Mg.

Martn Espnoza Guanilo

DERECHO
DE LA
FAMILIA Y
EL NIO

CRDITOS DE LEY

ISBN N
Registro del Proyecto Editorial N
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N

DEDICATORIA

A mi madre: Alejandrina Guanilo

de Espnoza, por

su esfuerzo

constante en procura de conseguir

mis objetivos.

A los jvenes estudiantes del curso de

Derecho de Familia, por su inters en
el conocimiento de esta materia.

Mg. Martn Espnoza Guanilo.

NDICE
CARTULA.................................................................................................................. 1
CONTRACARATULA .................................................................................................. 2
CRDITOS DE LEY ..................................................................................................... 3
DEDICATORIA............................................................................................................ 4
NDICE ........................................................................................................................ 5
PRESENTACIN......................................................................................................... 6
CAPITULO I: LA FAMILIA Y SUS FORMAS DE CONSTITUCIN. ........... 7
Visin global de la asignatura, la familia, importancia, concepto. ............................. 7
El matrimonio y las uniones de hecho. ....................................................................... 14
El matrimonio como acto, los esponsales, su definicin, impedimentos
para contraer matrimonio. .......................................................................................... 16
La celebracin del matrimonio, requisitos, los contrayentes...................................... 34
CAPTULO II: RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
Y LA COMUNIDAD DE GANANCIALES.. ................................................ 45
Rgimen patrimonial del matrimonio. ........................................................................ 45
El patrimonio familiar concepto y finalidad en la legislacin. .................................... 54
La separacin de cuerpos, separacin convencional. .................................................. 57
El divorcio en la doctrina y la legislacin. ................................................................... 93
CAPTULO III: FILIACIN MATRIMONIAL, EXTRAMATRIMONIAL
Y LOS ALIMENTOS ................................................................................ 99
La filiacin matrimonial, la prueba de la filiacin en la legislacin
y la doctrina. ................................................................................................................ 99
La filiacin extramatrimonial, la declaracin judicial del vinculo paterno filial.....100
El amparo familiar los alimentos y los sujetos del derecho alimentario...................113
Elementos del derecho alimentario y sus caractersticas, el adoptante y el
adoptado. ..................................................................................................................... 115
El aumento, la reduccin, la exoneracin y la extincin del derecho alimentario......124
CAPTULO IV: LAS INSTITUCIONES DE AMPARO FAMILIAR.............129
La tutela y su diferencia con la patria potestad. ......................................................... 132
La curatela y clases de curatela, el consejo de familia y su instalacin. ..................... 133

PRESENTACIN
El Derecho de la Familia y la niez desempea en la sociedad vital
importancia, y sobretodo para los estudiantes de Derecho, puesto que en todos
los pases civilizados del mundo existen el curso de Derecho de Familia en la
preparacin intelectual del abogado pues compromete el conocimiento de una
parte del Derecho Civil relacionado con la ms importante que tiene el ser
humano: su familia.
De all que el Cdigo Civil le haya dedicado ms del 20% de su articulado a sta
importante asignatura en la que hay instituciones muy notables como los
esponsales, el matrimonio, la separacin de cuerpos, el divorcio, la patria
potestad y sus instituciones supletorias como la tutela, la curatela, la guarda, la
adopcin, etc.

Tambin estudiaremos instituciones como el patrimonio

familiar, El Rgimen patrimonial del matrimonio: La Sociedad de Gananciales,

La Separacin de Patrimonios, etc.
Para el ordenamiento jurdico nacional e internacional el Derecho de Familia
tiene especial importancia pues vemos en l todo un conglomerado de
instituciones que lo hacen altamente trascendente para el desarrollo de los
pueblos y de las naciones, porque una sociedad donde las familias viven en
armona y de acuerdo a Ley, es una sociedad feliz y por tanto prspera y
desarrollada.
El Derecho de Familia tiene como objetivo buscar la felicidad de las familias y
su desarrollo dentro de la comunidad internacional en la que se rinde culto a la
paz y la tranquilidad del ser humano.
Mg. Martn Espnoza Guanilo.

CAPTULO I: LA FAMILIA Y SUS FORMAS DE CONSTITUCIN.

Temas a tratar:
1.1. Visin global de la asignatura, la familia, importancia, concepto.
1.2. El matrimonio y las uniones de hecho.
1.3. El matrimonio como acto, los esponsales, su definicin, impedimentos para
contraer matrimonio.
1.4. La celebracin del matrimonio, requisitos, los contrayentes.

VISION GLOBAL DE LA ASIGNATURA

Para poder ubicarnos dentro del Derecho en general sobre la importancia del
Derecho de Familia, iniciaremos con una interrogante En la tierra habr algo
mas importante para un ser humano que su familia?, si analizamos la
pregunta, meditando llegaremos a la conclusin de que para todo ser humano
lo mas importante es su familia, todos amamos a nuestros hijos, a nuestros
padres, a nuestros hermanos, a nuestros nietos y seriamos capaces de
cualquier sacrificio por estar juntos a ellos por compartir experiencias, por
brindarnos recprocos apoyos y por intercambiar ideas en la lucha por la vida.
En todos los pases civilizados del mundo el Derecho de Familia tiene vital
importancia, no importa que sean desarrollados o no, no importa que sean
industrializados o no, no importa que tengan cualquier religin, pero siempre
el Derecho de Familia tendr en el hombre comn y corriente como en el
ilustrado gran importancia tanto en sus sentimientos como en su intelecto.
En el presente curso estaremos estudiando las relaciones entre los miembros
del grupo familiar , sus relaciones jurdicas derivados del matrimonio y la

formacin de las familias, tambin veremos las instituciones de concubinato,

filiacin, patria potestad y de sus instituciones supletorias del ejercicio de sta.
La familia debe constituirse como una institucin con altas vivencias ticas y
morales que estn determinadas por necesidades derivadas de la socializacin
de sus miembros, donde el respeto, la responsabilidad y las buenas costumbres
primen sobre cualquier otra forma de actuar.

LA FAMILIA
Concepto
Es el conjunto de personas unidas por vinculo de consanguinidad, afinidad y
adopcin para los actos de la vida diaria.
En la actualidad se considera la igualdad del marido y la mujer y tambin la
igualdad de los hijos y entre los hijos, la mujer adquiere independencia y ya no
esta sometida a la voluntad del marido y menos es considerada esclava o
persona inferior como en tiempo de los Romanos.
Con el correr de los aos la mujer a logrado escalar posiciones en la vida social
al extremo que alguien exagerando a dicho que la mujer a destronado al varn.
Caracteres de la familia
La familia ofrece los siguientes caracteres:
a) Carcter natural.- Porque la familia como hecho social, deriva su existencia
de necesidades, hbitos de peculiaridades raciales, a lo que todos los hombres
adhieren con lealtad, por eso se estima que la familia, es anterior y superior a
la ley, por lo tanto, no ha sido creada por ella porque es consecuencia de las
leyes de la Naturaleza y la ley positiva, no hace sino reconocer el derecho que
tiene la familia, derivada de las necesidades naturales, como la unin sexual, la
procreacin, el amor que concluye con el matrimonio, la asistencia reciproca
delos miembros de la familia, la cooperacin familiar.
b) Carcter necesario de la familia.- La familia tiene carcter necesario, porque
solo mediante la unin duradera de los padres, puede existir verdadera
proteccin para los hijos, en cuanto a la alimentacin y la educacin de los
mismos, entonces la familia dentro de la cual deben cumplirse esas
necesidades, es indispensable. Como sostiene Planiol, la educacin y la
proteccin de la descendencia, impone deberes que solo pueden cumplirse,

mediante la unin de los padres, porque la familia no es un mero hecho

conveniente al progreso de la sociedad, sino un hecho que ha existido y
existir, como la misma Naturaleza, en forma permanente.
c) Carcter poltico.- Se considera con ese carcter, porque la familia siempre
fue estimada, como la clula del Estado, que trato de desaparecer por la
igualdad civil y poltica de los hombres en general, sin embargo ahora trata de
revivir, por el voto familiar, porque la familia, constituye ademas, una unidad
legal desde el aspecto fiscal, para el pago del impuesto global a la renta.
d) Carcter Pblico.- Tiene este carcter porque las relaciones familiares que
constituyen el objeto del Derecho de Familia, no se regulan por la voluntad
particular de uno de sus miembros, sino por las leyes; y si bien en algunos
casos, como el propsito o declaracin matrimonial o el reconocimiento de un
hijo extramatrimonial, la relacin solo obedece a la voluntad de las personas,
sin embargo tales casos son excepcionales, ya que en definitiva la familia, tiene
existencia legal dentro del campo de Derecho Pblico, como ocurre
actualmente en los pases democrticos, por tener inters la colectividad, por
eso la familia tiene un carcter de orden publico.
e) Carcter econmico.- La familia tiene carcter econmico, porque el
contenido de las relaciones familiares, es esencialmente econmico, ya que con
el acto del matrimonio o de simple relacin de hecho, existe unificacin de la
propiedad, para atender las necesidades familiares, as por ejemplo: por el
matrimonio se forma una sociedad patrimonial entre los cnyuges, como la
sociedad de gananciales o los bienes de familia.
Importancia
La familia es tan importante que nuestro Cdigo Civil de su 2122 artculos le
dedica al Libro de Familia 426 artculos es decir mas del 20%, sin embargo es

lamentable que en la actualidad muchas familias no tengan su fundamento

legal en el matrimonio sino en la convivencia.
La importancia de la familia es vital en el desarrollo de cualquier sociedad, es
considerada como el habitad del amor que el hombre necesita; esa escuela de
formacin de huellas indelebles para toda la vida, la familia es el refugio final
ante la adversidad; y siempre como el lugar donde se comparte el amor y la
compaa, donde se sufre las peripecias de la vida y se celebran el triunfo de los
integrantes.
La familia es la primera sociedad, porque es en el hogar donde uno se forma y
quedan huellas para siempre, la familia es la depositaria de las costumbres, de
los hbitos, de las tradiciones y tambin formadoras de valores y de moral.
Clases de familia
En la apreciacin de la familia, surgen las siguientes clases:
1. Familia natural.- Es aquella que proviene de las descendencia natural
que tiene lugar dentro de la convivencia matrimonial de los padres o
dentro de la simple convivencia de hecho, a travs del concubinato, con
unidad y armona garantizadas por el orden publico sus relaciones.
2. Familia Civil.- Se considera como tal, porque proviene de de un acto
jurdico de carcter civil, como la adopcin institucin de la que se
deriva la paternidad o la maternidad ficticia de carcter puramente civil
para aquellas personas que no tiene hijos o han perdido la esperanza de
tenerlos.

3.

Familia por afinidad.- La que proviene del hecho del matrimonio,

dentro cuya vigencia, los cnyuges adquieren la misma calidad de hijos
en cuanto a sus padres recprocamente y sus dems parientes,

mantienen el mismo grado de parentesco que tienen dentro de su grupo

familiar1

DERECHO DE FAMILIA
Es el conjunto de normas jurdicas que estudia a la Familia como grupo dotado
de vida propia, y en su interrelacin con otros organismos, poderes sociales y
escenario que une a los miembros ligados por la consanguinidad, la afinidad y
la adopcin.
Caracteres del Derecho de Familia
Constituyen los siguientes aspectos:
1. Carcter natural.- Se considera con este carcter, porque las
relaciones entre los cnyuges, entre los padres y los hijos, se produce a
raz de las reglas establecidas por la naturaleza y gobernadas por la
misma, antes que por la ley.
2. Menor autonoma de la voluntad.- Dentro del Derecho de Familia,
la voluntad individual pierde ciertamente su autonoma, porque la
mayora de las disposiciones legales que regulan las relaciones
familiares son de orden pblico, consiguientemente, la voluntad
individual tiene que someterse a ese orden, que no admite acuerdos
contractuales.

(1)

VASQUEZ GARCIA YOLANDA, DERECHO DE FAMILIA, P.22-24

3. Carcter de orden pblico.- Este carcter consiste en que las

relaciones familiares, vale decir, la estructura familiar, que forma su
objeto, no se gobiernan por la voluntad particular de una persona, sino
por preceptos legales porque la accin individual concluye slo en el
acto de la declaracin de la voluntad matrimonial que realizan los
pretendientes ante un funcionario pblico, igualmente en el caso de
reconocimiento de un hijo extramatrimonial, la voluntad individual
concluye en acto de reconocimiento, pero los efectos de tales actos
voluntarios desaparecen, en cuanto a sus efectos, por eso, no son
susceptibles de transaccin porque pertenecen al campo del Derecho
Pblico. El Estado interviene en la organizacin de la Familia, para
fortalecer los vnculos naturales, para garantizar la seguridad de las
relaciones matrimoniales, para dirigir u orientar la consecucin de sus
finalidades.
4.

Carcter tico.- Este carcter esta constituido por la manifestacin de

los sentimientos recprocos, entre los cnyuges y entre los padres y los
hijos, en el primer caso, en base de los sentimientos de paternidad que
radica en la moral de las personas que tiene un carcter permanente. El
Derecho de Familia tiene instituciones de marcado carcter tico, por
eso se sostiene que la Familia, antes que un organismo jurdico, es un
organismo tico.

Las relaciones familiares, funcionan reguladas por

normas morales que radican en el respeto, la estimacin, la

consideracin entre los cnyuges, los padres y los hijos. Con el carcter
tico se trata de determinar la influencia de la moral en la organizacin
de la Familia en el campo jurdico, o sea la intervencin que tiene la
moral en las diversas instituciones del Derecho de Familia para regular
las relaciones familiares por el cause normal que desemboca, en el
campo de la paz familiar, base de la paz social a la que aspiran los
pueblos en general2
(2) VASQUEZ GARCIA YOLANDA, DERECHO DE FAMILIA, P.27-29

EL MATRIMONIO Y LAS UNIONES DE HECHO

Matrimonio
Deriva del latn matris munium que significa carga, gravamen, cuidado.
Nuestro Cdigo Civil en su articulo 234 define al matrimonio como la unin
voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para
ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de ste Cdigo, a fin de
hacer vida comn.
Tambin se define al matrimonio como la Sociedad Legitima del varn y la
mujer que se unen con vinculo indisoluble para perpetuar su especie, ayudarse
a llevar el peso de la vida y participar de una misma suerte.
Ademas se define al matrimonio como la unin de los sexos sancionados por la
Ley.
El matrimonio es la unin de un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial y contrada ante autoridad competente, hasta estos tiempos en
nuestro Pas no se permite el matrimonio de personas del mismo sexo.

UNIONES DE HECHO
Nuestra Legislacin Peruana protege al Matrimonio pero desampara a la
Unin de hecho. Vemos que el Cdigo Civil en el articulo 326 nos habla de las
uniones de hecho y nos dice que la unin de hecho, voluntariamente realizada
y mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio,
origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de
gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unin haya durado

por lo menos dos aos continuos.

Como advertimos en este primer pargrafo del articulo en mencin para que la
unin de hecho, pueda originar una sociedad de gananciales es necesario que
haya durado mas de dos aos y que ambos estn libres de impedimento
matrimonial. Esto mismo lo estipula el articulo 5 de la Constitucin del
Estado. El problema esta en que la convivencia debe de ser de personas libres
y esto es difcil en nuestra sociedad, pues la mayora de convivencia uno de
ellos esta comprometido. De esta manera la mayora de uniones de hecho no
pueden disfrutar de la Sociedad de Gananciales.
En el tercer pargrafo de este mismo articulo seala que la unin de hecho
tambin puede terminar por decisin unilateral, es decir que si uno de ellos de
acuerdo a su conveniencia ya no quiere continuar la unin, este no es pasible
de sancin alguna y solo los alimentos quedaran como un derecho para el
abandonado o tambin una indemnizacin que es muy remota.
As como el matrimonio es una unin legal o de derecho, el concubinato es una
unin de hecho.
El concubinato tiene una acepcin amplia cuando el varn y la mujer hacen
vida de casados sin ser casados; y otra restringida en la que la unin es
simplemente una convivencia habitual, es decir continua y permanente, con
honestidad y fidelidad por parte de la mujer y sin impedimento para
transformarse en matrimonio.
No hay que confundir lo que es unin de hecho con las simples relaciones
sexuales espordicas o tambin el llamado comercio sexual por lo que
simplemente se pagan los favores sexuales.
El concubinato ha existido siempre desde el Cdigo de Hammurabi, 2000 a. c,

hasta la actualidad.

En la actualidad es un serio problema sociolgico y

jurdico y tambin de alguna forma contribuye a la descomposicin moral y

tpica; por esta razn algunas legislaciones lo prohben y sancionan mientras
que otras por el contrario tratan de protegerlo.
EL MATRIMONIO COMO ACTO
Para definir el matrimonio habra que definir que el matrimonio debe ser
concebido como un acto jurdico y tambin el matrimonio debera ser
concebido como un Estado derivado del acto jurdico.
El matrimonio como acto jurdico es una manifestacin de voluntad de un
varn y una mujer efectuado con intervencin de los funcionarios del Estado,
tales como los alcaldes quienes lo representan en este acto, efectuado en un
tiempo y en un lugar determinado y no teniendo ningn tipo de impedimento,
de esta manera el matrimonio como acto es tambin la relacin jurdica que se
crea entre el varn y la mujer con obligaciones y derechos.
Nuestro Cdigo establece que el matrimonio es la unin voluntariamente
concertada por un varn y una mujer, legalmente aptos para ella y formalizada
con sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn. El
matrimonio como Estado esta basado en los derechos y obligaciones que se
traduce en un especial genero de vida.
Concepto
Para atender el problema de la definicin del matrimonio, es necesario tener
presente que este trmino implica fundamentalmente dos acepciones:
1. Como acto jurdico, el matrimonio es un acto voluntario efectuado en
un lugar y tiempo determinado ante el funcionario que el Estado
designa para realizarlo.

2. Como estado matrimonial, el matrimonio es una situacin general y

permanente que se deriva del acto jurdico, originando derechos y
obligaciones que se traducen en un especial gnero de vida. Si del acto
jurdico emana el estado matrimonial, lo que los hace indisociables e
integrantes de una sola institucin que es el matrimonio, en trminos
generales ste puede definirse como el acto jurdico complejo, estatal,
que tiene por objeto la creacin del estado matrimonial entre un
hombre y una mujer3
Etapas
El matrimonio debe distinguirse tres etapas:

La etapa prematrimonial, conocida como noviazgo, esta prevista en

la regulacin de los esponsales, o sea del compromiso de celebrar el
matrimonio a futuro.

Durante este periodo puede presentarse

impedimentos que obstaculicen el noviazgo, de manera que no pueda

llegarse a la celebracin del compromiso de esponsales, y menos al
matrimonio. En este perodo no existe obligaciones entre los novios,
por lo que libremente pueden ponerle fin.
La celebracin propia del acto, que debe considerarse como el momento
de nacimiento del acto jurdico. Para su existencia y validez se requiere
de diferentes manifestaciones de voluntad: la de los contrayentes, la del
juez del Registro Civil, la de los testigos y, en el caso de matrimonio de
menores, la de sus padres o tutores. Los hermanos Mazeud denomina a
este perodo como matrimonio fuente, pues de l se deriva el estado
matrimonial o matrimonio-estado.

Como todo acto jurdico, puede

estar afectado por diversas causas de nulidad.

(3) BAUTISTA TOMA PEDRO, HERRERO PONS JORGE, MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, P. 65-66

La etapa del estado matrimonial es el precio que resulta de la

celebracin del acto constituye toda una forma de vida que se encuentra
regulada no slo por el derecho sino por la moral, la religin y la
costumbre. Es a esta situacin jurdica, general y permanente, que
puede darse la denominacin de institucin, creadora constante de
derechos y deberes, y que es aplicada a los cnyuges, parientes y
descendientes, independientemente de su aceptacin y reconocimiento
como tales, e incluso de su conocimiento. A esta etapa de matrimonio
pone fin con el divorcio o con la muerte.

