PRCTICA N 02: DERECHOS CIVILES Y SOCIALES

DERECHO A LA IGUALDAD, A LA SALUD Y A LA SEGURIDAD

SOCIAL
Expediente
N 0033-2010-PI/TC
I. ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el 25% del nmero
legal de congresistas contra los artculos 17 y 21 de la Ley N 29344,
Ley Marco de Aseguramiento Universal en Salud, publicada en el
diario oficial El Peruano el 9 de abril de 2009.
II. DISPOSICIONES CUESTIONADAS
LEY N 29344, LEY MARCO DE ASEGURAMIENTO UNIVERSAL
EN SALUD
Artculo 17.- De los planes complementarios
Las instituciones administradoras de fondos de aseguramiento en
salud pueden ofrecer planes que complementen el Plan Esencial de
Aseguramiento en Salud (PEAS). La regulacin de estos planes as
como la fiscalizacin del cumplimiento estn a cargo de la
Superintendencia Nacional de Aseguramiento en Salud.
Artculo 21.- Del financiamiento de la lista de enfermedades
de alto costo
Las enfermedades de alto costo de atencin que no estn incluidas
en el PEAS pueden ser financiadas para la poblacin bajo el rgimen
subsidiado y semicontributivo con el Fondo Intangible Solidario de
Salud (FISSAL). El listado de las enfermedades que sern aseguradas
deber ser definido previamente por el Ministerio de Salud.
III. ANTECEDENTES
III.1.
Argumentos de la demanda
Con fecha 2 de diciembre de 2010, los recurrentes interponen
demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 17 y 21 de
la Ley N 29344, Ley Marco de Aseguramiento Universal en Salud,
en adelante LMAUS, por considerarlos violatorios de los derechos
de igualdad, salud, seguridad social y el principio de equidad en
salud.
Sostienen que el establecimiento de tres regmenes de cobertura
diferenciados
(contributivo, semicontributivo y
subsidiado),
organizados en funcin a la capacidad de pago, alienta una
odiosa discriminacin basada en la situacin social de las
personas. Aducen que para el caso de los afiliados al rgimen
subsidiado y semicontributivo, la nica posibilidad de acceder a
la atencin de enfermedades no contempladas en el Plan
Esencial de Aseguramiento en Salud (PEAS) es mediante el
mecanismo de inclusin de dichas enfermedades en el Listado de

Enfermedades de Alto Costo, mecanismo que sin embargo

depende de la previa aprobacin del Ministerio de Salud, y que
debe estar sustentado en estudios de siniestralidad, incidencia y
prevalencia, as como en los costos que implican las prestaciones
respectivas y las probabilidades de recuperabilidad de las
enfermedades. Afirman que pese a que la Ley N 29344, fue
publicada a inicios de 2009, a la fecha no se ha publicado la
resolucin ministerial que apruebe el Listado de Enfermedades de
Alto Costo, ni tampoco se ha reglamentado el funcionamiento de
la entidad que debe estar a cargo del financiamiento de dicho
listado, esto es, del Fondo Intangible Solidario de Salud (FISSAL).
Por otro lado, en el caso de los afiliados al rgimen contributivo,
en calidad de afiliados independientes (o potestativos), esgrimen
que la Ley no ha establecido ningn mecanismo para la atencin
que deben recibir en el caso de enfermedades no cubiertas por el
PEAS, pues no se prev para ellos el acceso al mecanismo del
Listado de Enfermedades de Alto Costo, ni se ha considerado la
posibilidad de que puedan contratar Planes Complementarios.
Finalmente, alegan que el PEAS apenas replica la cobertura que
brindaba la Capa Simple del Seguro Social de Salud, prevista en
el D.S. 009-97-SA, Reglamento de la Ley de Modernizacin de la
Seguridad Social en Salud, incrementando solo enfermedades
mentales no transmisibles y neoplsicas. Sin embargo, en el caso
de enfermedades neoplsicas, la cobertura solo alcanza el
diagnstico por consulta externa, derivando su tratamiento al
Listado de Enfermedades de Alto Costo. Esta escasa cobertura
del PEAS, brindada a los afiliados del rgimen subsidiado
y semicontributivo, -afirman- vulnera el derecho a la proteccin
de la salud de dichos afiliados, el principio de equidad en salud y
el mandato constitucional de progresividad en la cobertura de la
seguridad social.
III.2.
Argumentos de la contestacin de la demanda.
Con fecha 26 de mayo de 2011, el Apoderado especial del
Congreso de la Repblica en procesos de inconstitucionalidad
contesta la demanda solicitando sea declarada infundada. Afirma
que la Ley Marco de Aseguramiento Universal en Salud ha
establecido ciertamente un trato diferenciado entre regmenes,
fundado en la condicin socioeconmica de las personas,
previendo para el caso de los regmenes subsidiado
y semicontributivo, la posibilidad de acceder a la atencin de
enfermedades de alto costo, a travs de la cobertura del FISSAL;
posibilidad que sin embargo no ha sido reconocida para los
afiliados al rgimen contributivo. Aduce que dicha diferenciacin,
aunque incide gravemente en el principio-derecho de igualdad,
pues se sustenta en un motivo constitucionalmente prohibido, sin
embargo supera el test de igualdad que el Tribunal Constitucional
ha establecido. As, alega que dicha diferenciacin pretende la

