Professional Documents
Culture Documents
O EMPREGADO
Conceito: empregado a pessoa fsica que presta servios contnuos ao empregador, sob a
subordinao deste e mediante pagamento de salrio (art. 3 da CLT).
Conforme ensina Sergio Pinto Martins So cinco os requisitos para ser tipificada a
condio de empregado: a) pessoa fsica; b) continuidade/ no eventualidade; c)
subordinao; d) salrio/remunerao/oneroso; e) pessoalidade/intuitu persone.
Importante:
O empregado s pode ser pessoa fsica.
No h necessidade de exclusividade, embora seja possvel.
O empregado no assume os riscos da atividade econmica.
No necessrio que o empregado trabalhe nas instalaes da empresa (apenas
internamente). Pode tambm prestar servios externos como ocorre com o vendedor
viajante, prestar servios em sua prpria residncia como ocorre com a costureira etc., no
distinguindo o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, e o executado no
domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os
pressupostos da relao de emprego (art. 6 da CLT)
EMPREGADO EM DOMICLIO
Empregado em domiclio a pessoa que presta servios em sua prpria residncia ao
empregador, que o remunera (art. 83 da CLT), como j colocado, no requisito do
contrato de trabalho o empregado trabalhar apenas na empresa e internamente (art. 6 CLT),
ou seja, pode haver servios externos. Os meios telemticos e informatizados de comando,
controle e superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais
e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio (art. 6 da CLT).
A remunerao mnima do empregado em domiclio de pelo menos um salrio-mnimo
por ms (art. 83 da CLT).
EMPREGADO DOMSTICO
Segundo a doutrina moderna a melhor definio seria: Empregado domstico pessoa
fsica que presta servios de natureza contnua pessoa ou famlia, para o mbito
residencial destas, desde que no tenha por objeto atividade lucrativa.
Obs: a expresso no mbito residencial deve ser interpretada num sentido amplo, pois do
contrrio, somente o empregado que prestasse servios dentro da residncia seria
considerado domstico, o que nem sempre ocorre. Ex: motorista, enfermeiro particular,
professor, at mesmo um piloto de avio que presta servios apenas para seu patro, que
possui uma fazenda, pode ser considerado empregado domstico, desde que o servio seja
feito para o patro e no para a fazenda.
Obs: o que caracteriza o domstico no a natureza do servio que faz, mas onde
presta o servio e desde que este no tenha fins lucrativos.
O empregado domstico regido pela lei n 5.859/72 (regulamentada pelo Decreto n
71.885/73), mais tambm deve ser observado outras leis tais como lei 605/49 DRS,
Decreto 95.247/87 Vale transporte, a CLT em certas situaes ex: 5, do art. 142, etc...
EMPREGADOR AP 2
Segundo o conceito inserido no art. 2 da CLT, a empresa, individual ou coletiva, que,
assumindo os riscos da atividade econmica, admite empregados, assalaria e dirige a
prestao pessoal de servios.
Obs: a cerca do conceito acima se deve fazer algumas observaes, conforme ensina
Aldemiro Resende, nem todo empregador empresa, pois empresa (lato) atividade
organizada dos meios da produo, ou seja, o conceito de empresa ligado diretamente
ao exerccio de uma atividade produtiva, para a qual so organizados os recursos
disponveis, materiais e humanos. Ora o empregador domstico no exerce qualquer
atividade comercial, e nem por isso deixa de ser empregador... (o mesmo ocorre com as
associaes etc.) ...Em segundo o empregador que assume os riscos da atividade
econmica, no podendo transferi-lo ao empregado... Se o empregado prestou servios
tem direito ao recebimento de sua remunerao, pouco importando se da atividade
empresarial restou lucro ou prejuzo...
Em terceiro lugar, o empregador aquele que admite empregados, na realidade, esse
o centro chave para a caracterizao do empregador: quem contrata empregados
para ajud-lo em sua atividade. Nesse sentido pouco importa que se trate de uma
empresa, de um empregador domstico, de associao recreativa, instituio religiosa
etc, pois ser empregador na medida em que contratar empregados.
O empregador quem dirige a prestao dos servios que sero prestados pelo
empregado...assim, por exemplo o empregador quem decide o que ser produzido
em sua empresa, qual o processo de produo a ser empregado, quais as
quantidades, as mquinas que sero usadas etc. Trata-se, aqui do poder de direo do
empregador, ou seja o poder de dirigir os servios prestados pelos empregados, dando
ordens necessrias para isso...
Empregador por equiparao
O 1, do art. 2 da CLT equipara a empregador certas pessoas. Embora no sejam
empresas no sentido estrito da palavra, o profissional autnomo, as instituies de
beneficncia, as associaes recreativas ou instituies sem fins lucrativos, como os
sindicatos, se admitirem empregados, sero equiparados a empregador, exclusivamente
para os efeitos da relao de emprego.
Poder disciplinar
Permite ao empregador, de modo pessoal e intransfervel, dentro dos limites da lei,
apenar o empregado transgressor de suas ordens, de seus comandos (ou das ordens e
outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo
econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes
decorrentes da relao de emprego.
Grupo econmico um conglomerado de empresas que, embora tenham personalidade
jurdica prpria, esto sob o controle (possibilidade de um influncia dominante de uma
empresa sobre a outra, subordinando os bens a ela atribudos consecuo de suas
finalidades) administrativo ou acionrio de outra, constituindo grupo industrial,
comercial ou de outra atividade econmica, sendo solidariamente responsveis
para os efeitos da relao de emprego.
Obs: grupo econmico pressupe unidade diversificada, ou seja, o uno com pluralidade
de elementos, residindo a o trao que o distingue da fuso e da incorporao, que
constituem a concentrao na unidade.
NO ESQUEA: A DOUTRINA MAJORITRIA ENTENDE QUE A
RESPONSABILIDADE DOS INTEGRANTES DO GRUPO ECONMICO
SOLIDRIA E NO SUBSIDIRIA. (LUCIANO MARTINES, ALICE MONTEIRO
DE BARROS, MAURCIO GODINHO ETC).
De regra essencial que uma das empresas exera o controle/direo, enquanto as
outras so controladas. Existem alguns autores como Alice Monteiro de Barros que
admitem uma segunda forma de grupo econmico, institudo sem a existncia da
empresa lder e de empresas lideradas, mas com todas as empresas dispostas
horizontalmente, no mesmo plano, exercendo, reciprocamente, controle ou vigilncia e
participando todas de um empreendimento global (nesse sentido TRT 3 Regio RO20823/00-4 Turma DJMG 17.02.2001, P.13).
No indispensvel que conste dos atos constitutivos das empresas (que se encontram
na Junta Comercial ou Cartrio do Registro Civil de Pessoas Jurdicas) que uma delas
controla ou dirige as demais. Basta que esse controle ocorra na prtica. Ex: a prova do
grupo econmico poder ser feita pela existncia de memorandos internos, atravs dos
quais uma das empresas expea determinaes que sero cumpridas pelas demais.
No importa qual o ramo de atividade dessas empresas, podendo at mesmo ocorrer
de cada uma das empresas atuar em um ramo econmico diferente, ou seja, pode ocorrer
que todas as empresas do grupo sejam da rea comercial ou que todas sejam instituies
financeiras. Mas pode ocorrer que uma das empresas do grupo seja uma instituio
financeira enquanto outra seja uma companhia de seguros.
Importante
1 - A conseguencia prtica da existncia do grupo econmico que todas as empresas
que o integram sero solidariamente responsveis pelos direitos trabalhistas dos
empregados de qualquer delas.