Fines del matrimonio

De los diversos fines que persigue el matrimonio, podemos sealar algunos de
ellos, tales como:
1. Como finalidad natural, persigue la perpetuacin de la especie humana
a travs de las generaciones.
2. Garantiza la asistencia de la descendencia en lo material y en lo
espiritual.
3. Por la unidad conyugal como efecto principal que produce el
matrimonio, se busca la recproca asistencia entre los cnyuges t el
grupo familiar.
4. Se pretende la permanencia de la institucin matrimonial, por constituir
la esencia misma de la vida conyugal, base de la familia legtima.
5. Establece un rgimen inalterable para los contrayentes, porque las
disposiciones legales que regulan las relaciones conyugales, se halla
encima de la mera voluntad de los mismos.
6. Por la plena comunidad de vida, se persigue la mutua ayuda, moral y
patrimonial de los cnyuges.
7. De las propias reglas que regulan el matrimonio dentro del derecho
natural,

surgen

los

fines:

la

procreacin,

educacin

de

descendientes, el mutuo auxilio entre los cnyuges y el grupo familiar

los

Importancia social del matrimonio

Debido a la importancia social, jurdica, econmica y poltica de la familia, es
que el Estado se encarga de establecer lo mas conveniente para ella y,
consecuentemente, para el Estado mismo, y una de las maneras en que asegura
el normal desenvolvimiento y cumplimiento de los fines de la familia, es
precisamente fomentar las uniones matrimoniales, por cuanto stas dan fuerza
y estabilidad a la relacin entre los cnyuges y entre stos y sus hijos.
Como se aprecia, el matrimonio es un mecanismo de cohesin entre los
componentes de una familia y, especialmente, la fuente de la familia que goza
de mayor aceptacin4

(4) VASQUEZ GARCIA YOLANDA, DERECHO DE FAMILIA, P.101

DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO

El matrimonio supone una comunidad de vida, una unin de hombre y mujer
para emprender un destino comn, por lo tanto, esta comunin debe darse
sobre la base de una consideracin, respeto, estima mutuo, asociado al cario y
amor que deben profesarse (aun cuando este noble sentimiento del amor no es
requisito para celebrar un matrimonio); en tal merito, el matrimonio impone a
ambos cnyuges obligaciones de fidelidad, asistencia y vida en comn, esta
ltima tratada como cohabitacin.
1. Fidelidad
Se dice de la exactitud en el cumplir con el compromiso asumido;
tambin se alude a la constancia en el cario.

Levado a sede

matrimonial diremos que el respeto hacia el consorte implica no

ofenderlo ni con palabras no con hechos, respeto hacia la persona como
compaero de esta vida en comn, guardando su buen nombre, nos
lleva a la fidelidad que debe existir entre los consortes, la cual no se
refiere slo a las relaciones ntimas que deben ser exclusivas y
excluyentes, sino tambin es fidelidad en el plano social y econmico,
demostrando identificacin con el cnyuge, pues los intereses deben ser
comunes en tanto que se trata de una comunin de vida.
La fidelidad en el plano sexual descansa en el sistema monogmico que
exige una relacin exclusiva de pareja, sin intervencin de terceros, pues
de lo contrario se atacara directamente al matrimonio, constituyendo
una grave ofensa que mella la estima personal del ofendido, le hace
perder la confianza de su consorte, y si esta infidelidad se traduce en
adulterio hace nacer en la agraviada, vctima, un derecho a solicitar la
separacin legal o lo que es peor el divorcio, sin embargo, a la luz de
nuestra legislacin la infidelidad que no se traduce en relaciones

intimas, pero que no por ello deja de ser una falta a la fidelidad, no esta
configurada como causal de separacin ni de divorcio, empero es de
observar que tales actos impropios que revelan faltamiento al otro
cnyuge constituyen falta que puede dar lugar a que se resquebraje esa
armona conyugal de la que mencionamos, por ende, ingrese el
matrimonio a una etapa de crisis que puede desembocar en una
separacin, pues an cuando se considere que son faltas pequeas, no
por ello dejan de constituir faltamiento al compromiso asumido al
casarse, esto es, la del respeto mutuo.
2. Cohabitacin
Cohabitar significa vivir bajo un mismo techo; recordemos sobre el
particular que el fin del matrimonio es la plena comunidad de vida entre
los cnyuges, pues bien para posibilitar ello precisamente existe la
cohabitacin, que se traduce jurdicamente, entre otros efectos, a
establecer un domicilio comn de los cnyuges y que a tenor del articulo
36 del Cdigo Civil se define el domicilio conyugal como aquel en el cual
los cnyuges viven de consuno o, en su defecto, el ultimo que
compartieron. Sin embargo, la cohabitacin no se reduce a que los
cnyuges vivan bajo un mismo techo, sino que este vivir juntos que
denominamos comunidad de vida implica el debido sexual exclusivo y
excluyente entre la pareja. Sobre el particular recordemos uno de los
fines del matrimonio, la procreacin; pues bien, precisamente para
posibilitar este fin debe comprenderse, dentro del

deber de

cohabitacin, el dbito sexual como derecho y deber reciproco entre

ambos cnyuges. Nuestro Cdigo Civil en el articulo 289 seala que es
deber de ambos cnyuges hacer vida en comn en el domicilio conyugal.
3. Asistencia
Seala la legislacin espaola (articulo 67 del Cdigo Civil) que el

marido y la mujer deben respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en

inters de la familia, mientras que la legislacin brasilea (articulo 231)
seala como deberes de ambos cnyuges la mutua asistencia; el cdigo
de familia de Cuba en su articulo 25 alude a la ayuda mutua entre los
cnyuges; la legislacin chilena, sin perjuicio de sealar el deber de
ayuda mutua, usa en el articulo 131 del Cdigo Civil el trmino deber de
socorro entre los cnyuges.
El Diccionario de la Legislacin Peruana de Francisco Garca Caldern
define el termino asistencia como el favor, auxilio o cuidado que se
presta a alguna persona, especialmente cuando esta enferma o se halla
en estado avanzado. Se considera como sinnimos a la asistencia, los
trminos socorro, favor y ayuda. Ahora bien, nuestro legislador en el
articulo 288 del Cdigo Civil establece que los cnyuges se deben
recprocamente asistencia, debiendo entenderse que aqu estn
incluidos todos los actos de auxilio que cada uno de ellos debe al otro.
Dicha asistencia no solo es en el plano material, sino tambin en el
plano moral, afectivo, emocional, es decir, asistencia espiritual.
La asistencia termina siendo uno de los deberes mas importantes que
nace con el matrimonio, en particular en los momentos crticos que
puede soportar el estado matrimonial, diramos que son estos casos
(enfermedad, carencia de recursos econmicos, etc.) donde el deber de
asistencia termina constituyendo un elemento gravitamente para la
permanencia de la institucin matrimonial. Se seala, no sin razn, que
el derecho alimentario reciproco que se da entre los cnyuges descansa
precisamente en este deber de asistencia.
4. Obligaciones de los cnyuges con los hijos
Los hijos que vienen al mundo son seres indefensos, desvalidos e
incapaces, por lo que necesariamente deben ser socorridos por sus
padres quienes resultan ser los primeros obligados frente a ellos, pues

son los que les han dado la vida. Mas que un imperativo moral, que se
traduce en el derecho de los hijos al sustento, educacin y seguridad.
Nuestra Constitucin Poltica en su articulo 6 refiere que es deber y
derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Sin
perjuicio de la poca claridad en cuanto a que tal obligacin resulte
siendo un derecho de los padres, el Cdigo Civil en su articulo 287 en
forma escueta refiere, en sede matrimonial, que los cnyuges se obligan
mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a sus
hijos.
Represe que el legislador alude a las obligaciones de ambos cnyuges
respecto de sus hijos en lo referente a los alimentos y educacin, sin
embargo, a la luz de lo que se conoce como alimentos jurdicamente
hablando, resulta redundante pues los alimentos comprenden no slo el
sustento, sino tambin la educacin; a lo que debe sumarse la
habitacin, el vestido y, segn legislacin del nio y adolescente, la
recreacin; sin embargo, creo que es mejor abundar en la precisin de
estas obligaciones que como ya hemos mencionado recaen en los dos
cnyuges.
5. Derechos recprocos de ambos cnyuges
Con referencia a la legislacin pasada ha habido una sustantiva mejora
con respecto a la mujer, sobre el particular, recordemos la existencia de
la potestad marital que signific el derecho del marido a fijar el
domicilio conyugal, a administrar los bienes comunes, a representar a la
sociedad conyugal, a dirimir asuntos de patria potestad, entre otros,
mientras que la mujer se encontraba sometida al varn y a ocuparse al
cuidad de la casa y de los hijos. Todo ello ha variado a propsito de la
Constitucin Poltica de 1979 que al equiparar al varn y a la mujer ante
la ley dejo atrs la potestad marital y con ello la legislacin
discriminatoria.

Hoy ambos tienen iguales deberes y derechos y

consideraciones dentro del matrimonio, tal como en forma clara lo

seala el articulo 234 del Cdigo Civil, que en su segunda parte dice
textualmente el marido y la mujer tienen en el hogar autoridad,
consideraciones, derechos, deberes y responsabilidades iguales.
Bajo estas consideraciones se establece en una serie de normas estas
responsabilidades compartidas, tales como que ambos cnyuges tienen
el deber y el derecho de participar en el gobierno del hogar y de
cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo, e igualmente a ambos
cnyuges compete fijar y mudar el domicilio conyugal y decidir las
cuestiones referentes a la economa del hogar, as como a administrar
los bienes sociales (este punto se desarrolla ampliamente en el capitulo
siguiente), en fin a dirigir el hogar, ponindose en el supuesto de que si
alguno de ello esta bajo interdiccin civil, esta desaparecido o se
encuentra en lugar remoto o si ha abandonado el hogar, entonces tal
direccin, como resulta obvio, recae en el otro cnyuge.
6. Representacin de la sociedad conyugales
Siguiendo con esta suerte de paralelo entre el Cdigo Civil de 1936 y el
Cdigo Civil de 1984, en aquel se estipulaba que corresponda al marido
la representacin legal, excepto en las necesidades ordinarias del hogar
donde tal representacin era ejercida indistintamente por el marido o la
mujer. Pues bien el articulo 292 del Cdigo Civil de 1984 establece que
corresponde conjuntamente a los cnyuges la representacin de la
sociedad conyugal, sin perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Procesal
Civil.
Sobre el particular debemos sealar que este cuerpo de leyes, a
propsito del capitulo sobre representacin procesal, considera a la
sociedad conyugal como un patrimonio autnomo, as seala el articulo
65 que la sociedad conyugal es representada por cualquiera de sus
partcipes si son demandantes, y si son demandados la representacin

recae en la totalidad de los que la conforman, por lo que ambos

cnyuges deben ser emplazados5

LOS ESPONSALES
Definicin.- Es lo que conocemos como promesa reciproca para contraer
matrimonio que se hacen el varn y la mujer.
En una palabra es el Noviazgo, conocida tambin como pedida de mano, acto
que no genera obligacin civil de contraer matrimonio; pero s, el que se sienta
afectado puede demandar por Daos y perjuicios dentro del plazo de un ao
desde la ruptura de la relacin esponsalicia.
La ruptura de una relacin de esponsales indudablemente a algunas personas,
por su sensibilidad emocional les causa dao moral, mientras que a otra no les
causa ningn tipo de impacto espiritual.
No es posible exigir el cumplimiento del matrimonio a los que celebraron
esponsales pues es una simple promesa y por lo tanto no pueden haber
imposiciones o presiones.
Teora del Contrato sobre Esponsales:
Los defensores de esta teora opinan de que los esponsales es un contrato
verbal y que por lo tanto debe de respetarse, pues lo celebran personas capaces
acerca de un acto licito, que respeta la forma que determina la ley positiva y
que por lo tanto se esta dando con los elementos de un acto jurdico.

(5) AGUILAR LLANOS BENJAMIN, LA FAMILIA EN EL CODIGO CIVIL PERUANO, P. 121-131

Por otra parte tambin manifiesta que los esponsales no se oponen a las
buenas costumbres y que por el contrario tradicionalmente han servido y
siguen sirviendo para prepararse ante la venida de un acto tan trascendental
para la familia como el matrimonio.
Enneccerus, opinaba que los esponsales pueden hacerse en forma verbal o
escrita, por declaracin directa o por medio de mensajero.

IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO

Los impedimentos es la ausencia de una condicin necesaria para realizar un
matrimonio arreglado a derecho, es decir que es una causa por la cual no es
posible contraer valida y lcitamente un matrimonio de acuerdo a lo que opina
el Dr. Cornejo Chvez.
Se dice tambin que el impedimento es un obstculo para que el matrimonio se
pueda realizar y buscar sus beneficiosas consecuencias a favor de la prole.
En nuestro Cdigo los impedimentos son 15 de ellos tenemos impedimentos
absolutos en nmero de 05; impedimentos relativos en nmero de 07 y los
impedimentos especiales en nmero de 03.
Clasificacin de los impedimentos
a. Atendiendo a su extensin.- Los impedimentos pueden ser absolutos,
que entraan la prohibicin de contraer matrimonio con toda persona, y
relativo, que implican la prohibicin de casarse con determinadas personas.
b. En atencin a sus efectos.- Existen impedimentos que prohben la
celebracin del matrimonio y lo dilatan hasta el momento de su remocin, pero
cuya contravencin no invalida el casamiento y solo lo vuelven ilcito
(impedimenta impedientia o prohibentia); e impedimentos cuya infraccin

origina la invalidez del matrimonio (impedimenta dirimetia).

c. Atendiendo a su duracin.- Hay impedimentos temporneos (como el
de la minoridad) e impedimenta perpetua (como el de la consanguinidad).
d. Por su eficacia.- En fin, los impedimentos pueden ser juris privati (como
el error), que surten efectos solamente cuando las partes los invocan; y juris
publici, cuando pueden originar de oficio la invalidez del matrimonio (como la
bigamia).
En nuestro Cdigo Civil estn considerados en el articulo 241 los
impedimentos absolutos.
El articulo 242 los impedimentos relativos y en el articulo 243 los
impedimentos especiales de los tutores, curadores y viudos.
Impedimentos Absolutos:
Nuestro Cdigo Civil en su articulo 241 considera:
No pueden contraer matrimonio
1. Los

adolescentes.-

La

edad

es

fundamental

para

contraer

matrimonio, pues uno de los fines del matrimonio es la procreacin y

por lo tanto requiere tener capacidad gensica por ello es que nuestro
Cdigo considera de que la edad necesaria para contraer matrimonio es
de 16 aos tanto en el varn como en la mujer.
No se permite antes, porque no es deseable los matrimonios prematuros
por la inmadurez biolgica que tendran los padres, principalmente la
madre que dara origen a una descendencia que crezca sin los cuidados
necesarios y por tanto seria intil fundar una familia a quien no tiene
plena capacidad y cuando su discernimiento todava es escaso.

2. Los que adolecieren de enfermedad crnica, contagiosa y

trasmisible por herencia, o de vicio que constituya peligro
para la prole.-

aqu se toma en cuenta la aptitud fsica para la

celebracin del matrimonio y as poder evitar enfermedades o prole

defectuosas; por ello es que uno de los requisitos para contraer
matrimonio es el Certificado Medico Nupcial y cuando no hubiera
servicio medico como es el caso de los pueblos pequeos del Per, por lo
menos la presentacin de una Declaracin Jurada.
La falta de Certificado Medico se sanciona con la nulidad del
matrimonio pero caduca al ao que se tuvo conocimiento de esa
dolencia o del vicio.
Por otro lado hay que tomar en cuenta de que deben de coexistir las tres
caractersticas de la enfermedad es decir que sea crnica, contagiosa y
trasmisible por herencia.
3. Los que padecieren crnicamente de enfermedad mental,
aunque tengan intervalos lucidos.- lo que se trata de evitar es una
descendencia con taras. No interesa que la afeccin sea congnita o
adquirida, sino basta que su gravedad revele su presin o alteracin de
las facultades intelectivas, sin tomarse en cuenta los momentos de
lucidez.
Tambin la inobservancia de este impedimento se sanciona con la
nulidad del matrimonio.
4. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no
supieren expresar su voluntad de manera indubitable.- Este
impedimento se condiciona a que no pueda expresar su voluntad de
modo indubitable. Quiere decir entonces que con el avance de la ciencia
en el arte de ensear se esta reduciendo el porcentaje de personas que
no puedan casarse por esta razn, pues ahora es fcil para estas

personas poder manifestarse tanto con lenguaje mmico como escrito.

5. Los casados.- No se puede permitir mas de un matrimonio estando
vigente el anterior, este impedimento esta fundado en consideraciones
de carcter moral y social porque de lo contrario seria admitir un caos
dentro de la organizacin familiar, y precisamente es por esto que se
exige la presencia de testigos para acreditar la soltera de los
contrayentes.
El fundamento de este impedimento se haya en el principio de la
monogamia que se practica en todos los pueblos civilizados.
Nuestro Cdigo sanciona la inobservancia de la soltera con la nulidad
del posterior matrimonio al primero y tambin la Ley Penal se encarga
de sancionar la comisin de este delito.
Impedimentos Relativos:
Nuestro Cdigo Civil en su articulo 242 considera:
No pueden contraer matrimonio entre s
1. Los consanguinos en linea recta, el fallo que condena al pago
de

alimentos

en

favor

del

hijo

extramatrimonial

no

reconocido ni declarado judicialmente produce tambin el

impedimento a que se refiere este inciso.- El incesto es reprobado
por la conciencia moral del hombre y es violatorio contra la ley natural.
Las convicciones morales es lo que hace superior al ser humano frente a
otros animales porque sino estaran dems los impedimentos.
La unin matrimonial entre consanguinos rebasara toda norma del
respeto reciproco que deben mantener los miembros de una familia.
Y desde el punto biolgico el permitir que los familiares consanguinos
se casen seria facilitar el nacimiento de hijos tarados con enfermedades
penosas debido a la proximidad del vinculo sanguneo. La infraccin de

esta norma seria tambin la nulidad del matrimonio realizado.

2. Los consanguneos en linea colateral dentro del segundo y
tercer grado.- Los colaterales por consanguinidad en segundo grado
son los hermanos, tos, sobrinos y primos hermanos a ellos no se les
permite el matrimonio. Sin embargo tratndose de tercer grado si se
puede dispensar este requisito.
Las razones son de orden tico, social y cientfico porque el matrimonio
celebrado mediante esta prohibicin origina la reprobacin social y el
nacimiento de seres imperfectos con problemas como la epilepsia y
otros trastornos mentales.
3. Los afines en linea recta.- Es decir que no se permite el matrimonio
entre el suegro y la nuera o entre la suegra y el yerno, porque se estara
faltando a la tica y provocara la alarma social sobretodo se quebrara
la unin familiar.
4. Los afines en el segundo grado de la linea colateral cuando el
matrimonio que produjo la afinidad se disolvi por divorcio y
el ex cnyuge vive.- Este impedimento tiene su fundamento ticosocial y se haya en la necesidad de impedir una relacin infiel entre una
persona casada y el hermano o la hermana de su cnyuge despus del
divorcio y tambin el inters de los hijos porque nadie mejor que el to o
la ta para reemplazar al padre o la madre despus de muerto.
5. El adoptante, el adoptado y sus familiares en las lineas y
dentro de los grados sealados en los incisos 1 a 4 para la
consanguinidad y la afinidad.- La adopcin crea una relacin
paterno-filial entre el adoptante y el adoptado y tambin entre el
adoptado y los familiares del adoptante, es decir que se crea un vinculo

semejante a una filiacin. Por ello nuestra ley prohbe el casamiento

entre el adoptante y el adoptado, entre cualquiera de ellos y el viudo del
otro y entre el adoptado y los hijos que sobrevengan al adoptante.
Hay que tomar en cuenta tambin que el adoptado dentro del ao
siguiente a obtener su mayora de edad puede pedir la revocacin de
la adopcin y por tanto ya podran casarse.

