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Segn una cita de Aristteles, ya el sofista Licofrn sostuvo, hace dos milenios y medio,
que la ciudad es una alianza y la ley un convenio (Poltica, 1280b 10). Con matices,
distingos y variantes esa idea reapareci en el medievo y en el Renacimiento. La Escuela
de Salamanca, dentro de un contexto iusnaturalista, se ocup de lo que Surez,
prudentemente, denomin "cuasi contrato" (Defensio, III, 2, 6 y 20). Pero el desarrollo y
vulgarizacin del contractualismo social fue obra de la Ilustracin y, en nuestro tiempo
esa idea se ha reelaborado y an radicalizado por una escuela estadounidense.
Esa doctrina entraa un relato que se remonta a los inicios: en el principio era el
contrato. Tal narracin, germinal ms que genea-lgica, es metdicamente
inexcusable? La temporalidad es una dimensin del Universo y, hasta donde permitan
las fuentes disponibles, todas sus partes podran ser historiadas, desde una partcula
elemental hasta un cmulo de galaxias. De los comienzos ignoramos casi todo, por
ejemplo cundo surgi el lenguaje. Pero tal desconocimiento no ha impedido que la
filologa realice grandes avances. Es muy poco lo que se ha averiguado sobre la
aparicin del animal racional y, sin embargo, la biologa y la psicologa humanas
presentan contribuciones eminentes. No es indispensable contar la historia de la primera
forma de convivencia para que se desarrollen las ciencias sociales. Un mito no es el
testimonio de un suceso real: pero tiene sentido. La descripcin contractualista de la
sociedad humana no es un presupuesto lgicamente necesario ni para la Sociologa ni
para el Derecho Pblico. Para qu se ha formulado?
Como dato histrico la idea no slo carece de comprobacin, sino que, por el contrario,
la experiencia universal revela que los hombres nacen insertos en una comunidad, sea la
familia, la tribu, la ciudad o el Estado. No pactan, sino que simplemente se encuentran
adscritos.
La idea del contrato social no es la narracin de un hecho acaecido en un tiempo y lugar
determinados; pero tampoco es una deduccin sociolgica. Desde la antigedad, se
conoce la historia de la fundacin de centros urbanos y tambin de variadas formas
polticas, de la polis al imperio, nunca como consecuencia de un contrato entre sus
pobladores. Del anlisis emprico no se deduce un origen paccionado de la convivencia
humana.
Tampoco el contrato social es la expresin de una realidad jurdica. Las normas
fundamentales que definen y regulan la estructura de una sociedad son siempre la obra
de unos pocos jurisperitos, no de un compromiso entre los ciudadanos. En la edad
contempornea se suelen someter a referndum nacional los proyectos de Constitucin,
pero la inmensa mayora del censo carece de formacin para entender la compleja
significacin del texto propuesto. No hay una negociacin entre los votantes, hay una
simple adhesin, en gran parte inercial y de tan escasa racionalidad, que permitira su
anulacin por cualquier magistrado sensato. Hay tambin los que se abstienen o votan
negativamente el proyecto constitucional. Por qu a esos disidentes se les considera
contratantes de lo que desdean o repudian? Los abstenidos ni siquiera aceptan el
procedimiento de adoptar la decisin pblica. Adems, la ambigedad de preceptos
esenciales de la ley fundamental exige su interpretacin y desarrollo a cargo de
Tribunales Constitucionales en los que no participan los sujetos del supuesto contrato
social. Ni en la fase redactora, ni en la referendaria, ni en la exegtica aparece lo que en
Derecho se considerara una genuina relacin contractual entre todos los ciudadanos.
En resumen, la idea del contrato social no tiene un correlato ni histrico, ni sociolgico,
ni jurdico; es una mera hiptesis, pero no una hiptesis que, como es habitual en las
ciencias, espere confirmacin emprica; es una hiptesis tericamente posible, pero
permanentemente desmentida por la experiencia y sin la menor probabilidad de
convertirse en realidad.
Qu funcin puede desempear una hiptesis no slo incumplida, sino inverosmil? No
la de explicar un hecho, en este caso el de la convivencia humana; pero s el de fundar
una construccin especulativa. Ms que una hiptesis es un postulado como los
eucldeos, tambin inverosmiles pues el punto inespacial no existe, ni puede existir. Los
postulados de la geometra clsica (hay otras) sirven como instrumento intelectual
arbitrario para calcular y manejar la extensin. Para qu sirve la idea del contrato
social? Para fundar voluntarismos.
