaltar que ambas as entidades
aderiram ao Movimento pela Defensoria Pblica lanado em 2002.
A advocacia desempenha papel fundamental no acesso Justia, garantia
de uma sociedade democrtica. O voluntariado, por sua vez, fortalece a
sociedade civil e gera um impacto direto na implementao dos direitos
fundamentais.

157

A atuao do IPB volta-se, portanto, para o fomento de prticas de

voluntariado em escritrios e departamentos jurdicos de empresas, que embora
inicialmente direcionadas tambm para a assistncia a causas individuais,
procurasse se articular com outras entidades da sociedade civil, por meio de
atuao de assessoria jurdica, mais ampla portanto do que a simples assistncia
judiciria.
A institucionalizao da advocacia Pro Bono pelas sociedades de
advogados e departamentos jurdicos de empresas representa um importante
passo no sentido de uma postura socialmente responsvel do advogado no
fortalecimento

de

um

Estado

Democrtico

de

Direito.

Essa

institucionalizao , ainda, um fenmeno recente no Brasil, mas que cresce

rapidamente.

158

Entretanto, seus fundadores justificam o tipo de advocacia fomentada pelo

IPB tambm a partir da funo social do advogado, da experincia brasileira de
defesa da cidadania e na vocao institucional da OABSP. Segundo os scios
fundadores do IPB, os advogados Belisrio dos Santos Jnior e Rubens Naves:
No Brasil, as lutas travadas pela sociedade sempre tiveram advogados ou
seus rgos de classe em papel de destaque e, muitas delas, saram das
faculdades de direito. Assim foi, entre outras, em relao abolio da
escravatura, reconstitucionalizao do pas de 1932 a 1934, contra o
estado novo, a campanha pelo petrleo, nas lutas contra a ditadura militar de
157

Cf. material de divulgao do IPB, distribudo no III Seminrio Internacional de Advocacia PRO BONO, realizado na cidade
de So Paulo em 05 de dezembro de 2003, organizado pelo IPB, pela Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio
Vargas EDESP/FGV e pela AASP.

108
1964, contra a lei de segurana nacional, pela anistia, pela volta do estado de
direito, pela convocao de uma Assemblia Nacional constituinte, pelo
impeachment de um presidente corrupto. Entre ns, o Estatuto da Advocacia
e o Cdigo de tica regulam a profisso, dando a seu rgo de classe, como
misso primeira, defender a constituio, a ordem jurdica do Estado
democrtico de direito, os direitos humanos e a justia social, entre outros
bens. E o advogado tem como funo social ser o defensor da moralidade
pblica, da cidadania e da paz social devendo atuar com a conscincia de
que o direito um meio de mitigar as desigualdades para o encontro de
solues justas e de que a lei um instrumento para garantir a igualdade de
todos.

159

Contudo, a prtica da advocacia voluntria por advogados de grandes

escritrios inspirou receios por parte do Tribunal de tica e Disciplina da OABSP
quanto aos riscos de captao de clientela por aqueles profissionais e sociedades
de advogados. Mais especificamente, a preocupao da OABSP se fundamentava
na possibilidade de que os advogados, em geral respaldados pela estrutura e pelo
reconhecimento profissional de grandes sociedades de advocacia, se valessem da
prtica do voluntariado para a captao de clientela entre as pessoas e entidades
assistidas. Importante frisar, nesse sentido, que o Cdigo de tica da advocacia
impe aos advogados uma postura passiva de receptividade s demandas
apresentadas, que devem ser necessariamente levadas a ele por um cliente,
vedadas ao profissional formas de aproximao, abordagem ou qualquer
interveno no sentido de oferecer seus servios. Uma comisso foi formada ento
pela entidade, com a participao de membros da Comisso de tica e Disciplina da
OABSP, do Centro de Estudos da Sociedade de Advogados CESA e do IPB, para
a regulamentao da prtica. Em agosto de 2002 o Conselho Seccional da OABSP
aprovou a proposta de regulamentao apresentada pela comisso, restringindo a
prtica da advocacia pro bono assessoria e consultoria jurdica, e apenas
excepcionalmente, atividade jurisdicional, e tendo por beneficirios pessoas
jurdicas sem fins lucrativos, devidamente constitudas e integrantes do terceiro
setor. Alm disso, vedou-se a prtica da advocacia, pelos profissionais voluntrios,
158

Cf. Como organizar e justificar as atividades pro bono nas firmas e nas empresas. Material de apresentao de painel do
III Seminrio Internacional de Advocacia PRO BONO, op. cit.
159
Cf. Belisrio dos Santos Jnior e Rubens Naves. Advocacia solidria. Artigo em verso eletrnica disponvel em
http://www.institutoprobono.org.br. ltimo acesso em 12/01/2005.

109
em favor de entidades beneficirias, ou pessoas de qualquer forma a ela ligadas, por
um perodo de dois anos aps o trmino da ltima prestao voluntria. Foram
criados, ainda, mecanismos de controle do Tribunal de tica e Disciplina da OABSP
sobre a prtica, consistente no cadastramento de advogados e sociedades de
advogados voluntrios e na exigncia de planos de atuao e relatrios de
atividades.