proteccin de un fin constitucionalmente legtimo, como es el

acceso de las personas con menos recursos al tratamiento de
enfermedades de alto costo a travs del Listado de
Enfermedades de Alto Costo; del mismo modo, dicha medida es
idnea para el logro del fin establecido, pues a travs de este
sistema a cargo del FISSAL se permite el acceso a atenciones
costosas; por otro lado, la medida tambin se presenta como
necesaria, pues no hay otra forma de garantizar dichas
atenciones costosas a personas que carecen de recursos
econmicos; por ltimo, la medida es proporcionada en sentido
estricto, dado que el grado de satisfaccin e importancia del fin
constitucional que se pretende es alto, y de la misma intensidad
que la intervencin en el principio-derecho de igualdad.
Por otro lado, sostiene que el hecho de que el PEAS no haya
cubierto todas las contingencias de salud no vulnera
necesariamente el derecho a la proteccin de la salud,
establecido en el artculo 7 de la Constitucin. Afirma que este
derecho, de acuerdo a cmo lo ha interpretado el Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU y el
Tribunal Constitucional en su jurisprudencia, est sujeto a la
disponibilidad presupuestaria, y que ello ha sido reconocido en el
artculo 16 de la Ley, donde se seala que el PEAS puede ver
incrementada su cobertura, progresivamente, de acuerdo a la
disponibilidad presupuestaria y la oferta de servicios. En lo que se
refiere al principio de equidad en salud, aduce que ste se
respeta desde que se ha previsto que todas las personas puedan
acceder a una proteccin integral del derecho a la salud, ya sea
mediante la aplicacin de Planes Complementarios (en el caso de
los afiliados al rgimen contributivo), o ya mediante el
mecanismo del Listado de Enfermedades de Alto Costo (para los
afiliados al rgimen subsidiado y semicontributivo). Finalmente,
en cuanto al derecho a la seguridad social, esgrime que ste,
conforme lo ha definido la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, es un derecho de configuracin legal, que supone
que las prestaciones a cargo del sistema de seguridad social
deban ser previstas por la ley, lo que justamente ha sucedido en
el caso de autos, pues es la Ley Marco de Aseguramiento
Universal en Salud la que ha definido las prestaciones de salud
que corresponden a cada rgimen de afiliacin.
PRCTICA: Teniendo en cuenta los presupuestos planteados,
elabore la Sentencia correspondiente al presente caso,
actuando como magistrados del Tribunal Constitucional, segn
las potestades establecidas en su Ley Orgnica. Cabe aclarar
que si existen diferencias de criterio entre los magistrados, estarn
habilitados a realizar votos en discordia, dirimentes o singulares.

