O MINISTRIO PBLICO E A COLABORAO PREMIADA

Gustavo Senna

Sumrio: 1. Introduo; 2. Notas sobre a necessidade de proteo s testemunhas e vtimas

ameaadas; 3. Os suspeitos/rus colaboradores - da colaborao premiada no Brasil; 3.1.
Introduo; 3.2. Hipteses legais de colaborao premiada; 3.3. Requisitos da colaborao
premiada; 3.3.1. Voluntariedade da colaborao; 3.3.2. Relevncia das declaraes do
colaborador; 3.3.3. Efetividade da colaborao premiada; 3.3.4. Outros requisitos subjetivos e
objetivos; 3.4. tica e colaborao premiada; 4. A atuao do Ministrio Pblico nas
colaboraes premiadas; 4.1. A ilegtima demonizao do Ministrio Pblico; 4.2. A
titularidade exclusiva do Ministrio Pblico para as propostas de colaborao premiada;
4.2.1. Cautelas prticas que deve ter o Ministrio Pblico para concretizao da medida;
4.2.2. A possibilidade de arquivamento do inqurito policial ou outro procedimento
investigativo criminal com fundamento na colaborao premiada. 5. Concluso;
Referncias

1. Introduo
O fim do direito a paz, o meio de atingi-lo a luta.
Enquanto o direito tiver de contar com as agresses
partidas dos arraiais da injustia e isso acontecer
enquanto o mundo for mundo no poder
prescindir da luta. A vida do direito a luta uma
luta dos povos, dos governos, das classes sociais, dos
indivduos (Rudolf Von Ihering1).

Valendo-se das palavras clssicas de Rudolf Von Ihering, a luta pelo Direito permanente,
como permanente a luta contra o crime, pois este revela o desrespeito ao Direito, na
medida em que configura verdadeira agresso a bens jurdicos fundamentais, essenciais
para a pessoa humana. E enquanto o mundo for mundo infelizmente existir o crime e,
felizmente, existir quem o combata.
Portanto, o crime deve ser combatido com a mxima efetividade, sendo descabida a crtica
de pretensos garantistas2 s expresses como combate ao crime, luta contra o crime,
pois de forma alguma elas querem dar a idia de carter belicoso, de desrespeito aos

Promotor de Justia do Estado do Esprito Santo; Mestre em Direito; Professor da Escola Superior do
Ministrio Pblico/ES e da FDV; e-mail: gmiranda@mpes.mp.br.
1
A luta pelo Direito. Traduo de Richard Paul Neto. 4 ed. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1983, p. 15.
2
No estamos aqui criticando o garantismo em si. O que se critica um garantismo inconsequente e irreal,
pois tal postura desconsidera que o legtimo garantismo deve ser consequente, equilibrado e real.
1

princpios decorrentes do princpio-me do devido processo legal. No! Apenas quer

significar que o enfretamento da criminalidade deve ser uma luta de todos, sendo, portando,
um compromisso tico.
Com efeito, como destaca Nicola Framarino dei Malatesta, todo fato criminoso particular,
considerado genericamente, enquanto delito em geral, viola o direito da tranqilidade
jurdica e, enquanto se resolve em igual violao, constitui sempre um delito continuado.
Todo delito particular no , com efeito, mais que uma afirmao explcita da falta do
respeito ao direito; ou manifestaes, num fato externo, de uma ameaa contra todos os
direitos, iguais ou inferiores ao direito violado: uma afirmao explicita e real, de que se
est pronto a impor algum direito, de igual ou menor respeitabilidade que o direito
violado, sempre que entre em luta com suas paixes. Esta ameaa no se exaure com o ato
consumativo da violao do direito particular, mas continua ainda sua trajetria
criminosa; at que sua continuao de vida seja detida pela pena. Ela no vem ferir o
delinqente pela sua consumada violao de um particular direito: quanto a esta, factum
infectum fieri nequit, s seria legtima a ao civil. A pena vem a ferir o delinqente para
interromper a continuao de sua ao criminosa contra a tranqilidade jurdica do
ofendido e toda coletividade.3
Mas, se necessrio que haja efetividade no combate ao crime, por outro lado no deve ser
esquecido que o princpio da presuno de inocncia impossibilita a condenao criminal
de uma pessoa sem que esta tenha o direito de se defender 4 e sem que tenha sido
plenamente comprovado o fato imputado, pois a dvida, como se sabe, milita a favor do
acusado, em decorrncia da consagrao entre ns do princpio in dubio pro reo, postulado
fundamental para a legitimidade da Justia Criminal.
Nessa senda, tema dos mais importantes e delicados - do processo penal o relativo s
provas, pois atravs da prova, e somente por meio dela, que ser possvel aplicar a mais
grave das sanes a uma pessoa humana: a pena privativa de liberdade.
Dessa forma, a efetividade do processo criminal depende fundamentalmente dos meios de
prova utilizados, eis que apenas atravs desse caminho, quando desenvolvido de forma
clara, ser possvel jogar luzes no fato at ento obscuro, proporcionando ao julgador uma
aproximao mais segura em relao verdade, ainda que somente processual. Melhor
dizendo, que tenha o julgador, na sua tarefa rdua de reconstituio do fato criminoso, uma
crena de estar de posse da verdade, ainda que no seja real, porm, possvel de se alcanar
dentro do que foi desenvolvido nos autos do processo.
Pois bem. Como se sabe diversos so os meios de prova previstos no ainda vigente Cdigo
de Processo Penal, estando a matria disciplinada no seu Livro I, Ttulo VII, Captulos I a
3

A Lgica das Provas em Matria Criminal, Volume I, Traduo Waleska Girotto Silverberg, ed. Conan, 1995,
p. 12.
4
O que j era reconhecido at mesmo no direito romano: No era costume dos romanos condenar homem
algum antes do acusado ter presentes os seus acusadores e antes de se lhe dar liberdade para ele se defender
dos crimes que lhe imputam Acta Apostolorum, 25, 16 (apud TONINI, Paolo, A Prova no Processo Penal
Italiano, traduo de Alexandre Martins e Daniela Mrz, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 15).
2

XI (arts. 155 a 250)5, no qual esto previstas as provas nominadas. Porm, sabido que ao
lado das provas ditas nominadas existem as inominadas, o que est em consonncia com o
princpio do livre convencimento motivado ou da persuaso racional, consagrado no art.
157 do mesmo diploma legal.
Entre as provas nominadas, uma das mais importantes e utilizadas nos processos criminais
a prova testemunhal. Realmente, inquestionvel que a prova testemunhal, embora
criticada por muitos, configura um dos meios de prova mais comumente produzidos na
esfera criminal, no havendo como desconsiderar sua utilidade nos processos.
Alis, sua importncia j era ressaltada por consagrados doutrinadores, como Bentham, que
em sbias palavras reproduz todo o significado da prova testemunhal: As testemunhas so
os olhos e os ouvidos da Justia. Desde que os homens existem e desde que tm a pretenso
de fazer justia ho valido das testemunhas como o mais fcil e comum meio de prova; sua
importncia no campo criminal considervel; freqentemente a nica base das
acusaes.6
Com efeito, a utilizao do referido meio de prova decorre das prprias peculiaridades dos
crimes, mormente quando se sabe que em muitos casos a prova testemunhal ser a nica
possvel de ser produzida. Da porque a pessoa que se presta a colaborar com a justia,
conquanto tenha um dever cvico7, deve ter a seu favor a contrapartida do Estado no sentido
de garantir a preservao de sua integridade fsica e mental, sendo isso o mnimo que se
espera de um Estado que se diz Democrtico e de Direito, que tem como um de seus
fundamentos o respeito dignidade da pessoa humana.8
Contudo, sabido que em determinados tipos de crime a prova testemunhal silenciada
quase que por completo, sendo praticamente impossvel para o Estado evitar esse
fenmeno, que decorre, dentre outros fatores, do medo natural das pessoas que presenciam
praticas delituosas, medo esse turbinado quando h investidas ou aes covardes de
organizaes criminosas e de criminosos violentos.
Nesse cenrio surge a colaborao premiada, instituto que suscita intenso debate na
comunidade jurdica, que o objeto central do presente ensaio, que abordar tambm a
postura do Ministrio Pblico em relao ao mesmo, visando traar limites e estratgias
necessrias para sua legitimidade nos processos criminais.
5

No se desconhece da divergncia acerca da real natureza jurdica do interrogatrio e da busca e apreenso.

Porm, a polmica escapa aos limites do presente trabalho, merecendo estudo prprio e separado. Quanto ao
interrogatrio, com o advento da Lei n 11.719/2008, que alterou os procedimentos no processo penal, criando
o rito comum, inegavelmente assumiu a natureza primordial de meio de defesa, pois sua realizao foi
transportada para momento posterior oitiva de testemunhas.
6
Apud ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da Prova no Processo Penal. 3 ed. So Paulo: Saraiva,
1994, p. 114.
7
Conforme observa C. J. A, Mittermaier, todo cidado obrigado a concorrer para o servio do Estado;
ora sendo a perseguio e represso dos crimes coisas necessrias para a manuteno da segurana e da
ordem pblicas, segue-se que o comparecimento para depor, requerido por parte do Estado, constitui, em
matria criminal, um dever cvico (Tratado da Prova em Matria Criminal, 3 ed., Campinas: Bookseller,
1996, p. 245).
8
Cf. art. 1, III, CF.
3

2. Notas sobre a necessidade de proteo s testemunhas e vtimas ameaadas

Como destacado, inquestionvel que proteger efetivamente testemunhas acaba sendo uma
importante ferramenta no combate criminalidade, em especial a organizada 9, notadamente
quando se sabe que - no raramente - muitas pessoas deixam de cumprir esse dever cvico,
fazendo opo pelo silncio, ainda que sob ameaa de ser processada, o que se explica pelo
medo de represlias de toda ordem por parte daquelas contra as quais depe.
Com isso, a testemunha acaba tomando partido pela preservao de sua vida e integridade
fsica, bem como de seus familiares, situao que, lamentavelmente, favorece a impunidade
e, consequentemente, reflete no aumento da criminalidade, que j se encontra em estado
agudo em relao criminalidade dourada10, afirmao que se faz sem qualquer cunho
miditico, mas apenas com os olhos voltados para realidade, que alguns operadores teimam
em no enxergar, mais parecendo viver em um plano esotrico, irreal.

Cuja conceituao, por meio de lei infraconstitucional, veio finalmente a ocorrer no Brasil com a Lei n.
12.694/12, que disps sobre o processo e julgamento em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados
por organizao criminosa, como se percebe pela redao de seu art. 2 (Art. 2o Para os efeitos desta Lei,
considera-se organizao criminosa a associao, de 3 (trs) ou mais pessoas, estruturalmente ordenada e
caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou
indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de crimes cuja pena mxima seja igual ou
superior a 4 (quatro) anos ou que sejam de carter transnacional). Posteriormente, outro importante
diploma no s conceituou como tambm tratou de prever um tipo penal. Trata-se da Lei n 12.850, de 02 de
agosto de 2013, que define organizao criminosa e dispe sobre a investigao criminal, os meios de
obteno da prova, infraes penais correlatas e procedimento criminal. Com efeito, a definio est prevista
no art. 1, 1, do referido diploma, que assim dispe: Art. 1o Esta Lei define organizao criminosa e
dispe sobre a investigao criminal, os meios de obteno da prova, infraes penais correlatas e o
procedimento criminal a ser aplicado. 1o Considera-se organizao criminosa a associao de 4 (quatro)
ou mais pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente,
com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de
infraes penais cujas penas mximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de carter
transnacional. Por sua vez, a tipificao est delimitada no art. 2, ao dispor: Art. 2o Promover, constituir,
financiar ou integrar, pessoalmente ou por interposta pessoa, organizao criminosa: Pena - recluso, de 3
(trs) a 8 (oito) anos, e multa, sem prejuzo das penas correspondentes s demais infraes penais
praticadas.
10
A expresso remete a Versele, que fala sobre as cifras douradas da criminalidade, que se refere aos delitos
no tratados no sistema penal relativo aos indivduos que dispem de poder poltico e econmico (VERSELE,
Severin C., Las cifras doradas de la delinqncia, in Revista del ILANUD AL DA, Ao 1, San Jos da Costa
Rica, 1978, p. 21). Conforme observa Ela Wiecko V. Castilho (O controle penal nos crimes contra o sistema
financeiro nacional, Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 52-53), a expresso cunhada por Versele serve para
designar a cifra oculta dos crimes praticados pelos agentes que tm o poder poltico e o exercem
impunemente em benefcio prprio ou de uma minoria, bem como os agentes que dispem de poder
econmico, utilizando-o em detrimento da sociedade (...) as formas delitivas que so caractersticas dessa
classe social: fraude refinadas em prejuzo de uma coletividade, manipulao fraudulenta do crdito,
falncias fraudulentas, autoria intelectual e crimes de colarinho branco. Tambm sobre o tema oportuno
trazer colao as colocaes de Lola Aniyar de Castro (Criminologia Da reao social, traduo e
acrscimo de Ester Kosovski, Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 75), que destaca que de acordo com Versele,
em sua comunicao 2 Seo do V Congresso das Naes Unidas para a Preveno do Crime e Tratamento
do Delinquente, em Genebra, 1975, alm da cifra negra dos delinqentes que escapam a toda deteno
oficial, existe uma cifra dourada de delinqentes que detm o poder pblico e o exercem impunemente,
lesando a coletividade e cidados em benefcio da sua oligarquia, ou que dispem de um poderio econmico
que desenvolvem em detrimento da sociedade.
4

Porm, ocorre que a regra que vigorou at pouco tempo no ordenamento jurdico brasileiro
foi a de total descaso em relao ao tema, havendo um eloquente silncio na legislao.
No bastasse isso, tambm no deve ser esquecida a absoluta falta de planejamento e de
programas por parte dos rgos de segurana pblica, infelizmente ainda impregnados com
a cultura de medidas paliativas no controle e combate criminalidade, que desconsideram
totalmente a necessidade de enfretamento do problema por meio de uma poltica criminal
sria e efetiva, enfim, com inteligncia, postura que lamentavelmente ainda persiste nos
dias atuais.
Destarte, ao menos em relao positivao, h tempos o ordenamento jurdico brasileiro
reclamava uma regulamentao legal no que tange aos programas de proteo a vtimas e
testemunhas de crimes ameaadas, a exemplo do que j existia em outros pases, como os
Estados Unidos, que foi pioneiro na criao de programas dessa natureza, notadamente
visando o combate ao crime organizado.11
Felizmente o panorama, ao menos em sede legislativa, comeou a mudar com a
promulgao, em 13 de junho de 1999, da Lei n 9.807 12, diploma que representa um
verdadeiro marco oficial da institucionalizao do processo de expanso dos programas de
proteo a vtimas e testemunhas ameaadas, conhecidos como Provita13.
Referido programa pode ser entendido como uma rede de proteo s vtimas e
testemunhas, fundamentado na idia da reinsero social de pessoas em situao de riscos,
em novos espaos comunitrios, de forma sigilosa, sendo um dos pontos mais interessantes
o fato de que alm do apoio estatal, conta ele tambm com a efetiva participao da
sociedade civil, na construo de uma rede solidria de proteo.
Assim, a importncia de programas como o Provita na luta contra a impunidade inegvel,
mormente quando se sabe, como destacado, que a prova testemunhal configura uma das
mais relevantes no processo criminal, no podendo ser esquecido que a apurao de
infraes penais tem na referida prova um de seus principais instrumentos. Da porque
11

Sobre a questo, esclarece Jos Braz da Silveira que O Servio Marshall foi criado nos Estados Unidos,
em 1789, visando reforar as Leis Federais, proteger Juzes Federais, Jurados, e em determinadas ocasies,
tambm o Presidente da Repblica, at a criao do servio secreto com esta finalidade especifica. Em 1970,
entretanto, o Congresso dos Estados Unidos aprovou a chamada Lei do Crime Organizado, dando misso
especfica ao Marshall, criando o Programa de Segurana da Testemunha ou simplesmente Programa Witsec
que passou a operar em 1971. Adota at hoje, o lema Testemunho: Proteo para o Resto da Vida.
Marshals Service uma agncia responsvel pela segurana da Corte e do Poder Judicirio e vinculado a
esta agncia est o Programa Witsec de Segurana Testemunha (A Proteo testemunha & o crime
organizado no Brasil, Curitiba: Juru, 2004, p. 22).
12
Que estabelece normas para a organizao e a manuteno de programas especiais de proteo a vtimas
e a testemunhas ameaadas, institui o Programa Federal de Assistncia a Vtima e a Testemunhas
Ameaadas e dispe sobre a proteo de acusados ou condenados que tenham voluntariamente prestado
efetiva colaborao investigao policial e ao processo criminal.
13
No Brasil deve ser lembrada a iniciativa pioneira do GAJOP (Gabinete de Assessoria Jurdica s
Organizaes Populares), sediado em Recife-PE, responsvel pelo surgimento do primeiro Provita. Seguiramse a Pernambuco os Estados da Bahia, Esprito Santo e Rio de Janeiro, que ainda no ano de 1998 firmaram
convnios para implantao do Provita. Atualmente a maioria dos Estados compe o Sistema Nacional de
Proteo a Vtimas e Testemunhas.
5

programas de proteo a vtimas e testemunhas devem ser apoiados e estimulados, na

medida em que proporcionam segurana a uma pessoa que tem informaes importantes
para apurao de uma infrao penal, para que assim possa depor sem o medo de que esteja
marcada para morrer, sem olvidar dos deveres de proteo do Estado.
Alis, visvel a relevncia dos referidos programas nos dias atuais, quando a
criminalidade violenta, em especial a organizada e difusa, tem entre suas caractersticas a
imposio da lei do silncio (a omert14), sendo esse apenas mais um dos fatores na
inibio ou desestmulo ao depoimento.15
Nessa linha, observa Luiz Flvio Gomes: Especialmente no que concerne criminalidade
organizada, prtica de atos criminosos graves como chacinas, aos conflitos agrrios,
violncia de policiais e corrupo, por possurem uma etiologia crimingena prpria,
virtualmente mais intimidantes, fazem com que as pessoas que possam fornecer
informaes teis para se determinar a autoria e a responsabilidade se neguem a faz-lo,
para correr perigo, pois passam a ser marcado para morrer.16
No tudo. Velar pela proteo das testemunhas e vtimas ameaadas significa tambm - e
o que mais importante - velar pelo respeito aos direitos humanos, compromisso no s
dos rgos pblicos, mas, igualmente, de toda sociedade, eis que configura um dos
fundamentos do Estado Democrtico de Direito17.
Portanto, fundamental que os operadores jurdicos, principalmente os que militam na rea
criminal, conheam a estrutura do Provita, sua composio e funcionamento e,
14