A atitude pioneira da OAB paulista permite ao advogado delimitar a forma de

sua atuao, evitando que este cometa eventuais infraes ticas. No
obstante o acima, o Instituto Pro Bono entende ser necessrio, juntamente
com a Seccional de So Paulo da OAB, promover a extenso dessa
regulamentao s demais seccionais do pas, bem como identificar e regular
outras formas de advocacia solidria e gratuita, no intuito de possibilitar aos
advogados atuao solidria em todas as reas do direito e em todos os
nveis sociais.

160

O presidente Conselho Deliberativo do IPB, o advogado Miguel Reale Jnior,

embora reconhecesse a necessidade da regulamentao, insiste na possibilidade de
prestao da advocacia voluntria tambm para causas individuais:
Quando o instituto foi criado pro bono era no s uma prtica rara no Brasil;
ela era ilegal de acordo com a regulamentao da Ordem dos Advogados do
Brasil. Uma das principais vitrias do IPB foi advogar em prol desta prtica,
obtendo ao final sua aceitao quando em benefcio de organizaes sem
fins lucrativos previamente registradas no estado de So Paulo. A advocacia
pro bono continua, no entanto, irregular quando em favor de indivduos. O
IPB continua participando e apoiando iniciativas para a legalizao da prtica
em outros estados, assim como para indivduos.

161

O ento presidente da OABSP Carlos Miguel Aidar, embora reconhecesse

uma tradio de advocacia voluntria entre os advogados brasileiros, considerava a
regulamentao necessria devido ao atual perfil da profisso, mas tambm para
que se estabelecesse as diferenas em relao advocacia dativa:

160

cit.

Cf. Regulamentao Pro Bono. Documento distribudo durante o III Seminrio Internacional de Advocacia Pro Bono, op.

110
Para Carlos Miguel Aidar, a regulamentao acaba com a polmica em
torno da questo, porque estipula de forma clara quem pode prestar
Advocacia Pro bono e em que condies, evitando qualquer distoro no
processo. Sero beneficiadas organizaes sociais e no governamentais
(Ongs), sendo que estas ltimas j so mais de 2.400 no Estado de So
Paulo, diz Aidar. Segundo ele, tradicionalmente a Advocacia sempre prestou
servio pblico e exerceu funo social, sendo raros os advogados que
nunca desempenharam trabalho voluntrio. No entanto, o volume cresceu e o
perfil foi alterado, justificando a regulamentao, afirma o presidente.
Na avaliao de Aidar, a regulamentao tambm acaba com a confuso
sobre a assistncia judiciria gratuita para pessoas fsicas que, segundo a
Constituio, deve ser prestada pelo Estado. No caso de So Paulo, a PGE
mantm convnio com a OAB SP nesse sentido, diz Aidar.

162

6.5. Outras iniciativas da OABSP: servios legais e comisses temticas

Ao longo da pesquisa verificou-se ainda notcia da existncia de algumas

iniciativas da prpria OABSP que se relacionam, de modos diversos, com a questo
do acesso justia: os servios de assistncia jurdica oferecidos pela prpria
entidade, e o trabalho de suas comisses de defesa de direitos coletivos.
O Escritrio Experimental foi organizado pela OABSP ainda sob a vigncia do
sistema misto de ingresso nos quadros da advocacia, como estrutura de
funcionamento do curso de estgio de dois anos oferecido pela entidade, embora
tenha se mantido em funcionamento mesmo aps a implementao definitiva do
exame de Ordem como nico meio de acesso aos quadros da advocacia em 1996.
Neste sentido, importante observar que o curso de estgio fornecido pela OABSP e
por algumas faculdades, continuou sendo vlido como requisito para a inscrio dos
estudantes no quadro de estagirios da entidade, o que lhes garante algumas
prerrogativas do exerccio profissional da advocacia. Assim, a fundamentao de
sua existncia, embora associada prestao da assistncia judiciria individual s
pessoas desprovidas de recursos em geral encaminhadas pela PAJ e outras
entidades de assistncia gratuita parece estar diretamente relacionada
161

Cf. Miguel Reale Jnior. O Instituto Pro Bono. Editorial publicado em Newsletter Instituto Pro Bono, ano I, n 1, 2005.
Verso eletrnica disponvel em http://www.probono.org.br. ltimo acesso em 20/11/2005.
162
Cf. OAB SP regulamenta advocacia pro bono. Matria publicada no stio da OABSP na internet. Verso eletrnica
disponvel em http://www.oabsp.org.br. ltimo acesso em 17/09/2005.

111
preocupao da OABSP com o ensino jurdico e a capacitao do estudante de
direito para o mercado de trabalho. Segundo seu idealizador, o advogado Paulo
Srgio Leite Fernandes:
Atravs do Escritrio Experimental e do curso de estgio, a Ordem
proporciona aos moos um aprendizado imprescindvel ao bom desempenho
profissional

163

Tem-se notcia da extenso da experincia para outras subseces da

OABSP, na capital e no interior.
Uma tarefa, muitas metas. Ao mesmo tempo em que d o treino tcnico ao
futuro advogado, garante os direitos das parcelas mais desprotegidas da
populao e oferece ao estagirio a oportunidade de conviver com o sentido
mais enternecedor da populao.

