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ANTECEDENTES.
Los ideales de solidaridad y amor al prjimo son los que inspiran la constitucin de
fundaciones, a travs de diversas etapas que forman parte del desarrollo de la
humanidad.
As los orgenes de este tipo de persona colectiva se remontan a la antigua India,
Persia, Egipto, Israel y el Derecho Islmico, en las cuales se reconocan
instituciones destinadas al mantenimiento de los templos y para honrar a sus
dioses e dolos. Tambin en la tradicin griega se instituan fundaciones dedicadas
a la celebracin de ceremonias religiosas, a la adoracin de dioses o los difuntos,
sin embargo, los gobiernos trataron de limitar su crecimiento, pues las escuelas de
filsofos no podan organizarse como fundaciones. En la civilizacin romana el
concepto originario de solidaridad se fue enriqueciendo con acciones de carcter
asistencial, a travs de la creacin de asilos, hospitales, orfanatos, etc., realizados
por los emperadores.
Posteriormente en la Edad Media las fundaciones se crean y organizan
dependiendo de la autoridad de la Iglesia. Esta encuentra la posibilidad de crear
instituciones que, a travs de acciones sociales, desarrollen sus principios
humanitarios; dndose de esta manera la necesidad de una respuesta jurdica a
dichas situaciones. Por ello los canonistas crearon la fundacin como persona
jurdica, destinada a fines piadosos o benficos.
En el siglo XIX, especialmente en Estados Unidos, se produce un florecimiento de
las fundaciones. Senz de Miera, sostiene como una de las causas de ese
florecimiento las caractersticas de la sociedad norteamericana, que a nuestro
entender siempre ha visto con buenos ojos la existencia de entidades intermedias
entre las personas y el Estado convirtindose en uno de los pilares del desarrollo
de la sociedad norteamericana.
CARACTERISTICAS DE LA FUNDACIN
La fundacin tiene las siguientes caractersticas
Es un acto de organizacin: La fundacin es un acto de organizacin para la
administracin del patrimonio afectado. En estricto, la fundacin es un nuevo
sujeto de derecho (distinto del fundador) que administra, a travs de la
organizacin creada, el patrimonio aportado por el fundador, y, en consecuencia
se desvincula de este, quin queda al margen de ella.
El fin debe ser de inters social: El objetivo de la fundacin es de inters social,
por cuanto es eminentemente solidario, filantrpico, de servicios a la comunidad
etc. Por ejemplo La Fundacin por los Nios del Per, proscribiendo as la
consecucin de objetivos individuales o familiares para los cuales el ordenamiento
arbitra otros medios como el fideicomiso.
Carece de miembros: Al respecto Espino Mndez, A. precisa que la fundacin no
est constituida como la asociacin por reuniones de personas que constituyen los
cuerpos sociales como sustraccin del ente al cual se le atribuye la titularidad
posible de los derechos y deberes jurdicos, sino por seres humanos slo
circunstancialmente determinados que son los beneficiarios y los que integran los
rganos administrativos que tampoco lo son, pues estos estn exclusivamente al
servicio de la voluntad del fundador, quin queda fuera del ente despus de su
creacin[8]En suma la fundacin es una persona jurdica, que no tiene el
temperamento asociativo de la asociacin, carece de una asamblea general y por
lo tanto de miembros; los administradores intervienen para cumplir con las
disposiciones del fundador, no cuentan con facultades propias de una asamblea
en una asociacin; en tal sentido interviene un rgano estatal, el Consejo de
supervigilancia
de
fundaciones,
que
ejerce
algunas
facultades
que
le
lucro. Las actividades son medios o vas instrumentales que les permiten a las
asociaciones, fundaciones comits u otras entidades no lucrativas generar
recursos o captarlos para alcanzar sus cometidos. En esa medida, las actividades
son por lo general, econmicas, pero estas actividades, por no ser los fines
ltimos de estos entes, no los convierten en lucrativos.
El fin o fines es otro de los elementos principales, que solamente el fundador o
fundadores debe asignar, es decir, que inexorablemente deben estar inmersos en
el acto constitutivo o estatuto de la fundacin. Pueden ser ampliados o
modificados por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, de acuerdo a lo
prescrito por el artculo 108 del Cdigo Civil y art. 6, incisos k), ll) del D.S 03-94JUS.
Duracin.- Otro elemento que deber sealarse en el estatuto es el plazo de
existencia de la fundacin, el Cdigo Civil no hace referencia, sin embargo no hay
lmite para establecer la duracin determinada o indeterminada; puede ser
precisada por el fundador o fundadores o por el Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones.