Regra de silncio do fenmeno mafioso. A omert significa certeza de no ocorrerem revelaes, delaes e
testemunhos, tendo garantido a sobrevivncia da mfia siciliana e da Cosa Nostra. Segundo destaca Wlter
Fanganiello Maierovitch (Na linha de frente pela cidadania. A criminalidade dos potentes, So Paulo:
Michael, 2008, p. 45) Sciascia analisou o comportamento omertoso na obra intitulada O Dia da Coruja, sendo
a expresso uma referncia ave que pouco enxerga. Segundo ele, Nesta obra, destacou o comportamento
de um vendedor de panello, tradicional doce siciliano. E esse panelaro fixou-se na praa principal, junto ao
ponto de partida do nibus usado pelos trabalhadores. No dia da coruja, um passageiro foi morto ao pisar no
degrau de entrada do lotado coletivo. Foi alvejado por ruidosos tiros de lupara: fuzil usado na caa ao lobo
e arma-smbolo da velha mfia. A arma sempre era deixada prxima ao corpo da vtima, para intimidar a
omert. (...) No lugar, a polcia, alm do cadver, encontrou o motorista e o cobrador do nibus, que
afirmaram nada terem visto. Convocado pela polcia por presuno de encontrar-se na praa, o panellaro
confirmou sua presena. Mas com ar de surpresa acerca do sucedido perguntou ao policial: - dispararam?.
15
Sobre os diversos fatores preponderantes na inibio ou desestmulo ao depoimento consultar: BALDAN,
dson Lus. Proteo vitima e testemunha e a prtica policial, in Justia Penal 7, coordenador Jaques de
Camargo Penteado, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, especialmente p. 385-394. Alis, entre os fatores,
merece destaque a proximidade entre a testemunha e o autor, pois conforme observa dson Lus Baldan,
Vtima coabita com o autor ou com ele partilha um pedao geogrfico restrito, por exemplo, no mesmo
bairro ou na mesa comunidade (favela). Em tais casos a inibio eficaz, independentemente de qualquer
conduta positiva do autor para exerccio da coao, sendo agravada quando no se verifica a restrio da
liberdade do investigado. Tal hiptese corrente, tambm, nos casos em que a testemunha ou vtima venha a
se achar encerrada no mesmo estabelecimento prisional, educacional, hospitalar ou laboral onde por
coincidncia se encontre o indigitado (idem, p. 386).
16
Lei de proteo a vtimas e testemunhas: primeiras consideraes, in Justia Penal 7, coordenador Jaques de
Camargo Penteado, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 350.
17
Felizmente, essa linha protetiva teve outro relativo avano com a Lei n 11.690/2008, que inseriu regras
protetivas das testemunhas e vtimas ameaadas, o que vem a somar com a Lei n 9.807/99. Dentre outros,
destacamos os arts. 201 e 217 do CPP.
6

especialmente, os requisitos exigidos para a pessoa ingressar no programa. Tambm, de

igual forma, tcnicas e mecanismos de proteo s vtimas e testemunhas ameaadas devem
ser conhecidas, para sua correta utilizao, muito embora no seja aqui esquecido que h
ainda um longo caminhar, notadamente diante da escassez de recursos destinados aos
programas de proteo.
Logo, se limitar a dizer que os programas no funcionam porque no h investimentos e
ficar somente nesse aspecto no basta, pois tal postura desconsidera por completo o papel
que deve ter o operador jurdico como formador de opinio, como agente transformador.
Esse tipo de comportamento ainda mais grave quando sequer h uma busca em se
conhecer efetivamente a legislao e a estrutura dos programas de proteo existentes, eis
que somente dessa forma possvel fazer uma crtica acertada e construtiva, bem como de
apresentar solues para o aperfeioamento da questo, devendo, portanto, ser rechaada as
manifestaes que nada contribuem para aclarar o tema18
Da mesma deficincia, com a vnia devida, padecem aqueles que criticam o instituto da
colaborao premiada, especialmente aqueles que, de forma mecnica, se limitam a dizer
que se trata de figura inconstitucional e antitica, valendo-se, no raramente, de argumentos
ad terrorem, comparando os defensores do mencionado instituto com nazistas, fascistas e
muitas outras etiquetas da moda, desqualificando assim a discusso19.
Dessa forma, fundamental uma anlise sistemtica e sria da colaborao premiada,
especialmente porque, como ser visto, j uma realidade no ordenamento jurdico
brasileiro, ganhando flego e renovao com o advento da Lei n. 12.850/2013.
3. Os suspeitos/rus colaboradores - da colaborao premiada no Brasil
Um dia, os juristas vo se ocupar do direito premial.
E faro isso quando, pressionados pelas
necessidades prticas, conseguirem introduzir
matria premial dentro do direito, isto , fora da
mera faculdade ou arbtrio. Delimitando-o com
regras precisas, nem tanto no interesse do aspirante
ao prmio, mas sobretudo no interesse superior da
coletividade (Rudolf Von Ihering20).
18

Embora voltadas para dogmtica penal, so oportunas as ponderaes de Joachim Hruschka (Imputacin y
Derecho penal. Estudios sobre la teoria de la imputacin, trad. de Pablo Snchez-Ostiz, Navarra: ThompsonAranzadi, 2005, p. 275), que diz: La doctrina juridico-penal slo ser de ayuda a la prxis si contribuye con
la aclaracin de problemas en la medida en que est a su alcance -. Pero con un muestrario de meras
opiniones no se ayuda a nadie. A ello, por tanto, podemos y deberiamos reuniciar.
19
No que a controvrsia no seja salutar, pois ela , com frequencia, til para os dois lados, como roar de
cabeas que serve para cada um retificar os prprios pensamentos e tambm para adquirir novos pontos de
vista. Mas os dois contendores devem ser similares em cultura e inteligncia. Se um carece da primeira, no
capta tudo, no est ad niveau. Se carecer da segunda, o rancor que este fato produz o instigar
deslealdade, astcia, vilania (SCHOPENHAUER, Arthur. Como Vencer um Debate sem Precisar Ter
Razo. Traduo de Daniela Caldas e Olavo de Carvalho. Rio de Janeiro: Topbooks, 2003, p. 184).
20
Apud CERQUEIRA, Thales Tcito Pontes de Pdua Cerqueira. Delao Premiada. Revista Jurdica
Consulex, Ano IX, n 208, 15 de setembro de 2005, p. 25.
7

3.1. Introduo
inegvel que o depoimento do investigado ou ru, muito embora seja considerado um
meio de defesa, pode se revelar, em certas situaes, importante meio de prova, sendo cada
vez mais usual nas investigaes e processos criminais lanar mo da colaborao
premiada21 de coautores ou partcipes, visando elucidao dos crimes, quando conjugada
com outros elementos. Tambm por meio desse instituto se busca, por exemplo,
proporcionar a priso dos outros agentes envolvidos na infrao penal, a apreenso de
instrumentos ou produtos do crime, a localizao da vtima com vida, enfim, contribuindo
de qualquer modo com as investigaes ou com o processo criminal, mormente quando os
meios tradicionais de obteno de prova, isoladamente, no se mostram suficiente para o
caso.
Com efeito, em muitas situaes o crime ser praticado distante dos olhos de testemunhas.
Alis, em outras hipteses, como observado, ainda que existam testemunhas, em face da
lei do silncio imposta pelo crime, em especial pela criminalidade violenta ou
organizada, ser praticamente impossvel de se obter um depoimento e, consequentemente,
a punio do agente, o que inquestionavelmente contribui ainda mais com o aumento desse
tipo de criminalidade.
Portanto, em alguns casos extremos, inquestionvel que a delao de um dos autores
passa a ser essencial para o esclarecimento dos fatos, sendo, destarte, importante e
legtimo22 instrumento na elucidao de crimes, que no pode ser desconsiderado23. Porm,

21

Que a expresso que sempre preferimos mesmo antes do advento da Lei n 12.850/2013, em face do tom
pejorativo empregado na expresso delao premiada. Agora tal expresso ganhou reforo pela opo do
legislador em utiliz-la no referido diploma.
22
Inclusive de se destacar que a legitimidade do referido instituto foi defendida pelo Ministro do STF
Gilmar Mendes que, ao falar sobre a delao premiada, declarou: um instituto legtimo, foi aprovado pelo
Congresso Nacional e tem sido utilizado. Aqui ou acol ouo crticas dos criminalistas de que alguns juzes
abusam desse instituto, mas certamente no h nenhuma ilegitimidade na sua prtica (Cf. matria
Presidente do STF afirma que delao premiada legtima, publicado no Jornal Folha de So Paulo,
Caderno brasil, de 24/03/2009, p. A6). A afirmao, portanto, contrria ao que disse anteriormente o
Ministro no HC 92853/MG (publicado no DJ de 20.11.2007, p-00059), onde fez duros ataques legitimidade
ao instituto. Ao que parece, houve uma mudana de opinio. Veremos como sero suas futuras manifestaes
em relao ao instituto em tela. de ser destacado, ainda, a questo de ordem referente ao Inq. 2245/MG,
julgado pelo Pleno do STF, tendo como relator o Min. Joaquim Barbosa (publicado no DJ em 09.11.2007),
onde percebida uma aceitao por parte dos Ministros, em sua grande maioria, do instituto da colaborao
premiada.
23
Alis, em relao importncia do instituto, Gerald Shur, considerado uma das maiores autoridades de
proteo s testemunhas nos Estados Unidos, falando de sua experincia em relao ao programa americano,
em entrevista concedida Revista poca, edio de 24 de agosto de 1998, p. 33 ( apud SILVEIRA, Jos Braz
da, ob. cit, p. 130/131), declarou: Dezenas de milhares de criminosos foram presos em decorrncia do
programa. Foi uma das iniciativas mais importantes no combate ao crime em toda Histria do pas. (...)
Depende do crime que se pretende combater. O grande crime organizado, que envolve trfico e terrorismo,
dificilmente pode ser desbaratado sem a colaborao de criminosos arrependidos que tragam informaes
de dentro das organizaes. (...) Como fundador do programa, minha maior satisfao saber que algumas
das maiores quadrilhas do crime organizado dos Estados Unidos jamais teriam sido desbaratados sem o
Witsec.
8

deve ficar claro que com essa assertiva, logicamente, no se est afirmando que a
colaborao premiada seja transformada no corao do processo.
Pois bem. Inspirado principalmente nos sistemas norte americano 24 e italiano25, o legislador
brasileiro consagrou na Lei 9.807/1999 mecanismos de proteo 26 e benefcios processuais
aos indiciados/rus colaboradores, o que se convencionou denominar em certo setor da
doutrina de delao premiada, em geral com a inteno de depreciar o referido meio de
prova, notadamente valendo-se de argumentos de cunho tico, objees que sero refutadas
mais adiante.
Porm, como j destacado, preferimos a expresso colaborao premiada, que julgamos
mais adequada, valendo-se no s da linguagem da prpria legislao atual, como se ver
adiante, que a todo tempo se utiliza dos termos colaborar, colaborador, mas, tambm,
seguindo uma tendncia internacional.27

24

Emblemtico nos EUA so os acordos entre acusao e acusado, denominados de guilty plea (confisso do
imputado), j incorporados na cultura jurdica do pas, pelos quais so conferidas vantagens ao acusado (v. g.,
reduo da pena ou no punio) em troca de sua confisso e delao dos eventuais cmplices. Segundo
Eduardo Araujo Silva (Crime Organizado, So Paulo: Atlas, 2003, p. 78), Essa sistemtica resultante da
tradio calvinista, na qual confessar publicamente a culpa, praticar um ato de contrio revelam uma
atitude crist que deve ser valorizada pelo direito. Em tempos remotos, antes do incio do julgamento, o juiz
indagava o acusado quanto a sua pretenso de declarar-se publicamente culpado, pedir perdo e aceitar
livremente a punio de seu crime. Atualmente, a admisso de culpa no se destina satisfao da moral
pblica, podendo resultar em eficaz estratgia do Ministrio Pblico para obter a condenao dos chefes do
crime organizado. Aceitando a proposta do procurador para testemunhar em favor da acusao, o
colaborador includo num witness profession program, no qual poder usufruir de uma nova identidade,
alojamento, dinheiro e outra profisso.
25
Principalmente na conhecida operao mos limpas desencadeada contra a mfia italiana, na qual foi
bastante utilizada a figura do arrependido ou pentitio, denominao criada pela imprensa nos anos 70
para designar os agentes que colaboravam com a justia, confessando seus crimes e fornecendo elementos
para seu esclarecimento, inclusive proporcionando a obteno de provas contra os eventuais cmplices (Cf.
SILVA, Eduardo Araujo da, ob. cit., p. 79). Importante destacar que a adoo da colaborao premiada teve
seu nascimento para o combate aos atos de terrorismo, configurando relevantssimo instrumento para a
reduo dessas aes, sendo que s posteriormente surgiu a idia de ampliar a sua aplicao para o direito
penal comum, especialmente para os delitos de extorso mediante seqestro, de associaes criminosas e
crimes econmicos, o que foi objeto de polmica entre os doutrinadores (sobre o tema, cf. FRANCO, Alberto
Silva. Crimes Hediondos, 5 ed., 2005, p. 352/353).
26
A respeito das medidas de proteo, destaca-se na Lei n 9.807/1999, o art. 15, que assim dispe: Art. 15.
Sero aplicadas em benefcio do colaborador, na priso ou fora dela, medidas especiais de segurana e
proteo a sua integridade fsica, considerando ameaa ou coao eventual ou efetiva. 1 o Estando sob priso
temporria, preventiva ou em decorrncia de flagrante delito, o colaborador ser custodiado em dependncia
separada dos demais presos. 2 o Durante a instruo criminal, poder o juiz competente determinar em favor
do colaborador qualquer das medidas previstas no art. 8 o desta Lei. 3o No caso de cumprimento da pena em
regime fechado, poder o juiz criminal determinar medidas especiais que proporcionem a segurana do
colaborador em relao aos demais apenados. A Lei n. 12.850/2013 complementa a referida regra,
especialmente em seu art. 5, que assim estabelece: Art. 5o So direitos do colaborador: I - usufruir das
medidas de proteo previstas na legislao especfica; II - ter nome, qualificao, imagem e demais
informaes pessoais preservados; III - ser conduzido, em juzo, separadamente dos demais coautores e
partcipes; IV - participar das audincias sem contato visual com os outros acusados; V - no ter sua
identidade revelada pelos meios de comunicao, nem ser fotografado ou filmado, sem sua prvia autorizao
por escrito; VI - cumprir pena em estabelecimento penal diverso dos demais corrus ou condenados.
27
Nesse sentido: SILVA, Eduardo Araujo da, ob. cit., p. 77.
9

Por ora, cabe conceituar a colaborao premiada como uma forma de contribuio
voluntria do investigado/ru para elucidao do crime, por meio da confisso de suas
infraes perante uma autoridade, bem como de delao em relao aos eventuais
cmplices, tendo como contrapartida do Estado a concesso de benefcios de ordem pessoal
(como de garantia de sua integridade fsica e psquica, bem como de sua famlia),
processual (como a no propositura de uma ao penal) e material (como reduo de pena
ou de iseno de responsabilidade penal com a aplicao de perdo judicial)28.
3.2. Hipteses legais de colaborao premiada
No obstante no seja objeto do presente estudo analisar a evoluo histrica da
colaborao premiada no Brasil, se pode destacar que a doutrina mais abalizada j apontava
sua existncia nas Ordenaes Filipinas29, sendo posteriormente abolida do ordenamento
jurdico brasileiro com o advento do Cdigo Criminal do Imprio, que no tratou do
instituto.
Somente no incio da dcada de 90 que o instituto retornou no nosso ordenamento jurdico,
por meio da Lei de Crimes Hediondos (Lei n. 8.072/90). Com o objetivo de verificar a
evoluo legislativa do instituto em comento a partir de tal diploma, importante fazer uma
rpida incurso pelos casos previstos expressamente na legislao ptria. So eles:
1) Colaborao premiada no ento crime de quadrilha ou bando - art. 8, pargrafo nico 30
da Lei n 8.072/1990.

28

Em razo de seus efeitos, Antonio Scarance Fernandes (O equilbrio na represso ao crime organizado. In
Crime Organizado. Aspectos processuais. FERNANDES, Antonio Scarance; ALMEIDA, Jos Raul Gavio;
MORAES, Maurcio Zanoide (Coord.). So Paulo: RT, 2009, p. 20) faz distino entre colaborao material e
processual: Essa colaborao, conhecida entre ns como delao premiada, pressupe o oferecimento de
vantagens a quem auxilia, as quais podem ser de duas ordens: material ou processual. As primeiras
consistem em reduo, iseno de pena ou perdo judicial. As segundas constituem alternativas de soluo
antecipada do processo em favor do colaborador, pelo arquivamento das peas de investigao, pela
suspenso do processo.
29
Nesse sentido, Ana Luiza Almeida Ferro, Flvio Cardoso Pereira e Gustavo dos Reis Gazzola
(Criminalidade Organizada. Comentrios Lei 12.850, de 02 de agosto de 2013, Curitiba: Juru, 2014, p. 71)
destacam que localiza-se sua previso em diploma normativo do princpio do sculo XVII, as Ordenaes
Filipinas, cuja vigncia se estendeu no territrio brasileiro de janeiro de 1603 a dezembro de 1830, quando
da entrada em vigor do Cdigo Criminal do Imprio.
30
O participante e o associado que denunciar autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu
desmantelamento, ter a pena reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros). Importante destacar que com o advento
da Lei n. 12.850/2013 (que trata das organizaes criminosas) o nomen iuris delito de quadrilha ou bando
passou a ser de Associao Criminosa, conforme previso do art. 24 da referida lei, que alterou o art. 288
do CP, que passou a vigorar com a seguinte redao: Art. 288. Associarem-se 3 (trs) ou mais pessoas, para
o fim especfico de cometer crimes: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos. Pargrafo nico. A pena
aumenta-se at a metade se a associao armada ou se houver a participao de criana ou adolescente.
10

2) Colaborao premiada nos casos que envolvam organizaes criminosas - art. 6 31 da

revogada Lei n 9.034/1995.
3) Colaborao premiada nos crimes praticados contra o sistema financeiro nacional - art.
25, 232 da Lei 7.492/1986, com redao determinada pela Lei 9.080/1995.
4) Colaborao premiada nos crimes de sonegao fiscal art. 16, pargrafo nico 33, da Lei
n 8.137, com redao dada pela Lei n Lei 9.080/1995.
5) Colaborao premiada em crime de extorso mediante seqestro - art. 159, 4 34, com
redao dada pela Lei n 9.269/1996.
6) Colaborao premiada nos crimes de lavagem de capitais na Lei n 9.613/1998
(alterada pela Lei n. 12.683/2012), alm da diminuio de pena, tambm permitido a
aplicao do perdo judicial para o ru colaborador, como se percebe pelo seu art. 1, 535.
7) Colaborao processual prevista na Lei n. 9.807/1999 a previso encontrada nos
arts. 13 e 14.
Importante, nesse momento, objetivando demonstrar de forma mais clara o tratamento que
o tema mereceu na Lei 9.807/1999, uma anlise mais destacada dos citados artigos:
Art. 13 - Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo
judicial e a conseqente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio,
tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal,
desde que dessa colaborao tenha resultado:
I - a identificao dos demais co-autores ou partcipes da ao criminosa;
II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III - a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do
beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato
criminoso.
31

Nos crimes praticados em organizao criminosa, a pena ser reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros),
quando a colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e sua autoria.
Como ser visto adiante, referida lei foi expressamente revogada pela Lei n. 12.850/2013, que tratou de
forma mais detalhada a questo da colaborao premiada, prevendo inclusive como consequncia a
possibilidade de perdo judicial.
32
Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou co-autoria, o co-autor ou partcipe que atravs
de confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa ter sua pena
reduzida de um a dois teros.
33
Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou co-autoria, o co-autor ou partcipe que atravs
de confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa ter sua pena
reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros).
34
Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao
do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros.
35
A pena ser reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros) e comear a ser cumprida em regime aberto, podendo
o juiz deixar de aplic-la ou substitu-la por pena restritiva de direitos, se o autor, co-autor ou partcipe
colaborar espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das
infraes penais e de sua autoria ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime.
11

Art. 14 - O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao

policial e o processo criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes do
crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto
do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um a dois teros.