164

Em outro extremo, possvel incluir dentre as iniciativas de ampliao do

acesso justia o trabalho de algumas de suas comisses temticas de defesa de
direitos coletivos e difusos, que se destacaram no perodo analisado, nas quais
prevaleceu a atuao poltica da entidade de canalizao de certas reivindicaes
da sociedade civil e gestes junto a rgos de governo, inclusive pelo uso de
medidas judiciais e, eventualmente, na estruturao de servios legais permanentes
voltados para a defesa desses direitos. A principal dessas comisses talvez seja a
de Direitos Humanos, criada em 1981 sob a coordenao do cientista poltico Paulo
Srgio Pinheiro, e que teve importante atuao no encaminhamento de denncias e
demandas relativas a violaes de direitos humanos, especialmente no que se
refere aos mortos e desaparecidos polticos durante o regime militar, ao sistema
penitencirio, violncia policial, situao da criana e do adolescente,
discriminao racial. Em geral, como se disse, a atuao verificada pela Comisso
de Direitos Humanos CDH foi caracterizada por uma dinmica de reunies
abertas, promoo de debates e educao em direitos, mas tambm recebimento e
encaminhamento de denncias por meio de gestes polticas junto ao Estado e,
eventualmente, a adoo de medidas judiciais em casos emblemticos da ser
163
164

Cf. Justia ao alcance de quem mais dela precisa. Matria publicada em n 163, julho de 1989, p. 16.
Cf. Escritrio Experimental. Nota publicada em JA, n 206/1996, p. 16.

112
chamada pela direo da OABSP de pronto-socorro da cidadania165. A partir de
uma visita da CDH e do presidente da OABSP Casa de Deteno da capital em
1982, o trabalho da Comisso junto aos presdios incluiu a organizao de um
mutiro de assistncia jurdica especfica em execuo penal aos presos daquele
estabelecimento, com apoio do escritrio experimental da entidade, o que, contudo,
contrastou com a postura da OABSP no que se refere ao problema da assistncia
judiciria vivenciado pela entidade:
A ttulo de saldo credor ficou para imediata concretizao a deciso do
Presidente da OAB de patrocinar, atravs da Corporao, a defesa dos
presos miserveis. Trata-se, realmente, de determinao que deve ter
custado ao Presidente da Seccional dose grande de reflexo. Realmente, em
tema de assistncia judiciria a Ordem sempre se fixou em caminho que
exigia do Estado o cumprimento da obrigao constitucional. No competia
OAB tarefa fundamental do Poder Pblico. Considerou o Presidente,
entretanto, que a omisso do Estado se refletia diretamente sobre os
miserveis. Assim, a inrcia do governante no deveria ser acompanhada
por uma atitude esttica da OAB.
No se pense, no entretempo, que a OAB assumir nisto posicionamento
generalizado. A assistncia judiciria ser prestada no ponto extremo do
cordo da misria, ou seja, ela ficar com os no queridos por todos. Por
outro lado, mantm-se intocvel o preceito que assegura ao advogado
absoluta liberdade de assuno ou no de tais defesas. O escritrio
experimental da OAB, agregado ao Curso de Estgio, explorar o setor,
exigindo sempre que o preso realmente se encontre em situao de penria.
(...) A OAB vai auxiliar os presos famlicos, mas preciso marcar mais uma
vez que cada defesa gratuita prestada pelo escritrio experimental uma
censura a mais aos poderes constitudos

166

O relatrio apresentado pelo CDH sobre os primeiros sessenta dias da

experincia, que mobilizou 110 voluntrios entre advogados e estagirios, criticou a
completa ausncia de assistncia jurdica aos presos, e reiterou as denncias,
comuns advocacia no perodo, de desaparelhamento do Judicirio:

165
166

Cf. O Pronto-Socorro da Cidadania. Nota publicada em JA, n 206/1996, p. 26.

Cf. Assistncia Judiciria. Editorial publicado em JA, janeiro de 1982, p. 2.

113
Conclumos, nesta primeira parte da exposio, que, alm da falta de
assistncia judiciria, ainda que esta se constitusse numa grave deficincia
para o acompanhamento do pedido, o Cartrio do 1 Ofcio da Vara de
Execues no tem condies de regularizar o processamento dos pedidos e
incidentes de execuo de penas.
A Lei se torna impraticvel, letra morta, intil, A injustia a regra. No
adianta a Lei contemplar o recluso com este ou aquele benefcio para melhor
atingir os fins da pena. O Judicirio no est equipado para fazer com que a
Lei seja cumprida.

167

A partir de ento, a organizao de mutires ou servios de assistncia

jurdica gratuita tornou-se espordica, privilegiando as aes de esclarecimento de
direitos

encaminhamento

de

casos

especficos

de

violaes.