Sin embargo hay

muchos juristas que opinan que este impedimento debera de

continuar para cuidar de la moral social.
6. El condenado como participe en el homicidio doloso de uno
de los cnyuges, y el procesado por esta causa con el
sobreviviente.- En esta causal no se toma en cuenta el homicidio
mismo porque este delito corresponde al Derecho Penal.
Lo que se toma en cuenta es la muerte intencional de un cnyuge por el
otro o por tercera persona o por ambos a la vez para remover el
obstculo legal que les permita celebrar un nuevo matrimonio, lo que
equivale a premiar la actitud desleal de quien participo o tuvo alguna
intervencin en la muerte del fallecido.
En esta causal interesa que el agente o agentes hayan actuado con
voluntad consciente y deliberada de quitar la vida al otro cnyuge.
7. El raptor con la raptada o a la inversa, mientras subsista el
rapto o haya retencin violenta.- Aunque haya el supuesto de que
podra ser tambin la raptora con el raptado, sin embargo de acuerdo a
nuestras costumbres el raptor casi siempre va a ser el varn y la raptada
la mujer y no podra contraer matrimonio mientras subsista el rapto.
Esto debido a que la persona raptada no esta gozando de su libertad, y
como el matrimonio es un acto jurdico necesita manifestacin de
voluntad.

Impedimentos Especiales:
Nuestro Cdigo Civil en su articulo 243 considera:
No se permite el matrimonio:
1. Del tutor o curador con el menor o incapaz, durante el
ejercicio del cargo, ni antes de que estn judicialmente
aprobadas las cuentas de la administracin, salvo que el
padre o la madre de la persona sujeta a la tutela o curatela
hubiese autorizado el matrimonio por testamento o escritura
publica.
El tutor o el curador que infrinja la prohibicin pierde la
retribucin a que tenga derecho, sin perjuicio de la
responsabilidad derivada del desempeo del cargo.- El sustento
esta en que tanto el curador como el tutor deben de cuidar de la persona
y de los bienes de su tutelado o curado, en esa razn este articulo
establece que esta prohibido el matrimonio del tutor o del curador con o
de sus ascendientes, cuados, hermanos y sobrinos con el menor o
incapaz, durante el ejercicio del cargo, ni antes de que estn aprobadas
las cuentas judicialmente de su

administracin, salvo que el padre o la

madre del tutelado o curado hubiese autorizado el matrimonio por

testamento o escritura pblica.
La inobservancia de este impedimento es de que el tutor o curador
perdera la retribucin econmica a que tiene derecho.
2. Del viudo o de la viuda que no acredite haber hecho
inventario judicial, con intervencin del Ministerio Publico,
de los bienes que este administrando pertenecientes a sus
hijos o sin que proceda declaracin jurada de que no tiene
hijos bajo su patria potestad o de que stos no tienen bienes.
La infraccin de esta norma acarrea la perdida del usufructo

legal sobre los bienes de dichos hijos.

Esta disposicin es aplicable al cnyuge cuyo matrimonio
hubiese sido invalidado o disuelto por divorcio, as como al
padre o a la madre que tenga hijos extramatrimoniales bajo
su patria potestad.- segn este inciso se consagra la medida
protectora de los menores hurfanos al establecer que el viudo o la
viuda no pueden contraer nuevas nupcias sin haber hecho antes el
inventario

judicial

de

los

bienes

de

los

hijos

menores

con

intervencin del Ministerio Pblicos o sin que declaren bajo juramento

que no tienen dichos bienes a su cargo.

Esta disposicin se hace

extensivo al cnyuge divorciado y cuyo matrimonio hubiese sido

invalidado, as como al padre o madre naturales que tengan hijos bajo
su autoridad.
3. De la viuda en tanto no trascurran por lo menos 300 das de la
muerte de su marido, salvo que diese a luz. Esta disposicin
es aplicable a la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera
sido invalidado.
La viuda que contravenga la prohibicin contenida en este
inciso pierde los bienes que hubiese recibido del marido a
ttulo gratuito.
El juez puede conceder dispensa del plazo de espera, cuando
atendida la circunstancia, sea imposible que la mujer se
haya embarazado por obra

del

marido.

No

rige

prohibicin para el caso del articulo 333 inciso 5

la

Es de

aplicacin a los casos a que se refiere este inciso la presuncin

de paternidad respecto del nuevo marido.- El fundamento de este
inciso esta en evitar la incertidumbre de la filiacin, puesto que la
paternidad

del hijo de la viuda podra ser atribuido tanto al primero

como al segundo marido y al final seria faltar el respeto a la memoria del

fallecido con un matrimonio inmediato, lo que motivara problema

con la familia del primer marido, por no mantener ante la sociedad el
estado de viuda durante un tiempo.
Sin embargo si la viuda estuviera muy apresurada por contraer nuevas
nupcias la ley le da la facilidad de que pueda presentar el certificado
medico que no esta gestando, o tambin podra ser que el hijo haya
nacido.

LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

Previamente a la ceremonia de celebracin de matrimonio los futuros cnyuges
tendrn que presentar por escrito o verbalmente los requisitos que exige la ley.
Estos requisitos son similares en casi todos los pases del mundo civilizado y
existen cuatro momentos como son:
1. La declaracin del proyecto matrimonial y la comprobacin de la
capacidad legal de los pretendientes (requisitos).
2. La publicacin del proyecto o edictos matrimoniales
3. La declaracin de capacidad y;
4. La ceremonia misma del casamiento

Declaracin del proyecto matrimonial.- En principio tiene que existir la

voluntad de efectuar el matrimonio de parte de los pretendientes y esto va
acompaado de los requisitos que la ley exige, teniendo en cuenta los intereses
sociales y fines del propio casamiento. Por lo que los pretendientes deben
acreditar que son legalmente capaces para casarse, en cumplimiento a lo

establecido en el Cdigo Civil.

Estos requisitos se presentaran ante el Alcalde Provincial o Distrital de
cualquiera de ellos.
En el Per los nicos que pueden casar son los Alcaldes sean Distrital o
Provincial o tambin por delegacin otras autoridades pero no cualquier
autoridad.
En otros pases los funcionarios competentes para realizar el matrimonio son
los jueces, los notarios y otras autoridades que en el Per no estn autorizados.
Existe un problema de que muchas veces los seores Alcaldes en los poblados
pequeos no conocen las leyes y por lo tanto no pueden explicar a los
pretendientes las obligaciones a las que se someten al celebrar el matrimonio.
Forma de Declaracin.- La declaracin puede ser hecha oralmente o por
escrito. Si es oralmente se redacta un acta con la cual se inicia el expediente
matrimonial.
Si es escrito no hay problema simplemente se califica el expediente.
La publicacin del proyecto.- Se hace conocer al publico en general la
prxima realizacin del matrimonio, porque el matrimonio no puede realizarse
clandestinamente, ya que la colectividad tiene el derecho de denunciar si
existiera algn impedimento. Por ello en el articulo 250 se ha establecido que
el Alcalde anunciara el matrimonio proyectado, por medio de un aviso que se
fijara en la oficina de la Municipalidad durante 08 das y que se publicar una
vez por peridico donde lo hubiere.
En las circunscripcin que no exista peridico, el aviso se efectuara a travs de
la emisora radial de la respectiva localidad que elijan los contrayentes o de la

mas cercana a su localidad; debiendo entregarse el texto publicado, con la

firma y D.N.I del responsable de la emisora radial al jefe de Registros Civiles.
El aviso consignara el nombre, nacionalidad, edad, profesin u oficio,
domicilio de los contrayentes, el lugar donde sera celebrado el matrimonio y la
advertencia de que todo el que conozca la existencia de algn impedimento
debe denunciarlo.
En el articulo 251 establece que si fuere diverso el domicilio de los
contrayentes, se oficiara al Alcalde que corresponda para que ordene tambin
la publicacin.
El problema esta en que la publicacin es muy onerosa y en los centros
altamente poblados la mayora de personas no se enteran de la mencionada
publicacin; por ello es que muchos juristas sostienen que la publicacin no
debe de realizarse.

Sin embargo nuestro Cdigo as lo establece y lo

aconsejable seria de que debe asegurarse la mayor eficacia posible de esta

publicacin.

Dispensa de publicacin.- El articulo 252 C. C establece que el Alcalde

puede dispensar la publicacin de los avisos o edictos si median causa
razonable y siempre que presenten los documentos exigidos.
Si hubiera oposicin al matrimonio este inters es solo para quien tenga
legitimo inters y al Ministerio Publico quien puede oponerse de oficio al
casamiento cuando tuviera noticia de alguna causal de nulidad con la finalidad
de evitar consecuencias en la que se podra declarar la invalidez del
matrimonio.
Para formular la oposicin esta se debe basar en la existencia de alguno de los
impedimentos legales.

La oposicin deber presentarse ante el Alcalde o el Jefe de Registros Civiles, si

la oposicin se funda en una causa legal se pone en conocimiento de los
interesados, pero si no fuere as simplemente no se admite.
Si los pretendientes negaran que existe impedimento el Alcalde o el Jefe de
Registro Civil remite el expediente al Juez para que resuelva la oposicin. Si se
declarara fundada la oposicin los pretendientes pueden apelar.
Si el fallo fuera contrario a la celebracin del matrimonio tiene carcter de cosa
juzgada.
Si la oposicin no tuviera fundamento procede una indemnizacin a favor del
pretendiente que hubiera sido sealado por el opositor como impedido, y
tambin a favor del otro pretendiente pues ambos han sufrido con la
postergacin del matrimonio.
1. El articulo 257 exime de esta responsabilidad a los ascendientes y al
Ministerio Publico. A los ascendientes en el sentido de que su oposicin
siempre es de buena fe, por que lo que buscan es la felicidad de su
ascendiente. En cuanto al Ministerio Publico, este tambin esta exento
de responsabilidad por que no obra en nombre de un inters personal, si
no en defensa de la sociedad, por lo que se presume que no tiene inters
dao a nadie personalmente.
Denuncia de impedimento:
El Cdigo Civil encarga al Ministerio Publico la obligacin de oponerse al
matrimonio cuando tenga noticias de alguna causal de nulidad absoluta; pero
se entiende que cualquier miembro de la sociedad puede denunciar por que lo
que se trata de proteger es la moral publica. Por supuesto que no se debe
denunciar por denunciar si no que le conste al denunciante alguna causal de
nulidad.

No es preciso que la denuncia sea escrita por que tambin puede ser verbal.

La declaracin de capacidad:
Hechas las publicaciones de los edictos matrimoniales sin que se halla
producido oposicin o esta se haya declarado infundada, el alcalde declarara la
capacidad de los pretendientes y estos podrn contraer matrimonio dentro de
los cuatro meses siguientes; si la capacidad no fuera debidamente acreditada el
alcalde tendra que remitir al juez lo actuado, a fin de que este, en el plazo de
tres das y con citacin del Ministerio Publico, resuelva lo conveniente. Si los
cnyuges no se casaran dentro de los cuatro meses tendrn que volver a
presentar el expediente administrativo respectivo.

Celebracin del Matrimonio

La ceremonia de celebracin del matrimonio civil puede llevarse a cabo cuando
el alcalde delegue, tambin ante el prroco o cualquier otro sacerdote y tendr
plena validez o efecto sin mas condiciones que la de ser contrados por
personas capaces y la de hacerlo inscribir en el registro de estado civil dentro
del plazo no mayor de 48 horas.
El Matrimonio In extremis puede legitimar la prole procreada con
anterioridad, para regular la situacin de la concubina por consideraciones de
orden tico y de conciencia. En este caso el matrimonio podr ser celebrado
por el prroco o cualquier otro sacerdote. La inscripcin requiere de la copia
certificada de la partida parroquial que se efectuara dentro del ao siguiente a
la celebracin.

Tambin el matrimonio puede ser celebrado por delegacin del alcalde y

dentro de las comunidades campesinas y nativas ante un comit especial
constituido por la autoridad educativa e integrado por los dos directivos de
mayor jerarqua de la respectiva comunidad. La Presidencia del comit recae
en uno de los directivos de mayor jerarqua de la comunidad.
Ademas el alcalde puede delegar por escrito la facultad de celebrar el
matrimonio a otros regidores, a los funcionarios municipales, directores o jefes
de hospitales o establecimientos anlogos.
En cuanto al matrimonio In extremis es cuestionado por muchos juristas por
que la persona que se encuentra en estado de agona sea por causa de
enfermedad, accidente o vejez no esta pensando en casarse, si no esta
pensando en sus sufrimientos o encontrar una esperanza de vida y por tanto en
esas circunstancias si acepta casarse seria solo obedeciendo a una presin
extraa, salvo que cuando estuvo en buena salud hubiese manifestado su deseo
de contraer matrimonio.
-Lugar de celebracin del matrimonio.- El articulo 259 seala que el
matrimonio debe celebrarse en la municipalidad pblicamente. Sin embargo
puede celebrarse en lugar distinto lo que debe de constar en el acta respectiva.
El matrimonio debe llenar en este caso todas las formalidades del que se
celebra en el local municipal, pues no es con la finalidad de ocultar. En este
caso las municipalidades solo elevan los costos
- Funcionario competente.- Como ya hemos manifestado el matrimonio debe
ser celebrado por el alcalde, pero tambin puede ser celebrado por delegacin y
recaer en personas que ejercen funcin publica como el sacerdote catlico, el
director del hospital, el funcionario de educacin o dentro de la municipalidad
cualquier regidor o el jefe de registros civiles.

- Los Testigos.- segn el articulo 259 seala la presencia de dos testigos

mayores de edad y vecinos del lugar donde se celebra el matrimonio.
En este caso los testigos debern conocer a los contrayentes por lo menos
desde tres aos antes de atestiguar y depondrn bajo juramento acerca de que
no existe ningn impedimento.
Los mismos testigos pueden ser de ambos pretendientes, y por ultimo firmaran
en el acta respectiva.
- La Ceremonia.- El alcalde o quien celebre el matrimonio civil por
delegacin tendr que leer los artculos 287, 288 , 289, 418 y 419 del Cdigo
Civil a continuacin preguntara a cada uno de los pretendientes si persiste en
su voluntad de celebrar el matrimonio y respondiendo ambos afirmativamente,
extender el acta de casamiento, la que sera firmada por el alcalde, los
contrayentes y los testigos.
Los artculos del Cdigo Civil que lee el celebrante tienen por objeto
comprobar el consciente propsito de contraer matrimonio por parte de los
contrayentes y llamar la atencin de estos hacia los deberes y derechos de su
casamiento.
Segn los registros de estado civil esta acta debe contener los siguientes datos:

El nombre, apellidos, estado, nacionalidad, ocupacin o profesin,

domicilio y lugar de nacimiento de cada contrayente.

Nombres , apellidos, nacionalidad y domicilio de los padres

El consentimiento de estos, de los abuelos o tutores o del juez de familia

en su caso (menores de edad)

Que no exista impedimento parta el matrimonio o que este fue

dispensado.

La declaracin de los pretendientes de ser su voluntad unirse en

matrimonio; y la de haber quedado unidos que har el alcalde o
funcionario respectivo en nombre de la ley

Los nombres, apellidos,edad, estado, ocupacin y domicilio de los

testigos

La constancia de haberse cumplido con las formalidades exigidas por la

ley

- Gratuidad de las diligencias matrimoniales.- El articulo 266 del

Cdigo Civil establece la gratuidad de las diligencias matrimoniales. Ninguno
de los funcionarios o servidores pblicos que intervienen en la tramitacin y
celebracin del matrimonio cobrara derecho alguno. Sin embargo todas las
municipalidades si cobran costos para celebrar el matrimonio, pero se entiende
que no es para ninguna persona en particular si no para la institucin.

REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO

De acuerdo al Art. 248 del Cdigo Civil Vigente, los requisitos que deben
presentar los cnyuges para su matrimonio, que presentaran sea en forma
escrita o verbal, a la municipalidad son:
A.- Copia Certificada de las Partidas de Nacimiento expedidas por el respectivo
Registro de Estado Civil.
B.- La prueba del domicilio actual de por lo menos uno de los cnyuges.
C.- El certificad medico pre nupcial, expedido en fecha no anterior a los 30

das, o si no lo hubiera por no haber servicio medico en la localidad declaracin

jurada de no estar en curso en ningn impedimento de salud.
D.- Presentacin de DNI, y la copia respectiva.
- Documentos a presentarse en casos especiales.
Estos documentos se presentaran dependiendo del caso:
A.- Si se trata de menor de edad, dispensa de la edad y autorizacin para
contraer matrimonio otorgado por el Juzgado de Familia, a peticin de los
padres del menor (a)
B.- Si se trata de divorciados, la sentencia de divorcio, la partida del
matrimonio anterior con la anotacin marginal disolucin del vinculo
matrimonial.
C.- Si se tratare de una mujer divorciada tiene que haber transcurrido
trecientos das de disuelto el vinculo matrimonial.
D.- Tratndose de viudos acompaaran partidas de defuncin del cnyuge
anterior, la partida del matrimonio anterior y probar que hayan transcurrido
trecientos das de la muerte de su marido.
E.- Si se tratase de extranjeros tendrn que acompaar pasaporte o carnet de
extranjera original y copia simple.
F.- Partida de nacimiento, certificado de soltera, expedido por el consulado de
su pas de origen; y la declaracin jurada de residencia; ademas del certificado
medico respectivo.
Tambin hay que tomar en cuenta de que el Juez de Primera Instancia puede
dispensar a los pretendientes de la obligacin de presentar algunos

documentos, cuando sean de muy difcil o imposible obtencin.

Edictos matrimoniales:
El alcalde anunciara el matrimonio proyectado por medio de un aviso que se
fijara en la oficina de la municipalidad durante ocho das, y que se publicara
una vez por peridico, donde lo hubiere.
En los lugares donde no exista peridico, el aviso se efectuara a travs de la
emisora radial de la respectiva localidad que elijan los contrayentes o de la mas
cercana a su localidad;. Debiendo entregarse el texto publicado con la firma y
DNI del responsable de la emisora radial, al Jefe de los Registros Civiles.
El aviso consignara el nombre, nacionalidad, edad, profesin, ocupacin u
oficio, domicilio de los contrayentes, el lugar donde sera celebrado el
matrimonio y la advertencia de que todo el que conozca la existencia de algn
impedimento debe denunciarlo.
Hay que tomar en cuenta que el alcalde puede dispensar la publicacin de los
avisos o edictos matrimoniales si median causas razonables y siempre que se
presenten todo lo dems requisitos exigidos en el Art. 248,del C.C.

LOS CONTRAYENTES

Los contrayentes deben de asistir personalmente, pero tambin puede hacerse

a travs de apoderados en representacin de los contrayentes. En nuestro caso
el Cdigo Civil establece que el matrimonio puede contraerse por apoderado
especialmente autorizado por escritura publica, con identificacin de la
persona con quien ha de celebrarse, bajo sancin de nulidad.
Es indispensable la presencia de esta ultima persona en el acto de la
celebracin.
El matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder o deviene incapaz antes
de la celebracin, aun cuando el apoderado ignore tales hechos. Para que surta
efecto la revocatoria debe notificarse al apoderado y al otro contrayente. El
poder caduca a los seis meses de otorgado.

CAPTULO II:

RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO Y LA

COMUNIDAD DE GANANCIALES.

Temas a tratar:
2.1. Rgimen patrimonial del matrimonio.
2.2. El patrimonio familiar concepto y finalidad en la legislacin.
2.3. La separacin de cuerpos, separacin convencional.
2.4. El divorcio en la doctrina y la legislacin.

RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO

La familia como toda organizacin social, para cumplir sus fines necesita
medios econmicos y de esta forma poder satisfacer sus necesidades, por lo
tanto a toda familia le es indispensable contar con un patrimonio. Interesa
entonces como formarse el patrimonio y de que fuentes ha de nutrirse, si
podra ser de los patrimonios particulares o privativos de cada cnyuge o de
ambos en forma conjunta, por ello es que nuestra legislacin nos habla de la
Sociedad de gananciales y de la Separacin de patrimonios, el jurista Huber
nos dice que el matrimonio no es una sociedad comercial en la cual no se mira
otra cosa que la ventaja que pueda ofrecer, sino una comunidad que se forma
independientemente de sus efectos econmicos y las consecuencias de que ella
derivan, deben ser reguladas no solo por el contrato, sino tambin por la Ley,
en la medida que exigen las condiciones morales de la institucin.
Nuestro maestro Hctor Cornejo Chvez, dice que el Rgimen patrimonial es la
manera como se gobierna las relaciones econmicas del grupo familiar
teniendo en cuenta el activo y el pasivo.
El matrimonio trae como surgimiento las relaciones de carcter personal entre
marido y mujer con las consecuentes facultades y deberes recprocos. Tambin
se derivan de el consecuencias patrimoniales.