En primer lugar, el voluntarismo poltico: la forma de convivencia sera resultado del
consenso entre los individuos; no un hecho, sino un producto de todos los agentes
libres.
En segundo lugar, el voluntarismo jurdico. Si la Constitucin de una sociedad es el fruto
de un consenso, y si esa ley de leyes condiciona el conjunto del ordenamiento jurdico,
toda norma legal tendra como fundamento la voluntad.
En tercer lugar, el voluntarismo tico. Si las leyes que reglamentan los comportamientos
de las personas tienen como nico fundamento las voluntades, todo lo querido puede
ser legal, y no hay un absoluto moral que deba ser respetado y que limite la autonoma
volitiva.
En cuarto lugar, la autodeterminacin: el ciudadano se gobernara a s mismo.
A diferencia de los postulados eucldeos que, con gran aproximacin permiten
simbolizar y manejar eficazmente realidades, el postulado del contrato social no explica
nada real, sino que justifica actuaciones futuras. Los cuatro "servicios" enumerados son
falacias: a) La convivencia poltica no nace del consenso, sino de la adscripcin. b) No
todo lo que reviste la formalidad de ley promulgada es justo. c) El deber ser de la especie
humana no es el resultado de un acto de voluntad. d) Tampoco es cierto que los
miembros de una comunidad poltica se gobiernen a s mismos.
En suma, el postulado no sirve para explicar la realidad, sino para legitimar la coaccin
del poder y para halagar al gobernado. Cada supuesta funcin requiere anlisis
2. EL VOLUNTARISMO POLITICO
Desde finales del siglo XIX, la sociologa distingue claramente entre comunidad y
sociedad . La comunidad es una agrupacin dada a la que se pertenece
independientemente del deseo. Generalmente la condicin comunitaria viene fijada por
el nacimiento, como es el caso de la familia y de la patria. No se elige ni a los padres, ni a
la nacin. Tales circunstancias son esencialmente definidoras de la personalidad de
cada individuo. Imborrables caracteres genticos y culturales caracterizan a cada
persona segn la comunidad a que pertenece. Por ejemplo, un birmano formado en el
monacato budista, mayor de edad, podr emigrar a Nueva York y hacerse arreligioso,
amoral y cantante rock; pero jams perder rasgos de su comunidad originaria, y esos
rasgos sern notas esenciales de su personalidad. Ningn neoyorquino lo confundir
con un nubio o un sueco, aunque tambin sean arreligiosos, amorales y cantantes rock.
Hombre es un concepto abstracto. En la realidad slo hay hombres concretos,
impregnados de rasgos comunitarios. Un individuo existente apenas es descriptible si
se pone entre parntesis cuanto debe a su comunidad. Toda construccin poltica en la
que el individuo aparezca desarraigado e igual a todos los dems no existe en el mundo;
es un simulacro.
El idioma es un don comunitario con el que se recibe una concepcin del Universo y una
escala de valores. Cabe aprender ms lenguas y adoptar valores diferentes, prestados
de otras comunidades; pero siempre tendrn el carcter de superpuestos y no anularn
completamente a los originarios. En lo comunitario hay algo fatal y persistente.
En cambio, una asociacin es una agrupacin a la que el individuo se adhiere libremente
para alcanzar unos objetivos determinados, y puede abandonarla en cualquier momento
y an pertenecer a diferentes asociaciones con finalidades peculiares, y dentro de cada
una puede llegar a influir en su enfoque, y acaso decidir su disolucin. El
asociacionismo es voluntario, y los compromisos y votos ms perpetuos son, de hecho,
liberables. Uno se asocia por propia iniciativa, puede optar entre mltiples posibilidades
e incluso fundar su club ideal. Y cabe rehuir cualquier unin y preferir la soledad.
A una comunidad se pertenece, a una asociacin se adhiere. De una sociedad se sale
definitivamente, de una comunidad se reniega, aunque nunca del todo. Lo comunitario
se transforma en algo intrnseco, lo societario es extrnseco. Tal contraste no supone
una valoracin superior de lo comunitario, desde el punto de vista de la bondad, de la
utilidad o de la belleza. Asociarse en una academia cientfica norteamericana es
lgicamente superior a nacer de una familia de hechiceros amaznicos, como es
ticamente inferior nacer en un medio de mafiosos neoyorquinos que en un monasterio
tibetano. La estimacin axiolgica no depende de que el origen de los rasgos personales
sea comunitario o societario. Se trata de una distincin valorativamente neutra,
meramente factual. Ni la permanencia de lo comunitario, ni la variabilidad de lo
societario conllevan juicios de valor, salvo en el parmetro de la duracin temporal, que
es moralmente asptico.
