Tema 7

1. LAS GARANTAS REALES.

1.1.
CONCEPTO Y CARACTERES.
Una garanta real puede definirse como un poder sobre un bien que faculta a su titular
(acreedor del derecho de crdito garantizado) para pedir la enajenacin (o
adjudicacin) de dicho bien, con el fin de cobrarse el crdito con preferencias sobre
otros acreedores del deudor (o propietario del bien objeto de la garanta), gracias al
privilegio especial que la ley reconoce a los titulares de garantas reales.
Su constitucin exige necesariamente o inscripcin registral del derecho (hipoteca,
prenda sin desplazamiento) o entrega de la posesin del bien gravado al acreedor o a
un tercero *(prenda clsica). La falta del correspondiente requisito (publicidad registral
o desposesin) impide el nacimiento de la garanta.
Las garantas reales son siempre accesorias de una obligacin, cuyo cumplimiento
aseguran; obligacin que puede ser de cualquier clase: pura o sujeta a condicin o
trmino. Extinguida o nula la obligacin, quedar extinguida o ser nula la garanta.
Cedido el derecho de crdito garantizado, se entender cedida la garanta.
Definitorio igualmente de los derechos reales de garanta es el llamado ius distrahendi,
que faculta al titular de la garanta paras solicitar, por los trmites legales
correspondientes, la realizacin del valor del objeto gravado, y obtenido ste,
destinarlo, en la cantidad necesaria, a extinguir la deuda garantizada incumplida.
Es tradicional distinguir las garantas reales en funcin del bien, mueble o inmueble,
afecto al cumplimiento de la obligacin. Gravan bienes inmuebles la hipoteca y la
anticresis. Recaen sobre muebles la prenda clsica, la hipoteca mobiliaria y la prenda
sin desplazamiento.
2. LA PRENDA.
2.1.
CONCEPTO Y CARACTERES. CONSTITUCIN.
La prenda era la nica garanta que permita gravar bienes muebles. Su constitucin
exige necesariamente que el propietario del bien gravado pierda la posesin del
mismo, pues es la nica manera de asegurar que no se dispondr del bien,
convirtiendo en ilusorio el derecho del acreedor pignoraticio.
La naturaleza mueble del objeto, as como el imprescindible desplazamiento posesorio,
son las dos caractersticas definitorias del derecho de prenda, del que adems
debemos predicar los rasgos generales de toda garanta real (accesoriedad, ius
distrahendi, indivisibilidad). Slo pueden darse en prenda los bienes susceptibles de
posesin.
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Para que la prenda quede constituida como derecho real, y por tanto con eficacia erga
omnes, no basta con que el propietario del objeto pignorado transmita su posesin al
acreedor o al tercero que determinen las partes. Es necesario tambin que conste por
instrumento pblico la certeza de la fecha en que queda constituida. Habr de
formalizarse en documento pblico.
2.2.

CONTENIDO.

Contenido del derecho de prenda son las facultades y obligaciones del acreedor
pignoraticio. Aquel disfruta de tres facultades en todo caso:
2.2.1. LA FACULTAD DE RETENCIN.
El acreedor pignoraticio est facultado para retener la cosa en su poder, o para que la
retenga el tercero a quien se entreg la posesin, hasta que se pague por completo la
deuda. Esta facultad no implica la de uso de la cosa pignorada (art. 1870 CC).
Si la cosa diera frutos cabe entender que el acreedor pignoraticio tampoco puede
apropirselos, sino restituirlos al propietario de la cosa pignorada que no consienta tal
apropiacin por el acreedor. Esta regla no se aplica cuando se trata de frutos civiles, en
cuyo caso el acreedor puede compensarlos.
El acreedor y el tercero han de cuidar la cosa pignorada con la diligencia de un buen
padre de familia, debiendo realizar los gastos oportunos para ellos, que les sern
reembolsados por el deudor. Si el acreedor incumple este deber de conservacin,
responder de la prdida o deteriora de la cosa pignorada.
2.2.2. LA FACULTAD DE DEFENSA.
El acreedor pignoraticio est legitimado para ejercer las acciones de retener y recobrar
la posesin, reconocidas a todo poseedor (art. 446 CC). Adems, el acreedor podr
ejercitar las acciones que competan al dueo de la cosa pignorada para reclamarla o
defenderla contra tercero, accin reivindicatoria o una declarativa de la propiedad.
2.2.3. LA FACULTAD DE REALIZACIN DE COBRO PREFERENTE.
Incumplida por el deudor la obligacin garantizada, el acreedor pignoraticio cuenta con
dos vas para conseguir la satisfaccin forzosa de su crdito haciendo valer su derecho
de prenda: la ejecucin extrajudicial o la ejecucin judicial de la garanta.
Ejecucin extrajudicial (art. 1872 CC). Consiste en la enajenacin en pblica subasta,
dirigida por el notario competente, del objeto entregado en prenda. En el caso de que
en la primera subasta no se consiguiese enajenar la prenda, podr celebrarse una
segunda con las mismas formalidades. Si tampoco da resultado, podr el acreedor
hacerse dueo de la prenda, debiendo entonces dar carta de pago de la totalidad de su
crdito. Es decir, si el acreedor se adjudica el objeto pignorado, quedar extinguida por
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completo la obligacin garantizada. Por el contario, si fuera un tercero el que