El matrimonio repercute en la propiedad y administracin de los bienes, que el

marido y la mujer contribuirn o que adquieran durante la unin y tambin, la
medida en que el patrimonio responder ante terceros por deudas contradas
ya sea por la mujer o el marido.

EL REGIMEN PATRIMONIAL EN EL PERU

El articulo 295 de nuestro Cdigo Civil establece que antes de la celebracin
del matrimonio, los futuros cnyuges pueden optar libremente por el rgimen
de sociedad de gananciales o por de Separacin de patrimonios, el cual
comenzara a regir al celebrarse el casamiento.
Si los futuros cnyuges optan por el rgimen de separacin de patrimonios
deben otorgar escritura publica, bajo sancin de nulidad.
Para que surta efecto debe inscribirse en el Registro Personal.
A falta de escritura publica se presume que los interesados han optado por el
Rgimen de Sociedad de Gananciales.

Regmenes patrimoniales en nuestro Cdigo Civil:

Estos regmenes son el de Sociedad de Gananciales y el de Separacin de
patrimonios.
A) Sociedad de Gananciales.- Es la unin de los patrimonios del marido y
la mujer, formando una masa comn destinada a afrontar los gastos que
ocasiona el matrimonio y finalmente a la participacin de las ganancias al
momento de su disolucin. Es un rgimen de comunidad, en la que existe un

patrimonio comn a los esposos, afectada a las necesidades del hogar y

destinada a ser dividido entre el marido y la mujer con sus herederos. Esta
sociedad se integra con los bienes propios del marido y bienes propios de la
mujer y tambin bienes de la sociedad.
La sociedad de gananciales como rgimen econmico matrimonial se sustenta
en el principio de que, siendo el matrimonio un acto jurdico constitutivo esto
es, que crea o constituye un nuevo estado civil, todos los hechos producidos
antes de el conservan su autonoma y en nada deben comprometer a la
naciente entidad, ni lo realizado posteriormente, retroactivamente a aquella.
Por esta razn en la sociedad de gananciales cada cnyuge conserva la
propiedad de los bienes de cualquier clase que posea antes del matrimonio, y
solo pasan a integrar el capital comn las rentas de los bienes propios de los
cnyuges, los frutos del trabajo de cualquiera de ellos y los muebles o
inmuebles que adquieran durante el matrimonio a titulo oneroso y con fondos
comunes.
En la Sociedad de gananciales existen bienes propios y bienes de la sociedad.
Los bienes propios son los que estn estipulados en el articulo 302 del Cdigo
Civil el mismo que establece que:
Son bienes propios de cada cnyuge:
1. Los que aporte al iniciarse el Rgimen de Sociedad de gananciales.Estos bienes pueden ser desde el momento mismo de la fecha del
matrimonio o posterior.
No interesa el origen o titulo de adquisicin.
2. Los que adquieran durante la vigencia de dicho rgimen a titulo
oneroso, cuando la causa de adquisicin a precedido a aquella.- Se trata

de los bienes sobre los cuales uno de los cnyuges tenia un derecho
anterior.
3. Los que adquieran durante la vigencia del rgimen a titulo gratuito.Estos bienes podran ser por causa de herencia, legado o donacin.
4. La indemnizacin por accidente o por seguros de vida, de daos
personales o de enfermedades, deducidas las primas pagadas con bienes
de la sociedad.- Esto teniendo en cuenta que la actividad de algunos de
los cnyuges no pertenece a la sociedad; le pertenece slo a l. Lo que
corresponde a la sociedad son los frutos de esa actividad osea los
rendimientos de la suma recibida como indemnizacin.
5. Los derechos de autor e inventor.- Porque las actividades de stos
emanan directa, indisoluble e irrenunciablemente de la persona misma,
que seria alienante y excesivo privarlos de su carcter propios del
creador o inventor.
6. Los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio de la profesin o
trabajo, salvo que sean accesorios de una empresa que no tenga la
calidad de bien propio.- La razn es porque sirve de modo muy directo
al cnyuge que sin ellos quedara impedido de poder trabajar y al otro
cnyuge sino tuviera la misma profesin u ocupacin de nada le servira.
7. Las acciones y las participaciones de sociedades de sociedades que se
distribuyan gratuitamente entre los socios por revaluacin del
patrimonio social, cuando estas acciones o participaciones sean bien
propio.- Estos beneficios pertenecen exclusivamente a uno de los
cnyuges y la revaluacin de ese patrimonio le pertenece solo a l.
8. La renta vitalicia a titulo gratuito y la convenida a titulo oneroso cuando
la contraprestracin constituye bien propio.- Al tratarse de renta

vitalicia a favor de uno de los cnyuges se entiende que es un beneficio

por el esfuerzo desplegado durante su vida.
9. Los vestidos y objetos de uso personal, as como los diplomas,
condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia.- Estos bienes
son propios porque sirven a la persona de modo muy estrecho, se podra
decir intimo o se vinculan cercanamente a sus esfuerzos y mritos.
Administracin de bienes propios: Cada cnyuge conserva la libre
administracin de sus bienes propios y puede disponer de ellos o gravarlos.- Es
decir son las facultades que la Ley concede a cada uno de los cnyuges sobre
sus bienes propios, sin embargo esta regla tiene a criterio del Dr. Cornejo
Chvez, tres excepciones:
1. Teniendo presente que, aunque los bienes mismos son de propiedad
exclusiva de uno de los cnyuges, los frutos o productos de dichos bienes tiene
la condicin de sociales, y si no se cumpliera con esta excepcin, el otro
cnyuge puede pedir al Juez que pasen a su administracin, en todo o en parte,
los mencionados bienes, es decir que dichos bienes no se trata de gravarlos, ni
disponer de ellos sino solamente de administrarlos, a fin de destinar sus
rendimientos al sostenimiento del hogar.
2. El segundo caso es cuando el propio administrador permite que el otro
cnyuge administre los bienes en este caso el cnyuge estara obligado a
devolver los bienes a su propietario cuando este se lo solicite.
3. Otra excepcin existe por la supuesta negativa del cnyuge propietario y ha
consecuencia de hallarse este impedido por interdiccin u otra causa, que
podra ser por ignorarse el paradero del mismo o encontrarse en lugar remoto
sin haber dejado un apoderado.
Bienes sociales.- Son llamados tambin Bienes Comunes y a ellos se les

consigna una regla general, que todos los bienes que no son propios dentro del
rgimen de gananciales, son bienes sociales, incluyendo entre tales bienes
sociales, aquellos que cualquiera de ambos cnyuges adquiera por su trabajo;
industria, profesin, as como los frutos y productos de todos los bienes
propios y los de la sociedad y las rentas de derecho de autor e inventor.
Se considera como bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal
social, en suelo propio de cualquiera de los cnyuges, debiendo abonarse a este
propietario el valor que tenga el suelo en el momento del reembolso.
Reglas que rigen para la calificacin de los bienes:

Todos bienes se presumen ser sociales o comunes, salvo prueba en

contrario.

Los bienes sustituidos o subrogados a otros, se reputan de la misma

condicin de los que sustituyeron o subrogaron.

Si vendidos algunos bienes, cuyo precio no consta haberse invertido, se

compran despus otros equivalentes; en este caso se presume que
mientras no se pruebe lo contrario la adquisicin posterior es hecha con
el producto de la enajenacin anterior.

Todas estas presunciones admiten prueba en contrario, es decir son iuris

tantum. Ademas la Ley seala cuales son bienes propios y bienes sociales.
Responsabilidades de los bienes propios de cada cnyuge:
Esto es necesario para evitar arbitrariedades, abusos o conflictos entre los
cnyuges. Estas reglas son:
a) Las deudas anteriores al matrimonio sean cual fuere el origen o motivo de la
obligacin a cargo de un cnyuge determinado, deben ser pagadas con sus

bienes propios, a menos que tales deudas hayan sido contrado en beneficio del
futuro hogar. La solucin se explica en la misma medida en que considera
bienes propios, los que tiene su origen en fecha anterior a la celebracin del
matrimonio.
b) Los bienes propios del cnyuge no responden de las deudas personales del
otro a menos que se pruebe que se contrajeron en provecho comn de la
familia.
c) La responsabilidad extracontractual de un cnyuge no perjudica al otro en
sus bienes propios, ni en la parte de los de la sociedad que le correspondera en
caso de liquidacin.
Se considera que la responsabilidad puede ser de carcter personal
Casos por las que fenece la sociedad de gananciales
a) Fenecimiento normal.- Es la lgica consecuencia de la extincin normal del
vinculo matrimonial, el cual se produce por:
1. Fallecimiento de uno de los cnyuges.
2. Por la invalidacin del matrimonio;
3. Por el divorcio absoluto.
b) Fenecimiento extraordinario o excepcional.- Esto sucede cuando no se
extingue el vinculo del matrimonio. Tal como:
1. Separacin de cuerpos
2. Cambio de rgimen legal patrimonial
3. Por la declaracin judicial de ausencia de uno de los cnyuges.

Liquidacin de la Sociedad de Gananciales:

El articulo 320 del Cdigo Civil seala que fenecida la sociedad de
gananciales, se procede de inmediato a la formacin del inventario valorizado
de todos los bienes. El inventario puede formularse en documento privado con
firma legalizada si ambos cnyuges o sus herederos estn de acuerdo, pero
tambin si no estuvieran de acuerdo pueden hacerlo judicialmente.
El inventario tiene por finalidad asegurar los bienes para la posterior
liquidacin.
El menaje ordinario del hogar no se incluye en el inventario, cuando la
sociedad de gananciales fenece por declaracin de ausencia o por muerte de
uno de los cnyuges, porque en este caso le corresponde al cnyuge del ausente
o al sobreviviente.
El articulo 322 del Cdigo Civil expresa, que realizado el inventario se pagan
las obligaciones sociales y las cargas y despus se reintegra a cada cnyuge los
bienes propios que quedaron.
B) Separacin de Patrimonios.- De acuerdo a nuestro cdigo civil, la
Separacin de patrimonios consiste en que tanto el marido como la mujer
tienen un patrimonio propio, por lo que no puede existir fusin de patrimonios
de los cnyuges, ya que no existe patrimonio de la sociedad conyugal, debido a
que el marido como la mujer son propietarios de los suyos afrontando el pago
de sus obligaciones, desapareciendo de esta forma la unidad de la
administracin del patrimonio y la unidad de la obligacin que contraigan los
cnyuges.
Nuestra ley seala que en el rgimen de separacin de patrimonio cada
cnyuge conserva a plenitud la propiedad, administracin y disposicin de sus
bienes presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos

bienes.
El articulo 328 sostiene: Cada cnyuge responde de sus deudas con sus
propios bienes.
El Dr. Cornejo Chvez que la separacin de patrimonios elimina la ambicin
del pretendiente pobre y la suspicacia del cnyuge afortunado; respeta los
intereses de esta y no ofende los sentimientos y dignidad de aquel; impide, en
suma,

que

mezquina

consideraciones

de

orden

econmico

originen

matrimonios interesados u obstaculicen la realizacin de uniones basadas en la

comunidad de ideas y afectos.
Presupuestos:
1. Que los futuros cnyuges hallan optado libremente, antes de celebrarse el
matrimonio por el rgimen de separacin de patrimonios.
2. La separacin de patrimonio debe ser por escritura publica bajo sancin de
nulidad.
3. Que la escritura publica debe ser inscrita en SUNARP, para que surtan sus
efectos despus de celebrado el matrimonio, caso contrario no tendra valor.
Clases de Separacin de Patrimonios
Existen dos clases de separacin de patrimonios:
a) La separacin absoluta.- en la que se suspende los deberes relativos al hecho
y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales,
dejando subsistente el vinculo matrimonial.
b) La separacin restringida.- pues se limita a la separacin de patrimonio pero
queda vigente el vinculo matrimonial y los deberes del lecho y habitacin.

Si analizamos desde el punto de vista econmico ambos tipo de separacin

producen los mismos efectos, el fenecimiento de la sociedad conyugal, su
liquidacin y la entrega de parte de cada consorte para que la administre y goce
por su cuenta.
Efectos del rgimen de Separacin Patrimonial
a) Cada cnyuge responde de sus obligaciones (deudas) con sus bienes propios.
b) Cada cnyuge mantiene completa autonoma sobre sus bienes a los cuales
puede disponer, gravar y percibir sus frutos.
c) Ambos cnyuges estn obligados a contribuir el sostenimiento del hogar,
segn sus respectivas rentas y sus posibilidades econmicas. Si no estuvieran
de acuerdo el juez dispondr lo conveniente.
EL PATRIMONIO FAMILIAR
Historia
Es una antigua figura jurdico social, incluso algunos juristas creen que su
origen estaba en el antiguo testamento y otros en el Derecho Helnico.
Los romanos lo conocan como heredium propiedad del pater familias que ha
su muerte pasaba a sus hijos que consista en una porcin de tierras destinadas
a la casa o morada familiar y a la vez una rea sealada para los cultivos
Concepto y Finalidad:
Es un conjunto formado por bienes, as como por derechos y obligaciones de
naturaleza pecuniaria, pertenecientes a una persona o afectados a una
finalidad.

En el cdigo del 36 se le conoca como hogar de familia.

De alguna forma diramos que el patrimonio familiar contribuye al
sostenimiento de la familia y le da paz y tranquilidad por eso la ley la declara
inembargable e inalienable y tambin faculta a que se trasmita a los herederos.
Tambin se sostiene que el patrimonio familiar es un rgimen especial de
propiedad para las familias, osea que dado lo indispensable o fundamental
para que una familia pueda existir
Constitucin del patrimonio familiar:
De acuerdo a nuestro cdigo expresa que pueden constituir patrimonio
familiar:
1) Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su exclusiva propiedad;
2) Los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la sociedad;
3) El padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre bienes
propios;
4) El padreo o madre soltero sobre vienes de su propiedad y;
5) Cualquier persona dentro de los limites en que puede donar o disponer
libremente en testamento.
El articulo 326 del cdigo civil establece que la unin de hecho,
voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer libres de
impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta
a rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre
que la unin haya durado dos aos y ambos estn libres de impedimento.

En este sentido los convivientes tambin tienen derechos al disfrute del

patrimonio familiar siempre y cuando tenga los requisitos que la ley exige.
Hay que tomar en cuenta tambin que el constituyente del patrimonio no debe
tener deudas porque podra darse el caso que so pretexto de asegurar el
sustento de su familia, lo que pretendiera seria burlar el derecho de sus
acreedores, por ello el patrimonio familiar debe constituirse antes de la
amenaza de cualquier embargo.
Objeto del patrimonio familiar:
El principal objeto del Patrimonio Familiar es proteger la casa-habitacin de la
familia y en segundo lugar el predio destinado a la agricultura, la artesana, la
industria o el comercio. Esto debido a que el Patrimonio Familiar no puede
exceder de lo necesario para poder vivir o alimentar a los miembros de la
familia.
En muchos pases el patrimonio de familia o patrimonio familiar esta
protegido incluso con el nombre de Hogar de Familia, tal como se denominaba
en el Cdigo Civil de 1936 y siempre se protegen contra el embargo y para la
enajenacin de la cual exige el concurso del propietario y de su mujer cuando
es casado.
Esto se da por ejemplo en Legislaciones como la Norteamericana, la Ley
Francesa, la Ley Colombiana, la Ley Uruguaya y Mexicana6

(6) VASQUEZ GARCIA YOLANDA, Derecho de Familia, p. 249

LA SEPARACIN DE CUERPOS, SEPARACIN CONVENCIONAL

Separacin de cuerpos

Etimologa:
Procede del latn quo ad torum o simple Separacin de Cuerpos, se concibe
la supresin de los deberes del lecho y habitacin.
Tambin se dice que es la relajacin de la vida matrimonial.
Evolucin Histrica:

En la antigedad el Divorcio era consecuencia de la voluntad del

marido.

En la Edad Media, la Separacin de cuerpos era de competencia

Cannica, es decir tenia que ser pronunciada en justicia.

En la Revolucin Francesa, permita que la mujer pueda solicitar la

separacin en forma ilimitada, dejando a la prudente decisin de los
jueces; en cambio el esposo solo poda solicitar la separacin por
adulterio de la mujer.

En el Cdigo Civil Peruano de 1852, apareci el Divorcio como la

separacin de los esposos conservando el vinculo matrimonial.

En el Cdigo Peruano de 1936, se hablaba de Divorcio Relativo o

separacin de cuerpos y el Divorcio absoluto llamado tambin vincular.
Esta opinin se conserva en nuestro Cdigo actual.

Concepto:
En el articulo 332 de nuestro Cdigo Civil vigente se seala que la separacin
de cuerpos consiste en la suspensin de los deberes relativos al lecho y

habitacin, poniendo fin al rgimen patrimonial de la Sociedad de Gananciales,

dejando subsistente el vinculo matrimonial. Es solo una relajacin del vinculo
matrimonial, porque no implica su disolucin, de manera que los esposos
separados no pueden contraer nuevas nupcias con terceras personas.

La

separacin de cuerpos solo funciona por previo juicio y con Sentencia Judicial,
es decir cuando hay problemas en el hogar entre los cnyuges no se autoriza el
divorcio sino que vivan separados ante la imposibilidad de poder llevar una
vida dichosa en comn, de all su nombre de divorcio relativo.
En la doctrina la Separacin de cuerpos se conoce como Separacin del
matrimonio, Separacin Judicial, Separacin conyugal y hasta como
Separacin amistosa.
Causales para la Separacin de cuerpos:
Se puede clasificar en dos grupos:
a) Por causales especificas enunciadas en los incisos del 1 al 12 del Articulo
333 del Cdigo Civil, y b) Por separacin convencional despus de
transcurrido dos aos de la celebracin del matrimonio.
Causales Especificas:
Son las mismas que dan lugar al Divorcio vincular o absoluto y que estn
enumeradas taxativamente en el articulo 333 del Cdigo Civil inciso del 1 al 12
y estas son:
1. Adulterio.
2. Violencia fsica o psicolgica que el Juez apreciara segn las
circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.

4. La injuria grave que haga insoportable la vida en comn.

5. El abandono injustificado de la casa conyugal por mas de dos aos
continuos o cuando la duracin sumada de los periodos de abandono
exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias
que puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el articulo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de
dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en
proceso judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo
ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo sera de cuatro aos si los
cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no sera de
aplicacin lo dispuesto en el articulo 335

Adulterio.- Se entiende por adulterio la unin sexual de un varn y una

mujer casados con otro que no es su cnyuges. Se trata por ello de una unin
sexual extramatrimonial, en cuanto vulnera fundamentalmente en deber de
fidelidad reciproca que se deben los esposos7

A efectos de la separacin personal o el Divorcio, el adulterio no queda

tipificado de modo distinto para la mujer y para el marido. Como todo acto
ilcito, el adulterio requiere no solo el elemento material constituido por la
unin sexual fuera del lecho conyugal, sino la imputabilidad del cnyuge que
determina la atribucin de culpabilidad. Por tanto, no incurrira en adulterio
la mujer que mantuviera relaciones sexuales con un hombre que no es su
marido, coaccionada por violencia fsica irresistible - supuesto de violacin. O
en el singular caso que tuviera relaciones con quien cree que es marido sin
serlo.
El adulterio se configura con el simple acto sexual fuera del matrimonio, sea
ocasional o permanente.

Esta causal requiere la prueba de las relaciones

sexuales extramatrimoniales, lo cual suele ser difcil. De ah que la doctrina y

la jurisprudencia acepten la prueba indiciaria que resulta de presunciones
graves, precisas y concordantes, como ocurre por ejemplo con la Partida de
Nacimiento del hijo extramatrimonial de un hijo concebido y nacido durante el
matrimonio de este, la prueba del concubinato pblico, etc. En todo caso, si
ellas no tuvieran entidad suficiente para dar por acreditado el adulterio, las
tendrn para configurar la causal de injurias graves, si se prueban hechos actos
incompatibles con la observancia de la fidelidad conyugal apreciada de acuerdo
con las circunstancias del caso.
Sobre esta causal debe considerarse que es improcedente su invocacin si el
cnyuge que la imputa provoco, consinti o perdono el adulterio.