Todo individuo, includo el mtico Tarzn, se define bsicamente por la comunidad a que
pertenece. Es un hecho que no depende de su decisin, sino del azar, del destino o de
leyes naturales, en cualquier caso de causas inexorables. Afirmar que la situacin
comunitaria depende de la voluntad, es negar la evidencia ms patente y universal. Se
nace en una comunidad con una determinada forma poltica, en cuya definicin no se ha
participado y en cuya evolucin slo cabe introducir lentos, temporales y puntuales
cambios. Ni un lder genial puede transmutar esencialmente una comunidad.
El voluntarismo poltico no se corresponde con la realidad que, en gran medida, es
comunitaria y slo parcialmente voluntaria. Sera quimrico pretender que la estructura
poltica de los Estados Unidos es la consecuencia del consenso de todos y cada uno de
los norteamericanos vivos en un determinado momento. Cuando la Constitucin legal
coincide con la real slo cabe aceptarla como un hecho, y la voluntad propia es incapaz
de modificarla. Incluso las cmaras constituyentes estn condicionadas por factores
comunitarios y, si los desprecian, sus leyes fundamentales nacern hueras y slo
declarativas.
La primera funcin social que se atribuye al postulado es una falacia. El hecho
comunitario es singularmente terco, ubicuo e inevitable; es propio de una especie
constitutivamente social cuyos recin nacidos no pueden alcanzar por s solos, no ya
una densa prtesis cultural, sino ni siquiera la madurez biolgica. Todo ser humano nace
e inicialmente se forma en una comunidad dada, independientemente de su voluntad. Y
ese carcter es indeleble, aunque luego, quepa aadir libremente otros. En la dimensin
poltica del hombre, como en todas, hay lo congnito, lo necesariamente adquirido y lo
libremente incorporado. El ncleo duro de lo poltico no es optativo.
En lo poltico hay tambin un entorno blando y maleable, citoplasmtico, que es el
partidista y que permite unirse a los afines y diferenciarse de otros conciudadanos. Es la
dimensin asociativa, no la propiamente comunitaria. Y cuando se trata de una
asociacin, lo contractual cobra sentido. La relacin entre un partido poltico y sus
miembros es mucho ms libre y flexible que la que existe entre los individuos y su
comunidad. La afiliacin es una opcin, la nacionalidad es un dato. En Connecticut se
3. EL VOLUNTARISMO JURIDICO
4. EL VOLUNTARISMO MORAL
6. EL ESTADO PRECONTRACTUAL
Su mtodo del relato plantea a los contractualistas la cuestin previa cul era la
situacin anterior al pacto? Hay dos respuestas contrapuestas, la hobbesiana o
pesimista, y la rousseauniana u optimista.
Para los pesimistas, antes del pacto social se vive en la guerra de todos contra todos:
"bellum omnium erga omnes". Esta descripcin del llamado estado de naturaleza se
suele repetir apenas sin anlisis. Es, desde luego, el antecedente ideal para una
presentacin soteriolgica del pacto. El acuerdo liberara y salvara; del caos al orden;
de la inseguridad a la libertad.
Pero el "homo sapiens", por estrictas causas biolgicas, no aparece sobre la Tierra
como un aerolito repentinamente cado del espacio exterior. An poniendo entre
parntesis el lento proceso evolutivo, el primer individuo de nuestra especie de
Cromagnon nace de unos padres en cuyo entorno ha de permanecer hasta que alcance
la madurez. La familia es lo contrario de la guerra de todos contra todos; es la
colaboracin de todos. Lo que pone de manifiesto una elemental prueba emprica es que
7. LA DEMAGOGIA
Es falso que las sociedades se gobiernen a s mismas; siempre son regidas por unos
pocos. La oligarqua es la forma trascendental de gobierno que engloba a todas las
dems enunciadas por los griegos, tanto las sedicentes correctas como las que no lo
son.