Como

desdobramento das atividades da CDH, outras iniciativa internas foram surgindo,

voltadas para a proteo de interesses coletivos. Assim, a partir do evento Defesa
do Consumidor. Quem tem medo do novo cdigo?, organizado pela OABSP em
janeiro 1991, a entidade instituiu o chamado Frum do Cidado, como um espao
aberto populao para atividades de debate e conscientizao de direitos, e o
encaminhamento de denncias de violao. Segundo o presidente da OABSP
poca, Jos Roberto Batochio:
O Frum do Cidado ser a primeira tribuna livre do Pas, de onde o cidado
poder denunciar as violaes de seus direitos. Vamos divulgar e
encaminhar estas denncias. No iremos patrocin-las, pois no temos
estrutura para isso. Precisamos despertar no cidado a conscincia de que
existe uma Ordem Jurdica e de que os direitos tm que ser respeitados.
Nessa tarefa precisaremos muito da cooperao do Poder Judicirio. Ele
ser um desaguadouro dessas violaes e, portanto, precisa mostrar-se
independente o suficiente para fazer a Ordem Jurdica, mesmo quando a
parte seja uma super-parte, como o caso do Estado

168

Outra comisso cuja atuao se destacou no perodo foi a da Mulher

Advogada CMA que, contudo, mostrou abertura para demandas e problemas da
condio da mulher em geral, no se restringindo profissional da advocacia.

167

Cf. Comisso de Direitos Humanos. A defesa dos direitos da pessoa humana: uma prioridade. Relatrio publicado em JA,
novembro de 1982, p. 12.
168
Cf. entrevista publicada em JA, maro de 1991, p. 11.

114
Criada em 1987, a CMA foi responsvel pela organizao de tribunais populares
para o julgamento simblico de temas ligados ao preconceito racial e mortalidade
materna, alm de contribuir para a implantao de um servio de aborto legal no
hospital municipal do Jabaquara, na capital paulista, e de um servio de atendimento
criana e ao adolescente pela prpria OABSP:
(...) eventos que fizeram chegar advogada a emblemtica situao da
mulher brasileira, e, por outro lado, levou populao uma nova viso do
Direito, por meio de uma interpretao ampla, que considerava as minorias
socialmente marginalizadas, introduzindo, na anlise do ordenamento
jurdico, o conceito de gnero.
Desta forma, pode a Comisso da Mulher Advogada fornecer s advogadas
e sociedade uma maneira diversa de praticar a justia, posto que
conseguiu aliar o conhecimento tcnico e cientfico ao conhecimento da
realidade concreta.

O Servio de Advocacia da Criana SAC, posteriormente designado Centro

de

Referncia

da

Criana

do

Adolescente

CERCA

foi

instalado

experimentalmente em 1987, com o objetivo de atender a casos de violncia conta a

criana. Por meio de um convnio especfico com a Secretaria de Justia, a PGESP
e a Secretaria do Menor, firmado em 1988, o trabalho voluntrio de advogados foi
substitudo por trinta advogados contratados, e profissionais da psicologia, da
pedagogia e do servio social, alm estagirios de direito, foram incorporados ao
projeto. Para o ento presidente da OABSP Antnio Cludio Mariz de Oliveira, o
SAC representava a possibilidade de uma nova dimenso da advocacia, ao mesmo
tempo em que reafirmava a vocao institucional da OABSP:
Para aqueles cuja viso da profisso restringe-se a de postular em Juzo, ou
emitir pareceres eminentemente jurdicos, ns respondemos que o Servio
de Advocacia da Criana representa uma nova dimenso da advocacia. a
advocacia vista pela ptica do social. o advogado, merc de sua formao
humanista e de sua sensibilidade, aprimorada no dia-a-dia do exerccio da
profisso, colocando-se a servio da comunidade, defendendo, porque esta
uma de suas funes, mesmo que no em Juzo, interesses e direitos dos
menos favorecidos, no caso, os menores vtimas de violncias.
A Ordem, dessa maneira, demonstra que toda a sociedade, conscientizada e
unida, pode assumir a soluo das questes sociais que se agravam

115
diariamente. E o SAC, atravs dos seus trinta abnegados advogados, tem
sido o instrumento maior deste novo posicionamento da OAB. Estes
advogados, que perseguem um ideal, esto se engrandecendo como seres
humanos e elevando, em conseqncia, o conceito da Ordem como
entidade. Todos, enfim, juntos, lutando pela construo de um Brasil melhor
e mais justo.