adquiriese en esta pblica subaste el bien, con el precio obtenido se satisfar al
acreedor hasta donde alcance, subsistiendo la obligacin. Si sobrase dinero una vez
pagada la deuda, se pondr a disposicin del propietario de la cosa enajenada.
Ejecucin judicial si se decide sta debern seguirse los trmites previstos por los
arts. 681 y ss de la LEC.
2.3.

EXTINCIN.

La prenda se extinguir siempre que se extinga la obligacin garantizada, como

consecuencia necesaria de su carcter accesorio y tambin por causas propias, como
puede ser la desaparicin del objeto pignorado, la ejecucin de la garanta o la
condonacin de la prenda.
Si el objeto, est asegurado, su prdida no ocasionar la extincin de la garanta, sino
su modificacin objetiva.
2.4.
PRENDAS ESPECIALES.
2.4.1. LA PRENDA IRREGULAR.
La que recae sobre dinero como cosa genrica o fungible. El objeto pignorado no es
una cantidad de monedas o billetes perfectamente individualizados por sus nmeros
de serie, sino una cantidad de dinero que pasa a ser propiedad del acreedor.
El hecho de que el objeto pignorado sea de la misma especie que lo debido (dinero),
permite acudir a una procedimiento simple de ejecucin de la garanta en caso de
incumplimiento de la obligacin; el acreedor podr compensar la cantidad adeudada
con el dinero entregado en prenda, sin necesidad de procedes a la realizacin judicial o
extrajudicial del valor del bien.
2.4.2. LA PRENDA DE CRDITOS. LA PRENDA SOBRE DEPSITOS BANCARIOS.
Si el deudor de una obligacin es a su vez acreedor de otra, este derecho de crdito del
que es titular el deudor tiene un valor econmico que puede servir para garantizas el
cumplimiento de sus obligacin.
Para explicar la prenda de crditos la prctica bancaria encontramos un ejemplo ms
simple en el que intervienen solo dos personas. Imagnese que el seor Prez tiene
depositadas a plazo fijo una cantidad de dinero en el mismo banco que le hace un
prstamo, estableciendo como garanta la prenda del crdito a exigir la restitucin de
aquella imposicin. El deudor del crdito pignorado y el acreedor pignoraticio son la
misma persona, por lo que en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada el
banco acreedor se limitara a compensar la cantidad debida con el dinero que ya se
encuentra en sus arcas.
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2.4.3. LA PRENDA SOBRE OBJETOS DEPOSITADOS EN LOS MONTES DE PIEDAD.

El art. 1873 del CC contempla prstamos de escasa cuanta, pero bastante numerosos
en la prctica, en virtud de los cuales un Monte de Piedad entrega una cantidad de
dinero al particular que acude con algn objeto mueble para dejarlo empeado en
garanta de la devolucin del dinero recibido.
3. LA ANTICRESIS.
3.1.
CONCEPTO Y CARACTERES.
A tenor del art. 1881 CC, por la anticresis el acreedor adquiere el derecho de percibir
los frutos de un inmueble de su deudor con la obligacin de aplicarlos al pago de los
intereses si se debieren, y despus al del capital de su crdito.
Como caracteres de la anticresis cabe sealar los siguientes:
a) Es un derecho real de garantas. Art. 1860 CC, el inmueble que se hubiese dado
en anticresis responde del cumplimiento de una obligacin.
b) Es un derecho accesorio. Se constituye para asegurar el cumplimiento de una
obligacin
c) Es un derecho indivisible (art. 1886 CC).
d) Es un derecho de realizacin de valor. Art. 1884.2 CC.
3.2.

CONSTITUCIN.

Conforme a lo dispuesto en los arts. 1881 y 1857 CC, la anticresis puede ser constituida
por el deudor o por un tercero. En todo caso, se requiere capacidad de obrar y poder
de disposicin.
Como ya se ha dicho, es un derecho real que ha de recaer sobre inmuebles fructferos,
cualquier que sea la naturaleza de los frutos que genere y puede garantizar toda clase
de obligaciones.
Su constitucin no exige forma especial alguna, y tiene los efectos propios del Registro
de la Propiedad.
3.3.