CONSIDERANDOS:
PRIMERO: Si bien es cierto la Ley Marco de Aseguramiento Universal
en Salud, establece que todos los peruanos son beneficiarios del
(PEAS), crendose regmenes que evidentemente muestran una
diferenciacin entre grupos de personas con diferentes posiciones
econmicas, que parecera atentar con el deber-derecho de igualdad,
sin embargo es preciso sealar que no se puede hablar de igualdad si
resulta clara la situacin de las personas que pertenecen a estos
regmenes, como los del rgimen constitutivo son afiliados de
(ESSALUD) y las sanidades de las Fuerzas Armadas y Policiales estn
en planilla, es decir, cuentan en su gran mayora con un salario estable
con los beneficios que estos conllevan, en cambio el rgimen de
subsidiado y semi contributivo provienen del (SIS) personas que en su
gran mayora no cuentan con un trabajo estable , quedando adems
evidenciado con el art 7 del LMAUS que las instituciones que regulan
cada rgimen son diferentes y autnomas, por ello no se puede
argumentar el derecho- deber de igualdad entre estos regmenes al
atravesar situaciones distintas. Por ello es que en este
caso
prepondera el test de proporcionalidad.
Primero, las medidas tomadas se consideran idneas por
PROTEGER UN DERECHO CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDO
como lo establece el artculo 9 de la Constitucin El Estado
determina la poltica nacional de salud. Es responsable de
disearla y conducirla en forma plural y descentralizadora para
facilitar a todos el acceso equitativo a los servicios de salud, es
decir estos artculos en discusin permiten que todas las

personas, en especial aquellos ciudadanos que no cuentan con

los suficientes recursos puedan acceder a los servicios de salud
y en este caso en especfico a la lista de enfermedades de alto
riesgo.
Segundo, es necesaria porque al analizar las formas de
costear los gastos para establecer este tipo de seguro nos
damos cuenta que los regmenes reciben tanto financiamiento
privado (rgimen constitutivo) y financiamiento pblico
(rgimen subsidiado y semi contributivo), se podra afirmar que
sta ES LA SOLUCIN MS RAZONABLE para que todos cuenten
con un seguro por igual, claro que unos aportan ms y otros
menos o nada de acuerdo a su posibilidades de financiar y
costear gastos.
Tercero, la proporcionalidad al proteger un fin constitucional
como la salud, a travs de servicios de calidad que permitan el
cumplimiento y con la obligacin que tiene el estado con los
ciudadanos priorizando adems a las poblaciones ms
vulnerables
que no cuentan con los recursos para el
tratamiento de enfermedades costosas de tal manera que no
se vea daado el deber-derecho de igualdad
al no ser
discriminados por falta de recursos econmicos para solventar
gastos de salud.

SEGUNDO: Que debe entenderse por principio de equidad en la

salud a la situacin por la cual la presente ley en discusin establece
que TODOS LOS CIUDADANOS puedan tener acceso a un determinado
sistema de salud. Ya sea con planes complementarios a los que
pertenezcan a un rgimen contributivo, o a integrarse a un listado de
enfermedades de alto costo (en caso de los que pertenezcan a un
sistema subsidiario o semicontributivo), por tanto al regular la
presente ley N29344 la cual determina que todas las personas de pas
puedan estar amparados bajo un determinado rgimen para proteger
su salud, no se puede argumentar que se est vulnerando el principio
de equidad en la salud
Por equidad en la salud en cuanto a la OMS
La OMS la define: la equidad en la salud supone que, idealmente,
todos deben tener una oportunidad justa para lograr su potencial de
salud y, de un modo ms pragmtico, que nadie debe estar

desfavorecido para lograrlo en la medida que pueda evitarse

(Whitehead, M, 1991).
Teniendo en cuenta que existe una discusin doctrinal entre equidad
e igualdad, se puede considerar que detrs de la equidad esta la
injusticia y detrs de la desigualdad est el mbito de lo moral. Ante
estas discusiones se plantea tres situaciones:
a) Desigualdad con inequidad: servicios pblicos de salud ms
accesibles para grupos ms privilegiados.
b) Inequidad sin desigualdad aparente: buena oferta de servicios
pero sin afectar a los grupos ms desfavorecidos.
c) Desigualdad aparente sin inequidad: los recursos son asignados
de manera desigual a fin de compensar a los grupos ms
desfavorecidos.

Por lo expuesto considero que es equivoco argumentar que se est

vulnerando el principio de equidad en la salud, pues con esta ley lo
que se esta haciendo es lo contrario.