Percebe-se, pelas regras citadas, que a colaborao premiada possibilita a concesso ao

agente no s uma diminuio de eventual pena a lhe ser aplicada, mas, tambm, a
aplicao de perdo judicial, o que representa um avano em relao a outros diplomas
legais que antecederam a Lei n 9.807/1999 (ressalvando a Lei n. 9.613/1998, que tambm
inovou ao possibilitar a aplicao do perdo judicial), que s previam a concesso do
primeiro benefcio.
Com efeito, a diminuio de pena era o nico benefcio processual possvel aos
indicados/rus colaboradores. Logo, nota-se que a Lei n 9.807/1999 veio a permitir, como
se viu, no s uma causa obrigatria de diminuio de pena, mas, tambm, a aplicao de
perdo judicial aos rus colaboradores.
Porm, h outro importante diferencial: a Lei n 9.807/99 mais ampla que os outros
diplomas, vez que permite sua incidncia em relao a qualquer tipo de infrao penal, pois
nela no h qualquer restrio no que tange s hipteses de cabimento, o que criticvel,
uma vez que entendemos que referido instituto deveria ser reservado para casos extremos,
considerando sua complexidade, em especial em relao ao enfrentamento denominada
criminalidade de poder36 (ou tambm os delitos qualificados criminologicamente como
crimes of the powerful37), reservando para criminalidade tradicional (de massa) somente em
excepcionais casos, como na extorso mediante sequestro, em que a delao pode ser
fundamental para salvar uma vida.
No obstante a crtica acima, entendemos que a Lei n 9.807/1999 passou a ser o diploma a
regulamentar a colaborao premiada no Brasil, vez que mais benfica e mais ampla do que
as leis anteriores. Em razo disso, alguns autores, como Alberto Silva Franco 38, entendem
36

Conforme observa Luigi Ferrajoli (Principia iuris. Teora del derecho y la democracia. 2. Teoria de La
democracia. Madrid: Trotta, 2011, p. 352), La criminalidad que hoy ms amenaza a los derechos, la
democracia, la paz y el futuro mismo de nuestro planeta es actualmente la criminalidad del poder, un
fenmeno ya no marginal ni excepcional como la criminalidad tradicional, sino inserto em El funcionamiento
normal de la sociedad. Distinguir, esquemticamente, dos formas de criminalidad del poder, unidas por su
carter organizado: a) la de los de tipo econmico y mafioso; b) la de los crmenes de los poderes, bien de
los grandes poderes econmicos, o de los poderes pblicos.
37
Cf. SNCHEZ, Jess-Mara Silva. A expanso do Direito Penal. Aspectos da poltica criminal nas
sociedades ps-industriais. 2 ed. So Paulo: RT, p. 99).
38
Com efeito, salienta o renomado penalista: Embora diversos diplomas legais posteriores Lei 9.269/96
apresentassem, com denominaes diferentes, hipteses bem ajustveis ao instituto da delao premiada,
fora convir que a amplitude atribuda a esse instituto pela Lei 9.807/99 d suporte afirmao de que se
trata de norma legal revogadora da Lei 9.269/96. Em primeiro lugar porque a Lei 9.807/99 no estruturou
novos tipos incriminadores sobre determinada matria de proibio ou reformulou tipos pr-existentes, tendo
apenas o duplo objetivo de estabelecer normas para a organizao e manuteno de programas especiais de
proteo de acusados ou condenados que tenham voluntariamente prestado efetiva colaborao
investigao policial e ao processo criminal. Em segundo lugar porque o texto dos arts. 13 e 14 da Lei
9.807/99 cria hipteses de perdo judicial e de causa redutora de pena, com ampla abrangncia e sem
nenhuma vinculao a determinados tipos legais. Em terceiro lugar porque, diante desse explcito
alargamento da delao premial, o 4 do art. 159 do art. 159 do Cdigo Penal ou o pargrafo nico do art.
12

que se trata de lei revogadora das precedentes. Porm, no chegamos a tanto, pois a Lei n
9.807/1999 ser de aplicao genrica, sendo as anteriores de incidncia subsidiria, no
estando, portanto, revogadas.
8) Colaborao premiada prevista na Lei n 12.529/2011 referida lei estrutura o Sistema
Brasileiro de Defesa da Concorrncia, prevendo em seu art. 87 o acordo de lenincia
firmado com a Superintendncia-Geral do CADE (Conselho Administrativo de Defesa
Econmica) como causa suspensiva da prescrio e impeditiva do oferecimento da
denncia com relao ao agente beneficirio da lenincia em crimes contra ordem
econmica relativos prtica de cartel. Importante destacar que o acordo de lenincia
favorece o agente com causa de extino da punibilidade dos crimes referidos39;
Pausa excursiva: a colaborao processual na revogada Lei n. 10.409/2002
A ttulo histrico, cabe destacar a previso da colaborao na Lei n 10.409/2002. Apesar de
o citado diploma ter sido revogado expressamente pela Lei de Drogas 40 (Lei n 11.343, de
23 de agosto de 200641), sua abordagem ainda interessante, pois nela a colaborao
premiada tinha ganhado uma nova roupagem.
De fato, alm de a Lei n 10.409/2002 (Lei de Entorpecentes 42) prever a possibilidade de
diminuio de pena e perdo judicial 43, tinha acrescentado uma polmica inovao em
8 da Lei 9.807/99 tivesse explicitamente excepcionado essas hipteses. Por ltimo, porque em se tratando de
norma penal mais favorvel, deve retroagir, respeitando o princpio do inc. XL do art. 5 da Constituio
Federal para beneficiar o ru. Destarte, apesar das restries jurdicas e ticas feitas ao instituto da delao
premiada, no se pode fugir concluso de que o direito premial avanou e muito na legislao penal
comum e, atualmente, pode ser considerado quer como causa extintiva de punibilidade atravs do perdo
judicial, quer como causa de diminuio de pena, em relao a qualquer figura tpica desde que o
colaborador ou delator rena os requisitos exigveis (ob. cit., p. 354).
39
Art. 87. Nos crimes contra a ordem econmica, tipificados na Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e
nos demais crimes diretamente relacionados prtica de cartel, tais como os tipificados na Lei no 8.666, de
21 de junho de 1993, e os tipificados no art. 288 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal, a celebrao de acordo de lenincia, nos termos desta Lei, determina a suspenso do curso do prazo
prescricional e impede o oferecimento da denncia com relao ao agente beneficirio da lenincia.
Pargrafo nico. Cumprido o acordo de lenincia pelo agente, extingue-se automaticamente a punibilidade
dos crimes a que se refere o caput deste artigo.
40
A Lei n 11.343/2006 preferiu a denominao drogas, abandonando a expresso substncia
entorpecente existente nas Leis n 6.368/1976 e n 10.409/2002, trazendo o conceito no pargrafo nico de
seu art. 1: Para fins desta Lei, consideram-se como drogas as substncias ou os produtos capazes de causar
dependncia, assim especificados em lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder
Executivo da Unio. Complementando a regra citada, o art. 66 do mesmo diploma legal estabelece que
Para fins do disposto no pargrafo nico do art. 1 desta Lei, at que seja atualizada a terminologia da lista
mencionada no preceito, denominam-se drogas substncias entorpecentes, psicotrpicas, precursoras e
outras sob controle especial, da Portaria SVS/MS n 344, de 12 de maio de 1998.
41
O art. 75 da Lei 11.343/2006 revogou expressamente as Leis n 6.368/1976 e n 10.409/2002, colocando
fim a polmica a respeito da aplicao ou no do procedimento que era traado pela Lei n 10.409/2002.
42
Evidentemente somente no que se refere aos seus aspectos procedimentais e processuais, uma vez a parte
criminal da citada lei, como se sabe, tinha sido integralmente vetada.
43
Cf. art. 32, 3 (Se o oferecimento da denncia tiver sido anterior revelao, eficaz, dos demais
integrantes da quadrilha, grupo, organizao ou bando, ou da localizao do produto, substncia ou droga
ilcita, o juiz, por proposta do Ministrio Pblico, ao proferir sentena, poder deixar de aplicar a pena, ou
reduzi-la, de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros), justificando sua deciso). Como se nota, havia uma distino
13

termos de benefcios concedidos em razo de colaborao premiada, ainda mais radical do

que o perdo judicial.
Cuidava-se da hiptese prevista no 2 do seu art. 3244, que acabava excepcionando o
quase intocvel princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica45, j que conjugando o
referido pargrafo com as providncias possveis de serem tomadas pelo Ministrio
Pblico, conforme previsto no art. 37 do mesmo diploma, notava-se a possibilidade de o
rgo ministerial deixar de denunciar o indiciado (inciso IV) que colaborasse de qualquer
modo para o interesse da justia, especialmente quando revelasse a existncia de
organizao criminosa, permitindo a priso de um ou mais de seus integrantes, ou a
apreenso do produto, da substncia ou da droga ilcita.46
No obstante a pssima redao do pargrafo mencionado - que falava erroneamente em
sobrestamento do processo, quando na verdade se estava ainda diante de um inqurito ou
outro procedimento investigativo e do prprio veto ao caput do art. 32 e seu 1, no
havia que se falar em sua inaplicabilidade, ao argumento de que se estaria diante de um
corpo sem cabea, pois a regra em comento revelava uma redao absolutamente
independente do caput, tendo, portanto, existncia prpria, sendo clara sua compreenso,
sem olvidar que configurava norma penal mais benfica em relao aos arts. 13 e 14 da Lei
n 9.807/1999.47
Logo, pela ento Lei de Drogas no necessitava mais o Ministrio Pblico requerer a
aplicao dos benefcios processuais somente por ocasio da sentena, vez que poderia,
desde j, deixar de oferecer ao penal em face do investigado colaborador, evitando-se,
portanto, situaes delicadas, como sua exposio indevida em relao aos eventuais
cmplices.
Porm, por se estar diante de uma investigao, a existncia de acordo pr-processual entre
o rgo acusador e o investigado e seu advogado, a exemplo do que ocorre nos sistema
com a Lei 9.807/1999, vez que pela ento vigente Lei 10.409/2002 o juiz somente poderia reduzir a pena ou
aplicar o perdo judicial por meio de proposta do Ministrio Pblico, ao contrrio daquela, na qual o juiz
poder, em tese, aplicar referidas medidas de ofcio.
44
O sobrestamento do processo ou a reduo da pena podem ainda decorrer de acordo entre o Ministrio
Pblico e o indiciado que, espontaneamente, revelar a existncia de organizao criminosa, permitindo a
priso de um ou mais dos seus integrantes, ou a apreenso do produto, da substncia ou da droga ilcita, ou
que, de qualquer modo, justificado no acordo, contribuir para o interesse da justia.
45
Dissemos quase intocvel porque entendemos, sem embargo das posies em sentido contrrio, que o
referido princpio acabou sendo mitigado pelo instituto da transao penal previsto no art. 76 da Lei n
9.099/1995.
46
No mesmo sentido, ao comentar o citado inciso IV da Lei n 10.409/2002, observam Gilberto Thums e
Vilmar Velho Pacheco: Esse dispositivo ensina que, em alguns casos, dentre eles a colaborao premiada
anterior ao oferecimento da denncia (art. 32, 2), o Ministrio Pblico poder, justificadamente, deixar de
oferecer denncia contra os agentes ou partcipes do delito, o que fatalmente conduzir a um pedido de
arquivamento do inqurito policial por ausncia de justa causa. Se o magistrado acatar as razes do parquet,
homologar o acordo realizado com o indicado, declarar extinta a punibilidade do delito e determinar a
remessa dos autos ao arquivo judicial, se no aceit-las, seguir os ditames do art. 37, 2, da Lei 10.409/02
e os enviar ao Procurador-Geral de Justia (Lei Antitxicos. Crimes, Investigao e Processo, Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 169).
47
Nesse sentido: FRANCO, Alberto Silva, ob. cit., p. 355.
14

norte americano48, deveria ser submetido homologao do juiz competente, que em caso
de discordncia - por falta de uma regra a respeito de sua formalizao - deveria seguir o
procedimento traado nos 1 a 3 do art. 37 da Lei n 10.409/2002, que possua redao
semelhante ao art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
O cuidado acima era necessrio no s porque configurava a nica forma at ento
existente de controle de arquivamento em matria criminal e o sobrestamento tinha
efeito similar , mas, tambm, visando conferir maior transparncia para as aes do
Ministrio Pblico, afastando, assim, alegaes de uso arbitrrio desse importante e
excepcional meio de prova, bem como de ausncia de voluntariedade na colaborao.
Tambm se revelava interessante at que se tivesse uma regulamentao em lei
infraconstitucional ou, ainda, por meio de normatizao dentro de cada Ministrio Pblico o que poderia ser feito, por exemplo, por meio de ato normativo 49 -, objetivando evitar
eventuais excessos ou utilizao indevida da colaborao processual, necessidade que ainda
persiste nos dias atuais.
Por fim, por ser norma posterior de forte contedo penal mais benfica, era possvel a
utilizao, por analogia, do citado 2 do art. 32 da Lei n 10.409/2002 e sua combinao
com os arts. 13 e 14 da Lei n 9.807/1999, para outros crimes diversos dos delitos de
txicos, como, por exemplo, crimes praticados contra a administrao pblica, contra o
sistema financeiro, de homicdios etc., desde que demonstrada a estrita necessidade na
utilizao da medida, o que importava em concluir que para tanto seria vlida a utilizao
do princpio da proporcionalidade, evitando-se, dessa forma, no s a banalizao do
instituto, mas, tambm, eventuais excessos em tema extremamente delicado.
Ocorre, que na Lei n 11.343/2006 a colaborao premiada teve tratamento diverso do
ento existente na Lei n 10.409/2002. Com efeito, no diploma posterior o instituto est
contemplado no seu art. 41, possuindo a seguinte redao: O indiciado ou acusado que
colaborar voluntariamente com a investigao policial e o processo criminal na
identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime e na recuperao total ou
parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um tero a
dois teros.
Portanto, patente a concluso que, diante da regra prevista no art. 41 da Lei n
11.343/2006, toda a construo acima desenvolvida, ao que parece, restaria prejudicada,
pois no se possibilitava mais, em face de colaborao premiada, o sobrestamento das
investigaes, prevendo-se apenas a possibilidade de diminuio de pena, no sendo
possvel nem mesmo o perdo judicial.
Destarte, em tal poca entendamos ter havido um inequvoco retrocesso em relao regra
anterior, que muito embora tivesse suas imperfeies, representava inegvel avano em
48

Cf. GRCIA, Nicolas Rodrigues. La justicia penal negociada. Experiencias de derecho comparado,
Salamanca: Universidad de Salamanca, 1997, p. 45-46.
49
Conforme observa Eduardo Araujo da Silva (ob. cit., p. 82), Antes os termos da Lei, a soluo paliativa,
por ora, o Ministrio Pblico disciplinar, por meio de ato normativo, regras bsicas de como devem
proceder seus membros para a lavratura do acordo a que se refere a Lei, sobretudo com vistas a assegurar a
espontaneidade das palavras do investigado, como a presena de testemunhas estranhas aos quadros da
instituio e da polcia.
15

termos de efetividade no combate s organizaes criminosas. Deveria o legislador ter sim

aperfeioado o instituto, e no retroceder, disciplinando a colaborao da mesma forma que
as primeiras leis que passaram a prever o instituto no Brasil, ou seja, permitindo como
consequncia da colaborao apenas a diminuio de pena, o que se revela, como de
conhecimento dos que militam na rea, de pouco ou pfia eficcia.
Malgrado isso, defendamos que apesar da atual previso contida na Lei n 11.343/2006,
no restava impossibilitado a aplicao de perdo judicial para a colaborao premiada nos
crimes de trfico de drogas, valendo-se, para tanto, da regra prevista no art. 13 da Lei n
9.807/1999, que possvel de ser aplicada em relao a qualquer delito, pois se trata, como
j destacado, de lei de carter genrico.
E mais: defendamos tambm a possibilidade de arquivamento das investigaes diante da
eficcia de uma colaborao premiada.
O entendimento acima ganhou mais reforo com o advento da Lei n 12.529/2011 que,
como visto, estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia, prevendo em seu art.
87 o acordo de lenincia firmado com a Superintendncia-Geral do CADE (Conselho
Administrativo de Defesa Econmica) como causa suspensiva da prescrio e impeditiva
do oferecimento da denncia com relao ao agente beneficirio da lenincia em crimes
contra ordem econmica relativos prtica de cartel, possibilitando a extino da
punibilidade dos crimes referidos caso o acordo de lenincia venha a ser cumprido.
Porm, mais inovadora e clara foi a Lei n. 12.850/2013, a nova lei sobre organizaes
criminosas, que merece ser analisada de forma mais detida.
9) colaborao premiada na Lei n. 12.850/2013
Como j destacado a Lei n. 12.850/2013 veio suprir uma lacuna na legislao
infraconstitucional brasileira, pois trouxe uma nova tipificao penal para o delito de
organizao criminosa.
sabido que no plano da legislao infraconstitucional o conceito de organizao
criminosa, como j observado, veio antes, mas precisamente com a Lei 12.694/2012 (art.