Inicio de actividades.- En el estatuto puede considerarse este hecho, el cual es
demostrativo de su actuacin real como sujeto de derecho en la experiencia
jurdica y en la trama de relaciones econmicas. Asimismo este dato sirve para
efectos de ratificacin de los actos celebrados en nombre de la fundacin antes de
su inscripcin, de acuerdo al artculo 77 del Cdigo Civil. Puede indicarlo el
fundador o fundadores o el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones
ORGANOS DE LA FUNDACIN
Fundaciones, artculo 6 incisos c), d), n), g), m), e), f), i), j), h) y ); las facultades
bsicas del Consejo son las siguientes:
1. Indicar la denominacin y domicilio de la fundacin, cuando no conste del acto
constitutivo.
2. Designar a los administradores cuando se hubiese omitido su nombramiento por
el fundador o sustituirlos a cesar por cualquier causa en sus actividades, siempre
que no se hubiese previsto, para ambos casos, en el acto constituido la forma o
modo de reemplazarlos.
3. Determinar de oficio y con audiencia de los administradores o propuesta de
estos, el rgimen econmico y administrativo, si hubiese sido omitido por el
fundador o modificarlo cuando impidiese el normal funcionamiento o conviniere a
los fines de la fundacin.
Estas funciones descritas en estos incisos son de carcter supletorio, por cuanto
son ejercidas por omisin de la voluntad del fundador o fundadores en el acto de
constitucin o estatuto de la fundacin.
4. Tomar conocimiento de los planes y del correspondiente presupuesto anual de
las fundaciones, para lo cual estas elevan copia de los mismos al Consejo al
menos 30 das antes de la fecha de iniciacin del ao econmico. Las fundaciones
debern comunicar al Consejo de sus planes y presupuesto. Est vendra hacer
una funcin de planificacin
5. Autorizar los actos de disposicin y gravamen de los bienes que nos sean
objeto de las operaciones ordinarias de la fundacin y de establecer, el
procedimiento a seguir en cada caso. En relacin a esta funcin el registrador
pblico, antes de inscribir en el registro de propiedad alguna disposicin o
gravamen de cualquier fundacin (se entiende, fuera de sus operaciones
ordinarias) deber verificar la autorizacin del Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones, en atencin a la Resolucin N 141-2001- SUNARP/SN
teniendo en cuenta este tem, por ejemplo podr establecerse las actividades
econmicas a la que se va ha dedicar la fundacin para la obtencin de recursos
destinados a cumplir con sus fines, celebracin de contratos (arrendamiento,
leasing, mutuo, etc.), etc., el Cdigo deja libertad para establecer estas normas.
Normas para modificacin de estatuto, disolucin, liquidacin y extincin.- La
modificacin de estatuto, supone la variacin parcial o total del rgimen normativo
de la fundacin. Nuestro Cdigo Civil no contempla nada al respecto,
entendindose que el estatuto sera inmodificable dada la voluntad del fundador o
fundadores; sin embargo podra darse el caso que el fundador o fundadores en el
acto de constitucin o estatuto prevea la forma, el rgano encargado de la
modificacin de estatuto, entre otros requisitos. Circunstancia en la cual se
pronuncia el Anteproyecto de la Ley de Fundaciones (quin otorga dicha facultad a
la junta de administradores, una vez inscrita la modificacin de estatuto se har de
conocimiento al Consejo).
DISOLUCIN
La disolucin no equivale a la extincin inmediata como utiliza nuestro Cdigo
Civil, sino que determina el comienzo de un periodo de liquidacin, el cual es un
periodo intermedio entre la disolucin y la total extincin de su actividad de la
fundacin, durante la liquidacin la entidad sigue existiendo como persona jurdica;
mientras se culminan las operaciones liquidadoras en beneficio de los interesados.
El periodo de liquidacin es necesario a efectos de formar un inventario de los
bienes; cancelar las cuentas pendientes y determinar el remanente si hubiera, la
etapa de liquidacin de la fundacin no es regulada por nuestro Cdigo, en tal
sentido el estatuto deber establecer las normas respectivas para la liquidacin.
El artculo 109 del Cdigo Civil
"Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera jurdica
independiente de su Principal.
Es dotada de representacin legal permanente y goza de autonoma de gestin en
el mbito de las actividades que la principal le asigna, conforme a los poderes que
otorga a sus representantes".
Destino final del patrimonio restante a la liquidacin