TERCERO:
1.
Al no contemplar todas las estipulaciones o contingencias
referidas a la salud por parte del PEAS, no se puede decir que vulnere
derechos tales como el derecho de proteccin de salud, que est
indicado en nuestra Carta Magna en el artculo 7 y tiene el rango
constitucional que lo engloba y cubre como una manta protectora y
que no permite que normas con menor rango legal puedan
atropellarla; por la interpretacin que hace el Tribunal Constitucional y
la declaracin de los derechos culturales, econmicos y sociales de la
ONU, est sujeto a la disponibilidad presupuestal, lo que quiere decir
es que todos accederemos al derecho de proteccin de la salud, pero
en forma equitativa segn nuestros medios econmicos de los cuales
podamos disponer. Si una persona que trabaja en planilla y abona de
su sueldo una cantidad para contar con un seguro, entonces esta
persona que con tanto esfuerzo logro ocupar ese puesto de trabajo no
puede firmar un contrato de seguro por la proteccin de su salud que

est por debajo del riesgo del trabajo que ocupe; lo mismo pasa con
los trabajadores de menor riesgo de trabajo, ellos no pueden acceder a
un seguro con mayores posibilidades si no cuentan con los recursos
econmicos necesarios, de tal modo tendrn que adecuarse al que
puedan. Estamos en un estado liberal, no socialista; pero que con fines
paternalistas vigila la proteccin de derechos fundamentales en
nuestra sociedad como en este caso el derecho a la proteccin de la
salud, se trata aqu de imponer ciertas reglas para lograr el fin
supremo que es el bienestar comn de nuestra sociedad.
Por lo tanto no podemos oponernos a una regla que en el fondo nos
beneficia a todos, se nos es impuesta s de alguna manera pero se nos
impone para salvaguardar un inters superior que aqu es la proteccin
a la salud en general de toda nuestra sociedad.
2.
Sin embargo ello no implica que el PEAS vaya incrementando su
mbito de cobertura progresivamente, claro est si el esfuerzo de las
personas incrementa la disponibilidad presupuestaria de la que puedan
disponer, para que este rgano administrativo incremente su radio de
accin es necesario un test de igualdad para que el principio de
equidad en salud no se vea vulnerado, es decir, todos podramos
acceder al derecho a la proteccin de la salud ya sea por planes
complementarios tal es el caso el rgimen contributivo o accederamos
por un listado de enfermedades de alto costo que es el caso de el
rgimen subsidiario y el semicontributivo.

CUARTO: Debe tenerse en cuenta los siguientes puntos:

1. LA SEGURIDAD SOCIAL
Se define la seguridad social como aquel derecho fundamental
que se relaciona con el apoyo del Estado protector, aquel Estado
que se encarga de otorgar a los sectores ms pobres de la
sociedad al acceso a derechos tales como empleo, vivienda,
seguridad, alimentacin, educacin. Adems, la seguridad social
se da mediante las prestaciones y la asistencia mdica, o por
actos solidarios de las personas hacia los dems, pues esos actos
llevan en s mismos la bsqueda del bienestar social para las
personas de bajos recursos econmicos y los hogares para
asegurar el acceso a la asistencia mdica y garantizar la

seguridad del ingreso, en particular en caso de vejez, desempleo,

enfermedad, invalidez, accidentes del trabajo, maternidad o
prdida del sostn de familia.
La Carta Internacional de derechos humanos, manifiesta a la
seguridad social como un derecho.
2. ARTCULO 22. DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y
CULTURALES
Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la
seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la
cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los
recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos
econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y
al libre desarrollo de su personalidad.
3. FUNDAMENTO:
Bajo esta definicin de seguridad social y el respaldo de la Carta
Internacional de Derechos Humanos del articulo 22 sobre los
derechos econmicos, sociales y culturales, adems de otros
argumentos que se mencionaran adelante, es por ende que nos
regimos a declarar infundada la demanda de inconstitucionalidad
sobre la ley marco del aseguramiento universal de la salud. Sin
embargo, La seguridad social tiene aval en la jurisprudencia del
tribunal constitucional, la inconstitucionalidad de los artculos 17
y 21 de la ley Marco de Aseguramiento Universal de Salud, por
vulneracin de derechos constitucionalmente protegidos como es
la salud, por el hecho de apoyo semicontributivo y subsidio
cubierto por el FISSAL, a las personas de bajos recursos
econmico, son derechos de asistencia y garantizan el libre
acceso al tratamiento en entidades pblicas, privadas y mixtas,
no existiendo una discriminacin a las clases sociales, y la ley
marco se rige en un marco de equidad, solidaridad, eficiencia y
facilidad de acceso a los servicios de salud. Y que dicha ley
marco ha definido las prestaciones de salud para cada rgimen
de filiacin y el PEAS.
QUINTO:
Que segn el artculo 7 de la constitucin establece que: Todos tienen
derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y la de la
comunidad as como el deber de contribuir a su promocin y defensa.
La persona incapacitada para velar por s misma a causa de una