169

Diversas outras comisses destacaram-se no perodo, impulsionadas por

importantes reformas legislativas advindas principalmente na dcada de 1990, como
foi o caso da Comisso de Defesa do Consumidor, da Comisso do Meio Ambiente
e das subcomisses da CDH. Neste sentido, a partir da edio da Lei da Ao Civil
Pblica (lei n 7.347 de 1985) que conferiu capacidade postulatria e instrumentos
jurdicos de proteo de direitos e interesses difusos ou coletivos aos entes
federados, ao Ministrio Pblico e a entidades da sociedade civil , o impacto de
outras regulamentaes como o Estatuto da Criana e do Adolescente (lei n 8.069
de 1990), o Cdigo de Defesa do Consumidor (lei n 8.078 de 1990), e a Lei
Ambiental (lei n 9.605 de 1998) vm sendo apontado como positivos no
funcionamento de nas possibilidades de acesso ao sistema de justia (Sadek, 2004).
Entretanto, preciso que se faa uma observao a respeito da atuao das
comisses da OABSP na defesa de direitos coletivos, com o propsito de viabilizar a
anlise de sua relao com a questo do acesso. Afinal, nessa interveno, a
OABSP conta basicamente com os mesmos mecanismos que outras entidades da
sociedade civil de proteo daqueles direitos dispem para sua atuao:
recebimento e encaminhamento de denncias, gestes polticas, manifestaes
pblicas, mobilizao de outras entidades, uso da imprensa, educao em direitos,
alm das medidas judiciais e de servios de assistncia jurdica e interdisciplinar
voltados para o atendimento de casos especficos. Obviamente, a estrutura e os
recursos destinados pela OABSP, bem como a disponibilidade de um amplo corpo
tcnico de advogados cooptveis para uma atuao corporativa voluntria imprimem
atuao dessa entidade uma dimenso diversa daquela verificada por outras
organizaes com menos recursos, como centros comunitrios, movimentos
populares e at mesmos outras organizaes profissionais. Contudo, o que
interessa se destacar, para a compreenso dessa atividade especfica da OABSP na

169

Cf. Antnio Cludio Mariz de Oliveira. A Advocacia e sua funo social. Artigo publicado em JA, n 155, julho de 1988.

116
questo dos direitos coletivos, e suas relaes com as demais atuaes da Ordem e
da advocacia na questo do acesso justia, a justificao do trabalho das
comisses por meio do papel da advocacia na defesa dos direitos e, especialmente,
a partir da vocao institucional da OAB.
Essa relao j foi apontada por Renn Martins em seu estudo sobre a
construo social e a consolidao da dupla vocao da OAB na mdia, onde a
autora pde identificar na seccional paulista por volta de quarenta Comisses que
atuam dentro de objetivos especficos e proporcionam de forma organizada e
institucionalizada o exerccio da dupla funo dos advogados (2004: 5). Nesse
sentido, as informaes coletadas pela presente pesquisa do conta da centralidade
do papel assumido pela advocacia numa defesa qualificada dos direitos dos
cidados e da ordem jurdica, e da posio privilegiada e referencial da OAB no
mbito da pluralidade de interesses da sociedade civil:
O fiel cumprimento dessa misso conferiu OAB um grande prestgio na
sociedade brasileira. Na tica da populao e mesmo dos poderes pblicos
ela vista menos como uma entidade de classe do que como uma
verdadeira instituio nacional, independente do Estado e comprometida com
a defesa dos direitos fundamentais da pessoa humana e das liberdades
pblicas.
(...) Em todas as seces estaduais da OAB h comisses especficas
organizadas para a defesa dos direitos do cidado. A Seco de So Paulo
a mais bem aparelhada nesta rea.

170

Houvesse tantos direitos reconhecidos quantas leis h no Brasil e,

certamente,

OAB

poderia

dedicar-se

unicamente

aos

interesses

profissionais da Advocacia. E a Comisso de Direitos Humanos seria um

rgo dispensvel. Mas isto est longe de acontecer.

171

"Cabe a ns, advogados, e isso se reflete na Comisso, lutar um pouco, a

cada dia, para melhorar a condio do prximo."

172

A Ordem sempre esteve na vanguarda da sociedade civil. Os bacharis

sempre estiveram na ponta-de-lana dos grandes momentos polticos do
pas. Esta tem sido nossa identidade. Alm da atribuio legal que a lei
170

Cf. discurso do presidente da OABSP Jos Roberto Batochio a advogados americanos, em encontro promovido pela
Cmara de Comrcio Brasil/EUA em Miami (EUA) no dia 28 de maro de 1991. Publicado em JA, abril/maio de 1991, p. 7.
171
Cf. O Pronto-Socorro da Cidadania. Matria publicada em JA, n 206/1996, op. cit.
172
Declarao do vice-presidente da CDH em 1999, Iber Bandeira de Melo, transcrita em Em defesa dos ideais. Matria
publicada em JA, janeiro de 1999. Verso eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br. ltimo acesso em 30/08/2005.

117
confere

entidade,

devemos

entender

advogado

como

agente

transformador da sociedade. Por isso, a Ordem dever posicionar-se entre as

entidades de liderana da sociedade organizada. Ela o palco do grande
debate, a luz que ilumina os caminhos de transformao social. Este papel
deve ser reforado, a fim de que as foras vivas da sociedade sejam aqui
recepcionadas em suas demandas, que devero servir de fermento para
projetos que vamos levar ao Congresso Nacional.