CONTENIDO.

Segn el art. 1881 CC, el acreedor anticrtico tiene la facultad de percibir los frutos que
genere el inmueble sobre el que recae su derecho con el objeto de imputarlos al pago
de los intereses de la obligacin, si los hubiera, y despus al capital. No obstante, cabe
que las partes pacten que se compensen los intereses de la deuda con los frutos de la
cosa dada en anticresis.
Salvo pacto en contra, el acreedor ha de abonar las contribuciones y cargas que pesen
sobre la finca, as como los gastos necesarios para su conservacin y reparacin,
pudiendo deducir de los frutos las cantidades que emplee en una y otro concepto. No
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obstante, puede liberarse de estas obligaciones obligando al deudor a que entre de

nuevo en el goce del inmueble, salvo pacto en contra.
El deudor no puede readquirir el goce del inmueble sin que se haya satisfecho
enteramente la deuda.
Vencida e impagada la obligacin asegurada, el acreedor no puede adquirir la
propiedad del inmueble, pero puede pedir el pago de la deuda o la venta del inmueble.
3.4.

EXTINCIN.

La anticresis se extingue por las mismas causas que dan lugar a la extincin de la
obligacin garantizada, y por las que se originan la de los derechos reales.
4. LA HIPOTECA MOBILIARIA. LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO.
I.
LA LEY DE HIPOTECA MOBILIARIA Y PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO.
La Ley de 16 de diciembre de 1954, de hipoteca mobiliaria y prenda sin
desplazamiento, regula estas dos garantas mobiliarias prescindiendo del
desplazamiento posesorio consustancial a la prenda clsica. Para la constitucin de
estos derechos reales de realizacin de valor se exige escritura pblica e inscripcin en
el Registro de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento.
Los efectos de la publicidad registral nicamente pueden conseguirse respecto de
bienes muebles perfectamente identificados, como son todos los provistos de
matricula o de numero de serie. De ah que no todos los bienes muebles puedan
gravarse con las garantas reguladas por la LHMPSD. La hipoteca mobiliaria solo puede
recaer sobre los bienes enumerados en el art. 12, mientras que la prenda sin
desplazamiento, solo sobre los bienes relacionados en los arts. 52, 53 y 54. Se dispone
que los bienes susceptibles de hipoteca mobiliaria no pueden pignorarse sin
desplazamiento de la posesin, y que los bienes susceptibles de esta prenda no
pueden hipotecarse.
La diferencia entre unos y otros bienes, es decir, entre los susceptibles de hipoteca y
los susceptibles de prenda sin desplazamiento, es el grado de identificacin, y de
persecucin que permiten por su propia naturaleza. Segn la ley, la hipoteca mobiliaria
recae sobre bienes que permiten una identificacin semejante a la de los inmuebles y
en cambio la prenda sin desplazamiento sobre bienes de identificacin menos perfecta.
La hipoteca mobiliaria goza de mayor eficacia real que la prenda sin desplazamiento.
La ventaja de ambas garantas es que el propietario del bien mueble hipotecado o
pignorado, adems de obtener el crdito que necesita para desarrollar su actividad
econmica o para la finalidad que sea, podr seguir usando el bien una vez gravado,
disfrutando por tanto de toda su utilidad. No obstante, son garanta que resultan caras
por necesitar de escritura pblica lo que ha motivado su escasa aceptacin social.
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Los arts. 1 a 11 de la ley contienen una serie de disposiciones comunes a la hipoteca