deficiencia fsica o mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a

un rgimen legal de proteccin, atencin, readaptacin y seguridad.
Y dado que el PEAS apenas replica la cobertura que brindaba la Capa
Simple del Seguro Social de Salud, prevista en el D.S. 009-97-SA,
Reglamento de la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en
Salud, incrementando solo enfermedades mentales no transmisibles
y neoplsicas. Sin embargo, en el caso de enfermedades neoplsicas,
la cobertura solo alcanza el diagnstico por consulta externa,
derivando su tratamiento al Listado de Enfermedades de Alto Costo.
El Listado de Enfermedades de Alto Costo, depende de la previa
aprobacin del Ministerio de Salud, y que debe estar sustentado en
estudios de siniestralidad, incidencia y prevalencia, as como en los
costos que implican las prestaciones respectivas y las probabilidades
de recuperabilidad de las enfermedades.
Se afirma que pese a que la Ley N 29344, fue publicada a inicios de
2009, a la fecha no se ha publicado la resolucin ministerial que
apruebe el Listado de Enfermedades de Alto Costo, ni tampoco se ha
reglamentado el funcionamiento de la entidad que debe estar a cargo
del financiamiento de dicho listado, esto es, del Fondo Intangible
Solidario de Salud (FISSAL).
Es aqu que el rgimen contributivo no prev donde quedaran
encuadradas las enfermedades de alto costo, es decir no tienen
parmetros para determinar quin o quines seran los que solucionen
o busquen dar solucin al problema que acarrea el cubrimiento de las
enfermedades de Alto costo.

FALLO

Por estos fundamentos, establecidos por la mayora de los

magistrados, el Tribunal Constitucional. HA RESUELTO
1.- Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad.
2.- Interpretar los artculos en discusin de la ley no como una
vulneracin del principio de equidad, sino como la medida ms justa
para el acceso al derecho a la salud, de manera que todos puedan ser
beneficiados de manera ms equitativa.
Publquese y notifquese.
Guevara Cubas, Ftima
Herrera Bustamante, Jeiner
Neciosup Arribasplata, Vanesa
Ocas Huaccha, Edwin
Regalado Gallardo, Adrin
Snchez Aguilar, Tatiana
Velsquez Caldern, Alex

VOTO DISCORDANTE

Magistrada Vanesa Neciosup Arribasplata

En este punto de la sentencia, segn mi opinin ante supuesto de
tener un listado de Enfermedades de Alto Costo no quiere decir que se
haya concluido con el objetivo inicial de lo que debiera ser un Seguro
de Salud para los ciudadanos peruanos, ante esto se nota el desinters
por parte de autoridades al no haber aprobado mediante una
resolucin ministerial dicho listado, esto conlleva a la vulneracin del
derecho a la salud, pues al no haberse publicado traer consigo una
serie de acontecimientos que acarrean y acumulan problemas de
salud,
especficamente
para
los
regmenes
subsidiado
y
semicontributivo.
Por otro lado, tampoco se ha reglamentado el funcionamiento de la
entidad que debe estar a cargo del financiamiento de dicho listado, el
FISSAL, que debiere estar a cargo de realizar el funcionamiento no se
ha hecho presente, retrasando el proceso de seguros para los
ciudadanos especficamente de los regmenes antes mencionados, lo
cual por parte del FISSAL tambin se vulnera el derecho a la Salud.
Tal es el caso, que el incumplimiento de estos dos entes en lo que
debera ser su debida participacin, vulnera:
-