Ex: empresa A controla as empresas B e C formando um grupo econmico. Se um
empregado da empresa C deixou de receber alguma parcela trabalhista, que no foi paga
por seu empregador, todas as empresas do grupo (A, B e C) respondero solidariamente
por tal parcela, ainda que o empregado apenas tenha prestado seus servios para a
empresa C.
Obs: se o empregado apresentar a sua ao trabalhista apenas contra a empresa A, isso
no o impedir de, na fase de execuo, pleitear a penhora dos bens de B e C, desde de
seja demonstrada a existncia do grupo econmico (cujo nus da prova do
empregado). A Smula 205 do TST que se posicionava em sentido contrrio foi
cancelada. Existem autores como Sergio Pinto Martins entendem que o responsvel
solidrio, para ser executado deve ser parte no processo dede a fase de conhecimento.
2 - A finalidade dessa regra aumentar a garantia para o empregado, facilitando que o
mesmo receba o que lhe devido, uma vez que por conta dessa solidariedade passiva o
empregado poder ajuizar ao trabalhista contra as trs empresas, simultaneamente,
contra apenas uma ou contra algumas delas, conforme lhe faculta o artigo 275 do C.
Civil.
Por outro lado, qualquer das empresas que integram o grupo econmico poder exigir a
prestao de servios desse empregado, ainda que o mesmo tenha sido contratado por
apenas uma delas, pois esse grupo econmico se constitui no chamado empregador
nico. Assim se o servio for prestado para as outras empresas do grupo dentro da
mesma jornada de trabalho, isso no implicar na existncia simultnea de mais de um
contrato de trabalho, salvo se houver ajuste em sentido contrrio (Smula 129, TST).
Ex: se um empregado foi contratado, como digitador, pela empresa A, seus servios de
digitador podero ser usados, sem qualquer problema, tambm pelas empresas B e C, e
se isso for feito dentro da mesma jornada de trabalho do empregado, no haver dois ou
trs contratos de trabalho simultneos, mas apenas um contrato, a no ser que tenha
havido ajuste em sentido contrrio, ou seja, o empregado poderia ajustar trabalhar seis
horas para uma empresa do grupo e mais seis horas para outra empresa mediante
contratos de trabalho distintos.
Segundo Alice Monteiro de Barros quando o grupo for constitudo de instituies de
beneficncia, associaes recreativas ou outras entidades sem fins lucrativos, a doutrina
tem sustentado a impossibilidade de formao de grupo econmico, por entender que a
atividade do grupo deve possuir natureza econmica, e, em relao a essas
instituies, as atividades possuem aspecto mais altrusta do que econmico, no se
enquadrando na forma emoldurada no art. 2, 2 da CLT.
Para Maurcio Godinho a ordem justrabalhista delimita claramente o tipo de sujeito
que pode compor a figura do grupo econmico aventado pela CLT e pela Lei n.
5.889/73. O componente do grupo no pode ser qualquer pessoa fsica, jurdica ou ente
despersonificado; no se trata, portanto, de qualquer empregador, mas somente certo
tipo de empregador, diferenciando dos demais em funo de sua atividade
econmica...
...em face dessa qualidade especfica exigida pela ordem jurdica ao membro do grupo,
no tem aptido para compor a figura do grupo econmico entes que no se
caracterizam por atuao econmica, que no sejam essencialmente seres
econmicos, que no consubstanciem empresas. o que ocorre, ilustrativamente com
o Estado (acaso o Estado pratique atividade notoriamente econmica, ele o faz, em tese,
como instrumento para a realizao de seus fins indispensveis, que se preservam como
pblicos, sociais ou comunitrios. A atividade seria, pois meramente instrumental, e no
definitria dos fins do Estado e seus entes) e demais entes estatais, com o empregador
domstico, com entes sem fins lucrativos nominados no 1 do art. 2 da CLT, ali
chamados de empregadores por equiparao (profissionais liberais, instituies de
beneficncia, associaes recreativas etc.).
Obs: segundo Maurcio Godinho De maneira geral, sero pessoas jurdicas, mas no
necessariamente. Entes despersonificados como a massa falida que ajam como
empresrios podem ser tidos como membros aptos a integrar a figura do grupo
econmico justrabalhista.
Obs: contudo se deve observar situaes especficas de cada caso concreto.
Ex: uma empresa comercial que organiza uma sociedade civil beneficente, com o
carter de instituio assistencial de seus empregados, ficando com a maioria das cotaspartes desta ltima; predomina, nesse caso, a atividade econmica comercial, outro
exemplo citado por Maurcio Godinho seria se as prprias entidades estatais,
organizadas em moldes privados, passam a se reconhecer e classificar em seu estatutos,
como grupo econmico para fins inerentes ao Direito Civil/ Comercial/empresarial..,
eles iram automaticamente, sujeitar-se aos efeitos trabalhistas de sua situao fticojurdica de grupo...
ATENO
Em caso de criao de novo Municpio ou desmembramento, cada uma das novas
entidades responsabiliza-se pelos direitos trabalhistas do empregado no perodo em que
figurarem como real empregadora. No h que se falar em sucesso conforme OJ n. 92
da SDBI-1 do TST.
No h sucesso trabalhista no mbito familiar, dadas as suas peculiaridades. O
empregado domstico vincula-se pessoa do empregador e no residncia, no se
aplicando os arts. 10 e 448 da CLT. (no existe aqui a figura da transferncia de
titularidade de empresa ou estabelecimento, mesmo porque o empregado no pode ser
tratado como simples objeto o que iria de encontro a dignidade humana).
No h sucesso quando a empresa adquirida em hasta pblica em face do art. 60 e
141, II da Lei de Falncia (11.101/2005). Pois a arrematao judicial no se assemelha a
um contrato de compra e venda, uma expropriao forada e advm de ato processual
unilateral do Estado, sem qualquer participao do devedor, assim o arrematante no se
transforma em sucessor e no responder pelas obrigaes trabalhistas do contrato
anterior. Dessa forma todos os contratos de trabalho dos antigos empregados se
extinguem e caso o arrematante os contrate ser mediante novo contrato de trabalho.
Clusula inserida no contrato firmado entre os dois empresrios sucedido e sucessor,
segundo a qual o sucessor no responderia pelas dvidas trabalhistas anteriores a
sucesso vlida entre os empresrios, gerando efeitos apenas entre os mesmos, assim
existindo esta clusula em sendo o sucessor obrigado a pagar dbitos trabalhistas
anteriores a sucesso poder entra com ao de regresso contra o sucedido. Ocorre que a
citada clausula ineficaz em relao aos empregados, que continuariam podendo entrar
com reclamatrias em face do empresrio sucessor.
A sucesso no extingue os contratos de trabalho mantidos com a sucedida e que se
encontravam suspensos ou interrompidos poca da substituio dos empregados.
Assim cessado o obstculo que as gerou, o contrato de trabalho prossegue normalmente
com o sucessor OJ n. 261 da SDI-1 do TST.
Cartrios notariais ou de registro so exercidos em carter privado por delegao do
poder pblico, assim seus titulares contratam, assalariam e dirigem a prestao laboral
dos auxiliares que julgar necessrio, assumindo os riscos da atividade, portanto
equiparasse a empregador comum at porque aufere renda decorrente da explorao do
cartrio. Dessa feita em tese poder atrair a incidncia dos art. 10 e 448 da CLT
(SUCESSO). Nesse sentido TST Ac. 2 Turma. 3523 RR-79563/1993-Rel.: Min.