mobiliaria y a la prenda sin desplazamiento, de las que conviene recordar las
siguientes:
1) Si los bienes muebles susceptibles de hipoteca o prenda sin desplazamiento
estuviesen en proindivisin o pertenecieran en usufructo y en nuda propiedad a
distintos titulares, solo podrn hipotecarse o pignorarse en su totalidad y
mediante el consentimiento de todos los partcipes.
2) Pueden volver a hipotecarse o pignorarse los bienes ya hipotecados y
pignorados, aunque lo estn con el pacto de no volver a hipotecarse o
pignorarse, a partir de la entrada en vigor de la ley 41/2007 de 7 de diciembre
(el pacto carece de eficacia). Tambin podr constituirse hipoteca mobiliaria o
prenda sin desplazamiento sobre e mismo derecho de hipoteca o prenda y
sobre bienes embargados o cuyo precio de adquisicin no se hallase
ntegramente satisfecho.
3) El art. 3 dice que la falta de inscripcin privar al acreedor hipotecario o
pignoraticio de los derechos que respectivamente les concede la ley. Y que la
inscripcin no convalida los actos y contratos que sean nulos con arreglos a las
leyes, es decir, que si el contrato de hipoteca o prenda es nulo, tambin lo ser
la hipoteca o prenda que se queran constituir.
4) El deudor no podr enajenar los bienes hipotecados o dados en prenda sin
consentimiento del acreedor (art. 4)
5) Se establecen varias reglas referentes al crdito garantizado. Puede tratarse de
cuentas corrientes de crditos o de letras de cambio, en cuyo caso estaremos
ante una hipoteca o prenda de mximo sujeta a los requisitos exigidos por los
arts. 153 y 154 LH. Se permite la enajenacin o cesin del crdito garantizado,
en escritura pblica y con los requisitos y efectos previstos en los arts. 149 y
151 LH. Cabe pactar de forma expresa que la garanta no tenga esta extensin
(art. 9). El crdito garantizado con hipoteca mobiliaria o prenda sin
desplazamiento goza de privilegio especial, a semejanza del crdito garantizado
con prenda clsica.
6) La accin hipotecaria y la pignoraticia prescribirn a los tres aos, contados
desde que puedan ser legalmente ejercidas (art. 11).
En caso de insuficiencia de los mismos se aplicaran subsidiariamente los de la
legislacin hipotecaria, en cuanto sean compatibles con la naturaleza de los bienes y
con lo prevenido en los arts. De la LHMPSD.
II.
LA HIPOTECA MOBILIARIA.
1. CLASES. DISPOSICIONES COMUNES.
La LHMPSD distingue cinco tipos de hipoteca mobiliaria en funcin de los cinco tipos de
bienes que pueden ser gravados con esta garanta (art. 12). La lista es taxativa: no
pueden hipotecarse otros bienes muebles, prohibindose la subhipoteca y la hipoteca
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de bienes susceptibles de prenda sin desplazamiento. Los bienes que cabe hipotecar
son:
-

Los establecimientos mercantiles.

Los automviles y otros vehculos a motor.
Las aeronaves.
La maquinaria industrial.
La propiedad intelectual y la industrial.

Las hipotecas que en la prctica suelen constituirse son las que recaen sobre un
establecimiento mercantil, vehculos a motor i maquinaria industrial. A la hipoteca de
aeronaves se dedican los arts. 38 a 41 LHMPSD y a la hipoteca de la propiedad
industrial e intelectual los arts. 45 a 51.
En la escritura de hipoteca, el art. 13 dice que debern contenerse todos los datos
pertinentes para identificar tanto al acreedor, al deudor, y en su caso, al dueo de los
bienes hipotecados, como dichos bienes, declarando cual fue su titulo de adquisicin y
que no estn gravados. Debe describirse la obligacin garantizada.
Una vez constituida la hipoteca, el hipotecante deber conservar los bienes
hipotecados con la diligencia de un buen padre de familia (art. 17), pudiendo el
acreedor, si los bienes se depreciasen por culpa de su propietario pedir que se
intervenga judicialmente la administracin de tales bienes (art. 18).
La eficacia erga omnes de la hipoteca mobiliaria no ofrece dudas a tener del art. 16:
cualquiera que sea el poseedor de los bienes hipotecados, la hipoteca los sujeta directa
e inmediatamente al cumplimiento de la obligacin para cuya seguridad fue
constituida.
2. HIPOTECA DE ESTABLECIMIENTO MERCANTIL.
Se regula en los arts. 19 a 33. La ley no define establecimiento mercantil, pero es
evidente que no puede ser el inmueble donde este instalada una empresa porque
sobre l solo puede constituirse una hipoteca inmobiliaria. Se deduce que una
establecimiento mercantil es una realidad que incluye distintos elementos, algunos a
los que se extender imperativamente la hipoteca y otro a los que no.
La hipoteca comprender necesariamente el derecho de uso del inmueble donde se
desarrolle la actividad de la empresa y las instalaciones fijas y permanentes que
pertenezca al titular de la empresa. Salvo pacto en contrario tambin comprender los
derechos de propiedad industrial e intelectual, y los instrumentos de produccin y
trabajo de la empresa (art. 21). Si as se pactase, se entender a las mercaderas y
materias primas destinadas a la explotacin propia de la empresa. A lo que e
compromete el hipotecante es a tener en el establecimiento mercantil mercadera o

materias primas en cantidad y valor igual o superior al que se haya determinado en la