16

2)50. Mas, entendemos que a Lei n. 12.850/2013, ao tambm definir organizaes

criminosas (art. 1, 1), veio a revogar parcialmente tal conceito.
Com efeito, apesar de as definies sobre organizao criminosa serem similares, h
algumas diferenas importantes entre os citados diplomas, a saber: a) a Lei n. 12.694/2013
exige a participao de pelo menos trs pessoas, enquanto a Lei n. 12.850/2013 exige a
participao de quatro; b) a pena mxima para os crimes cometidos pelas organizaes
criminosas, para a Lei n. 12.694/2013, deve ser igual ou superior a quatro anos, enquanto
para a Lei n. 12.850/2013 a pena deve ser superior a quatro anos; c) a Lei n. 12.694/2013
fala em crimes, enquanto a Lei n. 12.850/2013 fala em infraes penais.
50

No obstante, antes mesmo da referida lei, defendamos que a discusso sobre o conceito de organizao
criminosa comeava a ser superada no Brasil com a adeso da Conveno de Palermo - A Conveno das
Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional , promulgada por meio do Decreto n 5.015, de 12
de maro de 2004, que em seu artigo 2, letra a (2. Para os fins desta recomendao, sugere-se: a) a
adoo do conceito de crime organizado estabelecido na Conveno das Naes Unidas sobre Crime
Organizado Transnacional, de 15 de novembro de 2000 (Conveno de Palermo), aprovada pelo Decreto
Legislativo n 231, de 29 de maio de 2003 e promulgada pelo Decreto n 5.015, de 12 de maro de 2004, ou
seja, considerando o o grupo criminoso organizado aquele estruturado, de trs ou mais pessoas, existentes
h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou
enunciadas na Conveno das Naes Unidas sobre Crime Organizado Transnacional, com a inteno de
obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material), trouxe o conceito de
organizao criminosa. Com efeito, a nosso sentir referido conceito poderia ser perfeitamente aplicado, por
analogia, para criminalidade organizada interna, como, alis, chegou a reconhecer o Conselho Nacional de
Justia, ao editar a Recomendao n 3, de 30 de maio de 2006. De fato, ao recomendar aos Tribunais
Regionais Federais e aos Tribunais de Justia dos Estados a criao de varas criminais especializadas para
processar e julgar delitos praticados por organizaes criminosas, a Recomendao n 3 reconheceu
expressamente o conceito de crime organizado estabelecido na citada conveno, o que, inclusive, tinha sido
acolhido pela Justia Federal, como se percebe pela Resoluo n 517, de 30 de junho de 2006. Contudo,
referido posicionamento no era pacfico na doutrina e jurisprudncia, existindo forte corrente afirmando ser
impossvel utilizar o conceito previsto na Conveno de Palermo para conceituar organizao criminosa
interna, uma vez que o diploma somente serviria para a criminalidade organizada transnacional. Nessa linha,
alis, se posicionou o STF, conforme se observa pelo Informativo 670: Em concluso, a 1 Turma deferiu
habeas corpus para trancar ao penal instaurada em desfavor dos pacientes. Tratava-se, no caso, de writ
impetrado contra acrdo do STJ que denegara idntica medida, por considerar que a denncia apresentada
contra eles descreveria a existncia de organizao criminosa que se valeria de estrutura de entidade
religiosa e de empresas vinculadas para arrecadar vultosos valores, ludibriando fiis mediante fraudes,
desviando numerrios oferecidos para finalidades ligadas Igreja, da qual aqueles seriam dirigentes, em
proveito prprio e de terceiros. A impetrao sustentava a atipicidade da conduta imputada aos pacientes
lavagem de dinheiro e ocultao de bens, por meio de organizao criminosa (Lei 9.613/98, art. 1, VII)
ao argumento de que a legislao brasileira no contemplaria o tipo organizao criminosa v.
Informativo 567. Inicialmente, ressaltou-se que, sob o ngulo da organizao criminosa, a inicial acusatria
remeteria ao fato de o Brasil, mediante o Decreto 5.015/2004, haver ratificado a Conveno das Naes
Unidas contra o Crime Organizado Transnacional Conveno de Palermo [Artigo 2 Para efeitos da
presente Conveno, entende-se por: a) Grupo criminoso organizado - grupo estruturado de trs ou mais
pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais
infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um
benefcio econmico ou outro benefcio material]. Em seguida, aduziu-se que o crime previsto na Lei
9.613/98 dependeria do enquadramento das condutas especificadas no art. 1 em um dos seus incisos e que,
nos autos, a denncia aludiria a delito cometido por organizao criminosa (VII). Mencionou-se que o
parquet, a partir da perspectiva de haver a definio desse crime mediante o acatamento citada Conveno
das Naes Unidas, afirmara estar compreendida a espcie na autorizao normativa. Tendo isso em conta,
entendeu-se que a assertiva mostrar-se-ia discrepante da premissa de no existir crime sem lei anterior que o
definisse, nem pena sem prvia cominao legal (CF, art. 5, XXXIX). Asseverou-se que, ademais, a melhor
doutrina defenderia que a ordem jurdica brasileira ainda no contemplaria previso normativa suficiente a
17

Destarte, conquanto a Lei n. 12.694/2013 no tenha sido revogada pela Lei n.

12.850/2013, podendo perfeitamente conviver com a mesma, a exemplo do que j ocorria
anteriormente com a revogada Lei n. 9.034/1995 (em especial a respeito do julgamento
feito por colegiado de juzes), teve seu art. 2 tacitamente revogado pela Lei n.
12.850/2013. Assim, para fins de definio de organizao criminosa, doravante deve ser
adotado o previsto na ltima lei citada.
Voltando ao tema da colaborao premiada, a Lei n. 12.850/2013 trouxe um detalhamento
que supera em muito os diplomas anteriores, como se pode perceber pela redao de seus
artigos 4, 5, 6 e 7.
Por enquanto, para melhor visualizao de como prevista a colaborao premiada na nova
lei, cabe trazer colao a previso contida no art. 4 da Lei n. 12.850/2013, que assim
dispe:
Art. 4o O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o perdo judicial,
reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena privativa de liberdade ou substitu-la
por restritiva de direitos daquele que tenha colaborado efetiva e
voluntariamente com a investigao e com o processo criminal, desde que
dessa colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados:
I - a identificao dos demais coautores e partcipes da organizao criminosa
e das infraes penais por eles praticadas;
II - a revelao da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da organizao
criminosa;
III - a preveno de infraes penais decorrentes das atividades da
organizao criminosa;
IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das infraes
penais praticadas pela organizao criminosa;
V - a localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada.
Como se pode observar, a Lei n. 12.850/2013 permite em contrapartida aos acordos de
colaborao premiada a concesso de perdo judicial, diminuio de pena privativa de
liberdade (at 2/3 dois teros) ou a sua substituio por pena restritiva de direitos.

concluir-se pela existncia do crime de organizao criminosa. Realou-se que, no rol taxativo do art. 1 da
Lei 9.613/98, no constaria sequer meno ao delito de quadrilha, muito menos ao de estelionato tambm
narrados na exordial. Assim, arrematou-se que se estaria potencializando a referida Conveno para se
pretender a persecuo penal no tocante lavagem ou ocultao de bens sem se ter o delito antecedente
passvel de vir a ser empolgado para tanto, o qual necessitaria da edio de lei em sentido formal e material.
Estendeu-se, por fim, a ordem aos corrus. HC 96007/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 12.6.2012. (HC-96007).
No mesmo sentido: Informativo 721 - HC 108715/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 24.9.2013. (HC-108715)
18

Assim, inova a lei no que se refere possibilidade de substituio da pena privativa de

liberdade por pena restritiva de direitos, o que no encontra previso na legislao anterior.
Note que a lei no estabelece o limite de pena fixada para possibilitar a concesso de tal
benefcio. Logo, referida regra configura exceo ao limite previsto no art. 44 do CP (4
anos), sendo, portanto, possvel a substituio para condenaes com pena superior ao
referido patamar.
Mas no a nica novidade, pois tambm ser possvel: 1) a suspenso do prazo para o
oferecimento da denncia pelo prazo de 6 (seis) meses, prorrogveis por igual perodo, at
que sejam cumpridas as medidas de colaborao, suspendendo-se tambm o respectivo
prazo prescricional (art. 4, 3 da Lei n. 12.850/2013); 2) o no oferecimento de denncia
se o colaborador no for lder da organizao criminosa e for o primeiro a prestar efetiva
colaborao nos termos do art. 4 da Lei n. 12.850/2013 ( 4, incisos I e II 51), o que
representa expressa exceo ao princpio da obrigatoriedade da ao penal; 3) a
possibilidade de a colaborao premiada ser feita at mesmo na fase da execuo de pena,
como no deixa dvida o art. 4, 5 da Lei n. 12.850/2013 (5o Se a colaborao for
posterior sentena, a pena poder ser reduzida at a metade ou ser admitida a
progresso de regime ainda que ausentes os requisitos objetivos), o que para ns, mesmo
antes do avento do citado diploma j era plenamente possvel, na esteira do que tambm
defendia Amrico Bed Freire Jnior52
Cumpre destacar que, apesar dos mencionados artigos tratarem da colaborao premiada
apenas no mbito das organizaes criminosas, algumas das regras da Lei n. 12.850/2013
podem ser aplicadas, por analogia, para complementar os outros diplomas, em especial no
que diz respeito aos direitos do colaborador, s formalidades do termo de acordo, ao sigilo
etc.
Isso se faz necessrio para dar maior coerncia e unidade na utilizao do instituto fora do
mbito das organizaes criminosas, ressalvando aqui o nosso entendimento de que deve
ter aplicao, como regra, limitada criminalidade de poder. Nessa linha, pensamos que a
principal combinao ocorrer entre as regras da Lei n. 9.807/1999 e a Lei n.
12.850/2013.
3.3. Requisitos da colaborao premiada
Da anlise de todas as regras que tratam da colaborao premiada, mas principalmente dos
arts. 13 e 14 da Lei n 9.807/1999 e do art. 4 da Lei n. 12.850/2013, podemos extrair os
seguintes requisitos para se permitir os benefcios processuais da colaborao, a saber:
3.3.1. Voluntariedade da colaborao
51

Adiante sero feitas algumas observaes crticas a respeito de tais requisitos.

Segundo o referido autor, Tal afirmao decorre da interpretao teleolgica das normas instituidoras da
delao premiada, afinal o objetivo precpuo do benefcio para o Estado subsiste aps a condenao do
delator. Ademais, no tendo o legislador expressamente proibido a delao premiada na fase de execuo,
no caberia ao interprete reduzir o alcance e eficcia do instituto (Qual o meio processual para requerer a
delao premiada aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria? Fonte:
http://jus.com.br/artigos/7638/qual-o-meio-processual-para-requerer-a-delacao-premiada-apos-o-transito-emjulgado-da-sentenca-penal-condenatoria. Acesso em 24/06/2014).
52

19

Note que pelas leis referidas basta a voluntariedade da colaborao, no se exigindo a

espontaneidade, do que se conclui que ela poder se dar em face de conselho ou sugesto
ou proposta dos rgos responsveis pela persecuo criminal. Logo, para ser vlida,
suficiente que a colaborao consista em ato de votante do sujeito 53, o que absolutamente
diverso de uma imposio, incompatvel com uma colaborao isenta e segura, a qual possa
ser conferida um mnimo de credibilidade.
Portanto, nada impede que o Ministrio Pblico, sempre se valendo de muita cautela,
quando a medida realmente for necessria, por meio no s de seu poder investigatrio,
mas, principalmente, em vista da titularidade para propositura da ao penal pblica, sugira
ou proponha ao investigado ou ru os benefcios da lei em troca de uma colaborao
premiada.
3.3.2. Relevncia das declaraes do colaborador
Evidentemente que as declaraes do investigado ou do ru tero que ostentar inegvel
relevncia em relao ao fato objeto da investigao ou do processo, resultando delas a
possibilidade, por exemplo: 1) de identificao dos demais coautores ou partcipes da ao
criminosa; 2) a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada; 3) a
recuperao total ou parcial do produto do crime.
Sendo assim, a regra que devem ser buscadas nas declaraes do pretenso colaborador
informaes que, de algum modo, venham a contribuir com o interesse da justia, sendo
descabida qualquer iniciativa de acordo na qual no seja vislumbrado nas declaraes do
agente sinal de relevncia em relao ao fato como, v.g., a respeito de questes perifricas
e secundrias -, ou, ento, quando as informaes j foram obtidas atravs de outros meios
menos drsticos de obteno de prova.
Nesse ponto, conquanto voltadas para a criminalidade organizada, so oportunas as
observaes de Eduardo Araujo da Silva: A relevncia das declaraes do investigado,
portanto, guarda um nexo de causalidade com os resultados positivos produzidos na
investigao criminal em curso. Declaraes sobre fatos perifricos ou de importncia
secundria, que em nada ou pouco auxiliam na apurao do funcionamento de uma
organizao criminosa ou na identificao de seus integrantes, no so qualificadas para
autorizar a concesso do benefcio. Ademais, h que se considerar na anlise desse
requisito a figura denominada pelos italianos dos profissionisti Del pentitismo, ou seja,
pessoas que comercializam meias-verdades em troca de vantagens individuais.54
3.3.3. Efetividade da colaborao premiada

53

No mesmo sentido: JESUS, Damsio E. de, Colaborao premiada na Lei de Proteo de

Acusados, Vtimas e Testemunhas (art. 14 da Lei n. 9.807/99): causa de diminuio de pena, in Temas de
Direito Criminal, 2 srie, So Paulo: Saraiva, 2001, p. 17.
54
Ob. cit., p. 83.
20

Tambm se exige que a colaborao deva ser efetiva. Em outras palavras, a colaborao do
agente deve permitir a possibilidade de concretizao dos efeitos exigidos pelas leis acima
apontadas.
Portanto, no se contenta a legislao com a simples declarao do agente, exigindo-se que
delas seja extrado o caminho para que o resultado previsto na regra possa realmente ser
efetivo, o que poder ocorrer, por exemplo, com a indicao de testemunhas, entrega de
documentos, fornecimento de extratos bancrios, indicao do esconderijo da organizao
criminosa etc. Isso reclama, em muitos casos, uma colaborao do agente que se prolonga
no tempo.
Assim, para se permitir a concesso dos benefcios previstos em lei fundamental que haja
uma necessria correlao de equivalncia, com vantagens para ambos Estado e
suspeito/acusado55.
Evidentemente que se o agente fornecer todas as informaes possveis para o
esclarecimento dos fatos, prestando auxlio efetivo para a possibilidade de concretizao
dos efeitos exigidos pela lei, e ainda assim os rgos de apurao, por incompetncia ou
inrcia, no lograrem xito, no poder ser negado ao agente colaborador os benefcios da
lei quando presentes os demais requisitos da colaborao premiada, pois, como salienta
Eduardo Araujo da Silva, No h que se confundir, entretanto, efetividade das declaraes
prestadas com sua eficcia para fins probatrios56.
Porm, como destacado, tudo depender da anlise do caso concreto, cabendo a deciso de
concesso de diminuio da pena ou aplicao de perdo judicial ao juiz competente, por
ocasio da sentena, ao reconhecer que a colaborao foi ou no eficiente. Evidente que
tanto o Ministrio Pblico, como a defesa, podero se insurgir contra a deciso do juiz que
no acolhe o pedido de aplicao dos benefcios da colaborao premiada se esta foi
concretamente realizada57. Assim, a deciso dever ser atacada por meio de recurso de
apelao.
J nas hipteses de a colaborao premiada ser realizada antes de iniciado o processo,
diante da discordncia do julgador em homologar o acordo, deve o caso ser submetido ao
Procurador-Geral de Justia, na forma do art. 28 do CPP (o que agora possui maior clareza
diante do art. 4, 258 da Lei n. 12.850/2013). Porm, em se tratando de casos de
55

Cf. MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado. Aspectos Gerais e Mecanismos Legais, So
Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 53.
56
Idem, p. 83.
57
Tendo sido eficaz configura verdadeiro direito subjetivo do agente, conforme j entendeu o STF:
CRIMINAL. HC. EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO. DOSIMETRIA. DELAO PREMIADA.
INFORMAES EFICAZES. INCIDNCIA OBRIGATRIA. DESCONSIDERAO PELO TRIBUNAL A
QUO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. EVIDENCIADO. ORDEM CONCEDIDA. A delao premiada
prevista no art. 159, 4, do Cdigo de Penal de incidncia obrigatria quando os autos demonstram que
as informaes prestadas pelo agente foram eficazes, possibilitando ou facilitando a libertao da vtima...
(HC 26325/ES, Ministro Gilson Dipp, Quinta Turma, 24.06.2003).
58
2o Considerando a relevncia da colaborao prestada, o Ministrio Pblico, a qualquer tempo, e o
delegado de polcia, nos autos do inqurito policial, com a manifestao do Ministrio Pblico, podero
requerer ou representar ao juiz pela concesso de perdo judicial ao colaborador, ainda que esse benefcio
no tenha sido previsto na proposta inicial, aplicando-se, no que couber, o art. 28 do Decreto-Lei n 3.689,
21

competncia originria dos tribunais suficiente que o Procurador-Geral de Justia informe

ao respectivo tribunal a deciso de sobrestamento das investigaes, sendo evidentemente
inaplicvel a sistemtica existente para o arquivamento previsto no Cdigo de Processo
Penal. Contudo, nessas situaes possvel a reviso por meio de deciso do Colgio dos
Procuradores em julgamento de requerimento do legtimo interessado, de conformidade
com o art. 12, XI, da Lei n 8.625/199359.
Dessa forma, fica claro que nada impede que o Ministrio Pblico realize a colaborao
premiada na fase pr-processual, podendo em tais casos acenar com a possibilidade de
perdo judicial, nos termos do art. 13 da Lei n 9.807/1999, o que agora fica mais claro com
o advento da Lei n. 12.850/2013, como se pode perceber pelo seu art. 4, que fala na
possibilidade colaborao premiada na fase da investigao ou do processo criminal.
verdade que, antes do advento da Lei n. 12.850/2013, nessas situaes, para muitos, a
denncia teria que ser oferecida em face do colaborador, uma vez que o perdo judicial
somente teria incidncia por ocasio da sentena condenatria. Mas, outra corrente, correta
a nosso sentir, admitia que a possibilidade de perdo judicial ao colaborador pudesse levar
ao entendimento de que faltaria interesse processual de agir, em vista da incidncia de uma
causa que impede a punibilidade em concreto, justificando, portanto, eventual pedido de
arquivamento60.
Agora, porm, no restar mais dvida sobre a possibilidade de no se oferecer denncia
em face do colaborador, como se pode notar pelo 4 do art. 4 da Lei n. 12.850, que
dispe que Nas mesmas hipteses do caput, o Ministrio Pblico poder deixar de
oferecer denncia se o colaborador: I - no for o lder da organizao criminosa; II - for o
primeiro a prestar efetiva colaborao nos termos deste artigo.
3.3.4. Outros requisitos subjetivos e objetivos
Segundo o pargrafo nico do art. 13 da Lei n 9.807/1999, A concesso do perdo
judicial levar em conta a personalidade do beneficirio e a natureza, circunstncias,
gravidade e repercusso social do fato criminoso.
Tambm de se invocar o 1 do art. 4 da Lei n. 12.850/2013, que estabelece: Em
qualquer caso, a concesso do benefcio levar em conta a personalidade do colaborador,
a natureza, as circunstncias, a gravidade e a repercusso social do fato criminoso e a
eficcia da colaborao.
Importante destacar que os requisitos constantes do citado 1 do art. 4 da Lei n.
12.850/2013 foram previstos no s para a concesso do perdo judicial, mas tambm para
de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal).
59
Art. 12. O Colgio de Procuradores de Justia composto por todos os Procuradores de Justia,
competindo-lhe: (...) XI rever, mediante requerimento de legtimo interessado, nos termos da Lei Orgnica,
deciso de arquivamento de inqurito policial ou peas de informao determinada pelo Procurador-Geral
de Justia, nos casos de sua atribuio originria. Em relao ao legtimo interessado para requerer a
reviso da deciso de arquivamento, estamos com Emerson Garcia, no sentido de considerar somente aquele
que tenha interesse jurdico (Cf. GARCIA, Emerson, Ministrio Pblico. Organizao, Atribuies e Regime
Jurdico, 2 ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 211/212).
60
Mais adiante esse tema ser aprofundado.
22

os casos de diminuio de pena e tambm para substituio da pena privativa de liberdade

por restritiva de direitos.
Quanto eficcia, j destacamos acima como deve ser o seu sentido. No que se refere aos
demais requisitos, tenta o legislador estabelecer parmetros para se analisar a adequao da
medida, podendo dividi-los em requisitos de ordem objetiva (natureza, circunstncias,
gravidade e repercusso social do fato criminoso) e subjetiva (personalidade do agente).
Logo, em vista da citada regra, agentes que revelem elevado grau de periculosidade,
voltados para a reiterada prtica de crimes; que tenham cometido a infrao com requintes
de crueldade e total desrespeito vida humana, no so, a princpio, aptos a receber os
benefcios decorrentes da colaborao processual.
Duas observaes so importantes aqui. Primeiro, considerando que o art. 14 da Lei n
9.807/1999 s restringe o benefcio para o caso de perdo judicial, nada impede, em tese, a
aplicao de diminuio de pena61 em vista de eventual colaborao para crimes no
praticados por organizaes criminosas, visto que se trata de lei de carter geral. Segundo, a
restrio contida na Lei n. 12.850/2013 (como tambm na Lei n. 9.807/1999, no que
refere ao perdo judicial) se mostra bastante inadequada para os fins pretendidos pela
colaborao processual, em especial em relao aos requisitos da personalidade do agente e
da repercusso social do fato criminoso.
Estamos aqui com Ana Luiza Almeida Ferro, Flvio Cardoso Pereira e Gustavo dos Reis
Gazzola62, que ao discorrerem sobre a referida regra, com acerto, observam: Como o
propsito da colaborao premiada a obteno de elementos de prova na persecuo
penal, o critrio de reconhecimento de seus benefcios se centrado na personalidade do
agente colaborador ou na repercusso social do fato criminoso se mostra inadequado ao
instituo. Isto porque pelos discriminadores colocados seriam afastados de acordos
delacionais participantes da organizao criminosa que, conquanto detentores de
informaes significativas, fossem tomados por perigosos, inadaptados socialmente ou
portadores de mltiplas reincidncias. Por outro giro, se grave e de repercusso
assinalada o fato criminoso inviabilizado o acordo. Pois, exatamente em casos que
representem intraquilidade para a ordem pblica, que, por sua dimenso e abrangncia,
exijam providncias imediatas e contundentes da autoridade pblica, que os elementos de
informao alcanveis por via da colaborao premiada se mostram urgentes.
Ainda, a Lei n 12.850/2013 tambm foi bastante restritiva para os requisitos do no
oferecimento da denncia em vista da colaborao, como se pode perceber pelo art. 4, 4
( 4o Nas mesmas hipteses do caput, o Ministrio Pblico poder deixar de oferecer
denncia se o colaborador: I - no for o lder da organizao criminosa; II - for o primeiro
a prestar efetiva colaborao nos termos deste artigo).