La misma

(7) PLACIDO VILCACHAGUA ALEX, Las causales de Divorcio y Separacin de cuerpos en la jurisprudencia civil, P. 33

consecuencia se produce si media cohabitacin entre los cnyuges con

posterioridad al conocimiento del adulterio, lo que tambin impide proseguir
con el proceso.
No obstante la jurisprudencia ha afirmado que el adulterio no es causal de

Divorcio con efectos permanentes, sino de constitucin inmediata, por lo que si

se denuncian hechos adulterinos posteriores a los que se reclaman y se
encuentran extinguidos por caducidad, por perdn o por consentimiento, es
posible admitir la configuracin de la violacin del deber de fidelidad, pues
este se recupera como deber fundamental de las relaciones conyugales tan
pronto se haya extinguido la causal anterior por caducidad.
Hay que tomar en cuenta que la pretensin de Separacin de cuerpos o de
Divorcio por la causal de adulterio caduca a los seis meses de conocida la causa
por el cnyuge que la imputa, y en todo caso a los cinco aos de producida. Tal
como lo establece el articulo 339 del Cdigo Civil. A este respecto debe
observarse que el plazo mximo de cinco aos establece el limite temporal
mayor para ejercer la pretensin, dentro del cual debe tomarse conocimiento
de la causa por el ofendido.
Pero hay que tomar en cuenta que si el adulterio es continuado, entonces la
causal no ha caducado.
Violencia fsica o psicolgica:
Antiguamente esta causal se conoca como Sevicia y consiste en el maltrato
fsico o psicolgico que realiza uno de los cnyuges en contra del otro,
ejecutado con crueldad y con el propsito de hacer sufrir material o
moralmente a su cnyuge.
La violencia fsica esta referida a los daos corporales que sufre el cnyuge por
la accin del otro.
La violencia fsica supone crueldad en el trato y se manifiesta mediante
maltratos que producen dao material visible, por ello el cnyuge agresor hace
sufrir al otro.

La consideracin de esta causal es independiente del

juzgamiento que procede denunciar penalmente por las lesiones sufridas, que

podran ser delitos o faltas, por lo que el Juez de Familia puede resolver la
demanda de Divorcio por esta causal si llega al convencimiento de la prueba
del hecho imputado, lo que evitara la existencia de sentencias contradictorias.
La probanza de esta causal consistir en el examen del estado fsico del
cnyuge afectado y certificado por el medico legista.
Atentado contra la vida del cnyuge.- Es la tentativa de homicidio de un
cnyuge contra su consorte que imposibilita la vida en comn. Es suficiente la
mera tentativa para que se configure la causal8
El autor puede ser principal, cmplice o instigador.
La jurisprudencia ha sealado que la causal de atentado contra la vida del
cnyuge supone la realizacin de un acto lo suficientemente grave que este
dirigido a poner en peligro la vida del cnyuge. Por ello no bastan los simples
actos preparatorios y tambin hay que tomar en cuenta de que el medio
empleado sea idneo para matar.
La separacin de cuerpos por esta causal caduca a los seis meses de conocida la
causa por el cnyuge que la imputa y, en todo caso, a los cinco aos de
producida.
Injuria grave que haga insoportable la vida en comn.- Se debe tomar
en cuenta que la injuria lesiona el honor, el buen nombre y la reputacin de la
persona. Con la modificacin introducida por el articulo 2 de la Ley N 27495,
se incorpora el elemento referido a la intolerancia de la convivencia marital.
(8) MAX MALQUI REYNOSO ELOY MOMETHIANO ZUMAETA, Derecho de Familia, p.462

Pareciera intrascendente esta modificacin, por cuanto es el elemento

gravedad de la causal de injuria el que legitima la imposibilidad del cnyuge
agraviado de continuar o reanudar su vida conyugal, hay que tomar en cuenta
la gravedad de la ofensa, el desprecio o menoscabo de un cnyuge hacia el otro

que haga insoportable la vida en comn, es insuficiente poder afirmar una

conducta injuriosa y vejatoria, alguna leve agresin o pequea violencia por
momentneos arrebatos surgidos por incidentes vulgares de la vida
matrimonial o como reaccin natural de un cnyuge ante las conductas o las
ofensas del otro; no es, suficiente solo apreciar el resultado injurioso o
vejatorio del comportamiento para la dignidad del cnyuge. Por ello nuestra
ley manifiesta la gravedad que se aprecia en el reiterado desprecio, habito
perverso o ultraje hacia el cnyuge ofendido lo que hara insoportable la vida
en comn.
Hay que tomar en cuenta tambin el contexto de la relacin matrimonial, el
grado cultural de ambos cnyuges y los cargos que detentan porque podran
resultar un descrdito como persona, como padre de familia, como esposo que
hace insoportable mantener la relacin matrimonial contrada con su cnyuge.
Tambin se tomara en cuenta las costumbres de los cnyuges, pues para
algunas personas es casi normal soportar una ofensa.
Condiciones de la injuria grave.- Se requieren las siguientes condiciones:
1. Que la ofensa este constituida por hechos, actitudes, gestos o palabras
que lesionen profundamente la personalidad, los sentimientos o la
dignidad del cnyuge agraviado, al extremo que este se niegue continuar
conviviendo con su consorte.
2. Que el ultraje signifique un desprecio o menosprecio profundo del
cnyuge ofensor hacia el ofendido.
3. Que las palabras o actitudes ultrajantes, imputaciones calumniosas o el
incumplimiento de los deberes matrimoniales, expresados o realizados,
tengan el carcter de permanentes o invariables, que hagan insoportable
la vida en comn9

Hechos que constituyen injuria grave.

Frases ofensivas o hirientes de un cnyuge contra el otro. Pueden ser

directamente o por telfono, tambin por escrito o en actuaciones
judiciales.

Ultraje fsico producido en publico como una bofetada.

El negarse a cohabitar.

El atribuir al otro cnyuge la comisin de un delito, siendo falso.

El negarse ha presentarse en pblico con su cnyuge.

Celos constantes y obsesivos, conociendo que son infundados.

La demanda de un cnyuge contra el otro por interdiccin civil

atribuyendole falsamente perturbaciones fsicas o mentales.

No hay que olvidar de que estos hechos el Juez los valorar teniendo en cuenta
la cultura y educacin del ofensor y por supuesto sus costumbres.
Abandono injustificado de la casa conyugal por mas de dos aos
continuos o cuando la duracin sumada de los periodos de
abandono exceda a este plazo.(9) VASQUEZ GARCIA YOLANDA, Derecho de Familia, I TOMO, p. 438

Esta causal esta referida al incumplimiento del deber de cohabitacin y para

que se cumpla el demandante deber probar:
1. La prueba de la existencia del domicilio conyugal constituido, y;
2. La prueba del alejamiento unilateral del domicilio conyugal constituido

por un periodo mayor a dos aos continuos o alternados cuyos periodos

sumen mas de dos aos.
3. Ademas de no haber dado motivo para el alejamiento acreditando el
cumplimiento de los deberes y derechos dentro del matrimonio.
Por el abandono injustificado de la casa conyugal se infringen deberes
fundamentales dentro del matrimonio, tal como la asistencia reciproca, el de
alimentos de los cnyuges y los hijos y el de cohabitacin.
Si el cnyuge se aleja del hogar conyugal sin intensin de sustraerse las
obligaciones legales que ha asumido por el acto del matrimonio, no hay
abandono, pero cuando el cnyuge o la cnyuge se niegan a restituirse a la casa
conyugal y su negativa carece de causa justificable, hay abandono.
Requisitos para esta causal.

Que la ausencia o abandono del hogar sea sin motivo justificado.

Que al alejarse no cumpla con las obligaciones legales del matrimonio.

Que no haya ninguna necesidad de abandonar el hogar.

Que en el alejamiento haya malicia o dolo, aunque estos no sean de

carcter econmico.

Que el abandono traiga consigo un menosprecio hacia el cnyuge.

Que uno de los cnyuges se niegue a la asistencia mutua, etc.

El abandono puede realizarlo tanto el marido como la mujer.

La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.-

Comprende una multiplicidad de hechos y situaciones que la realidad puede

presentar; sin embargo la Ley establece dos extremos:

Que la conducta del cnyuge demandado sea realmente deshonrosa,

Que se torne insoportable el que vivan juntos.

Se entiende por conducta deshonrosa el proceder incorrecto de una persona,

que se encuentre en oposicin al orden pblico, la moral, y el respeto de la
familia, condiciones en las cuales resulta insoportable la vida en comn;
pudiendo manifestarse en una variedad de hechos y situaciones, tal como la
vagancia, la ociosidad, la ebriedad habitual, la reiterada intimidacin amorosa
con persona distinta del cnyuge, la salidas injustificadas, etc.
Estn inmersas en esta causal, el dedicarse a la prostitucin, al proxenetismo, a
la delincuencia, a la comercializacin de drogas, el malgastar los bienes del
matrimonio, el vestirse escandalosamente, etc.
Es decir que el cnyuge ofensor proceda de tal forma que deje de observar las
reglas de la moral o las reglas sociales, pero hay que tener en cuenta que estos
hechos o algunos de ellos tienen que ser sucesivos y que apreciados en su
conjunto hacen insoportable la vida en comn.
El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de
sustancias que puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en
el articulo 347.Se trata de una dependencia crnica a las drogas, como los estupefacientes: El
opio y sus derivados conocidos como alcaloides narcticos la morfina, la
herona y la codeina, la coca y sus derivados. Los psicotropicos como los
hipnticos

barbitricos,

sedativos

ansiolticos

anfetaminas, la marihuana, LSD, mescalina.

neurolecticos,

las

Todas estas drogas causan dao no solo al consumidor, sino a toda su familia,
porque muchas de ellas causan degeneracin tanto emocional como fsica y
afectan a la descendencia, a la moral y hace proclive al delito y muchas veces
causa enfermedad mental.
En caso de enfermedad mental o contagiosa, el otro puede pedir que se
suspenda la obligacin de hacer vida en comn, quedando subsistente las
dems obligaciones conyugales.
Sin embargo vale aclarar que este consumo debe ser injustificado, porque
existen casos del uso justificado, en caso de dolencias fsicas y psquicas y
tampoco se sanciona el uso recreacional de drogas de tipo social como el
alcohol en permitibles cantidades y el tabaco y entre nuestros campesinos
principalmente andinos el uso tradicional de la coca que resulta ser una droga
folclrica.
Se sanciona esta causal de separacin o divorcio porque implica un peligro
para la familia y para la sociedad.
No hay que olvidar que para determinar esta causal es prueba idnea la pericia
medico legal y se puede demandar en cualquier tiempo, mientras subsista el
vicio10

(10) PLACIDO VILCACHAGUA ALEX, Las causales de Divorcio y Separacin de cuerpos en la jurisprudencia civil, p. 42

La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la

celebracin del matrimonio.- Esta causal trata de proteger la salud del
cnyuge inocente y el porvenir de la prole. Ademas supone que si uno de los
cnyuges adolece de enfermedad venrea, la causal probablemente sea la
infidelidad y en este caso ya se convertira en causal de adulterio.

La sancin de esta causal es profilctica para evitar la proliferacin de

enfermedades veneras, evitando as las nefastas consecuencias que acarreara
la unin del cnyuge sano con el cnyuge enfermo y sobretodo el dao que se
causara a la descendencia.
Las crceles, manicomios y asilos estn llenos de criminales, locos, epilpticos,
tarados y dbiles mentales, inocentes victimas de padres sifilticos, el peligro
no es solo para la familia, toda la sociedad se perjudica y la raza degenera11
La Organizacin Mundial de la Salud (OMS), estableci en el ao de 1975, la
denominacin de Enfermedades de transmisin sexual (ETS) para las
enfermedades

que

se

adquieren

por

contacto

sexual

directo,

independientemente de que existen casos pocos frecuentes en donde se pueda

adquirir a travs de otras vas (tales como una herida, instrumentos
quirrgicos, sangre, etc.), y que se diferencian de otras enfermedades
infecciosas y parasitarias, por la presencia del elemento sexual. Entre ellas se
consideran, inicialmente, la sfilis, la blenorragia o gonorrea, el chancro
blando, el linfogranuloma venreo, el granuloma inguinal; en la actualidad,
tambin se consideran la tricomoniasis, la moniliasis, el herpes genital, la
uretritis no gonocccica, el condiloma acuminado, la escabiasis o sarna genital,
la tia inguinal, la pediculosis pubis y recientemente se ha incluido el sida.

(11) MALQUI REYNOSO MAX MOMETHIANO ZUMAETA ELOY, Derecho de Familia, p. 533

Que se entiende por enfermedad venrea?

Es una enfermedad de origen y locacin sexual, de fcil contagio y de graves
consecuencias para la descendencia. Es sumamente contagiosa y peligrosa, es
hereditaria y puede generar una prole tarada o enferma.
Las enfermedades venreas se adquieren por contagio genital o sexual, pero

tambin pueden adquirirse por contagio extra-sexual.

En cualquier caso,

funciona la causal de divorcio, pues nuestra Ley precisa que sea una
enfermedad venrea grave en el cnyuge, transmisible y contagiosa, sin
distinguir si tiene origen sexual o extra-sexual.
Se trata de proteger la salud del cnyuge pero sobretodo la restricciones fsicas
como la ceguera, que ponen en peligro la salud de los miembros de la familia.
El Doctor Hctor Cornejo Chvez en su obra Derecho Familiar Peruano
expresa Siendo el matrimonio la fuente legal de la procreacin, se comprende
sin dificultad que la Ley muestre especial cuidado en impedir la relacin
conyugal, cuando una grave dolencia pone en peligro a la prole; se comprende
tambin que dentro de ciertas restricciones, la salud de uno de los cnyuges,
puesta en peligro por la enfermedad del otro, merezca la atencin del
legislador.
El Doctor Arnaldo Estrada Cruz manifiesta que en este inciso debi tambin
considerarse otras enfermedades graves, crnicas, contagiosas y transmisibles
como la lepra, la tuberculosis, etc.
La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.- Se da esta causal
cuando uno de los cnyuges tiene relacin sexual con persona de su mismo
sexo, despus de celebrado el matrimonio por lo que se estara hablando de
una depravacin que sobreviene al matrimonio y que significa una inversin
sexual, por lo que materialmente es imposible la vida en comn. Es decir que
el homosexual desprecia a su cnyuge y prefiere tener relaciones sexuales con
otra persona de su mismo sexo.
Por lo que puede ser masculina o femenina (lesbianismo).
En la homosexualidad hay muchas variantes como la bisexualidad referida a
individuos que sienten atraccin sexual hacia ambos sexos; el travestismo, que

se caracteriza porque el individuo experimenta una necesidad compulsiva de

vestirse con ropa del otro sexo; y, el transexualismo, en la que existe perdida de
la identidad de gnero, el individuo siente que se encuentra dentro de un
cuerpo del otro sexo, por lo que se comporta y viste de acuerdo al sexo que
quiere tener, sometindose a tratamiento hormonal y quirrgico para obtener
un cuerpo adecuado a su identidad sexual.
Esta causal caduca a los seis meses de conocida la causa con el cnyuge que la
imputa y en todo caso a los cinco aos de producida.
El fundamento de esta causal se encuentra en la violacin de un deber de orden
moral y del deber de fidelidad conyugal, porque no solo significa una
perversin sexual, tendencias y practicas anormales, sino tambin el
menosprecio por el sexo del otro consorte.
La homosexualidad se llama sodoma o pederastia cuando el acto carnal se
realiza entre adultos contra nios y; sadismo, lesbianismo, trivadismo, cuando
tal acto se practica entre mujeres.
La homosexualidad puede ser activa y pasiva. Gran parte de los invertidos son
cnicos, hablan con acento femenino, manifiestan cierto pudor, no tienen
vergenza si se desnudan en presencia de mujeres, pero se sonrojan cuando
son sorprendidos por varones, ocultan ingeniosamente sus rganos sexuales y
los adaptan de acuerdo a sus intereses, son celosos, apasionados y
extremadamente posesivos.
Los requisitos para que se produzca esta causal son:

Que la homosexualidad sea sobreviniente al matrimonio.

Que refleje menosprecio por el sexo del cnyuge.

Que uno de los cnyuges sea homosexual y que la vida en comn sea
insoportable entre marido y mujer.

La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor

de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.Lo que la Ley ha querido sancionar no es el delito cometido por uno de los
cnyuges sino la imposicin de una pena privativa de la libertad,
probablemente por considerar que es sta y no aquella lo que impide al
culpable cumplir sus deberes conyugales.
La causal no sanciona el delito de tentativa de homicidio, pues este pertenece
al campo del Derecho Penal.
Lo que rompe la armona y mutua estimacin de los casados es la deshonra que
acompaa a una conducta gravemente delictuosa.

Si la causa fuera la

imposibilidad en que la condena pone al cnyuge culpable para cumplir el

debido conyugal, tambin deberan ser causados la separacin, la ausencia del
marido o de la mujer por razones de negocio o de salud, la impotencia senil y
otros hechos anlogos. Ademas, como la separacin no autoriza al cnyuge
inocente para contraer nuevas nupcias o para mantener trato sexual con
distinta persona, es obvio en la sentencia de separacin no salvara el
obstculo12

(12) CORNEJO CHAVEZ HECTOR, DERECHO FAMILIAR PERUANO, P. 308

El Doctor Arnaldo Estrada, sostiene que: Conviene aclarar que nuestra Ley se
refiere a la condena impuesta por la comisin de un delito comn y no de un
delito poltico-social. Tampoco se refiere a los delitos leves, sino a los graves,
le dan lugar a aplicacin de penas severas o infamantes.