Vantuil Abdala. DJ 25.8.1995-p. 26.248 em sentido contrrio TRT-3 regio RO
00910-2003-002-03-00-0-4 Turma Rel.: Juiz Luiz Otvio Linhares Renalt DJMG
6.12..2003. Revista Justia do Trabalho. Porto Alegre: HS editora, dez. 2003, p. 65.
O sucessor no responde solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no
adquirida, integrante de grupo econmico da empresa sucedida, quando poca, a
empresa devedora direta era solvente ou idnea economicamente, ressalvada a hiptese
de m-f ou fraude na sucesso. OJ n. 411 da SDI-1 do TST.
Smula n 43 do TST
TRANSFERNCIA (mantida).
Presume-se abusiva a transferncia de que trata o 1 do art. 469 da CLT, sem
comprovao da necessidade do servio.
Assim seguindo-se a orientao da referida Smula, exige-se a necessidade de servio
para todo o 1 do art. 469 da CLT, o que significa alcanar as duas hipteses
(previso de transferncia no contrato e cargo de confiana).
No esquea que o nus de provar a necessidade do servio do empregador. Art. 818
da CLT e 333 II do CPC.
O 2 do art. 469 da CLT prossegue apresentando outra hiptese em que se autoriza a
transferncia do empregado.
2 - licita a transferncia quando ocorrer extino do estabelecimento em que
trabalhar o empregado.
A transferncia, no caso, pode at mesmo evitar a cessao do contrato de trabalho,
fazendo com que prossiga em outro local, o que est em consonncia com o princpio da
continuidade da relao de emprego.
Por fim, de acordo com o 3 do art. 469 da CLT:
3 - Em caso de necessidade de servio o empregador poder transferir o empregado
para localidade diversa da que resultar do contrato, no obstante as restries do artigo
anterior, mas, nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a
25% (vinte e cinco por cento) dos salrios que o empregado percebia naquela
localidade, enquanto durar essa situao.
OBS: Por se tratar de uma transferncia de natureza provisria, o respectivo adicional s
pago enquanto ela durar, no se incorporando ao salrio do empregado.
OBS: Encontra-se pacificado o entendimento de que o requisito essencial para ser
devido o adicional de transferncia a sua natureza provisria.
OJ 113 SBDI-I do TST ADICIONAL DE TRANSFERNCIA. CARGO DE
CONFIANA OU PREVISO CONTRATUAL DE TRANSFERNCIA.
DEVIDO. DESDE QUE A TRANSFERNCIA SEJA PROVISRIA (inserida em
20.11.1997)
O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a existncia de previso de
transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional. O pressuposto
legal apto a legitimar a percepo do mencionado adicional a transferncia
provisria.
Obviamente a transferncia mesmo provisria tem que acarretar a mudana de
domiclio, pra ser devido o adcional.
Obs: nos termos do art. 470 da CLT: As despesas resultantes da transferncia correro
por conta do empregador.
Trata-se de modalidade de ajuda de custo, em razo de transferncia do empregado, sem
natureza salarial, mas sim indenizatria, conforme o art. 457, 2 da CLT.
OBS: O empregado transferido por ato unilateral do empregador, para local mais
distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao
acrscimo da despesa com transporte. (na verdade o referido acrscimo deve repercutir
no vale transporte a ser concedido pelo empregador)
Smula n 29 do TST
TRANSFERNCIA (mantida) Empregado transferido, por ato unilateral do
empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial
correspondente ao acrscimo da despesa de transporte.
Obs: para as transferncia para o exterior vide a Lei 11.962/2009.
CONTRATO A PRAZO DETERMINADO
O contrato de trabalho pode ser por prazo determinado ou indeterminado (art. 443,
caput da CLT.)
A forma escrita, em regra, no exigida no contrato de trabalho, com ressalva de
algumas hipteses como o caso do contrato de aprendizagem definido pelo art. 428,
caput, da CLT como um contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo
determinado.
Assim, para o contrato de trabalho por tempo certo, o caput do art. 443 da CLT admite
ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito. No entanto, embora
vlido, para efeito de prova da contratao a prazo determinado, reconhece-se que a
forma escrita muito mais indicada, pois a presuno justamente de ser o contrato a
prazo indeterminado (princpio da continuidade da relao de emprego).
Hipteses de cabimento
O 1 do art. 443 da CLT considera como, prazo determinado o contrato de trabalho
cuja vigncia dependa de tempo prefixado ou da execuo de servios especificados
(como a construo de uma determinada obra) ou ainda da realizao de certo
acontecimento suscetvel de previso aproximada (contrato de safra)
Por se tratar se exceo, o 2 do art. 443 da CLT s autoriza o contrato por tempo
determinado, considerando-o vlido, nas seguintes hipteses: a) servio cuja natureza ou
transitoriedade justifique a predeterminao do prazo: trata-se do caso em que o servio
transitrio. Assim, se o empregado contratado para prestar servio transitrio, como
em razo de aumento de produo em pocas festivas, vlido o contrato por prazo
determinado.
B) atividades empresariais de carter transitrio: esta situao diferencia-se da anterior,
pois aqui a prpria atividade da empresa reveste-se de transitoriedade, ou seja, a
empresa constituda somente para realizar certa atividade de durao determinada,
como organizar uma excurso para visitar certo evento em determinado local, ou
realizar a venda de produtos relacionados s festas do ms de junho, encerrando-se a
atividade empresarial logo aps estes eventos (o vinculo empregatcio s dura enquanto
durar a prpria empresa)
C) contrato de experincia: Apesar de diversas discusses doutrinrias sobre o contrato
de experincia e sua natureza jurdica, de acordo com a orientao legal ( 2 do art. 443
da CLT), o referido pacto foi inserido como uma das modalidades de contrato por tempo
determinado.
No entanto, na origem do instituto, o contrato de experincia seria uma condio (em
princpio, de adequada prestao de servios) que, se verificada, faria com que o pacto
continuasse a vigorar.
Prazos de durao e prorrogao
Quanto aos prazos mximos de durao dos contratos por tempo certo, tem-se a
disposio do art. 445 da CLT:
Art. 445 - O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por
mais de 2 (dois) anos, observada a regra do art. 451.
Pargrafo nico. O contrato de experincia no poder exceder de 90 (noventa) dias.
Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente,
for prorrogado mais de uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.
OBS: Admite-se apenas uma prorrogao do contrato por prazo determinado, devendo a
prorrogao respeitar os prazos j indicados. Nada impede ser a prorrogao por tempo
superior ao prazo inicialmente contratado, desde que observado os prazos mximos. Por
isso, admite-se um contrato de experincia de 30 dias, prorrogado por mais 30 dias ou
60 dias, bem como contrato de experincia de 20 dias, mas prorrogado por mais 40 dias
etc..
SUSPENSO DO COTRATO NO CURSO DO CONTRATO A PRAZO
DETERMINADO
Tratando-se de contrato a termo, a sua suspenso no prorrogar a respectiva data de
termino, a no ser que as partes tenham acordado (o que normalmente no ocorre) no
sentido de que o perodo de afastamento no ser computado na contagem deste prazo
para a terminao (art. 472, 2 da CLT). Conforme ensina Alice Monteiro de Barros
... Nem a suspenso nem a interrupo afetam a fluncia do prazo do contrato a
termo.Logo, o tempo de afastamento s ser deduzido da contagem do prazo, para a
respectiva terminao, se assim acordarem as partes...
Obs: se o trabalhador estiver afastado pelo INSS o contrato a termo fica
suspenso/interrompido, sendo vedada sua dispensa sem justa causa ou arbitraria. (isso
no quer dizer que o contrato ir se tronar por prazo indeterminado).