Derecho a la Salud, recogido en el artculo 7 de la Constitucin

poltica del Per, por el retraso que causa la evaporacin de estos
mecanismos.
Derecho al Libre desarrollo y Bienestar, encontrado en el
Art. 2 Inciso 1- A la vida, a su identidad, a su integridad moral,
psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar., pues los
entes al no estar en funcionamiento retrasan el libre desarrollo y
por ende el bienestar del ciudadano.
Derecho a participar, en forma individual o asociada, en la vida
poltica, econmica, social y cultural de la Nacin. De forma
parcial el inciso 17 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del
Per. Pues socialmente los ciudadanos incluidos en los regmenes
subsidiado y semiconstitutivo no pueden desenvolverse
socialmente, ante el incumplimiento de entes inmersos en el
funcionamiento de las mejoras para los Seguros de ciudadanos.
Poltica de Salud, encontrado en el Art. 9 de la Constitucin
Poltica del Per, menciona que: El estado determina la poltica
nacional de salud. El poder Ejecutivo norma y supervisa su
aplicacin. Es responsable de disearla y conducirla en forma
plural y descentralizadora para facilitar a todos el acceso
equitativo a los servicios de salud. Dicho este artculo, se ve que

este derecho est siendo vulnerado en su totalidad, pues est

normado que debe supervisarse la aplicacin de los mecanismos
para facilitar un servicio de salud, pero la realidad es otra.
Habindose conocido los derechos vulnerados, declaro FUNDADA la
demanda

VOTO DISCORDANTE
Magistrada Mara de Ftima Guevara Cubas
PRIMERO.- Segn mi opinin, debo decir que estoy en desacuerdo
con lo que han expuesto mis colegas en su fundamentacin, por las
siguientes razones:
1 El artculo 17 y 21 vulnera el derecho a la igualdad, salud,
seguridad social y el principio de equidad de la salud. Para defender la
premisa anterior, tomar en cuenta a estos derechos y su relacin con
la Constitucin Poltica, puesto que ah hemos de encontrar lo que
protege o dicho en otro sentido, podremos encontrar el ncleo duro de
estos derechos.
2 El derecho a la salud se encuentra protegido explcitamente en la
Constitucin Poltica. Cabe sealar que el concepto de "salud", en
sentido estricto y en tanto ncleo central de la nocin de bienestar, lo
encontramos referido en el artculo 7 de la Constitucin de 1993. En
este numeral se enuncia que "todos tienen el derecho a la proteccin
de su salud, la del medio familiar y la de la comunidad as como el
deber de contribuir a su promocin y defensa". Se puede entender que
corresponde al Estado y a la comunidad "la proteccin de la salud". Por
tanto, con los artculos de la Ley Marco, se logra que indirectamente se
deje desprotegidos al rgimen contributivo en cuanto a que no estn
considerados para acceder a la Lista de Enfermedades de Alto Riesgo.
3 El derecho a la igualdad se refiere a la igualdad y equidad que debe
promover y dar el Estado para con los ciudadanos. Se encuentra en el
artculo 2, inciso segundo de la Constitucin Poltica. El cual refiere a la
igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquier otra ndole. Son tambin deberes a cargo del Estado el de no
discriminar, el velar por la igualdad, por el cumplimiento de las