Esta causal exige los siguientes requisitos:

-Que el delito cometido haya sido grave.
-Que la condena judicial acreditada con sentencia firme sea mayor de dos aos.
En los casos de indulto si funciona esta causal porque el indulto unicamente
suprime la represin del hecho punible, pero no la condena, ni borra el hecho
punible, porque el cnyuge beneficiado por el indulto, estar siempre en
condicin de condenado (Dr. Arnaldo Estrada)
En caso de amnista no funciona la condena como causal de divorcio.
La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en
proceso judicial.- Esta causal funciona cuando existe un matrimonio
desquiciado, dislocado o desdichado, es decir que la desavenencia entre los
cnyuges ha alcanzado un alto grado de inestabilidad y, no puede alentarse
ninguna forma de reconstruccin del hogar. Se sustenta en la falta de inters
social en mantener en el plano jurdico un matrimonio desarticulado de hecho,
por la inconveniencia de conservar hogares que pudiesen ser en el futuro
fuente de escndalos y reyertas y un mal ejemplo para los hijos.
Esta causal es inculpatoria. En consecuencia se deben analizar los motivos que
originan la imposibilidad de hacer vida comn y quien los provoco, a fin de
atribuir los efectos de la separacin de cuerpos o del divorcio al cnyuge
culpable o inocente, segn corresponda.
Esta causal importa gravedad en la intensidad y trascendencia de los hechos
producidos que hace imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento de la
convivencia y su imputabilidad al otro cnyuge quien con discernimiento y
libertad frustra el fin del matrimonio. Tngase presente que la imputabilidad
no necesariamente significa la concurrencia de un propsito animus de

provocar la frustracin del fin del matrimonio, basta que los hechos importen
errores de conducta de los que se tiene o debe tener el convencimiento de su
incompatibilidad con los deberes matrimoniales.
A pesar de que la ratio legis de la norma fue la de identificar y encasillar esta
nueva causal con la incompatibilidad de caracteres, se comprueba que ella no
puede ser invocada de esta manera, por cuanto los factores que determinan la
incompatibilidad no son exclusivamente de uno de los cnyuges sino dela
pareja. En ese sentido, quien as la presenta viola el principio del articulo 335
del Cdigo Civil: esta fundando su demanda en un hecho propio.
Todas las circunstancias que generen la imposibilidad de hacer vida en comn
que de ordinario pueden pueden producirse viviendo o no los cnyuges bajo
el mismo techo deben ser acreditadas por cualquier medio probatorio
admitido en nuestra legislacin procesal civil, debiendo el juzgador valorar en
conjunto la prueba actuada a fin de llegar al convencimiento que el hecho
comprobado efectivamente hace imposible continuar o reanudar la vida
comn, segn el caso. Por ello, la frase debidamente probada en proceso
judicial resulta ser una redundancia innecesaria13
Ademas se dice que esta es una causal genrica para la procedencia del
divorcio. El matrimonio supone la posibilidad de que los contrayentes puedan
tener vida en comn, vivir bajo el mismo techo, cohabilitar y tener una
proximidad fsica constante. La imposibilidad de hacer vida en comn puede
(13) PLACIDO VILCACHAGUA ALEX, Las causales de Divorcio y Separacin de cuerpos en la jurisprudencia civil, p. 46

estar condicionada por mltiples factores, entre estos pueden ubicarse algunas
de las causales contempladas en el art. 333. Por ejemplo, la injuria grave, la
sevicia, la homosexualidad sobreviniente al matrimonio, etc. Obviamente, en
estos casos, al cnyuge ofendido no puede exigrsele hacer vida en comn con
su esposo o esposa. Esto consideramos que el inciso 11 del art. 333 tiene por

funcin regular todas aquellas situaciones atpicas de constituir causal de

divorcio, es decir, aquellas que no estn sealadas expresamente en el art. 333
pero que hacen imposible la vida marital.
Para que opere esta causal debe probarse en proceso judicial. Esta disposicin
es una medida prudente del legislador con miras a preservar la unidad del
matrimonio ante cualquier pretexto imaginario para intentar disolverlo14
La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo
ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo sera de cuatro aos si los
cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de
aplicacin lo dispuesto en el articulo 335.- Esta disposicin consagra el
divorcio remedio. Resultado obvio que si el matrimonio se ha interrumpido
durante un periodo prolongado (2 o 4 aos) es que no resulta viable, no
cumple con su cometido principal: llevar una vida en comn, bajo el mismo
techo y con posibilidad de cohabitacin y procreacin.
La separacin de hecho puede tener mltiples causas, incluso puede ser
considerada en los incisos 1 al 11 del art. 333, pero fctica de separacin antes
que la valoracin o enjuiciamiento de sus motivos.
De all que esa una forma de remediar una situacin jurdica, un estado civil,
puesto en incertidumbre por la libre voluntad de los ex-cnyuges.
La separacin de hecho debe ser libremente aceptada por ambos esposos.
(14) BAUTISTA TOMA PEDRO, HERRERO PONS JORGE, MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, P. 215

Consideramos que se trata de una causal que hace posible el divorcio-remedio

porque puede ser alegada por el cnyuge que se separ en forma unilateral, por
el esposo o esposa que por hecho propio disolvi tcticamente el vinculo
conyugal.

En consideracin a los hijos menores de edad, el legislador ha ampliado los

plazos para que opere este dispositivo fijndolo a 4 aos despus de producida
la separacin de hecho15
Calificacin jurdica de la Separacin de hecho:
Sobre esta causal, la primera dificultad que se tuvo que enfrentar en el debate
legislativo fue la de la calificarla jurdicamente, porque precisamente se
caracteriza por no estar prevista legalmente.
Las diferentes iniciativas legislativas presentadas, cuando calificaban a la
separacin de hecho como causal de separacin de cuerpos y de divorcio,
consideraban solo el aspecto objetivo para su configuracin, esto es, el hecho
mismo de la separacin, sin analizar el motivo de su origen. Ello pareciera
comprobarse tambin de la sola lectura del nuevo inciso 12 del articulo 333 del
Cdigo Civil. Sin embargo, la tercera disposicin complementaria y transitoria
de la Ley N 27495 dispone que para efectos de la aplicacin del inciso 12 del
articulo 333 no se considerar separacin de hecho a aquella que se produzca
por razones laborales, siempre que se acredite el cumplimiento de las
obligaciones alimentarias u otras pactadas por los cnyuges de mutuo
acuerdo.
De esta manera, se confirma que el fundamento no es solo objetivo, sino que,
ademas y cuando sea alegado, debe analizarse si mediaron causas no
imputables (cumplimiento de un deber de funcin, traslado laboral,
(15) BAUTISTA TOMA PEDRO, HERRERO PONS JORGE, MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, P. 216

enfermedad, etc.) a los cnyuges que motivaron la interrupcin de la

cohabitacin; en cuyo caso no se configura la causal. Si, por el contrario,
mediaron causas imputables a uno de los cnyuges (abandono injustificado,
impedir el ingreso al domicilio conyugal, violencia domestica, etc.), ellas

servirn para identificar al consorte perjudicado y establecer las medidas de

proteccin de su estabilidad econmica, y en su caso, la de sus hijos.
En consecuencia, nuestra legislacin se aparta de aquellos sistemas jurdicos
que se refieren solo al aspecto objetivo de la separacin de hecho. Por ello, las
iniciativas legislativas as presentadas fueron denominadas como de
promocin de un divorcio automtico.
En ese sentido, dos son los elementos ineludibles en toda separacin de hecho.
Uno, objetivo o material, que consiste en la evidencia del quebrantamiento
permanente y definitivo, solucin de continuidad, de la convivencia, lo que
sucede con el alejamiento fsico de uno de los esposos de la casa conyugal.
Otro, subjetivo o psquico, que es la falta de voluntad de unirse, esto es, la
intencin cierta de uno de ambos cnyuges de no continuar conviviendo,
poniendo fin a la vida en comn por mas que algn deber se cumpla; ello
supone que la separacin de hecho debe haberse producido por razones que no
constituyen verdaderos casos de estado de necesidad o fuerza mayor, esto es,
sin que una necesidad jurdica lo imponga.
Sobre este ultimo requisito, debe tenerse presente que este no se agota en las
motivaciones de ndole laboral como sugiere expresamente la citada tercera
disposicin complementaria y transitoria de la Ley N 27495. Al respecto,
debe realizarse la respectiva interpretacin concordada con el articulo 289 del
Cdigo Civil que contempla la regla general de los casos que justifican la
suspensin temporal de la cohabitacin.

En consecuencia, solo aquellas

circunstancias que exijan el traslado de uno los cnyuges fuera del domicilio
conyugal por razones de caso fortuito o fuerza mayor, laborales, de estudios,
enfermedad, accidentes, etc., que permitan inferir la imposibilidad de
mantener la cohabitacin, justifican la suspensin de este deber y pueden ser
utilizadas como argumentos de defensa del emplazado por cuanto, acreditados

que sena en el proceso, determinan la no configuracin de la separacin de

hecho. Es decir que la separacin de hecho no involucra los casos en que los
cnyuges viven temporariamente separados por circunstancias que se impone
a su voluntad.
Sin embargo, siempre se configurar la causal si, no obstante haberse iniciado
la interrupcin de la cohabitacin por causas no imputables a los cnyuges,
despus se evidencia la intencin manifiesta de uno de ellos o de ambos de
sustraerse al cumplimiento de sus obligaciones familiares y continuar sus vidas
por separado.
De lo expuesto, se concluye que la separacin de hecho es el estado en que se
encuentran los cnyuges, quienes sin previa decisin judicial definitiva,
quiebran el deber de cohabitacin en forma permanente, sin que una
necesidad jurdica lo imponga, ya sea por voluntad expresa o tacita de uno o de
ambos esposos.
Resulta evidente que una separacin espordica, eventual o transitoria de los
cnyuges no configura la causal. Por ello, se exige como elemento temporal el
transcurso ininterrumpido de dos aos, si los cnyuges no tuviesen hijos
menores de edad, y de cuatro aos, si los tienen.
Al respecto, cabe sealar que en la jurisprudencia surgi un debate acerca de si
era necesario contar a partir de la vigencia de la norma el plazo
correspondiente o si ello no era necesario para aquellas situaciones en la que
ya se haba configurado. Al final se admiti que: Es legitimo que la Ley N
27495, que creo la causal de divorcio por separacin de hecho, disponga en su
primera disposicin complementaria y transitoria que ella es aplicable a las
separaciones de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia, no
solo

porque

dicha

circunstancia

no

colisiona

con

el

principio

de

irretroactividad de la norma previsto en el articulo 103 de la Constitucin, pues

las leyes reflejan la realidad y no la imponen, sino porque aquello guarda

relacin con lo dispuesto por el articulo III del Titulo Preliminar del Cdigo
Civil al establecer que la Ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes.
La legitimacin activa para invocar la Separacin de hecho:
La segunda dificultad que se tuvo que enfrentar en el debate legislativo fue la
referida a la invocabilidad de la separacin de hecho.
Se sostiene que no cualquier cnyuge puede invocar este estado patolgico a
fin de que produzca efectos, sino que e menester que quien lo alega no sea el
culpable del rompimiento de la convivencia.

Ello en razn a que la

culpabilidad es un elemento a computarse en la separacin de cuerpos o en el

divorcio; mas aun, cuando ninguno de los cnyuges puede fundar la demanda
en hecho propio.
Sin embargo, la permanencia en el tiempo de una separacin de hecho es la
demostracin de una definitiva ruptura de la vida en comn y un fracaso del
matrimonio que queda evidenciado de manera objetiva.
En tal sentido, resulta ticamente permitido que cualquiera de los cnyuges
y, por tanto, el culpable alegue la separacin de hecho cuando no quiere
permanecer vinculado, lo que constituye la clara exteriorizacin de que ello es
definitivo y desvanece cualquier esperanza de reanudacin de la vida conyugal.
Por lo dems, esta es caracterstica del sistema de divorcio remedio al que
pertenece esta causal.
En ese sentido, la jurisprudencia ha afirmado que la causal de divorcio por la
separacin de hecho e imposibilidad de hacer vida en comn, por su naturaleza
resuelven un conflicto y no sancionan al culpable de este.

Por ello, se ha precisado la inaplicacin de lo dispuesto en el articulo 335 del

Cdigo Civil, con lo cual cualquiera de los cnyuges puede invocar esta causal.
Alegacin de la culpabilidad en la Separacin de hecho:
La tercera dificultad que se tuvo que enfrentar en el debate legislativo fue la
referida a la alegacin de la culpabilidad en la separacin de hecho.
Se expuso lo injusto que resultara no permitir la invocacin de inocencia para
dejar a salvo los derechos del cnyuge no culpable de la separacin de hecho.
En tal sentido, se ha atenuado el rigor objetivo de la causal, permitiendo que
los cnyuges discutan sobre si alguno de ellos no dio causa a la separacin con
el propsito de preservar los derechos del cnyuge inocente de la separacin de
cuerpos o del divorcio, sin perjuicio de que se admita la existencia de la
separacin de hecho.
Es decir, se permite que cualquiera de los cnyuges sostenga que si bien es
cierto el hecho objetivo de la separacin, es el otro consorte el culpable de ella,
sea porque hizo abandono del hogar, sea porque forz a su cnyuge con
injurias o inconducta a alejarse del hogar y as romper la convivencia.
Para tal efecto, se ha contemplado la va del proceso de conocimiento como la
mas conveniente para ofrecer a las partes la oportunidad de ejercer sus
derechos de accin y de contradiccin plenamente.
La alegacin de la culpabilidad en la separacin de hecho servir para el debido
cumplimiento de la obligacin a cargo del rgano jurisdiccional de velar por la
estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin
de hecho, a que se refiere el articulo 345 A incorporado por la Ley N 27495;
la que tiene por objeto desfavorecer al cnyuge culpable, por cuanto de no ser
as se incitara a quien quiere obtener el divorcio a incurrir en culpa para

lograrlo.

La solucin contraria obligara al otro consorte al divorcio,

permitindose al cnyuge culpable obtener por vas legales la liberacin de la

mayora de sus obligaciones conyugales y familiares.
En este aspecto, la Ley N 27495 sigue, con diferentes matices, el criterio de las
legislaciones francesa e inglesa que otorgan cierta libertad al juzgador cuando
se acredita quien es el cnyuge culpable de la separacin de hecho. As, la ley
francesa fija un termino que parece prudencial (seis aos) para poder
peticionar el divorcio (articulo 237), siendo obligacin del demandante
soportar todas las cargas; ademas en la demanda debe precisar los medios por
los cuales ejecutara sus obligaciones hacia el otro cnyuge y los hijos (articulo
239); si el demandado prueba que el divorcio producir consecuencias
materiales o morales de excepcional dureza, sea respecto de l, sea respecto de
los hijos, el juez debe rechazar la demanda (articulo 240). Por su parte, la ley
inglesa seala que puede invocarse como sustento de la nica causa de divorcio
la irreparable destruccin del matrimonio la separacin por un periodo de
por lo menos cinco aos ininterrumpidos anteriores a la iniciacin de la
demanda. El cnyuge demandado tambin puede oponerse alegando que la
disolucin del matrimonio le ocasiona un grave perjuicio.
Cuestiones relacionadas con la prueba de la Separacin de hecho y sus
motivaciones:
Como se ha expuesto, los elementos ineludibles en toda separacin de hecho
son: a)el elemento objetivo o material, que consiste en la evidencia del
quebrantamiento permanente y definitivo, sin solucin de continuidad, de la
convivencia; lo que sucede con el alejamiento fsico de uno de los esposos de la
casa conyugal; b) el elemento subjetivo o psquico, que es la falta de voluntad
de unirse, esto es, la intencin cierta de uno o ambos cnyuges de no continuar
conviviendo, poniendo fin a la vida en comn por mas que algn deber se
cumpla; ello supone que la separacin de hecho debe haberse producido por

razones que no constituyen verdaderos casos de estado de necesidad o fuerza

mayor, esto es, sin que una necesidad jurdica lo imponga; y, c) el elemento
temporal, el transcurso ininterrumpido de dos aos si los cnyuges no tuviesen
hijos menores de edad; y, de cuatro aos, si los tienen.
Conforme a la regla del articulo 196 del Cdigo Procesal Civil, la carga de
probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a
quien los contradice alegando nuevos hechos. En consecuencia, se deber
acreditar:
1. La constitucin del domicilio conyugal. Al respecto, recurdese lo
dispuesto en el articulo 36 del Cdigo Civil: el domicilio conyugal es
aquel en el cual los cnyuges viven de consuno o, en su defecto, el
ultimo que compartieron.
La separacin de hecho supone la violacin del deber de cohabitacin,
deber que impone a ambos cnyuges hacer vida en comn en el
domicilio conyugal. Por ello, se requiere probar la constitucin del
domicilio conyugal. Su falta de

constitucin

determina

la

no

configuracin de la causal.
Evidentemente, la carga probatoria corresponde al demandante. Para
ello,

podr acudir a cualquier medio de prueba admitido en la

legislacin

procesal,

que

permita

crear

conviccin

sobre

la

constitucin del domicilio conyugal.

As, por ejemplo, las constancias domiciliarias de los cnyuges
efectuadas por la polica registrando un mismo domicilio, el domicilio
comn indicado por los cnyuges en las partidas de nacimiento de los
hijos habidos en el matrimonio o en algn contrato celebrado con un
tercero, etc.

2. El alejamiento fsico del domicilio conyugal. Esto es, el

apartamiento material del domicilio conyugal por parte de uno de los
cnyuges.
No interesa que ese alejamiento sea voluntario o provocado, vale decir,
que

puede ser determinado por causas imputables o no al cnyuge

que se retira. As,

quedan comprendidos los casos de mediar un

acuerdo entre los cnyuges para vivir separados o una aceptacin

reciproca de los cnyuges del alejamiento fsico mutuo, en forma
simultanea o sucesiva, como el haberse impedido retornar o ser
arrojado del domicilio conyugal.
Tambin

corresponde al

demandante la carga

probatoria

del

alejamiento. Para ello, podr acudir a cualquier medio de prueba

admitido en la legislacin procesal que permita crear conviccin sobre
el apartamiento del domicilio conyugal, sin importar, si es o no es el
cnyuge que se retiro en forma voluntaria o forzada, por cuanto la
causal puede ser invocada por cualquiera de ellos.
En esta parte, la carga probatoria esta destinada a demostrar el hecho
objetivo de que dejaron de cohabitar y que cada cual continuo la vida
separadamente del otro.
3. El cumplimiento del plazo legal mnimo del apartamiento del
domicilio conyugal. Esto es, el transcurso ininterrumpido mnimo de
dos aos si los cnyuges no tuviesen hijos menores de edad; y, de cuatro
aos, si los tienen.
4. El motivo del alejamiento fsico del domicilio conyugal. Esto
es, la falta de voluntad de unirse o la intencin cierta de uno o ambos
cnyuges de no continuar conviviendo, poniendo fin a la vida en comn

por mas que algn deber se cumpla.

Tiene por objeto demostrar que la separacin de hecho se ha producido
por motivos imputables a uno de los cnyuges o por razones que
constituyen verdaderos casos de estado de necesidad o fuerza mayor.
Lo primero servir para definir la admisibilidad de la demanda y
tambin para identificar al consorte perjudicado a fin de proteger su
estabilidad econmica y, en su caso, la de sus hijos. Lo segundo
determinara la no configuracin de la causal.
Su probanza corresponde a la parte que lo alega, que puede ser el
demandante (aunque, razonablemente, si quien demanda atribuye al
demandado hechos a l

imputables, lo har invocando alguna de las

otras causales del articulo 333 del

Cdigo Civil y no la separacin

de hecho como causa objetiva) como el demandado.

Cabe sealar que segn la regulacin del articulo 345-A, constituye un
requisito especial de admisibilidad, estar al da en el pago de las
obligaciones alimentarias.

Este

requisito

ha

sido

ampliamente

reconocido en la jurisprudencia, aunque entendido en algunos casos

como requisito de procedibilidad, establecindose ademas que: Si bien
la acreditacin de

encontrarse

al

da

en

el

pago

de las

obligaciones alimentarias es un requisito de procedibilidad de la

demanda de divorcio

por

causal

de

separacin

de

hecho,

sin

embargo, ello no puede ser entendido ni interpretado de manera

absoluta, pues

excepcionalmente

dependiendo

de

cada

caso

concreto, pueden encontrarse causas o circunstancias que justifiquen

la no exigencia de este requisito, como el hecho que los cnyuges
jamas se requirieron alimentos.
5. Proteccin de la estabilidad econmica del cnyuge que

resulte perjudicado por la Separacin de hecho, as como la

de sus hijos. El segundo prrafo del articulo 345-A del Cdigo Civil,
incorporado por el articulo 4 de la Ley N 27495, dispone que el juez
velara por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado
por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una
indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal, u ordenar la
adjudicacin

preferente

de

bienes

de

la

sociedad

conyugal,

independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera

corresponder.
Como se aprecia, se contempla la fijacin de una indemnizacin o la
adjudicacin preferente de bienes sociales, independientemente de la
pensin de alimentos que le pudiera corresponder.

Debe resaltarse

el carcter no concurrente de las dos primeras cuestiones: si el

juzgador

fija

una

indemnizacin,

no

procede

la

adjudicacin

preferente de bienes sociales y, de igual manera, a la inversa.

a) Daos ocasionados por la separacin de hecho. Se trata de
un supuesto de hecho tipificado de responsabilidad civil familiar, que
esta referido a la trascendencia de la separacin de hecho, como
causal invocada y probada de la separacin de cuerpos o del divorcio,
hacia el cnyuge perjudicado y que resulta de la conducta antijurdica
del consorte que la motiv.
Tngase presente que para determinar la indemnizacin primera se
debe establecer la existencia, en el proceso que se trate, del cnyuge
perjudicado. De

no ser as, no se configura el supuesto de hecho

tipificado de responsabilidad

civil familiar.

Establecido quien es el cnyuge perjudicado - aquel que no motivo la

separacin de hecho -, la indemnizacin asume el significado de otorgar

a la persona una satisfaccin por las consecuencias del dao

causado, por carecer de connotacin patrimonial.

Por eso, resulta

importante la prueba de los daos ocasionados a fin de permitir al

juzgador definir su magnitud y, entonces, fijar una reparacin acorde
con el dao inferido. De no haberse ofrecido tal prueba, el juzgador
esta obligado a fijar la indemnizacin de acuerdo a su prudente
juicio, considerando el inters familiar protegido y lo actuado en el
proceso.
Un caso paradigmatico en la jurisprudencia es el de la indemnizacin de
treinta mil dolares americanos otorgada a favor de la ex cnyuge,
debido a la actitud machista y celos excesivos del esposo, que le
impidieron desarrollarse laboralmente, no pudiendo obtener ingresos
propios y ademas perdiendo la

oportunidad de generarlos.