61

Nesse ponto, interessante destacar que a Conveno da ONU contra a Corrupo (Mrida), em seu art. 37,
2, dentre outras medidas, recomenda ... mitigao de pena e toda pessoa acusada que preste cooperao
investigao ou ao indiciamento...
62
Ob. cit., p. 122.
23

Da mesma forma, as condies previstas merecem crticas. A uma, porque ofendem o

princpio da isonomia, ao levar em conta para fins de colaborao questes de ordem
subjetiva que no guardam qualquer relao com as eventuais informaes a serem
oferecidas no acordo; a duas, porque tambm contrrio aos objetivos do instituto, o que
fica claro ao excluir a possibilidade em relao ao que exerce o comando da organizao,
que poderia, em vista da sua destacada posio, conhecer todos os aspectos da estrutura
organizacional63, sendo oportuno lembrar algumas figuras histricas do crime organizado,
como Tommaso Buscetta, conhecido como o boss dos dois mundos, que foi um
colaborador da justia fundamental para o primeiro maxiprocesso contra a Cosa Nostra64.
3.4. tica e colaborao premiada
Quantas vezes, levadas por algum impulso
incontrolvel ou por alguma emoo forte (medo,
orgulho, ambies, vaidade, covardia), fazemos
alguma coisa que, depois, sentimos vergonha,
remorso, culpa. Gostaramos de voltar ao tempo e
agir de modo diferente. Esses sentimentos tambm
exprimem nosso senso moral, isto , a avaliao de
nosso comportamento segundo idias como as de
certo e errado (Marilena Chau65).

Parte considervel da doutrina costuma criticar o referido instituto, valendo-se, em alguns

casos, de sofismas, olvidando completamente a realidade em que vivemos, bem como de
que a utilizao da colaborao premiada poder salvar vidas humanas. Dentre os
argumentos mais utilizados pelos opositores66 destaca-se a alegao de que a colaborao
premiada acaba premiando aquele que delinquiu, bem como de que o Estado estaria se

63

Nesse sentido: FERRO, Ana Luiza Almeida; PEREIRA, Flavio Cardoso; GAZZOLA, Gustavo dos Reis.
Ob. cit., p. 130.
64
Conforme observa Francesco Forgione (Mfia Export. Como a Ndrangehta, a Cosa Nostra e a Camorra
colonizaram o mundo. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2011, p. 169, nota 7), Tommaso Buscetta nasceu em
Palermo, em 13 de julho de 1928. Com pouco mais de 20 anos, passa a fazer parte da Cosa Nostra, na
famlia de Porta Nuova. Ainda que ao longo de sua vida tenha permanecido um simples soldado, sua forte
personalidade mafiosa e seu carisma sero reconhecidos por todos e dele faro um dos mais influentes
mafiosos da histria da Cosa Nostra na Siclia. Durante muito tempo, vive entre os Estados Unidos e
Amrica do Sul, e preso no Brasil em 24 de novembro de 1983. Extraditado para a Itlia, inicia sua
colaborao com o juiz Giovanni Falcone. Em 1984, suas declaraes levaro priso centenas de mafiosos
e representaro uma contribuio fundamental para instruir o primeiro maxiprocesso contra a Cosa Nostra
em 1986. Morreu em Nova York, onde vivia com uma nova identidade, em 2 de abril de 2000.
65
Convite Filosofia. So Paulo: tica, 2003, p. 305.
66
Dentre outros, destacamos: CARVALHO, Natlia Oliveira de. A Delao Premiada no Brasil. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2009, especialmente p. 123 a 146; FRANCO, Alberto Silva, ob. cit., p. 552/353 (nota
18); MOREIRA, Rmulo Andrade, A Delao no Direito Brasileiro, in Direito Processual Penal, Rio de
Janeiro: Forense, 2003, p. 93-99. Alis, oportuno trazer colao o pensamento do autor por ltimo citado:
Afora questes de natureza prtica, por exemplo, a inutilidade, no Brasil, desse instituto por conta,
principalmente, do fato de que o nosso Estado no tem condies de garantir a integridade fsica do delator
criminis nem a de sua famlia, o que serviria como elemento desencorajador para a delao, aspectos outros,
de natureza tico-moral informam a profunda e irremedivel infelicidade cometida mais uma vez pelo
legislador brasileiro, muito demagogo e pouco cuidadoso quando se trata dos aspectos jurdicos de seus
respectivos projetos de lei (idem, p. 95).
24

valendo de um meio antitico para elucidao de crimes, j que conta com a traio do
criminoso.
Porm, com a devida vnia, as crticas no se sustentam, pois alm de a colaborao
processual estar regulada em lei, tendo aplicao em diversos outros pases, essa corrente
desconsidera que o crime evoluiu, em especial o crime organizado, que envolve - dentre
outros ilcitos que atingem vtimas difusas - a corrupo, o sequestro, o trfico ilcito de
drogas e o terrorismo, e que, ningum dvida, dificilmente conseguem ser desbaratados
sem a colaborao de criminosos arrependidos que tragam informaes de dentro da
organizao. Assim, inquestionvel que muitas razes de ordem prtica e jurdicas
militam a favor do instituto67, sendo, dessa forma, equivocado pensar que sua defesa
configura um discurso demaggico ou de propalao do medo.
Alis, de se indagar: como no aceitar a delao de um agente que venha proporcionar o
resgate de uma vtima sequestrada que se encontra em cativeiro? Como no aceitar a
delao quando ela pode impedir a prtica de atos de terrorismos, salvando centenas de
vidas, ou quando possa proporcionar a elucidao de um grande esquema de corrupo,
tornando possvel que os recursos pblicos destinados a diversas reas sociais venham a ser
efetivamente aplicados?
Ser possvel ao Estado desconsiderar a colaborao premiada nessas situaes? No
haver proporcionalidade em se conceder benefcios ao agente, como o perdo judicial, em
troca, por exemplo, da preservao de vidas? Com isso no se estaria estimulando a
compaixo? Ser possvel continuarmos a enxergar o Estado Ps-Moderno apenas com
uma viso de um Estado puramente Liberal, desconsiderando a sua prpria evoluo para
um Estado Social e Democrtico de Direito, preocupado no somente com as garantias
individuais (garantismo negativo), mas, tambm, com os direitos sociais, dentre os quais se
encontra inegavelmente a segurana pblica68 (garantismo positivo)?

67

Eduardo Araujo da Silva (ob. cit., p. 43), invocando o magistrio de Paolo Tonini e Ennio Amodio, em
interessante sntese, observa: A propsito, Paolo Tonini assevera que, se por um lado difcil encontrar uma
razo filosfica para justificar a adoo do mecanismo da colaborao premiada, em seu favor militam
muitas razes prticas: (1) a impossibilidade de se inferir outras provas, em razo da lei do silncio que
reina nas associaes criminosas; (2) a necessidade de combater certas organizaes criminosas, minando
sua estrutura associativa pela criao de ocasies para contrastes internos; (3) a urgncia de serenar o
maior alarma criado pelos delitos cometidos de forma associativa. De sua parte, observa Ennio Amodio que
os vrios argumentos favorveis colaborao processual podem ser resumidos em dois files: a
necessidade de valer-se de provas que seguramente no seriam obtidas por outras vias de investigao e a
oportunidade de romper o aspecto compacto dos grupos criminosos, desagregando a solidariedade interna.
68
Alis, sobre o direito fundamental segurana, importante o alerta de Luciano Oliveira (Segurana: Um
direito humano para ser levado a srio. Em Anurio dos Cursos de Ps-Graduao em Direito n 11. Recife,
2000, p. 244): E no estou falando retoricamente, estou falando textualmente... Entretanto, geralmente nos
esquecemos disso. Na verdade, to raramente nos lembramos disso que seria o caso de perguntar se algum
dia soubemos de tal coisa isto , que a segurana, a segurana pessoal, um dos direitos humanos mais
importantes e elementares. E, como disse, estou falando textualmente, com base nos documentos
fundamentais dessa traduo, sejam Declaraes inaugurais da Revoluo Francesa de fins do Sculo XVIII,
seja a Declarao da OUNU de 1948. No mesmo sentido: SOUSA, Antnio Francisco de. A Polcia no
Estado de Direito. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 30.
25

Em face dessas e de muitas outras indagaes, no respondidas adequadamente pelos

opositores da colaborao premiada, que entendemos que so tambm absolutamente
inconsistentes os argumentos de ordem tica na utilizao do instituto, configurando, com o
devido respeito, um equvoco se falar em regra moral entre terroristas, traficantes,
homicidas, corruptos etc., pois praticam condutas ilcitas que colocam em srio risco o
Estado Democrtico de Direito, violando direitos fundamentais da pessoa humana,
demonstrando total perversidade, desvio de carter e desprezo pela vida. Dessa forma, no
h como afirmar que agir com falta de tica o Estado que se vale da colaborao premiada
para salvar vidas humanas69, para proteger os direitos fundamentais de ataques covardes
perpetrados por particulares.
Tambm no h que se falar no ferimento do garantismo, a menos que se trabalhe apenas
com o garantismo negativo, olvidando do denominado garantismo positivo e consequente,
que reclama uma proteo eficiente dos direitos fundamentais em todas suas dimenses 70, o
que vem a ser o que parte da doutrina denomina de garantismo integral71.
Portanto, dizer que a utilizao da colaborao premiada ilegtima porque fere o
garantismo acaba sendo uma postura que protege de forma deficiente alguns direitos
fundamentais, como o direito segurana pblica, a um processo penal eficaz, mormente
em hipteses de criminalidade difusa, como os casos de corrupo e envolvimento de

69

Nesse sentido, Alberto Zacharias Toron observa que toda vez que uma vida puder ser salva, seja em
decorrncia de crime comum, seja de delito poltico, justifica-se o tratamento diferenciado do Direito Penal.
Estranho, pelo contrrio, seria tratar-se igualmente o agente que, alm de desistir da empreitada criminosa,
auxilie a polcia a desvendar o crime e, depois, recebe todos os rigores da lei. Penso mesmo que o prmio
deveria ser maior, comportando at, nos moldes do Cdigo Penal, a progresso no regime da pena (Crimes
Hediondos O mito da represso penal, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p. 102).
70
Sobre o tema, conferir, dentre outros: STRECK, Maria Luiza Schfer. Direito Penal e Constituio. A face
oculta da proteo dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009; FELDENS,
Luciano. Direitos Fundamentais e Direito Penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008.
71
Nesse sentido: FISCHER, Douglas. O que garantismo penal (integral)? In Garantismo Penal Integral.
Questes penais e processuais, criminalidade moderna e a aplicao do modelo garantista no Brasil.
Organizadores: CALABRICH, Bruno; FISCHER, Douglas; PELELLA, Eduardo. 2 ed. Salvador:
JusPODIVM, 2013, p. 29-56. No referido ensaio, o autor conclui: Em sntese, do garantismo penal integral
decorre a necessidade de proteo de bens jurdicos (individuais e tambm coletivos) e de proteo ativa dos
interesses da sociedade e dos investigados e/ou processados. Integralmente aplicado, o garantismo impe
que sejam observados rigidamente no s os direitos fundamentais (individuais e coletivos), mas tambm os
deveres fundamentais (do Estado e dos cidados), previstos na Constituio. O Estado no pode agir
desproporcionalmente: deve evitar excessos e, ao mesmo tempo, no incorrer em deficincia na proteo de
todos os bens jurdicos, princpios, valores e interesses que possuam dignidade constitucional, sempre
acorrendo proporcionalidade quando necessria a restrio de algum deles. Qualquer prevalncia
indiscriminada apenas de direitos fundamentais individuais implica ao menos para ns uma teoria que
denominamos de garantismo penal hiperblico monocular: evidencia-se desproporcionalmente (hiperblico)
e de forma isolada (monocular) a necessidade de proteo apenas dos direitos fundamentais individuais dos
cidados, o que, como visto, no e nunca foi o propsito nico do garantismo penal integral.
26

organizaes criminosas, no passando, portanto, de um garantismo unilateral72, que

configura um risco para o Estado Democrtico de Direito.
Pensar de modo contrrio acaba consagrando um Estado dbil frente criminalidade de
poder e um Estado forte frente criminalidade de massa (tradicional), criando verdadeiros
parasos jurdico-penais73 ou parasos de impunidade para os primeiros.
Sobre os parasos de impunidade, cabe destacar que configuram terreno frtil para o
avano e crescimento das organizaes criminosas. Com efeito, conforme destaca Laura
Ziga Rodrguez74, Las organizaciones criminales buscan la obtencin del mayor
beneficio econmico posible, aprovechando las altas ganancias que genera El trfico
ilcito, en relacin a la mnima inversin. Es verdad que, como se h visto, El riesgo que
produce la comercializacin de mercancias y bienes ilcitos es proporcional a ls
ganncias, pero tambin es verdad que dichas organizaciones buscan parasos de
impunidad, espacios de no derecho para desarrollar SUS actividades com el mnimo riesgo
posible. La bsqueda dele beneficio ecnonmico es lo que mueve fundamentalmente a la
criminalidad organizada.
Nessa senda, tambm so oportunas as observaes de Karl Heinz Gssel 75: En ello el
legislador debe caminar por la cornisa demasiado estrecho entre el abismo igualmente funesto del
Estado policial y del Estado viga. El Estado policial prepotente y superpoderoso hece retroceder
la criminalidad a una medida relativamente pequea, pero produce efectos destructores de la
libertad postergando la justia en favor de los fines estatales prevalecentes, como todas las
dictaduras ensean, sean ellas de naturaleza fascista o socialista. Pero el Estado demasiado dbil
produce efectos igualmente demasiado destructores de la libertad: l no puede obstaculizar ms la
ocupacin de las zonas que deja abandonadas por el ejercicio incontrolado de la violencia privada,
como lo demuestra claramente el enorme poder fctico de las organizaciones criminales en
algunos Estados con constituciones democrticas das con constituciones democrticas apreciadas
con justicia como liberales.

Alis, cabe aqui relembrar um dos casos mais emblemticos de enfrentamento da corrupo
e da criminalidade organizada mundialmente conhecido: a operao Mani Pulite (Mos
Limpas) na Itlia. Luigi Ferrajoli, considerado atualmente a figura mxima do garantismo,
72

Sobre tal risco, em lio perfeitamente vlida para o Brasil, alerta Mantovani: Hoy la ciencia penal, por lo
menos italiana, peca de un garantismo unilateral. Se preocupa de garantizar los derechos del reo, pero no los
de la vctima. Sin Duda, el reo constituye un valor humano, pero no lo es menos la vctima potencial. Si el
Estado y la doctrina no aciertan a responder a ls exigencias de seguridad de los ciudadanos, se pdoucir
una fractura entre estos y el poder y se perder la confianza en el Estado, con uma fatal regressin a los
fenmenos degenerativos de la omisin de denuncia de los delitos, de la autodefesa privada (multiplicacin
de las policas privadas, de los guardaespaldas, de los ciudadanos armados, de los lugares blindados, de las
alarmas sonoras, etctera), de la justicia privada y de los delitos de los de reaccin (venganzas, tentativa de
linchamiento de los delincuentes detenidos in fragranti, etc.). Y con una creciente incomunicacin entre el
legislador y la ciencia penal, que se autoexcluye de la poltica criminal, de modo que hoy los interlocutores
privilegiados del legislador son la magistratura y la abogaca (Apud CARDONA, Martn Eduardo Botero.
El sistema procesal penal acusatorio. El justo proceso. Estructura y funcionamento. Lima: Ara, 2009, p. 329).
73
SNCHEZ, Jess-Mara. Ob. cit., p. 105.
74
Criminalidad organizada y sistema de derecho penal. Contribucin a la determinacin del injusto penal de
organizacin criminal. Granada: Comares, 2009, p. 133.
75
El Principio del Estado de Derecho en su significado para el procedimento penal. In El Derecho Procesal
Penal en el Estado de Derecho. Obras Completas. Tomo I, Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, 2007, p. 70.
27

ao discorrer sobre o fenmeno de Tangentopolis76 deixa a impresso de que os to

criticados excessos eventualmente cometidos na referida operao foram justificados, pois:
queles que atacam globalmente a investigao de Tangentopoli em nome do garantismo
devemos objetar que de garantismo e de estado de direito no tem sequer sentido falar (...)
O mrito histrico dos magistrados de Mani Pulite mais do que os erros e dos excessos
em que possam ter incorrido e de que falarei logo foi no apenas e no tanto aquele de
haver varrido uma classe poltica corrupta, quanto o de haver reabilitado em nosso pas o
valor da legalidade e o princpio da subordinao lei por parte dos poderes pblicos.77
Mutatis mutandis, as observaes do doutrinador italiano podem ser transportadas, por
exemplo, para o caso endmico da corrupo brasileira, sendo possvel se falar, em
situaes limites, de restries de garantias o que no significa eliminao -, desde que
preservado o contedo mnimo, o ncleo essencial, dos direitos fundamentais, valendo-se,
para tanto, do princpio da proporcionalidade.
Destarte, na equao custo-benefcio, se pode dizer que vlida a utilizao da colaborao
premiada como instrumento de combate criminalidade de poder 78, portanto, sendo vlido
conceder benefcios ao colaborador para a preservao de um bem maior, o que est em
plena consonncia com o princpio da proporcionalidade.
Realmente, ser fundamental valer-se do princpio da proporcionalidade para aplicar o
benefcio adequadamente. Com isso, estamos querendo dizer, como j observado, que no
poder ser o instituto utilizado de forma irrazovel e indiscriminada em relao a crimes de
76