Discute-se se o termino do pacto no prazo estipulado prevalece, ainda, que se
verifiquem os requisitos de estabilidade provisria ou garantia de emprego. H
entendimento no sentido de que essa estabilidade provisria no deve ser assegurada,
quando ela no envolver alguma condio pessoal e subjetiva do empregado, de modo
que a referida garantia de emprego somente deve ser assegurada at o termo final do
contrato, conforme interpretao extensiva da norma prevista no art. 1, 4 da lei
9.061/94 (essa Lei dispe sobre o contrato de trabalho por prazo determinado e d
outras providncias.), a todas as formas de contratao por prazo determinado.
Contudo na atualidade, a Smula 244, III, do TST, assim prev: a empregada gestante
tem direito estabilidade provisria prevista no art. 10, inciso II, alnea b, do ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, mesmo na hiptese de admisso mediante
contrato por tempo determinado.
Ainda sobre o tema, a Smula 378, inciso III, do TST dispe que: O empregado
submetido a contrato de trabalho por tempo determinado goza da garantia provisria de
emprego decorrente de acidente de trabalho prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91.
Art. 452 - Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de 6
(seis) meses, a outro contrato por prazo determinado, salvo se a expirao deste
dependeu da execuo de servios especializados ou da realizao de certos
acontecimentos.
Obs: segundo essa regra o novo contrato por prazo determinado s pode ser
convencionado depois de decorrido seis meses do termino do contrato a prazo certo
anterior, se o intervalo no for observado ser considerado a prazo indeterminado.
Segundo Gustavo Filipe mesmo antes de decorrido o referido prazo de seis meses,
admite-se um novo contrato a prazo certo nas seguintes hipteses excepcionais: a) se a
expirao do primeiro dependeu da execuo de servios especializados (contratao de
empregado para montar determinada mquina e posteriormente para montar outra), b) se
a expirao do contrato a prazo determinado dependeu da realizao de certos
acontecimentos (labor em certa safra de produtos).
Alguns autores defendem que mesmo aps o citado prazo, no seria possvel contratar
empregado a prazo certo para desempenhar a mesma funo, pois afrontaria o art. 9 da
CLT.
EXTINO ANTECIPADA
Art. 481 - Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula assecuratria
do direito recproco de resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso
seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos
contratos por prazo indeterminado.
Assim, se as partes firmaram um contrato a prazo certo, mas inserem o direito recproco
de fazer cess-lo antes do termo fixado, caso esse direito seja exercido, aplicam-se as
normas pertinentes cessao do contrato a prazo indeterminado, com direito a aviso
prvio e a indenizao de 40%. Se estiver estabelecido essa possibilidade em favor de
apenas uma das partes, a hiptese rege-se conforme o caso, pelos arts. 479 ou 480 da
CLT.
OBS: A previso do mencionado art. 481 da CLT aplicvel ao contrato de experincia,
por ser modalidade de contrato a prazo determinado. Assim conforme a Smula 163 do
TST Cabe aviso prvio nas rescises antecipadas dos contratos de experincia, na
forma do art. 481 da CLT .
Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa
causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por
metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato. (Vide Lei n 9.601, de
1998)
Art. 480 - Havendo termo estipulado, o empregado no se poder desligar do contrato,
sem justa causa, sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuzos que
desse fato lhe resultarem. (Vide Lei n 9.601, de 1998)
1 - A indenizao, porm, no poder exceder quela a que teria direito o empregado
em idnticas condies.
ALGUNS CONTRATOS DE TRABALHO A PRAZO DETERMINADO EM LEIS
ESPECFICAS:
Lei 5.889/73, prev no art. 14 o contrato de safra, considerado como o que tenha sua
durao dependente de variaes estacionais da atividade agrria. O artigo 14-A
tambm prev o contrato de trabalhador rural por pequeno prazo.
A Lei 2.959/56, por sua vez, dispe sobre os contratos por obra certa.
A Lei 9601/98, dispe sobreum contrato de trabalho por prazo determinado especial.
A Lei 9.615/98 trata do contrato de trabalho de atleta profissional.
Lei 6.019/74 trata do trabalhador temporrio.
Etc..
CESSAO DO CONTRATO DE EMPREGO
O contrato de trabalho seque seu curso normal com o cumprimento das obrigaes dele
decorrentes, por parte do empregador e do empregado, com renovao contnua, o que
revela a sua natureza de contrato de execuo continuada.
Vrios motivos podem ocasionar a cessao das obrigaes e a conseqente extino do
contrato de trabalho, que podem ser atribudas ao empregado, ao empregador, a
terceiros ou fora maior.
EXTINO NORMAL DE CONTRATO DE TRABALHO
O fim do contrato de emprego pode acontecer por decurso de prazo pr estabelecido.
Opera-se, na hiptese, a extino normal de trabalho, que se efetiva justamente pela sua
execuo.
Nesse caso no necessrio a concesso de aviso prvio, pois desde a celebrao do
pacto laboral os contratantes j tinham conhecimento do seu termo final, salvo se existir
clusula assecuratria do direito recproco de resciso antes de expirado o termo final
(art. 481 da CLT vide Smula 163 do TST). Caso contrrio, s ser devida a
indenizao prevista pelo art. 479, do mesmo diploma legal.
DISTRATO
Segundo Jos Cairo Jnior A Consolidao das Leis do Trabalho no prev,
expressamente, a extino do contrato de emprego pelo encontro de vontades do
empregado e do empregador (distrato).
A falta de disciplinamento do distrato, pelo direito do trabalho ptrio justificvel. Com
efeito, o acordo de vontades que daria ensejo ao fim do contrato de emprego pode ser
obtido com certa facilidade pelo empregador, por meio do exerccio do seu poder
diretivo.
No art. 17 da revogada Lei 5.107/66, que instituiu o sistema do FGTS, havia previso da
extino contratual por mtuo consentimento:
Art. 17. Os contratos de trabalho que contarem mais de 10 (dez) anos, na data de
publicao desta Lei, podero ser rescindidos a qualquer tempo, por livre acordo entre
as partes. E na ocorrncia desta hiptese, o empregado receber diretamente do
empregador, a importncia que convencionar como indenizao. (Includo pelo Decreto
Lei n 20, de 1966)
Entretanto, nesse caso, o trabalhadoir j havia adquirido a estabilidade no emprego, o
que faria cessar, em tese, o seu temor reverencial no sentido de atender s solicitaes
do empregador, com receio de perder o emprego.
O TST editou a Smula 54 no mesmo sentido da do art. 17 da citada Lei.
Smula n 54 do TST
OPTANTE (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2001
Rescindindo por acordo seu contrato de trabalho, o empregado estvel optante tem
direito ao mnimo de 60% (sessenta por cento) do total da indenizao em dobro,
calculada sobre o maior salrio percebido no emprego. Se houver recebido menos do
que esse total, qualquer que tenha sido a forma de transao, assegura-se-lhe a
complementao at aquele limite.
OBS: O PDV Programa de demisso voluntria, exemplo de cessao de contrato
por mtuo consentimento (Vide OJs N 207, 270 e 356).
OUTRAS CAUSAS DE EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO
A extino do contrato de emprego pode acontecer, tambm, por meio da: resilio,
resoluo, resciso, morte do empregado, aposentadoria, por caso fortuito ou fora
maior etc..
Salienta-se, entretanto, que a prpria CLT, em diversas passagens, utiliza a expresso
resciso contratual pra representar as diversas causas de extino do pacto laboral (art.