Cabe sealar que la jurisprudencia ha establecido que: No procede el

pedido indemnizatorio por el divorcio por separacin de hecho si
posteriormente a este ambos cnyuges acordaron la separacin de
bienes comunes, disposicin de bienes para cumplir con las deudas
sociales y otros aspectos referidos a las obligaciones alimentarias
b)

Adjudicacin

preferente

Separacin de hecho. Al

de

respecto

bienes
es

sociales

necesario

por

definir

la
dos

cuestiones: a) Que bienes sociales sern los que adjudicaran

preferentemente y, b) Si la adjudicacin se realizara con cargo a los
gananciales que le correspondern de la liquidacin al cnyuge
perjudicado, con la obligacin de reintegrar el exceso de valor con
bienes propios del beneficiado.
Si bien el aludido articulo N 345-A del Cdigo Civil incorporado por la
Ley

N 27495, no contiene una solucin a las cuestiones planteadas

precedentemente, en su ultimo prrafo como ya se indico

expresamente se

cita al articulo 323 del Cdigo Sustantivo,

disponiendo su aplicacin a este supuesto, en lo que fuere pertinente.

En consecuencia, y considerando el fundamento asistencial de la
norma, de una interpretacin extensiva y concordada de las
disposiciones citadas, se concluye: a) Que la adjudicacin preferente
esta principalmente referida al inmueble constituido en la casa
habitacin de la familia o destinado a establecimiento agrcola, artesana,
industrial o comercial de carcter familiar; y, b) Que la adjudicacin no
se realiza con cargo a los gananciales que le corresponden de la
liquidacin

al cnyuge perjudicado; por tanto, no existe obligacin

de reintegrar el exceso de valor del bien adjudicado no cubierto por sus

gananciales, que se producir con bienes propios del beneficiado.
Cabe sealar que al divorcio por separacin de hecho, de conformidad
con el citado articulo 345-A, no le es aplicable la regla general de que
con el divorcio cesa la obligacin alimentaria contenida en el
primer prrafo del articulo 350 del Cdigo Civil, pues con ello se
compensa la facilidad del acceso a la disolucin del vinculo, evitando
que la causal sea una forma de evasin de las obligaciones que
corresponderan al actor y se convierta en una formula perjudicial para
la contraparte que resulta en desventaja en la relacin matrimonial.
No obstante la misma jurisprudencia ha precisado que: si bien es cierto
que el articulo 345-A del Cdigo Civil hace referencia a una pensin de
alimentos,

esta se encuentra en funcin de los presupuestos legales

para su mantenimiento,

como

son:

a)

Capacidad

del

acreedor

alimentario; b) Incapacidad del deudor alimentario; tal es as que el

legislador es condicionante respecto a este

elemento, al sealar que

el divorcio se declara, independientemente de la

alimentos que le pudiera corresponder16

pensin

de

(16) PLACIDO VILCACHAGUA ALEX, Las causales de Divorcio y Separacin de cuerpos en la jurisprudencia civil, p. 46-58

SEPARACIN CONVENCIONAL
A pesar que nuestro Cdigo considera a la Separacin Convencional, como la
causal numero 13; para la doctrina, la Separacin Convencional no es causal,

pues se considera que no se va a alegar ninguna causa o tratar de demostrar la

misma, pues en las causales se trata de probar lo que se afirma; mientras que
en la Separacin Convencional no es necesario ya que es una separacin de
mutuo acuerdo o mutuo disenso en la que los cnyuges que siempre estuvieron
en problemas dentro del hogar, recin se ponen de acuerdo pero para
separarse, evitando de esta manera el continuar dando mal ejemplo a sus hijos
a travs de continuas peleas y discusiones entre ellos.
En cuanto a lo que se refiere a la relacin de los cnyuges, la separacin
convencional determina la suspensin de los deberes del lecho y habitacin,
muchas veces existe una causal especifica, pero esta no se quiere publicar con
un juicio ante los tribunales, o simplemente los esposos difieren de la manera
de pensar y de sentir, es decir por incompatibilidad de caracteres.
En la Separacin convencional el requisito para que proceda la demanda es
que hayan transcurrido mas de dos aos de la celebracin del matrimonio o,
dicho de otro modo sin mas condicin que la que de este ultimo haya durado
dos aos un da cuando menos.
En el Cdigo Civil de 1936, esta causal se denominaba Separacin de cuerpo
por mutuo disenso.
El mutuo disenso o separacin convencional significa que los cnyuges sea por
haberse producido una de las causales especificas, tratan de evitar el escndalo
y simplemente manifiestan que han dejado de comprenderse y que han
decidido ya no continuar con la cohabitacin

y solicitan la autorizacin

judicial para exonerarse mutuamente de los deberes del lecho y habitacin, es

decir su acuerdo es solo separarse .
La Separacin convencional ha sido duramente combatida, porque destruye
casi totalmente a las otras causales, ya que los cnyuges podran ocultar las

otras causales para no lesionar los intereses morales y ticos de la familia. Al

respecto estamos de acuerdo que as sea, porque muchas veces el dao al
probar las causales anteriores no es para los cnyuges sino para los hijos y
descendientes.
Despus de obtenida la sentencia de Separacin convencional hay que esperar
dos meses para que los interesados puedan solicitar el divorcio absoluto.
Este Divorcio absoluto recin va a habilitar a los cnyuges para contraer
nuevas nupcias.
Estos dos meses de espera son un tiempo de meditacin para que los cnyuges
lleguen al convencimiento de que verdaderamente su decisin de romper su
vinculo matrimonial es la mejor.
La Separacin convencional supone necesariamente que las partes acompaen
a su solicitud el acuerdo sobre los regmenes siguientes:
Patria Potestad, osea la tenencia de los hijos menores tal como se desprende
del articulo 76 del Cdigo de los nios y adolescentes. Asimismo debe de
establecerse un rgimen de visitas en favor del padre o madre que no va a vivir
con el hijo, rgimen de alimentos, rgimen de visitas y por ultimo liquidacin
de la Sociedad de gananciales.
El proceso a seguir es el Sumarsimo, mientras que en las otras causales es el
de Conocimiento; y el Juez competente resulta el de Familia, considerndose
parte al Fiscal de Familia, debiendo sealarse que ambos cnyuges pueden
actuar por poder.
La Ley N 29057 del 28 de Junio del 2007, publicada el 29 de Junio del mismo
ao modifica diversas normas del Cdigo Procesal Civil en lo que se refiere a
nuestro tema, modifica el articulo 574, articulo ubicado en el sub capitulo

sobre Separacin convencional y Divorcio ulterior, y textualmente dice ... En

los procesos a que se refiere este sub capitulo, el Ministerio Publico interviene
como parte slo si los cnyuges tuviesen hijos sujetos a patria potestad, y como
tal no emiten dictamen.

Pues bien, ello implica que en los procesos de

Separacin Convencional en que los cnyuges no tengan hijos o stos sean

mayores de edad, el Fiscal de Familia no es parte en estos procesos, incluso
tambin si los padres teniendo hijos menores ambos hayan sido desplazados
de la patria potestad. En conclusin cuando los padres no ejercen la patria
potestad el Ministerio Pblico no es parte en este proceso.
Efectos de la Separacin Legal:
De la definicin que vimos de la Separacin, podemos extraer las
consecuencias que ella produce, tal como que suspende los deberes de lecho y
habitacin, por lo tanto ya no habr convivencia, sin embargo queda
subsistente el deber de asistencia, en tanto que aun permanece el vinculo. Por
otro lado, se pone fin al Rgimen de Sociedad de Gananciales procedindose a
su liquidacin; en cuanto a los hijos, si la separacin es por causal se deben
aplicar los criterios establecidos en el articulo 340 del Cdigo Civil para
conceder Patria Potestad, y suspender al otro; pero si la separacin es
convencional o separacin de hecho (segn Ley N 27495), el Juez fijar el
rgimen concerniente al ejercicio de la tenencia, en tanto que ambos padres
sigan

ejerciendo

la

Patria

Potestad;

tambin

debe

ser

parte

del

pronunciamiento del Juez, los alimentos de los hijos y de la mujer o el marido,

observando, en cuanto sea conveniente, los intereses de los hijos menores de
edad y la familia o lo que ambos cnyuges acuerden, as se desprende del
articulo 345 que tambin ha sido modificado por la Ley N 27495. Sobre el
particular, cabe precisar que el citado articulo, luego de la modificatoria,
refiere que son aplicables, a la separacin convencional y a la separacin de
hecho, las disposiciones contenidas en el articulo 340, ultimo prrafo, que
alude al ejercicio exclusivo de Patria Potestad por uno de los cnyuges, sin

embargo ello resulta errneo, por cuanto, como ya se ha sealado y a la luz del
Cdigo de los Nios y Adolescentes, el pronunciamiento no debe girar sobre el
ejercicio de la Patria Potestad, sino solo de uno de los atributos de esta
institucin, en este caso, la tenencia; en efecto tratndose de Separacin
Convencional, la norma aplicable seria el articulo 76 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, por ser norma especifica. Esta norma seala que, en los casos de
separacin convencional y divorcio ulterior, ninguno de los padres queda
suspendido en el ejercicio de la Patria Potestad, por lo tanto afirmamos que
ambos siguen ejerciendo la Patria Potestad, pero existir un pronunciamiento
sobre la tenencia del menor, y el establecimiento de un rgimen de visitas para
el padre o madre a quien se le concede la tenencia, norma que debe extenderse
a la separacin de hecho, en atencin a que esta separacin no responde a una
causal subjetiva o de culpabilidad, sino objetiva o remedio. En cuanto a los
alimentos, si estn referidos a los hijos, ambos padres los deben dependiendo
de las rentas de cada cual, y si se trata de los cnyuges, excepto el caso de la
Separacin Convencional, pensamos que aun el articulo 342 del Cdigo Civil
refiere que el Juez fijar en la sentencia la pensin de alimentos que el marido
debe a la mujer o viceversa, tal norma solo es de aplicacin cuando
acumulativamente se ha demandado con la separacin, los alimentos, criterio
que tambin debe seguirse para el caso de la fijacin de los alimentos en el
supuesto de separacin de hecho.
Como termina la Separacin legal:
El articulo 346 del Cdigo Civil establece que cesan los efectos de la
Separacin por la reconciliacin. Si sta se produce durante el proceso, el Juez
manda cortar dicho proceso, y si se produjera despus de que la sentencia esta
ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente al Juez dentro del mismo proceso,
a fin de que la reconciliacin se inscriba en el Registro Personal.
Lamentablemente es infrecuente esta forma de conclusin de la separacin,
por lo que trascurrido dos meses desde que quede consentida la sentencia de

separacin, cualquiera de los cnyuges puede solicitar, por el solo merito del
transcurso del plazo, el divorcio. Sobre el particular recordemos que el plazo
era de seis meses pero fue reducido a dos meses por Ley N 28384 del 21 de
Octubre del 2004. Este pedido puede formularlo cualquiera de los cnyuges
tratndose de Separacin Convencional y Separacin de hecho, y solo lo puede
hacer, tratndose de Separacin por causal el cnyuge inocente.

As lo

establece el articulo 354 del Cdigo Civil, y el 580 del Cdigo Procesal Civil.
Resulta explicable no se permita accionar al cnyuge culpable, pues si fuera
as, estaramos violentando el principio de que nadie puede fundar su accin
en hecho propio, lo que no solo seria injusto sino hasta inmoral.17

(17) AGUILAR LLANOS BENJAMIN, LA FAMILIA EN EL CODIGO CIVIL PERUANO, P. 217-220

EL DIVORCIO EN LA DOCTRINA Y LA LEGISLACIN

El Divorcio es el rompimiento o disolucin del vinculo matrimonial, que deja a
los cnyuges libres para celebrar nuevas nupcias.
El divorcio consiste en que los cnyuges despus de un tramite judicial, obtiene

la declaracin judicial de que su matrimonio ha terminado.

El divorcio es una cuestin de antiguo raigambre y al principio se opinaba que
el matrimonio era indisoluble.
La iglesia catlica opinaba que el Divorcio era un asunto profano.
El actual Cdigo Cannico establece el principio general de que el matrimonio
consumado no puede ser disuelto por ningn poder humano y ni por ninguna
causa fuera de la muerte.
Discusin doctrinaria:
En la doctrina se considera tres factores importantes: la naturaleza, el inters
publico y el inters privado.
a) La naturaleza busca a travs del fenmeno matrimonial como una finalidad
la perpetuacin de la especie. Para cumplir este objetivo, se vale de distintos
medios, tales como la atraccin sexual, el efecto, las diferentes y
complementarias virtualidades de los sexos; de la misma manera como se sirve
del hambre para asegurar la conservacin del individuo. As pues, desde el
punto de vista puramente natural, una finalidad del matrimonio es la
procreacin y la supervivencia de la prole.
b) La finalidad natural de perpetuar la especie puede ser cumplida dentro o
fuera del matrimonio. Desde este punto de vista no se percibe diferencias
notables (aunque la hay, en cuanto que la naturaleza no solo exige la
procreacin sino la supervivencia de la prole) entre la unin sexual libre y la
controlada, entre la poligamia y la monogamia, entre la anarqua y el orden.
Pero estas diferencias si surgen muy nitidamente desde el angulo del inters
social. Sociedad es orden. Y orden es control de las relaciones humanas,
firmeza de las instituciones, nitidez en los derechos y deberes. De aqu que el

orden social no sea posible sino se fija a cada cual la esfera de su accin; y que
a la colectividad no puede serle indiferente la forma en que se cumple el fin
natural de la procreacin.

De esta consideracin elemental surge la

superioridad social del matrimonio sobre la unin libre y promiscua, de la

monogamia sobre la poligamia, de la indestructibilidad del vinculo sobre su
disolubilidad; porque es evidente que el vinculo monogmico y permanente
permite no solamente atribuir a cada sujeto su derechos y sus obligaciones,
sino asegurar un pleno y eficaz cumplimiento de los mismos.
c) Al individuo en fin, le interesa hallar la felicidad en el estado matrimonial.
Los liberales del siglo XIX buscaban que el inters privado coincidiera siempre
con el publico, y si este estuviera siempre en armona con la naturaleza, no
existira problema alguno, desde que toda medida que satisfaciera a uno de
esos factores satisfacera automticamente a uno de los otros y la bsqueda de
la felicidad privada se confundira con la del bien publico.

Pero

desafortunadamente no es as, segn lo demuestran la experiencia histrica y

del mero raciocinio.

EL DIVORCIO EN LA LEGISLACION
Disolucin y decaimiento del vinculo matrimonial:
El matrimonio se disuelve por:
1. Por la muerte de uno de los cnyuges.
2. Por sentencia de divorcio.
3. Por el matrimonio que contragiere el cnyuge del declarado ausente con
presuncin de fallecimiento.

Divorcio sancin y Divorcio Remedio:

El Divorcio como sancin se basa en la idea de que todo conflicto conyugal
conducente a la ruptura de la convivencia (con o sin disolucin del vinculo
matrimonial) presupone la comisin por parte de uno o de ambos cnyuges de
hechos o de actos culpables cuya atribucin es incompatible con la prosecucin
de la vida en comn. Es decir que el divorcio se funda en uno o mas hechos
ilcitos, como el adulterio, la tentativa contra la vida, el abandono, los malos
tratos que se atribuyen a uno de los esposos. Solo en tales casos la Ley confiere
al otro un inters legitimo para demandar el divorcio, pues sino les fuere dable
imputarle algn hecho ilcito de los enumerados como causales faltara el
sustento mismo de la accin.
Frente a esta concepcin el Derecho Liberal Moderno replante la cuestin del
divorcio por mutuo consentimiento de los esposos, quiz la expresin mas
radical haya sido la de Francia Revolucionaria a travs de su Constitucin en la
cual declara que La Ley no considera al matrimonio sino como un contrato
civil, permitiendo por consiguiente la recision por la voluntad comn de los
esposos. No sin contra marchas, el divorcio por mutuo consentimiento de los
esposos sale airoso: Pero no porque sea una consecuencia de una concepcin
contractualista del matrimonio, sino porque constituye una solucin al
conflicto conyugal que no recibe adecuada respuesta a travs del rgimen de
divorcio como sancin.
Porque, en efecto, ese conflicto no nace necesariamente en la comisin de unos
hechos ilcitos tipificados a priori por la Ley. La vida es algo mas compleja que
eso: El conflicto nace y se acrecienta en la medida que los esposos, con los hijos
que ellos trajeron a este mundo, no pueden, no saben o no quieren asumir el
proyecto existencial de naturaleza tica, que la unin matrimonial propone.
Debe mediar la comisin de ilcitos? No, evidentemente.

El mutuo consentimiento se abre paso, pues, para resolver aquellos casos en

que los cnyuges son plenamente conscientes de que seguir unidos es peor
para as y para sus hijos, y es preferible separarse utilizando el remedio.
El consentimiento mutuo que el sistema quiere evitar a toda costa se ha
disimulado detrs de artificios de procedimientos de los que puede
denunciarse la hipocresa.
Clases de Divorcio:
Existen dos clases:
El Divorcio Absoluto o vincular y el Divorcio Relativo o Separacin de cuerpos
1. Divorcio Absoluto.- Consiste en la disolucin total definitiva y perpetua
del vinculo matrimonial.

Una vez que haya quedado consentido o

ejecutoriado la sentencia de divorcio por la autoridad competente, los

cnyuges divorciados quedan en libertad para contraer nuevas nupcias
si as lo desean. En caso de la mujer viuda tendr que esperar 300 das
para contraer nuevo matrimonio.
El divorcio absoluto poco a poco va a siendo aceptado en todos los
pases del mundo, antiguamente eran muchos los pases anti divorcistas,
principalmente los pases muy religiosos no lo aceptaban.
2. Divorcio Relativo.- Es la relajacin del vinculo matrimonial por el cual
los cnyuges dejan de compartir el techo y el lecho y tambin la
cohabitacin, pone en termino la vida comn, con cesacin de los
deberes matrimoniales, pero no se pone fin al vinculo matrimonial y por
lo tanto no pueden casarse con tercera persona.
La separacin de cuerpos se puede realizar por cualquiera de las

causales por las que tambin se obtiene el divorcio absoluto, y tambin

se puede obtener por el acuerdo mutuo de los cnyuges llamado
tambin Separacin convencional.
Titulares de la Accin de Divorcio:
Puede ser cualquiera de los cnyuges, a lo que habra que agregar que, por la
trascendencia de los efectos del divorcio, la sentencia es elevada en consulta
segn lo dispone el articulo 359 del Cdigo Civil, con excepcin de la
sentencia que proviene de la Separacin convencional, tambin debemos
tomar en cuenta que la Ley permite la variacin de la demanda de divorcio por
una de Separacin, facultando al Juez sentenciar una causal de Divorcio por
una de Separacin, si estando probada la causal, es posible una reconciliacin
tal como lo ordena el articulo 358 del Cdigo Civil; y por ultimo de acuerdo al
articulo 356 del Cdigo Civil si los cnyuges se reconcilian y dan aviso al Juez,
ste cortara el proceso.
Efectos del Divorcio:
El principal de todos ellos es el rompimiento del vinculo, por lo tanto, ya no
hay matrimonio.
Sin embargo nuestro Cdigo entre los artculos 350 y 353 nos informa sobre
otros efectos, as por ejemplo se extingue la relacin alimentaria que puede
continuar solo por excepcin si es que el cnyuge inocente, al darse el divorcio
no tiene bienes suficientes, ni gananciales y no tiene posibilidades de trabajar y
se encuentra en estado de necesidad o indigencia. Sin embargo la pensin no
puede superar un tercio de los ingresos econmicos de su ex cnyuge.
El mismo articulo 350 tambin nos explica que el estado de indigencia tiene
que ser grave y por ello el cnyuge inocente tiene que socorrerlo por una
cuestin de humanidad.