libertades de conciencia, religin, expresin, informacin, opinin,

asociacin y creatividad intelectual.
Constitucionalmente la igualdad ha de leerse como una aspiracin
normativa de gran importancia, que representa un estndar bsico del
contenido de la dignidad humana. (Constitucin Comentada, 2005)
El derecho fundamental a la igualdad no puede ser considerado como
un derecho autnomo, porque siempre se encontrar vinculado al
ejercicio de otro derecho constitucional en este caso, el Derecho a la
Igualdad est ligado al Derecho a la Salud, seguridad social y equidad
en la salud-; el cual se disfrutar o no de igual manera, en
comparacin con otras personas que ejercen ese derecho. En este
sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado que: "La naturaleza
jurdica de la igualdad reposa en una condicin o presupuesto
indispensable para el ejercicio de los distintos y plurales derechos
individuales. Por ende, no es un derecho autnomo, sino relacional"; en
otras palabras, el derecho a la igualdad "funciona en la medida en que
se encuentra conectado con los restantes derechos, facultades y
atribuciones constitucionales y legales. Ms precisamente, opera para
asegurar el goce real, efectivo y pleno del plexo de derechos que la
Constitucin y las leyes reconocen y garantizan" (Constitucin
Comentada, 2005). Cabe anotar entonces que, desde una perspectiva
constitucional, la igualdad puede reconocerse como un principio o
revelarse como un derecho fundamental que exige respeto, sirviendo
en el primer caso como pauta para examinar la afectacin de diversos
bienes constitucionales y, en el segundo, como un derecho pasible de
reclamacin y proteccin individual.
La igualdad constitucional, referida al Derecho a la igualdad y principio
de igualdad, puede encararse desde dos perspectivas: como principio
rector del ordenamiento jurdico, al que habr que dotarlo de
contenido en cada caso, siendo en este sentido una regla bsica que el
Estado debe garantizar y preservar; y como un derecho fundamental
de la persona, es decir, exigible en forma individual, por medio del cual
se confiere a todo sujeto el derecho de ser tratado con igualdad ante la
ley y a no sufrir discriminacin alguna. Con este derecho deviene en el
derecho subjetivo de obtener un trato igual y de evitar los privilegios y
las desigualdades arbitrarias.
As, en relacin a los artculos de la Ley, claramente puedo observar
una desigualdad entre el rgimen contributivo y los regmenes semi

contributivos y subsidiarios, al momento de exigir la inclusin en el

tratamiento de enfermedades del Listado de Enfermedades de Alto
Riesgo. Se les da preferencia a los segundos mencionados, y al primer
rgimen, se lo excluye y no se le da un trato igualitario por el hecho de
estar en planilla, supuestamente contar con los ingresos para
solventarse un Seguro de Salud; pero esta suposicin no totalmente
certeza, pues existen casos y casos en los que podemos ver lo
contario.
4 El derecho a la seguridad social, considerada en su mayor amplitud,
es uno de los instrumentos ms importantes con los que cuenta el
Estado para contribuir a promover el cumplimiento del derecho o
aspiracin al bienestar. La seguridad social debe hacerse cargo,
preferentemente pero no exclusivamente, de los nios, los ancianos,
las personas abandonadas, los discapacitados o los desvalidos. Es
decir, de aquellos seres humanos ms necesitados de proteccin de
parte del Estado y de la sociedad. No puede perderse de vista que para
alcanzar el estado de bienestar es indispensable que la propia
persona, dentro de las opciones y posibilidades que le ofrece el medio
en el que desenvuelve su existencia, realice los debidos esfuerzos de
su parte que sean requeridos para lograr la realizacin de su derecho o
aspiracin al bienestar. Se sabe, adems, que por diversas razones no
todas las personas se hallan capacitadas para lograr por s mismas
dicha situacin, por lo que requieren de la ineludible ayuda de la
familia, de la sociedad y del Estado. Con esto, el Derecho a la
Seguridad Social se ve vulnerado, puesto que el Estado a travs de la
ley ampara la desigualdad entre los regmenes, ya que solo protege y
ampara a dos de ellos semicontributivo y subsidiado- y al rgimen
contributivo no.
5 El principio de equidad a la salud supone que, idealmente, todos
deben tener una oportunidad justa para lograr plenamente su
potencial en la salud, y de un modo ms pragmtico, que nadie deba
estar desfavorecido para lograrlo en medida en que ello pueda evitarse
(Whitehead, 1991), En base a esta definicin, el objetivo de la poltica
para equidad y salud no consiste en eliminar todas las diferencias en
salud para que as todos posean el mismo nivel y calidad de salud, sino
ms bien para reducir o eliminar aquellas que resultan de los factores
que se consideran tanto evitables como injustos. En consecuencia, la
equidad se refiere a la creacin de las mismas oportunidades de salud.
Pero podemos ver que con los artculos en cuestin y la falta de
mecanismos para la atencin que deben recibir estos en caso de

enfermedades no cubiertas por el PEAS pues no se ve una solucin

para ellos con relacin al acceso del Listado de Enfermedades de Alto
Costo, ni la posibilidad de que se pueda contratar Planes
Complementarios-, hay una clara discriminacin entre el rgimen
contributivo y los regmenes semicontributivo y subsidiado, ya que a
estos si se les permite la facilitacin de mecanismos para acceder a
dicho Listado.