173

173

Entrevista com o presidente recm-eleito da OABSP Luis Flvio Borges DUrso, publicada em JA, janeiro de 2004-B.
Verso eletrnica disponvel em http://www.oabsp.org.br. Op. cit.

118
7. Consideraes finais

O mapeamento do debate sobre o acesso justia no interior da advocacia, a

partir da anlise de contedo empregada, permite vislumbrar dois modos de
interveno da advocacia sobre essa questo.
No campo das intervenes especficas, esto o tratamento dispensado pela
advocacia s custas judiciais, ao aparelhamento material e humano do Judicirio e
maior parte das reformas processuais no perodo, com destaque para os juizados
especiais e a introduo dos mecanismos de resoluo alternativa de conflitos. Em
geral, a postura da advocacia verificada nesse tipo de interveno a de valorizar o
acesso individual, a resoluo judicial dos conflitos, a integridade da ordem jurdica
contra reformas legislativas pontuais e, principalmente, a figura do advogado como
mediador necessrio do acesso do cidado justia. O prprio incremento do
convnio de assistncia judiciria reconhecida como a principal interveno direta
da advocacia na questo do acesso com foco na valorizao profissional, e no
em avanos qualitativos no exerccio da defesa gratuita de interesses,
emblemtico dessa concepo de acesso e do papel que a classe se atribui. De
acordo com a tipologia dos servios legais formulada por Campilongo (1994) a partir
das diferentes abordagens sobre o acesso justia, delineada no item 2.3 acima,
pode-se classificar a concepo de acesso justia, mantida pela advocacia no
campo das intervenes especficas, como de cunho tradicional.
Nesse sentido, destaca-se o papel de liderana que os mecanismos de
controle sobre o exerccio profissional, bem como sua visibilidade poltica conferem
OABSP, em relao s outras entidades da advocacia. Na dinmica interna da
Ordem, o Colgio de Presidentes das subseces mostrou-se um foro privilegiado
de encaminhamento das demandas da base da advocacia e de aferio, pelos
dirigentes da OABSP, de seus interesses nas reformas especficas do acesso
justia, com destaque para o problema da remunerao dos dativos e a resistncia
aos juizados de pequenas causas.
A posio dissonante do SASP no que tange ao seu efetivo envolvimento com
o movimento pela Defensoria Pblica no estado parece estar associada politizao
e ao alinhamento relativamente recentes da entidade com a pauta de reivindicaes
do movimento social, que como se verificou, passa por questes como a reforma

119
agrria, o no pagamento da dvida externa, a oposio ALCA e s recentes
intervenes militares no Afeganisto e no Iraque.
A AASP e o IASP, por sua vez, aparecem na maior parte das questes
tratadas pela advocacia nesse primeiro campo de intervenes como apoiadoras
das iniciativas da OABSP, ou, de outra forma, simplesmente ausentes do debate,
relegando Ordem a representao dos interesses da advocacia. A coincidncia de
seus quadros dirigentes, constatada nas migraes de lideranas dos postos de
direo de uma para outra entidade no perodo analisado, verificadas durante o
levantamento, do indcios da identidade de interesses das entidades. De maneira
geral, contudo, essa coincidncia parece confirmar a unidade da classe em torno de
sua identidade profissional e de sua Ordem, constatada por Bonelli (2002).
Por outro lado, mesmo a predominncia do discurso tcnico ou doutrinrio
nas publicaes e manifestaes oficiais dessas entidades sobre questes
relacionadas ao acesso justia reformas processuais, especialmente foi
pontuada por consideraes de ordem poltica sobre o cabimento das medidas
propostas e sobre as causas do problema da acessibilidade. Conforme adverte
Trcio Sampaio Ferraz Jnior acerca da dogmtica jurdica o conjunto doutrinrio
e tecnolgico relativo sistematizao, interpretao e aplicao do ordenamento
jurdico:
(...) a cincia dogmtica cumpre as funes tpicas de uma tecnologia.
Sendo um pensamento conceitual, vinculado ao direito posto, a dogmtica
pode instrumentalizar-se a servio da ao sobre a sociedade. Neste sentido,
ela, ao mesmo tempo, funciona como um agente pedaggico junto a
estudantes, advogados, juzes etc. que institucionaliza a tradio jurdica, e
como um agente social que cria uma realidade consensual a respeito do
direito, na medida em que seus corpos doutrinrios delimitam um campo se
soluo de problemas considerados relevantes e cortam outros, dos quais
ela desvia a ateno.
(...) Nestes termos, um pensamento tecnolgico , sobretudo, um
pensamento fechado problematizao dos seus pressupostos suas
premissas e conceitos bsicos tm de ser tomados de modo noproblemtico a fim de cumprir sua funo: criar condies para a ao. No
caso da cincia dogmtica, criar condies para a decidibilidade de conflitos
juridicamente definidos. (1996: 87).