29, 2, c; 59, 3; 391; 407, par. nico; 439, 467;472; 474; 475, 1; 488; 489;
490; 491; 497; 502, II; 508 etc.. )
O referido Codex trabalhista no utiliza as expresses resoluo e resilio do contrato
de trabalho. Entretanto, o TST, na Smula 157, faz referncia expressa resilio:
Smula n 157 do TST
GRATIFICAO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A gratificao instituda pela Lei n 4.090, de 13.07.1962, devida na resilio
contratual de iniciativa do empregado (ex-Prejulgado n 32).
Segundo Cairo Junior, Tecnicamente, entretanto, resciso contratual s ocorre quando
o contrato declarado nulo de pleno direto, ou seja, quando no estiverem presentes os
requisitos de validade do negcio jurdico, como agente capaz, objeto lcito e forma
prevista ou no defesa em lei.
No h consenso, contudo, entre doutrinadores no que diz respeito terminologia que
designam as causas extintivas dos contratos.
A classificao proposta por Rodolfo Pamplona e Pablo Stolze semelhante aquela
acima exposta: Reservamos as expresses resilio somente para a extino baseada
na declarao de vontade posterior de uma ou das duas partes; resoluo, para a
extino fundamentada no descumprimento contratual; e resciso, como modalidade
especfica de dissoluo para certos contratos.
CLASSIFICAO DAS FORMAS DE EXTINO DO CONTRATO DE
TRABALHO
FATO ATRIBUDO AO EMPREGADOR: despedida sem justa causa, despedida
indireta, falncia da empresa.
Por fato atribudo ao empregado: despedida por justa causa, demisso.
Por fato atribudo a terceiros: Factum principis.
Outros: caso fortuito ou fora maior, fim do contrato a termo, morte do empregado,
morte do empregador.
Ora, como a empresa nada mais do que a prpria atividade organizada para a
consecuo de determinado objetivo, no h que se falar em morte. No caso de
encerramento ou extino da atividade empresarial, subsistiro todos os direitos
trabalhistas dos empregados, como se fossem despedidos sem justa causa, na forma
prevista no art. 449 da CLT.
Se o empregador for pessoa fsica, o seu falecimento s implica cessao do pacto
laboral quando houver extino das atividades empresariais. Nesse caso, o empregado
tem direito a liberao do FGTS (ART. 20, I, da Lei 8.036/90) e, eventualmente,
indenizao prevista pelo art. 477 da CLT, conforme preceituado no art. 485 da CLT.
Entre tanto, se a morte do empregador pessoa fsica no afetar a atividade empresarial,
permanecem inclumes os contratos de trabalho, face ao principio da personificao da
empresa.
Despedida por justa causa
A despedida por justa causa representa o exerccio do poder disciplinar do empregador,
que aplica a penalidade mxima ao empregado que pratica uma falta trabalhista.
Para o reconhecimento e declarao judicial da prtica de falta grave devem estar
presentes alguns requisitos: tipificao legal da conduta ilcita - art. 482 da CLT;
autoria no se pode admitir que um empregado de determinado setor seja
despedido por justa causa s com o fundamento que determinado objeto estava sob
sua responsabilidade; materialidade certeza que o fato ensejador ocorreu, nexo
de causalidade/no bis in idem a resoluo contratual deve ter relao direta com
a falta cometida e a falta perdoada no pode servir de justo motivo para a extino
do contrato de trabalho e no se pode admitir que um ilcito de ensejo a mais de
uma punio; imediatidade entre a falta praticada e a penalidade maxiam
aplicada, no deve existir uma soluo de continuidade, sob pena de presumir-se
perdoado o ato ilcito, gravidade ou proporcionalidade o empregador deve dozar
a pena de forma proporcional importancia do ilcito praticado.
Obs: Jos Cairo Junior sustenta que a despedida por justa causa classifica-se como
punio, e o empregado assume a posio de acusado, por isso deve ser concedido o
direito ao contraditrio e ampla defesa conforme determina a CF/88 antes de ser
aplicada a penalidade (essa posio minoritria.
Obs: caber ao empregador fazer prova robusta da alegada justa causa ensejadora da
resoluo do vinculo contratual, caso haja uma demanda judicial com o pedido de
anulao da aplicao dessa sano.
Espcies
CLT - Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo
empregador:
a) ato de improbidade; (est relacionado com a prtica de alguns crimes contra o
patrimnio e atos desonestos furto de mercadorias do empregador)
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento; ( est relacionado com alguns dos
crimes contra os costumes art. 213 e seg. do CP assdio sexual, inobservncia, por
parte do empregado das regras morais de relacionamento interpessoal)
c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e
quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou
for prejudicial ao servio ;
Smula n 14 do TST
CULPA RECPROCA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho (art. 484 da CLT), o
empregado tem direito a 50% (cinqenta por cento) do valor do aviso prvio, do dcimo
terceiro salrio e das frias proporcionais.
De igual forma, o art. 18, 2, da Lei 8.036/90 determina que se reduza para 20% a
multa sobre os depsitos do FGTS devida pelo empregador quando a despedida for
motivada pela culpa recproca.
FALTA GRAVE
Quando o empregado for detentor de estabilidade, a extino do seu contrato s se
efetivar com o ajuizamento de um inqurito para apurao de falta grave, se assim
exigir a lei de forma expressa, como ocorre com o dirigente sindical.
A falta grave representa o mesmo fato denominado de justa causa, agravado pela
repetio ou por natureza prevista pelo art. 493 da CLT.
Art. 493 - Constitui falta grave a prtica de qualquer dos fatos a que se refere o art. 482,
quando por sua repetio ou natureza representem sria violao dos deveres e
obrigaes do empregado.
Art. 494 - O empregado acusado de falta grave poder ser suspenso de suas funes,
mas a sua despedida s se tornar efetiva aps o inqurito e que se verifique a
procedncia da acusao.
Pargrafo nico - A suspenso, no caso deste artigo, perdurar at a deciso final do
processo.
CLT:
Art. 495 - Reconhecida a inexistncia de falta grave praticada pelo empregado, fica o
empregador obrigado a readmiti-lo no servio e a pagar-lhe os salrios a que teria
direito no perodo da suspenso.
Art. 496 - Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o
grau de incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o
empregador pessoa fsica, o tribunal do trabalho poder converter aquela obrigao em
indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
Art. 497 - Extinguindo-se a empresa, sem a ocorrncia de motivo de fora maior, ao
empregado estvel despedido garantida a indenizao por resciso do contrato por
prazo indeterminado, paga em dobro.
Art. 498 - Em caso de fechamento do estabelecimento, filial ou agncia, ou supresso
necessria de atividade, sem ocorrncia de motivo de fora maior, assegurado aos
empregados estveis, que ali exeram suas funes, direito indenizao, na forma do
artigo anterior.
Prescrio Noes bsicas
A prescrio torna inexigvel a pretenso referente ao direito subjetivo material, em
razo da inrcia do seu titular.
Violado o direito subjetivo, o seu titular passa a ter a pretenso na sua satisfao; aps o
prazo prescricional, essa pretenso torna-se inexigvel.
Nesse sentido, de acordo com o art. 189 do C. Civil de 2002: Violado o direito, nasce
para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio.
Obs: a suspenso, quando cessa a causa legal, continua a fluir pelo prazo remanescente;
a interrupo, por sua vez, quando cessa a causa que a motivou, recomea a correr pela
totalidade do prazo. O impedimento, por sua vez, como o prazo nem ao menos havia
comeado a correr, evidente que o mesmo, quando comear, ser pela totalidade.