La tesis del autogobierno cmo explica el delito? No es habitual que el delincuente se
condene a s mismo; pero as tendra que ser siempre si el autogobierno fuera verdad.
Cuntos rehuyen las normas de fiscalidad? Sera contradictorio si tales preceptos se
los hubieran dado ellos mismos; sera esquizofrnico. Una sociedad masivamente
demente? Que los oligarcas declaren que sus gobernados se limitan a hacer lo que
quieren es retrica, es la seduccin por el halago gratuito. Qu grado de ingenuidad se
supone en unos ciudadanos, que en cada acto externo de sus vidas experimentan las
regulaciones del ordenamiento jurdico, para que, de buen grado, crean que no hacen
sino lo que libre y espontneamente desean? Una ingenuidad infinita, una concesin
casi desesperada del hombre en desazn.
El obrero de una fbrica moderna, que vota cada tres o cuatro aos a los candidatos a
legisladores se siente ms autogobernado que el campesino romano alejado de los
comicios senatoriales? Aunque no siempre tenga ocasin de manifestarlo, el hombre de
la calle es menos crdulo de lo que suponen los demagogos.
La ficcin del autogobierno contractualista es una falacia y una manipulacin.
8. EL UTOPISMO
Habra en la teora del contrato social no una deduccin, ni una ideologa justificativa,
sino la formulacin de un ideal, el de que la convivencia y el ordenamiento jurdico sean
consensuados siempre? Tal modelo ejemplar supondra una condena de las formas
polticas conocidas, una proscripcin universal de las instituciones histricas. Una
teora que, en vez de dar razn de los hechos, los recluye en el absurdo o en el
purgatorio, carece de funcionalidad lgica.
Ese consenso sera pleno? No ya en las sociedades complejas y avanzadas, sino en las
simples y primitivas, los socilogos, que han descrito centenares de ellas, no han
encontrado ni una sola gobernada por unanimidad. El sucedneo principio de las
mayoras, relativas o absolutas, deja al margen del consenso a porciones importantes
del grupo. Ya no habra consenso, sino un disenso sojuzgado por los ms, en realidad, la
dominacin de unas voluntades y la sumisin de otras. El constructo especulativo de
una voluntad "general" es el eufemismo para designar la hegemona del mayor nmero.
Habran de ser sometidas a referndum todas las decisiones pblicas? Pretensin
tambin irrealizable.
Por el procedimiento y por la materia, la propuesta de que la gobernacin sea totalmente
consensuada no funciona a la manera de una causa ejemplar a la que hiperblicamente
cabra aproximarse como a toda utopa razonable. Es una imposibilidad real, y prometer
lo imposible es fraude.
Una genuina utopa tiene ms densidad racional que una ideologa; pero habra que
proponer el contrato social no como una descripcin o una prescripcin, sino como un
programa lmite. Sin embargo, no sucede as: los contractualistas no se presentan como
soadores, sino como portadores de una realidad pasada y por venir.
Slo hay una forma real de gobierno: el mando de pocos u oligarqua. Una especie de
esa forma trascendental es la democracia en la que el censo electoral tiene
peridicamente la posibilidad de preferir, mediante diferentes procedimientos de
sufragio, alguna de las alternativas que le ofrece la clase poltica. Pero el contrato social
no se presenta como la manera de designar a los gobernantes, sino como el modo de
constituir una sociedad y salir del estado de naturaleza, sea cual fuere la interpretacin
optimista o pesimista de la supuesta situacin precomunitaria. Y por eso hay quienes,
como Hobbes, justifican el absolutismo a partir de un contrato social. Por el contrario,
hay quienes entienden que el contrato social es una ficcin ideolgica y no por eso
niegan la legitimidad y la eficacia de que los ciudadanos participen de algn modo en las
decisiones pblicas. Es un sofisma identificar el contractualismo social con los modelos
democrticos.
El contractualismo social es una respuesta a la cuestin de cmo se origina la
comunidad poltica, mientras que la democracia es una respuesta a la cuestin de cmo
pueden participar los gobernados en el gobierno. Son dos niveles, el primero es
existencialmente prioritario; el otro es posterior, pero prcticamente necesario porque
Ubi societas ibi ius.
Hay contractualismos absolutistas y comunitarismos democrticos; y viceversa. La
definicin de la genealoga de la convivencia humana condiciona aspectos esenciales de
la Filosofa del Derecho, pero no las formas de gobierno.
11. CONCLUSION