120
No caso da AASP, muito especialmente, o discurso de alguns de seus
processualistas esteve associado sustentao de suas posies polticas, mesmo
na relativa abertura demonstrada introduo dos juizados especiais e na defesa do
Cdigo de Processo Civil de 1973 contra as reformas esparsas, bem como na crtica
ao desaparelhamento do Judicirio e s desigualdades econmicas como
obstculos ao acesso.
As manifestaes de solidariedade entre a advocacia e o Judicirio, em torno
da defesa de seu aparelhamento e das crticas ao Executivo durante a dcada de
1980 aparentemente reforam o entendimento de Vianna e outros (1999) de se
inserir as resistncias das OAB dentro da postura global de oposio da entidade ao
Estado autoritrio. Entretanto, alm de claramente restrita a um certo perodo
histrico, essa suposta oposio poltica da OABSP ao Estado esteve muito mais
presente no discurso de suas lideranas que reafirmavam a todo momento o
autoritarismo da tomada de decises pelo governo e a oposio entre bacharis e
tecnocratas do que nas demandas da base da advocacia essas, muito mais
voltadas para o mercado de trabalho e as condies efetivas do exerccio
profissional.
Alm disso, a visibilidade poltica do Judicirio dada pela Constituio de
1988 acabou por incluir a advocacia e suas entidades entre os atores que sustentam
a percepo geral de um Judicirio na berlinda (Sadek, 2004b: 79), reivindicando
sua reforma e controle externo.
A rpida viabilizao do convnio de assistncia judiciria gratuita pelo
governo do estado, que solucionou em trs anos o problema de quinze anos da
advocacia dativa, bem como a postura de dilogo mantida pela advocacia em torno
da criao dos juizados especiais em 1995 dos quais, inclusive, admitia-se os
avanos, em contraste com a oposio radical aos juizados de pequenas causas na
dcada de 1980 reforam a impresso de disperso do fundo poltico da oposio
da OABSP a certas iniciativas do Executivo, apesar da permanncia das crticas
quanto ao desaparelhamento do Judicirio e dos episdios conflituosos de
renovao do convnio com a PGESP.
O segundo campo de atuao da advocacia na questo do acesso, ora
definido como de intervenes genricas, refere-se especificamente atuao da
OABSP na defesa de direitos coletivos e difusos, por meio principalmente de suas
comisses temticas. A par das manifestaes espordicas de solidariedade do

121
SASP a movimentos sociais reivindicatrios, portadores de demandas associadas a
interesses coletivos, no se viu por parte das demais entidades atuao semelhante
da OABSP.
H de se frisar, contudo, que antes de se relacionar com as intervenes
especficas da OABSP na questo do acesso, percebeu-se que a atuao da
entidade nesse sentido busca sua justificativa nas referncias genricas ao papel da
advocacia e da vocao institucional da OAB na defesa da cidadania e dos direitos
garantidos pela ordem jurdica (Bonelli, 2002; Martins, 2004). No h, portanto, a
preocupao com a conquista de novos direitos e o encaminhamento de novas
demandas, num impulso transformador do direito dentro de um projeto claro de
ampliao do acesso justia por formas inovadoras, combinadas interveno
tradicional de prestao de assistncia judiciria gratuita, conforme se verificou nos
movimentos da segunda onda do acesso justia (Cappelletti e Garth, 1989). Ao
contrrio, a proteo dos direitos j garantidos pela ordem jurdica, por meio de
instrumentos j regulados para tal finalidade pela mesma ordem jurdica, reforam o
apego da OABSP ao direito posto e integridade de seu ordenamento, bem como
reiteram o papel da advocacia e da Ordem na conquista e na efetivao desses
direitos, capacitando a classe como agente privilegiado na mobilizao dos
interesses da sociedade e mediador legitimado dessas demandas junto ao Estado.
Da a aceitao do trabalho voluntrio do advogado no mbito das comisses e das
intervenes genricas na questo do acesso, refutada porm nas intervenes
especficas da advocacia, como sinnimo de desprestgio profissional.
Desta maneira, possvel afirmar que a hiptese principal deste estudo foi
parcialmente confirmada; mais especificamente, confirmam-se, sob vrios aspectos,
as hipteses subsidirias expostas nos captulos 4 e 5 acima, segundo as quais a
institucionalizao constitucional da advocacia poderia representar um obstculo
ampliao do acesso justia; e o panorama de um mercado de trabalho saturado
poderia justificar intervenes da advocacia no sentido de bloquear reformas de
ampliao do acesso que questionassem sua interveno na administrao da
justia.
Assim, a indispensabilidade constitucional da advocacia aparece como fator
determinante da oposio da OABSP aos juizados especiais cveis e federais,
introduo de mecanismos de resoluo alternativa de conflitos por leigos, mas
tambm da defesa da advocacia dativa praticada no estado. Nesse sentido, como