IMPORTANTE
OBS: Suspende-se o prazo prescricional com a submisso da demanda trabalhista
comisso de conciliao prvia. Recomea a fluir da tentativa frustrada de conciliao
ou do fim do decnio (10 dias) previsto para a realizao desse ato (art. 625-G, da CLT)
OBS: No esquea que as hipteses de suspenso e interrupo das obrigaes
contratuais (no confunda com interrupo e suspenso do prazo prescricional), no
produzem os mesmo efeitos no que diz respeito ao prazo prescricional, j que durante o
perodo respectivo o trabalhador no fica impossibilitado de exercer o seu direito de
ao, salvo na hiptese de incapacidade superveniente (art. 198, I do C. Civil), ou outra
impossibilidade que obste o ajuizamento da demanda.
375. AUXLIO-DOENA. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. SUSPENSO
DO
CONTRATO
DE
TRABALHO.
PRESCRIO.
CONTAGEM. (DEJT divulgado em 19, 20 e22.04.2010)
A suspenso do contrato de trabalho, em virtude da percepo do auxlio-doena ou da
aposentadoria por invalidez, no impede a fluncia da prescrio quinquenal, ressalvada
a hiptese de absoluta impossibilidade de acesso ao Judicirio.
A PRESCRIO NO DIREITO DO TRABALHO
Quanto ao seu conceito e comeo da fluncia (o marco inicial do prazo prescricional de
dois anos conta-se a partir da data de extino do contrato de trabalho, com a incluso
do tempo do aviso-prvio, indenizado ou no OJ 83 da SDI-I), de um modo geral a
prescrio no direito do trabalho no se diferencia daquela observada no Direito Civil.
H no entanto algumas peculiaridades.
Em primeiro lugar, quanto ao prazo, a prescrio dos crditos decorrentes da relao de
trabalho se d em 5 anos, limitado esse prazo, contudo, a dois anos aps o termino do
contrato. Em outras palavras, na vigncia do contrato de trabalho o prazo prescricional
de 5 anos, e atinge a pretenso referente a cada uma das parcelas que deixaram de ser
pagas ao empregado, conforme essa violao do direito (no pagamento das parcelas)
vai completando 5 anos. Quando o contrato termina, no entanto, embora continue a fluir
o prazo de 5 anos que por ventura tenha comeado na vigncia do contrato, aps 2 anos
desse termino a prescrio atinge, de uma s vez, todos os direitos que decorriam desse
contrato de trabalho j extinto (art. 7, XXIX, da CF/88 e art. 11 da CLT)
Obs: entretanto, se a pretenso do titular do direito limitar-se a declarao de existncia
ou inexistncia de uma relao jurdica, nos termos do art. 4, I do CPC, no haver
falar em incidncia da prescrio.
Nessa categoria inclui-se a reclamao trabalhista que objetiva reconhecer a existncia
da relao de emprego, para fins de contagem do tempo de servio, conforme dispe o
1, art. 11 da CLT:
Art. 11 - O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho
prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do
contrato;
LEGITIMIDADE.
14.03.2008)
Jos Cairo Jr. Entende que se a ao tem por causa de pedir direitos previstos em
ordenamento jurdico estranho ao Direito do Trabalho, como ocorre com a ao de
indenizao por danos morais, o prazo prescricional aplicvel seria aquele previsto no
art. 206 3, do C. Civil (trs anos), visto que o fato da Justia do Trabalho ser
competente para apreciar e julgar litgios entre empregados e empregadores no implica
reconhecer o prazo prescricional tpico de verbas trabalhistas, pois a prescrio
instituto de direito material, enquanto que a competncia jurisdicional instituto de
direito processual.
Parte da doutrina entende que, se a leso ao patrimnio ideal do trabalhador ou
empregador ocorreu em razo da existncia da relao de emprego, o crdito da
decorrente passa a ter natureza trabalhista, incidindo o prazo previsto pelo art. 7,
XXIX, da CF/88.
IMPORTANTE SALIENTAR QUE A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO TST
NO SENTIDO DE RECONHECER A APLICAO DO PRAZO PRESCRICIONAL
PREVISTO NA CF/88 VIDE TST. RR 122100-57.2009.5.01.0011. 3 T. Rel. Min.
Horcio Raymundo de Senna Pires. DEJT. 01.06.2011. e TST RR. 6530048.2003.5.09.0091. 5 T. Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda. DEJT 19.02.2010.
PRESCRIO TOTAL E PARCIAL
Smula n 294 do TST
PRESCRIO. ALTERAO CONTRATUAL. TRABALHADOR URBANO
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de
alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja
tambm assegurado por preceito de lei.
No primeiro caso, ou seja, quando a parcela est assegurada apenas pelo contrato ou por
norma da empresa, e o mesmo foi alterado para suprimi-la ou reduzi-la, a prescrio
ser total, ou seja, se j decorreram mais de cinco anos da alterao, o empregado nada
mais poder exigir quanto a tal parcela. No segundo, ou seja, quando tal parcela tambm
se encontra assegurada por preceito legal, ainda que j tenha decorrido prazo superior a
cinco anos, o empregado ainda poder exigir o pagamento dos cinco anos anteriores ao
ajuizamento, ou seja, a prescrio ser apenas parcial.
Vide Smulas 6, IX; 199, II; 275, I, II; 326; 327 e OJs 175; 242 etc..
DURAO DO TRABALHO
Conforme ensina Jos Cairo Jr. Um dos motivos que originou a questo social,
com a consequente luta dos trabalhadores, foi a excessiva jornada de trabalho
exigida dos empregados que laboravam nas fbricas. Havia a necessidade de impor
limites quantidade de trabalho que poderia ser despendida diariamente pelo
operrio, em face do grande nmero de trabalhadores vtimas de acidente de
trabalho por conta da fadiga fsica e mental provocada pelo excesso de labor.
Assim, as primeiras leis europias especficas, que podem ser consideradas como
integrantes do Direito laboral, regulamentavam a jornada de trabalho. Essa matria
tambm comps o contedo da primeira Conveno da Organizao internacional do
Trabalho (outubro de 1919), que limitou a jornada de trabalho nas industrias em oito
horas dirias.
Ressalta-se que dentre os fundamentos para a limitao da jornada de trabalho est o de
natureza fsica, visto que o labor em jornadas de elevada durao pode acarretar a fadiga
somtica do empregado, resultando dentre outras, no aumento do risco de acidentes de
trabalho e doenas ocupacionais, colocando a sade e a vida do trabalhador em risco.
No Brasil, a primeira Constituio Federal que tratou de limitar a jornada de
trabalho foi a de 1934 ao estabelecer, em seu art. 121, 1, c, o patamar de 8 horas
de labor dia. Por isso, pode-se dizer que a limitao da jornada de trabalho , em
primeiro plano, uma norma protetora tpica de sade e segurana do trabalho.
Primeiramente, a legislao estabelece uma jornada considerada normal para o trabalho
durante o dia e durante uma semana. Como o sistema de fiscalizao por parte do
Estado no cumpre com eficincia a sua tarefa, o legislador instituiu, tambm, um plus
salarial para o empregado que trabalha em jornada extraordinria. Esse acrscimo
remuneratrio serve, tambm, para inibir o empregador de exigir o trabalho aps a
jornada normal de labor.
IMPORTANTE
A Constituio de 1934 previa o trabalho dirio no excedente de oito horas,
reduzveis, mas s prorrogveis nos casos previstos em lei.
Segundo Jos Cairo Junior, ...o aludido preceito legal tem como destinatrio o
estabelecimento e no a empresa. Dessa forma, se uma determinada empresa possui
mais de dois estabelecimentos, com menos de dez empregados cada um, no estar
obrigada a manter registro de controle de horrio de trabalho dos seus empregados.
A ausncia dos referidos controles de freqncia faz presumir como verdadeiros os
horrios de trabalho descritos na petio inicial de uma eventual reclamao trabalhista.