Que significa Cidade das Propinas, sendo o nome dado pelos jornalistas italianos para falar sobre o
sistema de corrupo enraizado no Estado, considerada pelo prprio Luigi Ferrajoli como a crise
institucional mais profunda e perturbadora sofrida pelo nosso pas desde a libertao at a atualidade.(...)
que determinou a derrubada de toda uma classe poltica e com isto o final de uma poca na vida de nosso
pas. Nunca havia ocorrido na histria, no somente italiana, que um sistema poltico fosse destrudo desde
seus cimentos pelo exerccio da jurisdio penal e que, pela interveno penal, fossem derrubados partidos
no governo e nomenclaturas consolidadas. Nem sequer o escndalo Watergate, que vinte anos atrs forou a
renncia do presidente Nixon, comparvel, por as dimenso e profundidade, com a crise que hoje atravessa
nosso pas (Crisis del sistema poltico y jurisdiccin: la naturaleza de la crisis italiana u el rol de la
magistratura. Pena y Estado 1/115, Buenos Aires: Editores del Puerto, 1995, p. 114-115). Observa o renomado
jurista que este Estado social pervertido e essa economia corrupta, se perpetuou durante quatro dcadas
e pujantemente desenvolvida nos anos oitenta graas ineficcia do direito, a falta de responsabilidade
poltica e de reciclagem de nossa classe de governantes, envolta por impunidade e inamovibilidade
permanentes, destacando que, ainda, que A pesquisa de Tangentopoli nos revelou, com efeito, um dos
diagnsticos mais obscuros do passado: o pas em que vivemos no era no um Estado Democrtico de
Direito (pelo menos se com este termos entendemos a submisso lei dos poderes pblicos e, portanto, a
visibilidade, a transparncia, o controle de seu atuar). (...) Devemos reconhecer que nosso Estado foi em
realidade um Estado duplo, dado que, por detrs da fachada legal e representativa das instituies, cresceu
um infra-Estado clandestino, dotado de cdigos e tributos prprios, organizado em centros de poderes
ocultos e invisveis, cujo fim foi a apropriao privada da coisa pblica (Ob. cit., p. 115)
77
Crisis del sistema poltico..., cit., p. 115. Alis, a respeito do combate ao crime organizado italiano e o
instituto da colaborao premiada, Ada Pellegrini Grinover (O crime organizado no sistema italiano. In
PENTEADO, J. de Camargo (Coord.). Justia Penal, v. 3: crticas e sugestes, o crime organizado (Itlia e
Brasil). A modernizao da lei penal. So Paulo: RT, 1995, p. 76) observa: Foram muitas crticas delao
premiada, mas acabou estabelecendo-se um consenso em torno da necessidade de medidas extremas, que
representavam a resposta a um estado de verdadeira guerra contra as instituies democrticas e a
segurana dos cidados.
78
Em sentido contrrio: FRANCO, Alberto da Silva, ob. cit., p. 352/353 (nota 18).
28

pequena ou mdia ofensividade79, pois deve ser visto como medida excepcional, j que
somente assim no haver risco de banaliz-lo. Nesse ponto, portanto, merece a Lei n
9.807/99 ser devidamente interpretada.
Destarte, como dissemos, ser perfeitamente possvel, por exemplo, a utilizao do instituto
em casos envolvendo organizaes criminosas, em crimes contra a administrao pblica
cometidos por quadrilhas de servidores e particulares que sangram os cofres pblicos,
sacrificando a concretizao de vrios direitos sociais, em aes de grupos de extermnio.
Enfim, somente com uma anlise cuidadosa do caso concreto ser possvel verificar a
existncia de retorno para a administrao da justia e, consequentemente, para
coletividade, permitindo a concesso, como contrapartida de um benefcio.
No se estar com isso, por outro lado, violando o princpio da dignidade da pessoa
humana, o que afasta o argumento de inconstitucionalidade do instituto. Pelo contrrio, pois
a concesso de benefcio ao colaborador se justifica pelo fato deste demonstrar
arrependimento em relao ao crime praticado, fazendo jus, portanto, que o Estado tambm
haja com compaixo, concedendo-lhe at o perdo judicial, possvel, como se sabe, quando
presentes questes de poltica criminal que o justifiquem.
Portanto, a concesso de benefcios, como o perdo judicial ou a diminuio de pena
encontra fundamento justamente na dignidade da pessoa humana, pois entre seus objetivos
tambm se localiza a busca da autoestima perdida do ru-colaborador com a prtica do
crime80, j que o agente tambm pode revelar - e isso no pode ser desconsiderado interesse em quitar sua dvida com a justia, apesar de no se olvidar que as motivaes
podem ser variveis.81
Com efeito, conforme observa David Teixeira de Azevedo, o agente que se dispe a
colaborar com as investigaes assume uma diferenciada postura tica de marcado
respeito aos valores sociais imperantes, pondo-se debaixo da constelao axiolgica que

79

Com efeito, conforme observa Marcelo Batlouni Mendroni, O que no se pode conceber a utilizao da
aplicao do benefcio a casos de prtica de crimes de baixa ou mdia potencialidade ofensiva, pois nada
justifica a desproporo entre o alto grau do benefcio concedido e a pequena equivalncia de retorno para a
administrao da justia. Mas a anlise sempre depender do caso concreto (ob. cit., p. 50).
80
Realmente, observa Thales Tcito Pontes de Pdua Cerqueira que A delao premiada busca resgatar a
auto-estima perdida e no a auto-imagem do delator, sendo aquela uma condio essencial do ser humano,
da qual a Justia no pode desassociar-se. A verdade, neste contexto, sublima-se, contribuindo inclusive com
a prpria Justia e o desmantelamento de organizaes criminosas com braos no Poder Pblico (Delao
Premiada, cit., p. 29).
81
Conforme relata Giovanni Falcone, o lendrio juiz italiano (na verdade exercia atividade afeta ao Ministrio
Pblico) considerado o inimigo nmero um d mfia, que foi brutal e covardemente assassinado em 23 de
maio de 1992, a mando de Tot Rina, ento no comando da cpula da Cosa Nostra, As motivaes que
impelem os arrependidos se assemelham e divergem ao mesmo tempo. Buscetta declara, quando da nossa
primeira entrevista oficial: No sou um espio. No sou um arrependido. Fui mafioso e cometi erros pelos
quais estou pronto a pagar minha dvida com a Justia. A mfia um cancro. Mannoia: sou um arrependido
no sentido simples da palavra, porque me dei conta do erro grave que cometi escolhendo a via do crime.
Contorno: Decido colaborar porque a Cosa Nostra um bando de covardes e assassinos (relato copilado
pela jornalista Marcelle Padovani, na obra clssica sobre o funcionamento da mfia Cosa Nostra. O Juiz e os
Homens de Honra, traduo de Maria D. Andrade, Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1993, p. 55).
29

ilumina o ordenamento jurdico e o meio social82, do que se conclui que sob os princpios
de uma tica crist, o instituto do perdo judicial e da causa de diminuio de pena
particularmente previstos na nova lei, estariam plenamente prejudicados.83 Dessa
maneira, estar o agente colaborador evitando a propagao e a continuidade do mal 84 e,
nesse ponto, so oportunas a seguinte advertncia de Martin Luther King: Aquele que
aceita passivamente o mal est to envolvido nele quanto quem ajuda a perpetr-lo.
Tambm no h como obstar a aplicao do instituto invocando questes de ordem prtica,
como a possvel falta de proteo ao colaborador, pois esse argumento, por si s, no
idneo para a refutao da colaborao premiada. Ademais, com a devida vnia, trata-se de
uma tpica alegao de quem no est acompanhando a evoluo dos programas de
proteo no Brasil, que apesar de todas as notrias dificuldades, esto prestando relevantes
servios para a justia criminal. Alm do mais, se esto faltando recursos para os
programas, ao invs de se adotar uma postura de letargia, de criticar por criticar, de fazer
um discurso politicamente correto, ento que se lute por mais investimentos, pelo
aperfeioamento da legislao e do funcionamento dos programas, o que pode ser feito, por
exemplo, por meio de aes civis pblicas.
Realmente, no pode ser esquecido que o Estado tem o dever de investir nos rgos que
atuam no combate ao crime, no somente com a aquisio de veculos (medidas geralmente
82

Nessa linha, observa Marcus Cludio de Acquaviva: Quanto justificativa tica da delao premial
reside, a nosso ver, na utilidade social. Afinal, de contas, notrio na doutrina clssica ou moderna que o
Direito, enquanto instrumento de realizao da paz social, no obra para santos, mrtires ou heris. Se a
delao premial merece reprovao absoluta, temos que condenar, tambm, a estipulao de recompensa
para quem revela o local onde o criminoso se acha ocultado ou, ainda, o instituto da delao annima, que
tem propiciado a soluo de inmeros delitos. Alm disso, embora a delao premial traga, consigo, a pecha
de alcagete ou dedo-duro para o delator que, foroso admitir, delata ou colabora apenas no intuito de
se safar das penalidades a que est sujeito, tambm verdade que seus comparsas no deixam de ser menos
culpados quando supostas vtimas de uma delao. (...). No h o menor cabimento, portanto, em falar na
injustia ou imoralidade da delao premial (Delao Premiada. Disponvel na internet:
www.juridicaonline.com.br. Acesso em 21.10.2005). Alis, ainda nesse sentido encontramos o seguinte
precedente nos tribunais: (...) II Nada h de anormal ou ilegal no instituto da delao premiada, trazido
ao cenrio nacional pela Lei n 9.807/99, pois o mesmo apenas a efetivao legislativa do entendimento
dos Tribunais em relao aplicabilidade da atenuante prevista no art. 65, III, d, do Cdigo Penal (HC
3299/RJ, TRF Segunda Regio, rel. juza Maria Helena Cisne, processo 20030210155542, Primeira Turma,
data da deciso: 17/08/2004).
83
A colaborao premiada num direito tico, Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, n 83,
outubro, 1999, p. 7.
84
Expresso que no deve ser interpretada como uma adeso ao Direito Penal do Inimigo, mas apenas o
reconhecimento de que a atuao de organizaes criminosas revelam uma disposio para a realizao de
atos nocivos aos direitos fundamentais. A referncia ao mal aqui encontra correspondncia com o pensamento
de Hannah Arendt (Eichmann em Jerusalm. Um relato sobre a banalidade do mal. 10 reimpresso. So
Paulo: Companhia das Letras, 2010. Com efeito, a renomada filosofa, na oba referida, analisa o mal quando
este atinge o Estado ou grupos sociais, no sendo ele (o mal) uma categoria ontolgica, bem como no e
natureza ou metafsica. Para ela o mal poltico e histrico, sendo produzido por homens, manifestando-se
apenas onde encontra espao institucional para isso. Quando h trivializao da violncia ocorre, para Hannah
Arendt, um vazio de pensamento, onde a banalidade do mal se instala. Assim, a pensadora nos convida a fazer
um exame particular ao olharmos para o monstro que habita dentro de todos ns . Portanto, desde j
rechaamos qualquer tentativa reducionista ou estratgia retrica em tentar encaixar a referncia contida no
texto como um pensamento ligado ao direito penal do inimigo, que vigorou lugar comum entre os juristas
brasileiros para tentar desqualificar quem pensa de forma diferente.
30

puramente eleitoreiras), mas, tambm, com investimentos na rea de inteligncia, de

capacitao de seus agentes, alm de aumentar a interao com a sociedade civil, vez que a
segurana pblica interessa a todos.
Porm, por enquanto, a constatao inexorvel que essas medidas ainda no se mostram
suficientes para o enfrentamento da criminalidade, bastando citar o exemplo de pases,
como os EUA e Itlia, que apesar de investirem consideravelmente na segurana,
consagram o instituto da colaborao premida.
Por fim, para arrematar, importante advertir que a colaborao premiada somente mais
um dos instrumentos legais colocados disposio do Estado para o combate
criminalidade, em especial criminalidade dita organizada. Mas, criao de novos
instrumentos, para que se tenha xito no enfrentamento do crime organizado, deve seguir,
necessariamente, uma forte vontade poltica, bem como um maior comprometimento das
instituies, que devem abandonar em definitivo a postura corporativista to enraizada,
com disputadas de poder, que tanto efeitos deletrios causam coletividade.
4. A atuao do Ministrio Pblico nas colaboraes premiadas
H homens que lutam um dia e so bons;
H outros que lutam um ano e so melhores;
H os que lutam muitos anos e so muito bons;
Mas h os que lutam toda a vida e esses so
imprescindveis (Bertold Brecht).

4.1. A ilegtima demonizao do Ministrio Pblico

Antes de adentramos propriamente no tema relativo ao papel do Ministrio Pblico nas
colaboraes premiadas julgamos importante uma pequena incurso a respeito de alguns
ataques irracionais e injustos - que ultimamente a instituio vem sofrendo.
Lamentavelmente, nos ltimos tempos, percebe-se no Brasil um movimento de certa
parcela da doutrina, da jurisprudncia e, principalmente, de figuras do meio poltico, no
sentido de tentar esvaziar as atribuies do Ministrio Pblico, o que, em geral,
mascarado com pretensos argumentos garantistas85 e de defesa do sistema acusatrio,
posicionamento que, inclusive, vem refletindo em diversas propostas legislativas. Essa
tendncia pode ser chamada de demonizao do Ministrio Pblico.86
85

Na verdade um garantismo deturpado.

ANDRADE, Mauro Fonseca. Ministrio Pblico e sua Investigao Criminal. 2 ed. Curitiba: Juru, 2006,
p. 286. Como bem exemplifica o citado autor, Uma das maiores ofensas feitas ao Ministrio Pblico
nacional foi pronunciada por Jos Dirceu, ex-Deputado Federal e ento Ministro-Chefe da Casa Civil do
Governo Lula. Em entrevista concedida em 08 de setembro de 2004 jornalista Miriam Leito, no programa
Espao Aberto da Globonews, Jos Dirceu comparou as investigaes criminais do Ministrio Pblico
nacional atuao da Gestapo, famosa polcia secreta nazista. E assim o fez para ressaltar sua posio
contrria investigao ministerial, afirmando que j foi vtima do Ministrio Pblico (...). Essa desastrada
comparao repercutiu fortemente em todo pas, provocando a indignao no s dos membros do Ministrio
86

31

Realmente, nota-se uma tentativa, infelizmente de forma cada vez mais frequente, de
hostilizar a atuao do Ministrio Pblico e tambm da magistratura 87 -, em especial
quando ela se defronta com a criminalidade de poder. Assim, se verifica a utilizao do
poder para mudar o sistema das garantias democrticas e, consequentemente, negar a
legitimidade da instituio e seus presentantes, quando no se valem do controle do sistema
de informao para atuar como verdadeira mquina de lama88
De fato, s para se ter uma idia da postura imoral que campeia em nosso pas, basta
destacar a tentativa de amordaar o Ministrio Pblico e a imprensa 89, como os famigerados
projetos de lei intitulados de Lei da Mordaa, bem como as alteraes promovidas na Lei
de Improbidade Administrativa pela MP n 2.225-45, de 2001, que chegou, inclusive, a
prever possibilidade de condenao do membro do Ministrio Pblico perda do cargo, em
caso de o pedido na ao de improbidade administrativa ser julgado improcedente,

Pblico brasileiro. Por essa razo, em 10 de setembro de 2004, o ex-Deputado Federal telefonou ao ento
Presidente do Conselho Nacional de Procuradores-Gerais do Ministrio Pblico, Dr. Roberto Bandeira
Pereira, para retirar a expresso Gestapo de sua manifestao anterior, por entender que a utilizou de forma
inadequada (...). Como sempre, o tempo se encarregou de colocar as coisas em seu devido lugar, e
demonstrar o porqu de o ex-Deputado Federal de longa data ser alvo das atenes do Ministrio Pblico
(idem, p. 108).
87
Emblemtico o que ocorreu no conhecido Caso Mensalo, no qual alguns ministros que votaram pela
condenao dos rus na AP 470 foram hostilizados por determinados setores da classe poltica e tambm da
jurdica.
88
A expresso de Roberto Saviano, em sua obra A Mquina da lama. Histrias da Itlia de hoje (So Paulo:
Companhia das Letras, 2012). Logo no incio da obra o autor faz um desabafo que poderia perfeitamente ser
adaptado para casos que ocorrem no Brasil em relao aos membros do Ministrio Pblico ou todos aqueles
que se insurgem contra a criminalidade de poder. Diz o autor: Sinto que a democracia est literalmente em
perigo. Pode parecer exagero, mas no . A democracia est em perigo no momento em que, se voc se
manifesta contra certo poderes, se se apresenta contra o governo, o que o espera o ataque de uma mquina
que lhe cobre de lama: um ataque que parte de sua vida privada, de fatos minsculos de sua vida privada,
que so usados contra voc (ob. cit, p. 36).
89
Projeto de Lei n 2.961, de 1997. Chama a ateno o art. 4 do aludido projeto, que diz: Art. 4 Constitui
tambm abuso de autoridade: (...) j) revelar o magistrado, o membro do Ministrio Pblico, o membro do
Tribunal de Contas, a autoridade policial ou administrativa, ou permitir, indevidamente, que cheguem ao
conhecimento de terceiros ou aos meios de comunicao fatos ou informaes de que tenha cincia em razo
do cargo e que violem o sigilo legal, a intimidade, a vida privada, a imagem e a honra das pessoas; (...).
Olvida o famigerado projeto de lei, dentre outras coisas, o fundamental papel que representa a imprensa, por
exemplo, no combate e controle da corrupo. Com efeito, conforme observam Patrick Glynn, Stephen J.
Kobrin e Moiss Nam (A globalizao da corrupo, in A Corrupo e a Economia Global, Organizadora:
Kimberly Ann Elliott, Braslia: UnB, 2002, p. 38): A exploso da comunicao e da informao no apenas
dificulta como nunca a manuteno do sigilo, como tambm obriga os governos a serem mais atenciosos com
um pblico globalizado formador de opinio (investidores, jornalistas, polticos, entidades multilaterais e a
opinio pblica internacional em geral) que se soma s limitaes com as quais esses governos devem lidar.
Os riscos que as autoridades do governo correm e, talvez, mais ainda, os executivos de grandes empresas, de
ver seu nome manchado por acusaes de corrupo de escala global, so maiores que nunca. de se
presumir, pois, que tal aplicao de riscos possa surtir efeito coercitivo.