escritura de hipoteca.
Para poder hipotecar un establecimiento mercantil, el titular de la empresa ha de ser
propietario o arrendataria, con facultad de traspaso, del local de negocio donde est
instalada (art. 19).
A procurar la conservacin del especial objeto hipotecado se destinan los arts. 25 a 27.
En caso de incumplimiento de estos deberes de conservacin, o de disminucin del
objeto hipotecado, el acreedor podr dar por vencida la obligacin garantizada.
3. HIPOTECA DE VEHCULOS A MOTOR.
Se consideran vehculos a motor, los automviles, los camiones, los autocares,
autobuses, tractoras, motocicletas, y cualesquiera otros susceptibles de matricula con
el correspondiente Registro administrativo. Tales bienes debern identificar lo ms
exactamente posible en la escritura de hipoteca. El notado har la anotacin de la
hipoteca constituida en el permiso de circulacin del vehculo, lo que permitir su
conocimiento por quienes adquieran el vehculo con posterioridad y contribuir a la no
salida del vehculo de territorio nacional sin consentimiento del acreedor.
Los vehculos hipotecados, debern ser asegurados contra los riesgos de robo, hurto,
extravo, sustraccin o menoscabo, por una cantidad igual o superior al importe total
de la responsabilidad hipotecaria.
4. HIPOTECA DE MAQUINARIA INDUSTRIAL.
Se ha dicho anteriormente que la hipoteca de establecimiento mercantil comprender,
si no se pacta otra cosa, las maquinas colocadas en dicho establecimiento. Pero
tambin cabe que la mquina constituya el objeto nico de una hipoteca mobiliaria,
siendo imprescindible para ello que se destine por su propietario a la explotacin de
una industria, y adems que concurra directamente a satisfacer las necesidades de la
explotacin misma.
La plena identificacin del objeto hipotecado vuelve a ser esencial.
Las obligaciones y derecho del propietario de la maquinaria hipotecada se mencionan
en el art. 44. Puede usar normalemnte los bienes conforme a su destino, pero sin
merma de su integridad, pues tienen la obligacin de conservacin en el lugar y en el
estado en que se encontrasen. En caso de incumplimiento de esta obligacin,
responder civil y en su caso, criminalmente teniendo el acreedor derecho, adems, a
dar por vencida la obligacin hipotecaria si se hace un mal uso de la maquinaria o su
propietario se resiste a su inspeccin.

Un problema interesante que se plantea es la posible colisin de la hipoteca de

maquinaria industrial con la hipoteca del inmueble donde estn localizadas las
mquinas gravadas. Si la hipoteca mobiliaria ya estuviese inscrita en el Registro de la
Propiedad, ser preferente a la hipoteca mobiliaria que se constituya despus. Si, por el
contrario, la hipoteca mobiliaria se constituye antes de la inmobiliaria, y el acreedor ha
tenido la previsin de solicitar la extensin de una nota al margen de la inscripcin de
dominio del inmueble para que conste la constitucin d dicha hipoteca mobiliaria, ser
preferente respecto de la hipoteca inmobiliaria posterior.
III.
LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO.
5. OBJETOS SUSCEPTIBLES DE PRENDA.
Frutos, animales y maquinas pueden pignorarse sin desplazamiento de la posesin
cuando forman parte de una explotacin agrcola, forestal o pecuaria.
Tambin pueden ser objeto de prenda sin desplazamiento mquinas, mercaderas y
materias primas almacenadas que no se encuentren afectas ni a una industria ni a una
explotacin de las anteriores.
Igualmente, son susceptibles de prenda sin desplazamiento las colecciones de objetos
de valor artstico e histrico, como cuadros, esculturas, porcelanas o libros, as como
estos objetos aunque no formen parte de una coleccin.
Por ltimo, podr sujetarse a prenda sin desplazamiento determinados derechos de
crdito: los derechos que correspondan a los titulares de contratos, licencias,
concesiones o subvenciones administrativas siempre que la ley o el correspondiente
ttulo autoricen su enajenacin a un tercero.
Se insiste en que los que son objeto de hipoteca mobiliaria no pueden pignorarse.
6. RGIMEN JURIDICO
Los bienes gravados con prenda sin desplazamiento de la posesin no pueden
entregarse en prenda ordinaria. Ello se debe a que el desplazamiento posesorio de
estos bienes no es admisible, porque los bienes pignorados no se podrn trasladar del
lugar en que se encuentren sin consentimiento del acreedor.
El dueo tiene obligaciones de conservar los bienes y de tenerlos a disposicin del
acreedor para que pueda inspeccionarlos. Sern de cargo del deudor todos los gastos
necesarios para la debida conservacin, reparacin, administracin y recoleccin de los
bienes pignorados.