Verifica-se o mesmo efeito nos casos em que os referidos controles registram jornada
invarivel, contrariando o princpio da razoabilidade. Entretanto a presuno iuris
tantum, de forma que permite a prova em contrrio a ser produzida pela empresa.
O TST manifesta-se sobre a questo por meio da Smula 338.
OBS: Sobre registro eletrnico de ponto vide a Portaria 1.510/2009 MTE, Portaria
2686/2011 do MTE e Portaria 373/2011 do MTE.
Smula n 338 do TST
JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. NUS DA PROVA (incorporadas as
Orientaes Jurisprudenciais ns 234 e 306 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005
I - nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da
jornada de trabalho na forma do art. 74, 2, da CLT. A no-apresentao
injustificada dos controles de freqncia gera presuno relativa de veracidade da
jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrrio. (ex-Smula n
338 alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
II - A presuno de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em
instrumento normativo, pode ser elidida por prova em contrrio. (ex-OJ n 234 da
SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
III - Os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniformes
so invlidos como meio de prova, invertendo-se o nus da prova, relativo s horas
extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele
no se desincumbir. (ex-OJ n 306 da SBDI-1- DJ 11.08.2003)
TRABALHO EXTRAORDINRIO
A jornada normal de trabalho de oito horas dirias ou quarenta e quatro horas
semanais. De regra, qualquer labor acima desses limites considerado trabalho
extraordinrio. Dessa forma, se o empregado trabalha em determinada semana
nove horas por dia de segunda a sbado e mensalista, ter direito, ao final do
ms, no s ao salrio prefixado, como tambm ao valor equivalente s horas
extras e/ou o respectivo adicional, observados as prescries contidas nas Smulas
85 e 444 do TST.
Assim, no exemplo acima, um trabalhador com jornada normal de oito horas por dia, se
for levado em considerao a semana completa de segunda sbado, teria trabalhado
cinqenta e quatro horas, com direito a dez horas extras (9x6= 54 horas trab. 44 h.
normais = 10h. extras).
Possibilidades legais de jornada extraordinria:
1- Acordo de prorrogao, individual ou coletivo (2h/dia)
2 - Acordo individual ou coletivo de compensao (2h/dia).
3- Banco de horas acordo ou conveno coletiva (2h/dia).
quinta feira, e de 8 horas, na sexta feira, no trabalhando aos sbados, mas sem que
tenha sido ajustado acordo escrito de compensao. Nesse caso, observa-se que a
jornada semanal de 44 horas, no foi ultrapassada, e em relao hora excedente (uma
por dia), de segunda a quinta feira, ser pago apenas o valor do adicional de horas
extras, ou seja, apenas os 50%(ou outro percentual fixado em norma coletiva) e no o
valor da hora e mais o adicional.
J o pagamento das horas extraordinrias acrescidas do respectivo adicional ocorrer
somente nas hipteses em que a jornada ultrapassar a 44 hora semanal.
Smula n 85 do TST
COMPENSAO DE JORNADA (inserido o item V) - Res. 174/2011, DEJT
divulgado
em
27,
30
e
31.05.2011
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual
escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver
norma coletiva em sentido contrrio. (ex-OJ n 182 da SBDI-1 - inserida em
08.11.2000)
III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada,
inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do
pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a
jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-Smula
n 85 - segunda parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao
de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal
devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas
compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho
extraordinrio. (ex-OJ n 220 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime compensatrio
na modalidade banco de horas, que somente pode ser institudo por negociao
coletiva.
323. ACORDO DE COMPENSAO DE JORNADA. "SEMANA
ESPANHOLA".
VALIDADE(DJ
09.12.2003)
vlido o sistema de compensao de horrio quando a jornada adotada a
denominada "semana espanhola", que alterna a prestao de 48 horas em uma semana e
40 horas em outra, no violando os arts. 59, 2, da CLT e 7, XIII, da CF/88 o seu
ajuste mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Banco de horas
O banco de horas foi institudo pela lei n. 9.601/98, e permite a compensao da jornada
de trabalho por um perodo de at um ano, desde que haja autorizao em CCT ou ACT
(TST, Smula 85, V), seja observado o limite relativo soma das jornadas semanais de
trabalho e no seja ultrapassado o limite dirio de dez horas. Tambm necessrio que
seja observado o sistema de concesso de folgas compensatrias ou o pagamento das
horas extras at o fim do prazo estipulado no ,instrumento normativo negociado ou por
ocasio da extino do contrato de trabalho, sob pena de no se reconhecer a validade
do ajuste relativo ao banco de horas.
Horas in intinere
Horas in intinere correponde ao tempo despendido pelo trabalhador entre sua
residncia e o local de trabalho (tempo disposio). Tal lapso de tempo s
computado como de efetivo servio quando o estabelecimento da empresa situa-se
em local de difcil acesso ou no for servido por transporte pblico regular.
O tempo gasto pelo empregado no percurso at o local de trabalho, em veculo
fornecido pelo empregador, identifica-se como hiptese prevista no art. 4 da CLT
e autoriza o pagamento pelo tempo gasto no transporte, observados alguns
requisitos. Assim nos termos da Smula 90, o tempo despendido pelo empregado,
em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso ou
no servido por transporte regular pblico, e para seu retorno, computvel na
jornada de trabalho
O art. 58, 2, da CLT dispe que O tempo despendido pelo empregado at o local
de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser
computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil
acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo.
Muito se discutiu a respeito do conceito de local de difcil acesso ou no servido por
transporte pblico regular. Para Jos Cairo Jr.... Entende-se que, em regra, os locais de
difcil acesso no possuem transporte pblico regular. Ento, um requisito seria
conseqncia do outro.
Em decorrncia da aplicao de uma presuno hominis, que admite prova em contrrio,
os estabelecimentos situados no permetro rural seriam considerados de difcil acesso e
aqueles localizados no permetro urbano, de fcil acesso. Essa presuno admite prova
em contrario.
Coloca-se que a nos termos da Sumula 90 do TST, a mera insuficincia do
transporte pblico no enseja o pagamento das horas in intinere.
Conforme ensina Alice Monteiro de Barros Se entretanto, o transporte existir, mas em
horrio incompatvel com a jornada de trabalho do obreiro, as horas in intinere
procedem, pois horrio incompatvel ausncia de transporte (sumula 90, II do TST).
(ex: o empregado comea a trabalhar as 04:00 e o local servido por transporte pblico
a partir das 05:00h, em relao a esse empregado o local de trabalho ser considerado
como no sendo atendido por transporte pblico regular).
J se parte do percurso for fornecida por transporte pblico regular e outra parte no o
for, as horas in intinere se restringiro ao trecho no alcanado pelo transporte (sumula
n. 90, IV, do TST). Tambm no afasta o direito ao pagamento das horas in intinere o
fato de o empregador cobrar ou nso pelo fornecimento do transporte para o local de
difcil acesso (smula 320 do TST)
Smula n 90 do TST
HORAS "IN ITINERE". TEMPO DE SERVIO (incorporadas as Smulas ns
324 e 325 e as Orientaes Jurisprudenciais ns 50 e 236 da SBDI-1) - Res.
129/2005,
DJ
20,
22
e
25.04.2005
I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador,
at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico
regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. (ex-Smula n
90
RA
80/1978,
DJ
10.11.1978)
II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do
empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o
direito s horas "in itinere". (ex-OJ n 50 da SBDI-1 - inserida em 01.02.1995)
III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas
"in itinere". (ex-Smula n 324 Res. 16/1993, DJ 21.12.1993).
IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em
conduo da empresa, as horas "in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho no
alcanado pelo transporte pblico. (ex-Smula n 325 Res. 17/1993, DJ
21.12.1993)
V - Considerando que as horas "in itinere" so computveis na jornada de
trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como
extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. (ex-OJ n 236 da
SBDI-1
inserida
em
20.06.2001)
T
HORAS DE SOBREAVISO
Deriva do contrato de trabalho o estado de subordinao do empregado, de forma que se
considera, como de efetivo servio, o perodo em que o empregado permanece sem
trabalhar, mas fica aguardando ordens do seu empregador. Em determinadas situaes, o
trabalhador coloca-se disposio do empregador em sua prpria residncia para, em
uma eventualidade, executar servios de natureza urgente. Estado em que se encontra o
empregado denominado de sobreaviso.
A previso legal celetista do bobreaviso encontra-se inserida no art. 244, 2 da CLT,
quando trata do trabalho do ferrovirio:
Art. 244. 2. Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em
sua prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada
escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de vinte e quatro horas, As horas de "sobreaviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal.
O aludido preceito legal diz respeito aos ferrovirios. Contudo, sua aplicao
estendida, por analogia, a todas as categorias profissionais:
Smula n 229 do TST
SOBREAVISO. ELETRICITRIOS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003
Por aplicao analgica do art. 244, 2, da CLT, as horas de sobreaviso dos
eletricitrios so remuneradas base de 1/3 sobre a totalidade das parcelas de natureza
salarial.
Afirma Jos Cairo Jr. que Segundo entendimento do TST (Smula n. 428, I), s tem
direito s horas de sobreaviso o empregado que fica disposio da empresa, em sua
residncia, sem poder dela ausentar-se. A possvel utilizao de aparelho telefnico
As horas de prontido sero, para todos os efeitos, contadas razo de 2/3 (dois teros)
do salrio-hora normal.
Entende-se, entretanto, que o empregado deve ficar em local destinado ao seu repouso
ou descanso, mas com certa limitao ao seu direito de locomoo. No seria o caso do
empregado permanecer em qualquer local dentro do estabelecimento, pois nesse casso o
tempo disposio seria considerado como de efetivo servio, na forma prevista pelo
art. 4 da CLT e no como prontido.
TRABALHO EM REGIME DE REVEZAMENTO
A CF/88, em seu art. 7, inciso XIV, preceitua que os empregados sujeitos ao trabalho
em regime de turno ininterrupto de revezamento tero direito a uma jornada
normal de labor de seis horas . A caracterizao de turnos ininterruptos de
revezamento d-se pela combinao de critrios relacionados tanto com a atividade da
empresa quanto pelo trabalho executado pelo empregado.
Para o empregado ter direito } jornada reduzida de seis horas de trabalho por dia, ter
que prestar servios no estabelecimento na qual a atividade desenvolvida no possa
sofrer soluo de continuidade. Por conta disso, o empregador se v obrigado a dividir
essa atividade permanente em turnos, de forma que o trabalhador, periodicamente,
alterne entre os perodos diurnos e noturno, provocando prejuzo sua sade, bem como
ao convvio social e familiar.
Assim o turno ininterrupto de revezamento aquele em que o empregado trabalha,
durante alguns dias (ou mesmo durante toda a semana), pela parte da manh; dias
depois, passa a trabalhar no perodo da tarde; decorridos mais alguns dias, passa a
trabalhar no perodo da noite e madrugada. Em seguida, volta a trabalhar no perodo da
manh, e o cliclo recomea.
Seria o caso em relao aos vigilantes, em que o empregado, na 2 e 3 feiras, trabalha
das 6 s 14, na 4 e 5 feiras, o trabalho prestado das 14 s 22, e na 6 e no sbado o
empregado trabalha das 22 at s 6 horas do dia seguinte. O domingo seria o dia de
repouso semanal, e na segunda feira o revezamento recomea.
Coloca-se que mesmo que o empregado trabalhe em apenas dois turnos,
revezando-se entre os horrios diurno e noturno, isso j o bastante para
caracterizar o turno ininterrupto de revezamento, com jornada especial de seis
horas, conforme se verifica pela Oj n. 360, da SDI-1 do TST.
Conforme ensina Jos Cairo Jr....nada impede que se estabeleam turnos superiores a
seis horas de trabalho, observado o limite de oito horas, por meio de Acordo Coletivo de
trabalho ou Conveno Coletiva de Trabalho, visto que a CF/88, art. 7, XIV, parte final,
permite a flexibilizao da jornada de trabalho por meio da negociao coletiva , nesse
sentido a Smula 423 do TST
Coloca-se que nos termos da Smula 423, os empregados submetidos a turnos
ininterrupto de revezamento no tm direito ao pagamento da 7 e 8 hora como extras.
INTERVALOS PARA DESCANSO
O intervalo para descanso pode ser conceituado como perodo de ausncia de trabalho,
destinado ao repouso e alimentao do empregado, podendo ocorrer no curso da
jornada de trabalho ou entre uma jornada de trabalho e outra.
A finalidade dos intervalos possibilitar que o empregado recomponha as suas foras,
podendo descansar e se alimentar, possibilitando, conforme o caso, que prossiga o seu
labor durante a jornada de trabalho ou em dia seguinte. Os intervalos tem previso em
normas de ordem pblica, por conterem medidas de proteo sade, higiene e
segurana do trabalhador.
H diversas modalidades de intervalos, alguns aplicveis aos empregados de modo
genrico, outros intervalos especficos de certas categorias profisses ou formas de
execuo do servio (ex: servios de mecanografia e digitao art.72 da CLT, servios
em frigorficos e cmara fria art. 253 da CLT, servios em minas e subsolo art. 298 da
CLT, intervalo para amamentao art. 3963 da CLT, ETC...)
INTERVALO INTRAJORNADA
O intervalo para descanso e refeio regulado pelo art. 71 da CLT, com a seguinte
previso:
CLT - Art. 71 - Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis)
horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao, o
qual ser, no mnimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo
em contrrio, no poder exceder de 2 (duas) horas.
1 - No excedendo de 6 (seis) horas o trabalho, ser, entretanto, obrigatrio um
intervalo de 15 (quinze) minutos quando a durao ultrapassar 4 (quatro) horas.
2 - Os intervalos de descanso no sero computados na durao do trabalho.
(OBS: ou seja, o empregado no presta servio mas tambm no rebece a
respectiva remunerao).
3 O limite mnimo de uma hora para repouso ou refeio poder ser reduzido
por ato do Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio, quando ouvido o Servio
de Alimentao de Previdncia Social, se verificar que o estabelecimento atende
integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios, e quando
os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a
horas suplementares.
4 - Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for
concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo
correspondente com um acrscimo de no mnimo 50% (cinqenta por cento) sobre
o valor da remunerao da hora normal de trabalho. (Includo pela Lei n 8.923,
de 27.7.1994)
5 Os intervalos expressos no caput e no 1o podero ser fracionados quando
compreendidos entre o trmino da primeira hora trabalhada e o incio da ltima
hora trabalhada, desde que previsto em conveno ou acordo coletivo de trabalho ,
ante a natureza do servio e em virtude das condies especiais do trabalho a que
so submetidos estritamente os motoristas, cobradores, fiscalizao de campo e
afins nos servios de operao de veculos rodovirios, empregados no setor de
transporte coletivo de passageiros, mantida a mesma remunerao e concedidos
intervalos para descanso menores e fracionados ao final de cada viagem, no
descontados da jornada. (Includo pela Lei n 12.619, de 2012) (Vigncia)
Smula n 437 do TST