32

revelando uma clara inteno de inibir a atuao do rgo ministerial 90, proposta que foi
renovada por meio de projeto de lei de autoria do deputado federal Paulo Maluf91.
Para ilustrar, no mbito criminal de se destacar o PLS 150/06, de autoria da senadora
Serys Slhessarenko (PT-MT), que trata da represso para as organizaes criminosas. Tal
projeto foi aprovado na CCJ em novembro de 2007 e estava na pauta do Plenrio para
anlise do Senado. Porm, retornou CCJ para apreciao de trs emendas apresentadas
pelo senador Romeu Tuma (PTB-SP). At a nada de anormal, contudo, as trs emendas
referidas alteram a expresso investigao, por inqurito policial, nos dispositivos do
texto referentes ao procedimento criminal, tendo o claro objetivo de retirar a possibilidade
de o Ministrio Pblico realizar diretamente investigaes de natureza criminal, propostas
que, segundo noticiado, contava com o apoio do senador Aloizio Mercadante (PT-SP),
relator do projeto92. Tratava-se, inegavelmente, de mais um ataque ao Ministrio Pblico,
90

Nesse sentido, em publicao coletiva do Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo, Fbio Medina
Osrio revela interessante pesquisa relativa s tentativas de ataques ao Ministrio Pblico (Obstculos
processuais ao combate improbidade administrativa: uma reflexo geral. In Improbidade Administrativa:
responsabilidade social na preveno e controle. Coleo Do Avesso ao Direito. Vitria: Ministrio Pblico do
Estado do Esprito Santo Centro de Estudos e Aperfeioamento Funcional, 2005, p. 228-229): Em pesquisa
efetuada junto ao site eletrnico da Cmara dos Deputados, utilizando as palavras Ministrio Pblico e
Pblico, foram localizados 272 (duzentos e setenta e dois) itens, sendo que, deste universo, nove projetos de
lei tentam, de algum modo, suprimir alguma espcie de garantia ou atribuio do Ministrio Pblico, dentre
elas o estabelecimento dos mesmos meios processuais para intimao utilizados para as demais partes do
processo (PL-624/1999) e revogao de dispositivo que concede ao Ministrio Pblico, quando parte no
processo, prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer, a fim de igual-lo ao particular (PL4331/2001), entre outros. Quanto a Projetos de Emenda Constitucional, foram encontradas 58 (cinqenta e
oito) ocorrncias, sendo que merece ser citado o PEC-368/2001, que revoga o inciso I do art. 129 da
Constituio Federal, retirando a funo institucional do Ministrio Pblico de promover, privativamente, a
ao penal pblica. H muitos outros ataques institucionais ocultos em projetos de lei e emendas
constitucionais, em via incidental, que tramitam no Congresso Nacional, revelando o momento peculiar da
Instituio e o ambiente de hostilidade reinante. Outro ataque que merece ser lembrado veio por meio do
incrvel Projeto de Lei n 6.745/2006, de autoria dos deputados Joo Campos e Vicente Chelotti, que Altera
os arts. 8, 9 e 10 da Lei n 7.347/85, conferindo atribuio a delegados de polcia para instaurar inqurito
civil pblico (sic), bem como para instituir controle judicial sobre tal procedimento. Esses projetos revelam
com uma clareza solar as tentativas imorais e inconstitucionais - de cercear as funes de uma das
instituies que vem se revelando das mais importantes na promoo da Justia e na defesa dos interesses
difusos da coletividade. Alis, no que refere PEC-368/2001, corre-se inclusive o risco de abrir caminho para
a vingana privada, ao se retirar o carter privativo das aes penais pblicas das mos do Ministrio Pblico.
Olvida-se que j existem mecanismos legais para coibir eventuais abusos por parte de membros da instituio,
bem como de que a diminuio de suas prerrogativas pode representar verdadeiro retrocesso social, a
comprometer a tutela dos direitos fundamentais.
91
Projeto de Lei n 265/2007, que mereceu a solicitao aos deputados federais de veto total por parte da
Associao dos Juzes Federais do Brasil (AJUFE), da Associao Nacional do Ministrio Pblico Militar
(ANMPM), da Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), da Associao Nacional dos Procuradores
da Repblica (ANPR), da Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico (CONAMP), da
Associao Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios (AMPDFT), da Associao Nacional dos
Magistrados da Justia do Trabalho (ANAMATRA), e da Associao Nacional dos Procuradores do
Trabalho (ANPT). Entre os diversos motivos destacados no referido documento encaminhado aos
parlamentares em 17 de junho de 2009, as entidades mencionadas destacam que a matria est absolutamente
contrria ao interesse pblico.
92
Fonte: http://www.senado.gov.br/agencia/verNoticia.aspx?codNoticia=91799&codAplicativo=2. Acesso em
25/09/2009. Felizmente a Lei n. 12.850/2013 caminhou no sentido inverso da referida tentativa, pois
acertadamente fala em investigao, o que, alis, est em consonncia com o clamor social, como no deixa
dvida a repulsa feita pela populao no emblemtico ms de junho de 2013, quando milhares de brasileiros
saram s ruas para mostrar toda indignao contra a corrupo. Em tal oportunidade, inclusive, houve um
33

pois se tentava, por meio de lei infraconstitucional, retirar-lhe uma possibilidade que
decorre da Constituio Federal.
Alis, os ataques ao Ministrio Pblico so to gritantes que at mesmo o ento Presidente
da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, em discurso proferido em novembro de 2006, feito
a um grupo de prefeitos que o acompanhava na visita a Guarulhos, na Grande So Paulo,
em mais uma manifestao infeliz e equivocada, colocou o Ministrio Pblico como um
dos obstculos ao desenvolvimento do Pas. Na ocasio, o Presidente afirmou que as
questes dos ndios, quilombolas, ambientalistas e Ministrio Pblico so entraves que
impedem que sejam feitos investimentos no pas, sobretudo na rea de energia. Declarou
ainda que pretendia analisar esses obstculos, preparar um pacote e chamar o Congresso
para dizer que a questo um problema nacional.93
As declaraes foram graves e preocupantes, especialmente vindas de um Presidente, pois
questiona uma das instituies mais importantes para defesa da coletividade. Revelaram,
com a devida vnia, resqucios de autoritarismo e um retrocesso sem precedentes para um
Estado que se diz Democrtico e Social de Direito. Curioso no episdio que o ento
Presidente sequer mencionou a corrupo como um dos obstculos para o desenvolvimento
do pas, como se ela no existisse e como se de fato fosse invisvel aos olhos da populao,
numa linha contrria a de outros chefes de Estado da poca (inclusive vizinhos de
continente), que se mostram preocupados com esse grave problema que aflige a todos os
pases, como se pode perceber no caso do Chile, onde a ento Presidente Michelle
Bachelet, no ms de novembro do mesmo ano de 2006, lanou um pacote anticorrupo,
propondo, dentre outras medidas, mais transparncia nos gastos e o fim do financiamento
de empresas privadas a campanhas eleitorais.94
Em algumas situaes os ataques ao Ministrio Pblico esto encobertos com discusses
pontuais, indiretas. Porm, o que se percebe, infelizmente, em sua grande maioria, que
por trs de algumas delas existe uma tentativa - maquiada com ares de garantismo - de
diminuir as prerrogativas da instituio. Com efeito, argumentos de que o Ministrio
apelo para que o Congresso Nacional arquivasse a famigerada PEC 37, que retirava o poder investigatrio do
Ministrio Pblico, o que levou a Cmara dos Deputados, no dia 25/06/2013, a rejeitar a proposta, com 430
votos contrrios, 9 favorveis e 2 abstenes (Fonte: http://www1.folha.uol.com.br/poder/2013/06/1301424para-ouvir-as-ruas-camara-rejeita-pec-37-que-retira-poderes-do-ministerio-publico.shtml.
Acesso
em
24/06/2014).
93
Cf. Jornal Folha de So Paulo, nas matrias Democracia traz obstculos ao desenvolvimento, diz Lula
(caderno brasil, A4) e Ambientalistas criticam discurso de Lula (caderno brasil, A5), do dia 25 de novembro
de 2006.
94
Cf. Jornal Folha de So Paulo, na matria Bachelet lana pacote anticorrupo, do dia 24 de novembro de
2006 (caderno mundo, A16). Segundo a reportagem as principais medidas so as seguintes: 1) Transparncia:
criao de organismo autnomo que vai zelar e regularizar o acesso informao. Todos os rgos pblicos
devero divulgar em suas pginas na internet a contratao de bens e servios e pagamentos a terceiros; 2)
Modernizao do Estado: instalao completa de um sistema de concursos para altos cargos do funcionalismo
em 2007; Designa reas da administrao onde todos os funcionrios tero que ser concursados, e outras que
tero menor nmero de cargos nomeados; Obrigao de declarar bens e interesses de todos os funcionrios
responsveis em compras e contratos governamentais; 3) Qualidade da Poltica: proibir doaes de campanha
a pessoas jurdicas; restrio de doaes annimas; auditoria de contas bancrias declaradas pelos candidatos;
eleies primrias dentro dos partidos e das coligaes para reduzir gastos e tempo de campanha; proibir
publicidade sobre programas de governo durante o perodo eleitoral; conflitos de interesses: sanes a
parlamentares que votem ou promovam assuntos que tenham interesse direto ou pessoal.
34

Pblico parte parcial95 servem, por exemplo, para posteriormente justificar a ilegitimidade
da instituio para determinadas providncias, como a legitimidade para investigar
diretamente em matria criminal.
Note que no se est aqui defendendo privilgios indevidos para o Ministrio Pblico. O
que se questiona a utilizao de sofismas para encobrir, em alguns casos, intenes de
restrio da atividade ministerial.
Portanto, a sociedade deve ficar em estado de alerta para os ataques indevidos e desleais ao
Ministrio Pblico, pois, na verdade, configuram ataques democracia e aos interesses da
coletividade, pois cabe instituio exercer a relevante misso constitucional de ser um dos
guardies desses direitos, do que poderia se concluir que o Ministrio Pblico verdadeira
clusula ptrea.
Nessa linha, so certeiras as seguintes ponderaes do Ministro Carlos Ayres de Brito 96:
As clusulas ptreas da constituio no so conservadoras, mas impeditivas do
retrocesso. So a salvaguarda da vanguarda constitucional... a democracia o mais ptreo
dos valores. E quem o supremo garantidor e fiador da democracia? O Ministrio
Pblico. Isto est dito com todas as letras no art. 127 da Constituio. Se o MP foi erigido
condio de garantidor da democracia, o garantidor to ptreo quanto ela. No se
pode fragilizar, desnaturar uma clusula ptrea. O MP pode ser objeto de emenda
constitucional? Pode. Desde que para reforar, encorpar, adensar as suas prerrogativas,
as suas destinaes e funes constitucionais.
4.2. A titularidade exclusiva do Ministrio Pblico para as propostas de colaborao
premiada
Como se sabe o Ministrio Pblico o titular exclusivo da ao penal pblica (CF, art. 129,
caput), ainda que alguns queiram retirar indevidamente tal exclusividade. Sendo assim, nos
casos de colaborao premiada, em face dos efeitos que gera esse instituto, entendemos que
o rgo ministerial necessariamente ser o seu principal protagonista.
De fato, ainda que a investigao seja oriunda da polcia judiciria, em toda colaborao
premiada dever se fazer presente o Ministrio Pblico como seu legtimo proponente, no
sendo lcito, diante do papel constitucional do rgo ministerial em matria criminal, que
acordos de colaborao premiada sejam realizados sem conhecimento e aquiescncia da
instituio. Possvel a interao entre o Ministrio Pblico e polcia judiciria, o que, alis,
de todo salutar e desejvel. Contudo, no possvel um atuar isolado da polcia, pois no
95

Aqui oportuno destacar as lcidas observaes de Karl Heinz Gssel (ob. cit, p. 50), que aos discorrer
sobre o Ministrio Pblico destaca: El Ministerio Fiscal est al servicio de la vocacin del Estado hacia la
justicia material, no persigue ningn inters unilateral, y en este sentido su posicin de parte, en el
significado procesal de los intervenientes en un procedimento, que se enfrentan en igualdad de derechos para
la protesin de reconocimiento y salvaguarda de sus intereses.
96
Conferncia proferida pelo Ministro Carlos Ayres de Brito na sede do Ministrio Pblico do Rio de Janeiro,
publicado em MP em Revista, n 2, julho de 2004, Informativo da Procuradoria-Geral de Justia do Estado
do Rio de Janeiro, p. 7-8 (apud JATAHY, Carlos Roberto de C. O Ministrio Pblico e o Estado Democrtico
de Direito: Perspectivas Constitucionais e Atuao Institucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 76-77).
35

 sua a titularidade da ao penal97, sendo o seu papel primordial na Constituio Federal o

de subsidiar o rgo ministerial98.
Nem h necessidade de fundamentar essa concluso com o poder de exercer o controle
externo da atividade policial conferido ao Ministrio Pblico, bastando, repita-se, invocar a
sua titularidade para o exerccio da ao penal, pois a colaborao premiada importar em
mitigao dos princpios da obrigatoriedade e disponibilidade da ao penal pblica.
Sendo assim, falece legitimidade aos delegados de polcia (civil e federal) fazer propostas
de colaborao premiada isoladamente, sob pena de patente inconstitucionalidade, vez que
se estar usurpando de atribuio constitucional do Ministrio Pblico, sem contar que tais
autoridades, como se sabe, alm de no poderem determinar o arquivamento de inqurito
policial (CPP, art. 17), no possuem poderes de postulao.
Dessa forma, entendemos ser inconstitucional a previso contida na Lei n. 12.850/2013,
em especial no art. 4, 2 99 e 6100, que conferem ao delegado de polcia, nos autos do
inqurito policial, com a manifestao do Ministrio Pblico, representar ao juiz pela
concesso de perdo ao colaborador.
Assim, de forma equivocada, a Lei n. 12.850/2013 eleva a autoridade policial condio
de parte, pois sabido que poder decorrer a da colaborao premiada a extino da
punibilidade em vista da aplicao do perdo judicial, havendo, portanto, disposio
indevida e ilegtima da ao penal101.
No bastasse isso, a referida previso contraria a finalidade do instituto, como bem
apontado por Eduardo Araujo Silva102, valendo transcrever suas observaes:
A propsito da legitimidade para promover a colaborao processual, Oreste Dominioni
assinala sem rodeios: seja como contestador geral, referido por Geremias Bentham, ou
como advogado do mrito, mencionado por Melchiorre Gioia, a proposta para a
aplicao da colaborao premiada deve ser reservada a um sujeito que desenvolva
funes assemelhadas quele hoje desenvolvidas pelo Ministrio Pblico no processo
97

Ainda. Quem sabe amanh algum parlamentar bem intencionado, com esprito democrtico, venha a
propor que a polcia judiciria passe tambm a ter titularidade para o exerccio da ao penal.
98
Nesse sentido, entendemos que deveria ser repensado at mesmo o nome, passando de polcia judiciria
para polcia ministerial.
99
2o Considerando a relevncia da colaborao prestada, o Ministrio Pblico, a qualquer tempo, e o
delegado de polcia, nos autos do inqurito policial, com a manifestao do Ministrio Pblico, podero
requerer ou representar ao juiz pela concesso de perdo judicial ao colaborador, ainda que esse benefcio
no tenha sido previsto na proposta inicial, aplicando-se, no que couber, o art. 28 do Decreto-Lei n 3.689,
de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal).
100
6o O juiz no participar das negociaes realizadas entre as partes para a formalizao do acordo de
colaborao, que ocorrer entre o delegado de polcia, o investigado e o defensor, com a manifestao do
Ministrio Pblico, ou, conforme o caso, entre o Ministrio Pblico e o investigado ou acusado e seu
defensor.
101
Nesse sentido: FERRO, Ana Luiza Almeida; PEREIRA, Flvio Cardoso; GAZZOLA, Gustavo dos Reis,
ob. cit, p. 126.
102
Organizaes criminosas. Aspectos penais e processuais da Lei N 12.850/2013. So Paulo: Atlas, 2014, p.
60-61.
36

penal, ainda que se trata de uma funo contrria acusao penal, pois ter que atuar
em favor do acusado. Em outros termos, segundo o autor, a soluo a ser encontrada deve
passar pela discusso do delicado tema da discricionariedade da ao penal, para que
com base na realidade e de forma motivada, legitimamente, o rgo responsvel pela
acusao possa avaliar, na prpria investigao, quais vantagens podem advir da
colaborao.
No direito norte-americano, a iniciativa para fins de colaborao processual exclusiva
do rgo responsvel pela acusao, cujo representante tem ampla discricionariedade
para negociar com o acusado colaborador (plea bargaining), podendo inclusive dispor da
ao penal, estando reservado ao juiz a homologao desse acordo. Esse sistema mais
coerente com a finalidade do instituto da colaborao processual, que se destina
obteno de prova para a acusao, afigurando-se conveniente para o seu sucesso que o
rgo acusador tenha liberdade para indagar do colaborador as provas que entenda
convenientes.
Nem mesmo a previso de manifestao do Ministrio Pblico salva a regra de sua
manifesta inconstitucionalidade, pois mesmo havendo uma manifestao contrria do rgo
ministerial o juiz poder homologar a proposta, o que seria patente absurdo, uma vez que o
rgo destinado constitucionalmente para exercer a ao penal em crimes de ao penal
pblica fica impedido de exercer sua funo acusatria.
Portanto, entendemos que as regras merecem uma interpretao conforme a Constituio
Federal. Logo, a representao da autoridade policial para fins de colaborao premiada
deve ser dirigida ao Ministrio Pblico, para que encampe ou no a iniciativa. Somente em
caso positivo ser realizada a colaborao, porm, tendo como proponente do acordo o
Ministrio Pblico, contando com o auxilio da autoridade policial, o que sempre salutar e
desejvel.
Isso de modo algum quer significar um desprestgio em relao s relevantes atribuies
das autoridades policiais. Trata-se apenas de harmonizar sua atuao com a Constituio
Federal, impedindo dessa forma o crescimento indevido do Estado Policial em
detrimento do Estado de Direito. A atuao do Ministrio Pblico, em tal sentido,
valendo-se da feliz expresso de Zaffaroni103, acaba funcionando como um dique de
conteno do perigoso modelo do Estado Policial.
Deve ser destacado, por fim, que caso o juiz homologue um acordo de colaborao
premiada celebrado entre a autoridade policial e o colaborador com manifestao contrria
ao Ministrio Pblico, poder o rgo ministerial atacar a referida deciso por meio de
mandado de segurana, uma vez que claramente fere o direito lquido e certo da instituio
relativa titularidade para o exerccio da ao penal.
Outra alternativa seria simplesmente o rgo do Ministrio Pblico ignorar o acordo e
oferecer ao penal em face do colaborador. Assim, uma vez rejeitada a denncia a deciso
poderia ser atacada por meio de recurso em sentido estrito.
103

ZAFFARONI, E. Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Direito Penal
Brasileiro I. Rio de Janeiro: Revan, 2003, em especial p. 157-162.
37

Por fim, tambm ao juiz vedado fazer propostas e acordos de colaborao premiada, pois
alm de incompatvel como o sistema acusatrio consagrado na Constituio Federal, tal
possibilidade fulminaria os princpios da inrcia e da imparcialidade, fundamentais para se
ter um processo justo.
Alis, nesse ponto merece aplausos a Lei n. 12.850/2013, que procura manter diante o
magistrado, destacando que ele no participar das negociaes, tendo apenas o papel de
homologar o acordo de delao, jamais de ser o seu proponente. Merecer reparos, porm,
quando permite ao julgador adequar (art. 4, 8) a proposta de acordo ao caso concreto.
Entendemos que o mximo que o julgador poder fazer no caso de visualizar a inadequao
nos termos do acordo ser no homologar o acordo, deciso que poder ser atacada por
meio de recurso de apelao, pois inegvel sua fora de definitiva em relao ao tema.
4.2.1. Cautelas prticas que deve ter o Ministrio Pblico para concretizao da
medida
Cuidado redobrado dever ter o rgo ministerial em relao ao instituto da colaborao
premiada, especialmente antes do advento da Lei n. 12.850/2013, porque a legislao at
ento vigente no previa um procedimento especfico104.
Porm, referido panorama mudou com o advento da Lei n. 12.850/2013 que, como
destacado, detalhou o procedimento da colaborao premiada, o que poder agora ser
aplicado, por analogia, aos casos de colaborao premiada fora dos casos envolvendo
organizaes criminosas.
Um primeiro cuidado ter plena conscincia de que o beneficirio do instituto no mera
prova judicial, mas, acima de tudo, pessoa humana, com direito dignidade e
incolumidades fsica e psquica; segundo, h de se ter cautela para no estar fomentando
uma indstria de delatores; terceiro, h de utilizar o instituto em situaes excepcionais,
para no banaliza-lo; quarto, deve sempre pautar a sua utilizao com os olhos voltado para
o princpio da proporcionalidade.
Dessa forma, alm da observncia dos requisitos previstos em lei (em especial da Lei n.
12.850/2013), recomenda-se tambm ao Ministrio Pblico, dentre outros cuidados, os
seguintes:
104