122
varivel explicativa, a institucionalizao da advocacia no pode simplesmente se
confundir com a hiptese que associa a presena do advogado defesa de direitos,
conforme aventada por Vianna e outros (1999). O que se defende, neste ponto do
estudo, que o revestimento como norma constitucional dessa indispensabilidade,
conferiu ao argumento que associa a presena do advogado garantia de direitos,
verificado em todo o perodo, uma carga tcnico-jurdica que aumenta seu peso no
debate travado pela advocacia no interior da comunidade jurdica. Afinal, no campo
das intervenes especficas, para a advocacia no se trata mais de discutir
embora ainda se discuta a efetiva necessidade de interveno do advogado para a
garantia de direitos na administrao da justia; ao contrrio, trata-se apenas de
cumprir uma determinao legal, de natureza constitucional. Da um ex-dirigente da
OABSP, entrevistado para esta pesquisa, falar de um conflito terico entre a
disposio do artigo 133 da Constituio e a regulamentao dos juizados especiais
cveis. Por seu turno, o coroamento constitucional da funo pblica da advocacia
parece ter reforado tambm as referncias feitas pela OABSP sua vocao
institucional, na justificativa de suas intervenes genricas na questo do acesso
justia.
No que se refere ao mercado de trabalho, o cenrio de expanso do ensino
jurdico e a preocupao com o crescimento do nmero de advogados atuantes,
com o assalariamento e o empobrecimento da profisso, parecem estar por trs da
reao da advocacia s reformas de ampliao que pretendiam afast-la da
administrao da justia, das reivindicaes pela regularizao dos advogados
dativos, bem como na concepo, expressada por seus dirigentes, da resoluo
alternativa de conflitos como um nicho profissional ainda pouco explorado. Nesse
sentido, foi possvel perceber as demandas que opunham s iniciativas de
ampliao do acesso a situao do mercado de trabalho, como originrias
fundamentalmente da base da advocacia, canalizadas e percebidas politicamente
por suas lideranas por meio de instncias intermedirias como os encontros de
advogados e o Colgio de Presidentes. Por outro lado, no h como se vislumbrar
relaes possveis de causalidade entre o panorama do mercado de trabalho da
advocacia e as intervenes genricas da OABSP na proteo de direitos coletivos,
na medida em que as iniciativas da entidade passam ao largo do recrutamento e da
mobilizao de contingentes significativos de profissionais.

123
Esse ltimo aspecto suscita reflexes importantes para a compreenso das
relaes gerais entre advocacia e acesso justia, objetivo principal desse estudo.
Afinal, a mesma percepo de um mercado de trabalho saturado que justificou as
intervenes especficas da OABSP no sentido de resistncia aos juizados especiais
e aos mecanismos de resoluo alternativa de conflitos, bem como na valorizao
dos advogados dativos, no parece ter sensibilizado suas lideranas para a busca
de sadas profissionais tambm na proteo dos direitos coletivos, meta das
intervenes genricas da advocacia. Tal impossibilidade parece claramente
relacionada ao individualismo de inspirao liberal clssica que plasma a ordem
jurdica e a formao de seus operadores (Faria, 1989). Alie-se a isso, a posio
assumida pela OABSP de representante privilegiada dos interesses da sociedade,
sem um trabalho de organizao e autonomizao da sociedade civil na
reivindicao desses interesses, o que impede que a classe estimule a criao de
uma demanda por uma advocacia especializada na proteo de direitos coletivos e,
em ltima anlise, mesmo de um verdadeiro mercado de servios legais, associado
a polticas pblicas e no de uma simples reserva de mercado de trabalho para
uma classe empobrecida, garantida, como no caso da assistncia judiciria,
justamente pela ausncia de polticas especficas. Da mesma forma, o voluntarismo
presente no trabalho das comisses da OABSP, mas tambm na proposta de
advocacia solidria proposta pelo movimento pro bono, embora no retirem o mrito
dessas intervenes, no contribuem para a busca de novas sadas profissionais por
meio do desenvolvimento da organizao e da representao dos interesses da
sociedade civil.
A ausncia de dados consistentes sobre as reais condies do mercado de
trabalho da advocacia, aliada ineficcia dos instrumentos da OABSP em controlar
esse mercado e reverter o quadro de saturao e desvalorizao profissional que
perdura h mais de 25 anos, refora a idia de que o argumento da reserva de
mercado empregado pelas lideranas da advocacia de forma desigual nos
diferentes campos de interveno na questo do acesso. Alm disso, a omisso do
estado em resolver o problema da Defensoria Pblica e a assinatura do convnio em
momento bastante prximo ao qual a profisso alcanou sua constitucionalizao,
aliadas importncia substantiva da defesa dativa na atual configurao da oferta
de assistncia judiciria em So Paulo, contribuem para que a advocacia paulista
tenha poucos incentivos para mudar o perfil de sua interveno na questo do

124
acesso. Sobressai-se, portanto, como nico ponto de convergncia dos campos de
intervenes especficas e genricas da classe nas reformas de ampliao do
acesso justia no estado de So Paulo, uma estratgia de auto-valorizao da
advocacia, que vai do exerccio profissional individual profisso organizada,
baseada em uma identidade que, determinada legal e historicamente, reitera a sua
indispensabilidade para a efetivao da cidadania.

125
8. Fontes e bibliografia

8.1. Peridicos

JA JORNAL DO ADVOGADO
RA REVISTA DO ADVOGADO
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