Fausto Martins de Sanctis (Crime Organizado e Destinao de Bens Apreendidos. Lavagem de Dinheiro,
Delao Premiada e Responsabilidade Social. So Paulo: Saraiva, 2009, especialmente p. 157 a 186), destaca
dois procedimentos prticos no mbito da Justia Federal: 1) Justia Federal de Curitiba/Paran, onde
firmado um contrato com o colaborador, prevendo at mesmo renncia a recursos em documento assinado
inclusive pelo juzo responsvel pelo feito, como tambm das polcias e dos Ministrios Pblico (Estadual e
Federal), do investigado ou acusado e seus respectivos advogados; 2) 6 Vara Criminal paulista, onde no h
contrato firmado, a exemplo do que ocorre nos EUA com a utilizao do instituto do plea bargaining, ficando
apenas submetido o acordo ao controle do magistrado. Assim, pelo segundo sistema inicialmente as partes
apresentam pedido em juzo e este autuado e distribudo de forma sigilosa ao feito em curso. Cabe ao juiz
designar audincia especfica, presentes o Ministrio Pblico e a defesa, para demonstrarem o que desejam
com a delao, ambos comprometendo-se a concretizar o que se propem: a defesa, geralmente a revelao
do que sabe, e o rgo acusatrio, o que considera adequado, nos memoriais, diante das informaes.
38

1) Agir com prudncia nos contatos feitos com o possvel investigado/ru colaborador,
evitando a adoo de postura arrogante e autoritria, demonstrando respeito pela pessoa do
potencial colaborador, exigindo reciprocidade no tratamento, com o objetivo de evitar
falsas cumplicidades. Deve-se evitar trata-lo por voc, muito menos insult-lo ou
amea-lo105, pois do contrrio estar comprometida a colaborao em vista da ausncia de
voluntariedade.
2) Verificar de forma cuidadosa quais so os propsitos do futuro colaborador, sem
desmerecer, porm, sistematicamente suas informaes. Lembrar que a colaborao
premiada pressupe esclarecimento dos fatos, da trama criminosa, da organizao
criminosa, de todos coautores e partcipes do delito, no cabendo por isso limitar o universo
do que se deseja esclarecer106.
3) Repudiar o denuncismo inconsequente e irresponsvel, bem como pretensos
colaboradores que agem unicamente movidos por dio, vingana ou qualquer outro
sentimento que afaste o objeto principal do instituto.
4) Buscar conquistar a confiana do colaborador, ressaltando o papel do Ministrio
Pblico, sem adotar uma postura burocrtica e insegura, a fim de que o colaborador tenha
certeza que no ser iludido;
105

Como destaca Maria Thereza Rocha de Assis Moura em relao colaborao premiada: preciso muito
cuidado na sua utilizao, para que os agentes estatais dele no se valham para pressionar o investigado ou
o acusado que, como reala Luigi Ferrajoli, geralmente encontra-se fragilizado psicologicamente em razo
de sua priso preventiva para influenciar no seu livre arbtrio, de modo a transformar as delaes dos
colaboradores no corao do processo, sem demais empenho na busca de novas modalidades probatrias
(Delao premiada. Revista Del Rey Jurdica. Ano 8, n 16, 01/09/2006, p. 70). Cabe observar que a referia
autora se manifesta contrariamente ao instituto em tela, ao argumento de que no se sustenta do ponto de vista
tico e jurdico, posio que respeitamos, mas com a qual no concordamos, conforme exposto ao longo do
texto.
106
Nesse ponto, no que diz respeito s organizaes criminosas, em face de suas peculiaridades, so
pertinentes as seguintes observaes de Piero L. Vigna, Procurador Nacional Antimafia da Itlia (Nuevos
Institutos Procesales contra el Crimen Organizado. In El crimen organizado. Desafos y perspectivas en el
marco de la globalizacin. Coordinador: YACOBUCCI, Guilhermo J. Buenos Aires: baco de Rodolfo
Depalma, 2005, p. 195-196): Pero cabe advertir que las declaraciones de los colaboradores de la justicia en
los procesos de criminalidad organizada se caracterizan, como es sabido, por peculiaridades especficas que
las diferencian de las declaraciones prestadas por otros sujetos declarantes en procesos que no son de
criminalidad organizada.(...) La peculiaridad del relato de los colaboradores consiste en el hecho de que sus
declaraciones no se refieren a episdios delictivos particulares que conciernen su propia responsabilidad y,
eventualmente, la de sus cmplices, sino que se refieren a hechos criminales ms o menos extendidos en el
tiempo y en el espacio, y que tienen por objeto, en defintiva, los delitos asociativos que involucran decenas o
ms bien centenares de personas y, adems, centenares de hechos delictivos ms o menos graves
concernientes a la responsabilidad de los mismos colaboradores y de otras personas, ym con frecuencia,
solamente de otras personas. (...) Una dificultad objetiva en el momento de obtener dichas declaraciones es,
por lo tanto, la se separar, en el relato del colaborador, el hecho prprio del hecho ajeno y delo hecho
prprio cometido en concurso con otros. De ello deriva, en concreto, la imposibilidad de distinguir o de
modificar en el transcurso de su misma produccin el tipo de acto procesal, garantizado o no, a utilizar; por
esto, hasta ahora, normalmente las delcaraciones se obtienen, todas, en un nico contexto garantizado
mediante el interrogatorio del indagado en proceso conexo o vinculado. (...) Por eso la experincia permite
afirmar que en los procesos contra la criminalidad organizada de tipo mafioso el colaborador es escuchado,
casi siempre, de acuerdo con la etapa procesal, como indagado-imputado o como indagado-imputado en
proceso conexo o vinculado; mui raramente como persona informada sobre los hechos-testigo.
39

5) Se colocar hipoteticamente no lugar do colaborador, com o objetivo de compreender as

dificuldades de se relatar e assumir a responsabilidade em relao a um delito que cometeu,
bem como das srias consequncias de suas informaes.
6) Conhecer profundamente o caso, para no se correr o risco de no ter nada de concreto e
relevante para perguntar ao colaborador, bem como para evitar falsos colaboradores.
7) Preferir celebrar os acordos em ambientes formais e oficiais 107, quando possvel, para se
evitar alegaes de prticas escusas por parte do Ministrio Pblico, o que tambm
importante para posteriormente atestar transparncia na atuao, com claros objetivos de
estar agindo em prol da coletividade.
8) Acordar com o colaborador, tambm como contrapartida dos benefcios que lhe sero
concedidos, a recuperao total ou parcial dos produtos e/ou proveitos do crime, tanto no
Brasil, quanto no exterior. Assim, havendo em poder do colaborador valores ilcitos,
obviamente dever entreg-los, para que sejam devolvidos para as vtimas (pessoas fsicas
ou jurdicas) do crime quando identificadas. No tendo vtima individualizada, como se d,
por exemplo, nos delitos de trfico ilcito de drogas, recomendvel direcionar os valores
para entidades filantrpicas e/ou culturais.
9) Observar as formalidades que deve ter o termo de acordo de colaborao premiada,
conforme agora prev o art. 6 da Lei n. 12.850/2013 (Art. 6o O termo de acordo da
colaborao premiada dever ser feito por escrito e conter: I - o relato da colaborao e
seus possveis resultados; II - as condies da proposta do Ministrio Pblico ou do
delegado de polcia; III - a declarao de aceitao do colaborador e de seu defensor; IV as assinaturas do representante do Ministrio Pblico ou do delegado de polcia, do
colaborador e de seu defensor; V - a especificao das medidas de proteo ao
colaborador e sua famlia, quando necessrio).
Enfim, a colaborao premiada, por ser um meio excepcional de obteno de prova, deve
ser cercada, como se percebe, do mximo cuidado pelo rgo de execuo do Ministrio
Pblico. Nesse sentido, oportuno trazer colao a seguinte lio de Stephen S. Trott, juiz
senior da Corte de Apelaes do Nono Circuito Federal dos Estados Unidos:
Nas mos de um experiente mdico, o bisturi um instrumento maravilhoso. Ele tanto
pode remover um tumor mortal como reparar um corao doente. O sucesso desses
procedimentos, por certo, depende da habilidade do cirurgio porque o mesmo bisturi, em
mos inexperientes ou sem cuidado, pode fatalmente cortar a artria saudvel, lesionar um
nervo no visto ou mesmo realizar uma operao no joelho esquerdo quando o problema
est no direito.

107

Nesse passo, acerca da informalidade, ainda so vlidas as observaes de Giovanni Falcone ao relatar
como procedia quando do contato com os possveis arrependidos (ob. cit., p. 58): H sempre uma mesa entre
eles e mim, material e simblica, pois no sou pago pelo Estado para arranjar amigos, mas para descobrir
criminosos.
40

U criminoso colaborador utilizado como testemunha contra outros criminosos muito

parecido com um bisturi. Jimmy, o Doninha Fratianno, pode ser usado para derrubar a
Mfia da Costa Oeste; Sammy, o Touro Gravano, para remover o chefe John Gotti; e
Michel Fortier para proporcionar um depoimento destruidor e explosivo para Timothy
McVeigh no caso da bomba no Prdio Federal em Oklahoma. De fato, uma das mais teis,
importantes e, de certo, indispensveis armas na constante luta da civilizao contra
criminosos, faras-da-lei e terroristas a informao que vem de associados deles. Mas,
como no caso do bisturi, a utilizao sem cuidado, sem habilidade ou sem preparao, de
criminosos colaboradores como testemunhas, tem a capacidade de gerar, de maneira to
severa, o efeito contrrio pretendido; assim, um caso que, de outra forma, seria slido,
pode ser irreparavelmente prejudicado e os efeitos colaterais podem s vezes no arruinar
o caso, mas at mesmo manchar a reputao ou a carreira do promotor108.
Finalmente, objetivando sempre a proteo do investigado/ru colaborador, poder tambm
o rgo de execuo do Ministrio Pblico desenvolver esforo no sentido de que, sempre
que necessrio, pugnar pela decretao de priso provisria do coautor ou partcipe
delatado, como forma de preservao da integridade fsica, bem como para que se evitem
ameaas, intimidaes ou quaisquer formas de coao ou presso contra o colaborador e
seus familiares.
Tambm poder adotar ou requerer as providncias cabveis, no sentido de evitar, em
audincia ou no aguardo desta, o confronto direto do colaborador com os demais acusados,
parentes ou amigos destes, solicitando, sempre que necessrio, a utilizao de
videoconferncia, ou, no caso de sua impossibilidade, que sejam retirados da sala de
audincias quando da oitiva do colaborador109, o que, alis, decorre agora expressamente da
lei, como se pode notar pelo art. 5, inc. IV DA Lei n. 12.850/2013, que assegura ao
colaborador o direito de participar das audincias sem contato visual com outros acusados.
Ainda, como medida protetiva e cautelar, poder requerer a produo antecipada da prova,
ao tomar conhecimento de eventual ameaa ou coao sofrida pelo colaborador,
objetivando preservar a produo da prova e combater a cultura de que eliminando a
testemunha pulveriza-se a prova.
4.2.2. A possibilidade de arquivamento do inqurito policial ou outro procedimento
investigativo criminal com fundamento na colaborao premiada
Como j destacado, mesmo antes do advento da Lei n. 12.850/2013, defendamos a
possibilidade, a depender do caso concreto, que o Ministrio Pblico pudesse deixar de
oferecer denncia, promovendo o arquivamento, diante de uma colaborao premiada,

108

TROTT, Stephen S. O uso de um criminoso como testemunha: um problema especial. Traduao de Srgio
Fernando Moro. Revista CEJ/Conselho da Justia Federal, Centro de Estudos Judicirios, Braslia, Ano XI, ,
n 37, abr./jun. 2007, p. 69.
109
Tais providncias atualmente encontram consagrao no art. 217 do CPP (com redao determinada pela
Lei n 11.690/08), no que diz respeito ao depoimento de vtimas e testemunhas, podendo ser estendido, por
analogia, para os rus colaboradores.
41

posio que tinha como fundamento o disposto no art. 13 da Lei n 9.807/99110, que prev
como uma das consequncias do instituto o perdo judicial para o colaborador.
Para tanto, era destacado que no teria cabimento a alegao de que o perdo judicial
somente pode ser concedido na sentena para impedir o arquivamento das investigaes 111.
Com efeito, embora divergente, predomina o entendimento de que a natureza da deciso
que concede o perdo judicial declaratria extintiva da punibilidade 112. Sendo assim,
impunha-se a aplicao da regra prevista no art. 61 do CPP, que permite o reconhecimento
de uma causa extintiva da punibilidade a qualquer tempo, por se tratar de matria de ordem
pblica, possibilitando at mesmo seu reconhecimento de ofcio pelo julgador113.
Nesse sentido, a lio de Luiz Carlos Betanho e Marcos Zilli114:
Todas as causas extintivas de punibilidade elencadas no art. 107, referentes ao penal,
so prejudiciais de mrito e podem ser reconhecidas a qualquer tempo, desde que
verificadas. Nenhuma delas impe o prosseguimento dos atos processuais, para ser s
objeto de deliberao na sentena. Seria convenhamos absurdo receber denncia, marcar
interrogatrio, ouvir testemunhas etc., quando o ru j morreu, ou quando h prova de
prescrio ou decadncia.
Ento, no caso de perdo judicial, que tem a mesma natureza, perfeitamente possvel o
arquivamento sem denncia, a rejeio da denncia, ou a extino do processo,
independentemente da apreciao de mrito a qualquer tempo.
Logo, transportando o referido entendimento para o campo da colaborao premiada,
demonstrado na fase pr-processual a sua efetividade (proporcionando, por exemplo, a
liberao de vtima sequestrada de um cativeiro, a apreenso de drogas ilcitas, a priso de
outros agentes de uma organizao criminosa etc.), seria plenamente possvel, em certos
casos, que o Ministrio Pblico promovesse o arquivamento das investigaes.
Porm, nessas hipteses o Ministrio Pblico deveria fundamentar o arquivamento na falta
de interesse processual de agir, ante a ausncia de punibilidade em concreto. Trata-se de
postura mais adequada, pois com isso tornava possvel o desarquivamento na hiptese de o
110

Valendo o mesmo para outros diplomas que consagram tambm a possibilidade de perdo judicial, como a
Lei n 9.613/98.
111
Como entende, por exemplo, Heloisa Estelita (A delao premiada para identificao dos demais coautores
ou partcipes: algumas reflexes luz do devido processo legal. Boletim IBCCRIM, n. 202, setembro de
2009, p.2), que destaca: Sendo causa de diminuio da pena ou perdo judicial, sua aplicao est
condicionada lgica e cronologicamente a um prvio juzo condenatrio. Isto , o magistrado deve se
convencer da prtica do crime pelo acusado-delator e s ento, constatado o preenchimento dos requisitos
legais, aplicar o perdo judicial ou causa de diminuio da pena, na segunda etapa da dosimetria. Assim,
sua prpria natureza jurdica, a delao premiada impede que se celebre qualquer pacto antecipando a
aplicao dos benefcios.
112
Smula 18 do STJ: A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade,
no subsistindo qualquer efeito condenatrio.
113
O que deve ser devidamente temperado no caso de colaborao processual que, pelas suas peculiaridades,
no admite um pronunciamento de ofcio pelo julgador.
114
Cdigo Penal e sua Interpretao Doutrinria e Jurisprudencial. Coordenadores: Alberto Silva Franco e Rui
Stoco. 8 ed. So Paulo: RT, 2007, p. 550.
42

colaborador romper com o que foi pactuado, mormente quando se sabe que em
determinadas hipteses a colaborao reclama um prolongamento no tempo.
Alis, em alguns casos essa postura por parte do Ministrio Pblico ser fundamental para
preservar a integridade fsica do colaborador e de seus familiares, que poderiam ficar
temerria e demasiadamente expostos no caso de propositura de ao penal.
Agora, a referida tese, como j destacamos, ganhou reforo com a Lei n. 12.850/2013, que
trouxe expressamente tal previso. De fato, o art. 4, 4 claro em estabelecer a
possibilidade de o Ministrio Pblico deixar de oferecer denncia em virtude da celebrao
de acordo de colaborao premiada.
No s isso, pois foi visto tambm que poder haver suspenso do prazo para oferecimento
da denncia (art. 4, 3 da Lei n. 12.850/2013), por seis meses, podendo ser prorrogado
por igual perodo.
J endereamos nossas crticas aos requisitos para as referidas possibilidades, para onde
remetemos o leitor. Cabe, porm, para finalizar, que o rgo de execuo do Ministrio
Pblico dever ponderar de forma equilibrada o melhor caminho a ser adotado.
5. Concluso
Conforme demonstrado, nos dias atuais, com a atuao de uma criminalidade cada vez mais
violenta, difusa e organizada, que impe a lei do silncio, o instituto da colaborao
premiada se revela como importante mecanismo para um processo penal mais eficaz, no
podendo, por isso, ser desconsiderado pelos operadores jurdicos. Porm, fundamental
para sua aplicao que tambm haja uma efetiva vontade poltica, pois, conforme observa
Giovanni Falcone, As leis no servem para nada se no forem acompanhadas de uma
slida vontade poltica: essa no se formar, seno quando todo o pas estiver consciente
da necessidade de combater o crime organizado115.
Tambm essencial que os operadores jurdicos tenham maturidade e conscincia
suficientes para uma efetiva aplicao do instituto, sem banaliz-lo. Cautela e estratgia so
as recomendaes necessrias para a utilizao da colaborao premiada, que uma
realidade no ordenamento jurdico ptrio, reclamando uma mudana de mentalidade,
mormente para que se libertem do apego exagerado aos mtodos tradicionais de represso
criminalidade. Fundamental que se tenha a conscincia de que o crime evolui de forma
vertiginosa, impondo-se, por consequncia, a evoluo dos operadores jurdicos diante dos
desafios de uma sociedade de riscos, como a atual.
Realmente, no h como controlar ou combater a criminalidade moderna apenas com os
meios previstos no vigente Cdigo de Processo Penal, que data de 1941, mais de meio
sculo, portanto. No h mais como se valer de velhos conceitos. No que no sejam bons,
mas pelo fato de no serem mais adequados para algumas situaes da sociedade hodierna.
O crime se modernizou, principalmente o crime organizado. No pode a lei ficar esttica
115

Ob. cit., p. 129.

43

diante da realidade, como tambm no pode ficar esttico seu intrprete, sob pena de a
sociedade ser engolida pela criminalidade.
No se trata de discurso apocalptico, demaggico ou do direito penal e processual penal
do terror. Apenas revela a preocupao de que no processo penal moderno deve-se buscar
o equilbrio, uma concordncia prtica116 entre seus dois pontos de tenso (a eficcia no
combate ao crime para a defesa da comunidade x a proteo dos direitos fundamentais dos
indivduos em geral e dos investigados e rus em particular).
Devemos, portanto, estar preparados para os novos desafios da ps-modernidade, pois
como destaca Anabela Miranda Rodrigues117, Perante os novos e grandes riscos da psmodernidade, de que hoje a criminalidade organizada um exemplo paradigmtico, pedese (hoje) ao direito penal que no seja s um ordenamento de liberdade. Limitativo,
portanto, dos poderes do Estado na interveno junto dos cidados, porque esta a melhor
proteco dos seus direitos. Pede-se-lhe que seja tambm um ordenamento de segurana.
Que satisfaa, paradoxalmente, duas ambies: que limite os poderes do Estado, em
nome da proteco dos direitos dos cidados; e que amplie os poderes do Estado, tambm
em nome da proteco dos cidados.
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