El articulo 351 trata de que el cnyuge inocente puede solicitar una

indemnizacin por dao moral o menoscabo que le causa a su persona.
El articulo 352 sanciona al cnyuge culpable con la perdida de los gananciales
provenientes de los bienes propios del otro. Entendindose que no se trata de
gananciales sobrantes luego de la liquidacin, sino de aquellos que provienen
de los bienes propios del otro; el bien propio pertenece a su titular pero si ese
bien propio genera rentas, frutos o productos, esas rentas y dems ya no son
bienes propios sino son sociales y por ende debern pertenecer a los dos; sin
embargo si el cnyuge es culpable no lo corresponder esos gananciales, que en
este caso sern los frutos o rentas que generan los bienes propios.
El articulo 353 se refiere a que los cnyuges divorciados pierden la herencia
recprocamente, esto porque entre los cnyuges la herencia tiene como fuente
el matrimonio y si este ya se ha roto tiene que desaparecer el efecto.
Ademas a parte de estos artculos hay que recordar el articulo 24 del Cdigo
Civil, respecto a la prohibicin de la mujer de continuar llevando el apellido del
marido, recordando ademas de que la mujer no lleva el apellido del marido por
obligacin sino que es mas bien una facultad producto del matrimonio que ha
muchas mujeres no les agrada llevarlo y mas bien mantienen los suyos18

(18) AGUILAR LLANOS BENJAMIN, LA FAMILIA EN EL CODIGO CIVIL PERUANO, P. 226

CAPTULO III: Filiacin matrimonial, extramatrimonial y los

alimentos.

Temas a tratar:
3.1. La filiacin matrimonial, la prueba de la filiacin en la legislacin y la doctrina.
3.2. La filiacin extramatrimonial, la declaracin judicial del vinculo paterno filial.
3.3. El amparo familiar los alimentos y los sujetos del derecho alimentario.
3.4. Elementos del derecho alimentario y sus caractersticas, el adoptante y el adoptado.
3.5. El aumento, la reduccin, la exoneracin y la extincin del derecho alimentario.

FILIACION MATRIMONIAL
Desde el punto de vista etimolgico la palabra filiacin deriva de la voz latina
filius de donde se deriva la palabra hijo, procedencia del hijo respecto de los
padres o, simplemente, relacin del hijo con sus progenitores.
El Dr. Hctor Cornejo Chvez se refiere, en sentido genrico que la filiacin es
la relacin que vincula a una persona con todos sus antepasados y sus
descendientes y, en sentido estricto, la que vincula a los padres con sus hijos.
Desde el punto de vista natural y biolgico, todos los individuos son hijos de
una madre y de un padre, inclusive los nios concebidos por el procedimiento
in vitro tienen de una manera fetal un padre y una madre, sean estos
conocidos o desconocidos.
Puede afirmarse que la filiacin es una institucin del Derecho de Familia que
consiste en la relacin paterno-filial existente entre una persona con el padre
que la engendro y con la madre que la alumbro. Es preciso recordar que no
siempre ese lazo deviene de la unin sexual, ya que puede provenir de la
inseminacin artificial y de la fecundacin extra uterina, donde desaparece la
cpula sexual.
La segunda fuente del Derecho de Familia es la procreacin; es decir que una
pareja por unin sexual, tenga un hijo, hecho que genera un vinculo biolgico
jurdico entre los progenitores: padre y madre y, el hijo de ambos. Desde el

punto de vista jurdico, el vinculo recibe el nombre de paternidad cuando es

visto desde el lado de los padres la maternidad queda involucrada en este
concepto, y de la filiacin cuando se enfoca desde el angulo del hijo. La
filiacin crea el parentesco consanguneo en linea recta en primer grado, por
eso es que la paternidad y la filiacin jurdica debemos entender como la
relacin jurdica creada entre los progenitores, padre y madre y su hijo, la cual
esta enlazada por derechos y deberes.
La filiacin abarca la institucin de la patria potestad que los padres ejercen
sobre sus hijos menores de edad y, tambin, los deberes derechos
asistenciales en general. Sin embargo, tradicionalmente la patria potestad ha
sido conceptuada como el ejercicio de la autoridad de los padres.

LA FILIACIN MATRIMONIAL EN LA LEGISLACIN

Nuestro Cdigo Civil refirindose a la filiacin matrimonial, en su articulo 361
establece que: El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos
das siguientes a su disolucin tiene por padre al marido.
El articulo 362 del mismo cuerpo legal nos habla sobre la presuncin de
filiacin matrimonial, y dice: el hijo se presume matrimonial aunque la madre
declare que no es de su marido osea condenada como adultera.
Por su parte el articulo 363 del Cdigo Civil manifiesta que: el marido que no
se crea padre del hijo de su mujer puede negarlo:
1. Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes al de la
celebracin del matrimonio.
2. Cuando sea manifiestamente imposible, dado las circunstancias, que

haya cohabitado con su mujer en los primeros 121 dias de los trescientos
anteriores al del nacimiento del hijo.
3. Cuando esta judicialmente separado durante el mismo periodo indicado
en el inciso 2); salvo que hubiera cohabitado con su mujer en ese
periodo.
4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.
5. Cuando se muestre a travs de la prueba de ADN u otras pruebas de
validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe
vinculo parental. El juez desestimara las presunciones de los incisos
precedentes cuando se hubiera realizado una prueba genrica u otra de
validez cientfica con igual o mayor grado de certeza.
Plazo mximo y mnimo de gestacin
La frmula del articulo 361 del Cdigo Civil es en beneficio del hijo, sin
embargo es necesario, como ya lo hemos manifestado, abrir la posibilidad de
que el marido que no se crea padre del hijo que alumbro su mujer pueda
negarlo. Pero cuales sern sus argumentos para impugnar al hijo, obviamente
estos debern estar referidos a la negativa de l, de haber tenido trato ntimo
con su mujer y en particular en el perodo de la concepcin. Pues bien, estas
exigencias nos llevan a considerar el plazo de gestacin, dentro del cual debe
comprenderse la concepcin y el alumbramiento; sobre el particular no es
posible establecer un plazo nico de gestacin, pues ello depender del
organismo de la mujer, sin embargo resulta necesario fijar un plazo mnimo y
mximo, y as lo ha entendido el derecho, estableciendo plazos de 180 das y
300 como mnimo y mximo de gestacin.

La presuncin pater is y su aplicacin

Desde Roma nos llega esta presuncin iuris tantum, conocida como pater is
quem nuptiae demonstrant y que etimolgicamente significa padre es quien
las nupcias demuestran, y que se traduce en el hecho de que si una mujer
casada alumbra un hijo, se tiene como padre de ste a su marido, y ello en
funcin de las obligaciones que impone el matrimonio, principalmente la
cohabitacin y la fidelidad que se deben los cnyuges, sin embargo, el hecho de
que una mujer casada conciba o alumbre un hijo no significa necesariamente
que ese hijo sea de su marido. Sobre el particular veamos dos hiptesis de
trabajo:

Nacimiento producido despus de 180 das de celebrado el matrimonio

o antes de vencidos los 300 siguientes a su disolucin o anulacin.- En
este caso el hijo gozar de la llamada presuncin pater is est quem
nuptiae demonstrant que, como ya lo hemos sealado, significa que el
hijo tenido por mujer casada se reputa como hijo de su marido, y ello es
as por los deberes que impone el matrimonio y que se deben
recprocamente los cnyuges, y que alude a que ellos dentro del
matrimonio tienen el derecho y el deber de tener trato intimo exclusivo
y excluyente, por lo tanto, si se produce el nacimiento de un hijo dentro
de esos plazos, el hijo se reputara del marido de la mujer casada que lo
alumbro, sin embargo se trata de una presuncin que admite prueba en
contrario.

Nacimiento se produce antes de cumplir los 180 das de la celebracin

del matrimonio o despus de los 300 das de disuelto o anulado el
matrimonio.- Aqu la concepcin ha ocurrido fuera del matrimonio, por
lo tanto el hijo no goza de la presuncin pater is, pues las relaciones
extramatrimoniales no pueden presumirse; ahora bien, quedar en
poder del marido que no se sienta padre de esa criatura negar esa

paternidad, pero si l se considera padre, entonces no accionar y el hijo

ser tenido por matrimonial. Por otro lado, tratndose del hijo que nace
despus de los 300 das de haber terminado el matrimonio, no hay
mayor problema en reconocer que ese hijo ser extramatrimonial aun
cuando el padre sea el marido de su ex mujer.
Acciones de estado con respecto a la filiacin matrimonial
El estado de familia es inherente a la persona. Se dice que una persona tiene
un padre, una madre, en tanto que se encuentre debidamente acreditado el
vnculo paterno o materno filial, vnculo que tiene dos componentes: uno de
hecho natural, que alude a la procreacin, y otro jurdico. En este ltimo
componente, se habla de titulo de estado como el instrumento de prueba el
estado de familia de una persona, as en el caso de los matrimoniales, el titulo
lo representa la partida de nacimiento y la de matrimonio de sus padres, y en el
caso de los extramatrimoniales el ttulo est representado o por el
reconocimiento o por la declaracin judicial de paternidad. Ahora bien, quien
no se encuentra emplazado en el estado de familia que le corresponde tiene a
su alcance la accin de estado, destinada a declarar que existen los
presupuestos de ese estado. Por ejemplo, el hijo que se considera como tal
respecto de un matrimonio entonces demandara a sus presuntos padres
matrimoniales para asumir la condicin de hijo matrimonial. Asimismo se
puede pretender la modificacin del estado de familia de determinada persona
por no coincidir con la realidad; por ejemplo, el marido de la mujer que
alumbro un hijo y considera que no es suyo puede accionar para hacer
desaparecer ese estado de familia del hijo de su mujer, que por la presuncin
legal estara gozando de la calidad de hijo matrimonial.
En sede matrimonial, quien se considera hijo y no goza de la calidad de tal
puede reclamar tal condicin, o quien no considera padre de un determinado
hijo puede impugnar la condicin del hijo, entonces estamos ante acciones de

reclamacin y de negacin o impugnacin. En la reclamacin encontramos la

de filiacin matrimonial, y en la de negacin o impugnacin encontramos la
negacin de la paternidad, y tambin la de impugnacin de la maternidad
matrimonial.
Contestacin de la paternidad
En la doctrina se distingue la negacin o desconocimiento de la paternidad, de
la impugnacin. La primera ocurre cuando el hijo tenido con mujer casada no
esta amparado por la presuncin pater is, de modo que el marido se limita a
expresar que no es suyo el hijo de su mujer, y es a la madre y al hijo a quienes
corresponde probar lo contrario.

La impugnacin corresponde al marido

cuando el hijo tenido, por su mujer y a quien no considera suyo, esta amparado
por la presuncin pater is, recayendo la carga de la prueba en el marido. La
diferencia esta dada por quien soporta la prueba. En la legislacin Peruana se
usa el termino negacin19

(19) AGUILAR LLANOS BENJAMIN, LA FAMILIA EN EL CODIGO CIVIL PERUANO, P. 232

LA FILIACIN MATRIMONIAL EN LA DOCTRINA

Teoras de la concepcin y el alumbramiento
La concepcin significara que si el hijo ha sido procreado dentro del
matrimonio, entonces sera tenido como matrimonial, aun cuando el
nacimiento se produzca fuera del matrimonio; mientras que el alumbramiento
significara que el hijo nacido dentro del matrimonio sera matrimonial, aun
cuando hubiera sido concebido fuera del matrimonio.

Pues bien, ambas

teoras por separado llevan implcitas injusticias, as, si adoptamos la teora de

la concepcin, se considerar extramatrimonial al hijo concebido fuera del
matrimonio, pese a que nazca dentro de l, y si adoptamos la teora del
alumbramiento, se considerar extramatrimonial al hijo nacido fuera del
matrimonio pese a que fue concebido dentro de l (caso hijo pstumo).
Teora Mixta
Habiendo demostrado la injusticia de ambas teoras en su aplicacin por
separado, resulta necesario en beneficio del hijo combinar ambas teoras.
Recordemos sobre el particular el articulo 1 del Cdigo Civil: El concebido es
sujeto de derecho para todo cuanto le favorece, pues bien, el articulo 361 del
Cdigo Civil en consonancia con el numeral citado refiere que el hijo nacido
durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su
disolucin tiene por padre al marido, en consecuencia, sern matrimoniales los
hijos nacidos durante el matrimonio aunque hubieran sido concebido fuera del
l y los sern los nacidos despus de la disolucin del matrimonio si han sido
concebidos durante su vigencia.

Sin embargo, una aplicacin estricta del

articulo 361 del Cdigo Civil puede llevarnos a situaciones injustas, por cuanto
bajo esta presuncin, pueden imputarse hijos a maridos que no se consideran
padres de ellos, en razn de no haber cohabitado con la mujer en la poca de la
concepcin, y por lo tanto dicho marido de la mujer que alumbro el hijo, al no

considerarse padre de l, debe tener accin para enervar esta presuncin; y en

efecto, la ley le concede accin pero no en forma irrestricta, limitandola a
supuestos que enerven esta relacin paterno filial.

LA FILIACION EXTRAMATRIMONIAL
Esta filiacin tambin es conocida como Filiacin ilegitima; es decir la derivada
de la unin no matrimonial. Esta clase de filiacin se da tanto en los casos en
que hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en los
que media algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de alguno
de ellos, relacin de parentesco o profesin religiosa.

As, por filiacin

extramatrimonial debemos entender el vinculo que se establece entre los

padres e hijos cuando los primeros no estn unidos en matrimonio.
En la filiacin extramatrimonial por lo general son los hijos de la mujer soltera
provenientes de una relacin fuera del matrimonio. Existen diversos tipos de
filiacin extramatrimonial. As tenemos:
1. Se llamaba filiacin natural aquella derivada de una unin en la que no
exista impedimento para que los progenitores pudieran contraer
matrimonio.
2. Filiacin esprica aquella en la que los progenitores estaban
imposibilitados de casarse.

A su vez, esta filiacin se divida en:

adulterina, incestuosa y sacrlega, segn que alguno de los progenitores

estuviera casado, ambos fueran parientes, o dentro de los sistemas de
reconocimiento del Estado eclesistico se estableciera la incapacidad de
contraer matrimonio por celibato forzoso. Los efectos de esta filiacin
eran menores que los de la filiacin matrimonial, tanto en materia de
sucesin hereditaria como de relaciones familiares, ya que solo

estableca el vinculo entre el hijo y su progenitor, no as con los

familiares de este.
Hay que tener en cuenta que en la actualidad han sido suprimidas y nuestras
leyes consideran iguales en deberes y derechos a todos los hijos.
Para establecer la filiacin extramatrimonial deben distinguirse dos aspectos:
a) La maternidad, y b) La paternidad. La filiacin de los hijos nacidos fuera del
matrimonio resulta, con relacin a la madre, del solo hecho del nacimiento.
Respecto del padre solo se establece por el reconocimiento voluntario o por
una sentencia que declare la paternidad.
Mientras la filiacin matrimonial es siempre doble, es decir de ambos padres;
en la filiacin extramatrimonial puede ser unilateral, establecida respecto a
uno de los progenitores; es decir, puede no estar constituida respecto al otro.
Diferencias con la Paternidad Matrimonial:
La paternidad extramatrimonial no esta determinada, como la matrimonial,
por la existencia del marido de la madre. Cierto es que en el caso en que el
padre hizo vida concubinaria con la madre en la poca de la concepcin, se
aplicara la presuncin de paternidad. Sin embargo en este caso el concubinato
de la madre con el presunto padre constituir un hecho objeto de prueba en la
accin de reclamacin de la paternidad extramatrimonial sino medio
reconocimiento voluntario, en tanto que la presuncin de paternidad opera de
pleno derecho emplazando a padre e hijo en el estado de familia respectivo.
La paternidad extramatrimonial solo puede quedar determinada por el acto
voluntario de reconocimiento del hijo, mientras que la maternidad se
determina por el hecho biolgico del parto debidamente acreditado.

Hay que tener en cuenta que por sentencia judicial tambin puede declararse
la paternidad o maternidad.

DECLARACION JUDICIAL DEL VINCULO PATERNO FILIAL

Investigacin judicial de la paternidad:
Judicialmente el hijo matrimonial se encuentra rodeado de una serie de
derechos que lo protegen, e incluso con presunciones legales a su favor, como
en los artculos 361 y 362 del Cdigo Civil referidos a su condicin de hijos
matrimoniales, a los mismos que para probar tal situacin solo les basta
presentar la partida de nacimiento y la de matrimonio de sus padres.
En cambio al hijo extramatrimonial para asumir su condicin de tal respeto de
un padre va el reconocimiento o la sentencia de filiacin.
La investigacin judicial de la paternidad puede definirse como la accin que
tiene el hijo para acudir al Poder Judicial y actuar pruebas para que, dentro del
proceso respectivo, el Juez llegue al convencimiento de la paternidad aun
determinado sujeto.
Historia de la investigacin judicial de la paternidad:
Para no retroceder demasiado en el tiempo sealemos a Francia como pas
donde las etapas por las que ha pasado la investigacin de la paternidad son
claras y diferentes. En primer lugar, en la etapa pre revolucionaria, osea
antes de 1789, haba absoluta libertad para investigar la paternidad, e incluso
se contemplo el derecho de la mujer embarazada para que, con su solo
declaracin perciba una indemnizacin respecto del varn a quien ella
imputaba el embarazo.

Despus de la revolucin de 1789 se legisla sobre la igualdad de los hijos. Pero

este importante derecho trae la restriccin de la investigacin de la paternidad,
limitandola exclusivamente a determinados casos.
Con el Cdigo Napolenico se prohbe terminantemente la investigacin de la
paternidad, teniendo en cuenta entre otras razones, la difcil probanza, el
aumento de escndalos y chantajes por parte de mujeres inescrupulosas que
imputaban falsos hijos a honorables varones; al respecto es famosa y triste la
celebre frase de Napolen: La sociedad no tiene inters en que los bastardos
sean reconocidos
Estas frases de Napolen provoco una corriente de opinin contraria, por esa
razn el 16 de noviembre de 1912 se reforma el articulo 340 del Cdigo Civil
Francs y se posibilita se investigue la paternidad, aun cuando es cierto que
solo lo permiten para determinados casos. El cambio se dio por la mayor
proteccin que mereca la filiacin, en tanto que el nuevo rgimen conceda a
los hijos naturales derechos sucesorios, lo que hacia necesario regular la
prueba de la paternidad.
En nuestro pas el Cdigo Civil de 1852 que recibe la influencia del Cdigo
Napolenico, prohibi terminantemente la investigacin de la paternidad.
Sobre el particular recordemos que los hijos llamados ilegtimos eran mal
vistos, la misma clasificacin que se hacia de ellos era infamante.
En nuestro Cdigo del 36 se pronuncia por la investigacin judicial de la
paternidad, pero la refiere solo a cinco supuestos o hiptesis. Fuera de ellos no
era posible iniciar accin judicial. La experiencia en la aplicacin de esta
legislacin restrictiva trajo como consecuencia que muy pocos casos tuvieran
aceptacin judicial, y los mas se quedaran con hijos sin padres desde el punto
de vista legal.

Nuestro Cdigo Civil vigente prcticamente repite las causales del Cdigo Civil
del 36, e incluso se ha suprimido algunos alcances que tenia el Cdigo anterior,
como es el caso de la seduccin con abuso de autoridad. El 28 de diciembre de
1998 se expide la Ley N 27048 que posibilita acudir a los medios cientficos
para acreditar la relacin parental.

Pruebas genticas de filiacin:

Son llamados tambin marcados genticos de la paternidad y que sirven para
determinar positivamente la paternidad, o su descarte. Esta prueba se apoyan
en el anlisis de los marcadores genticos conformados por cromosomas, el
ADN y los genes que determinan la formacin y las caractersticas del ser
humano

desde

el

momento

de

su

concepcin.

El

ADN

(cido

Desoxirribonucleico), llamado tambin molcula de la vida esta formado por

dos filamentos estrechamente entrelazados dispuestos en forma de doble
hlice, los genes (del griego dar vida, referidos a los factores hereditarios) se
sitan a lo largo de estos filamentos, formando los 23 pares de cromosomas
que llevamos encerrados en el ncleo de todas y cada una de las clulas de
nuestro cuerpo; la unin de los filamentos aportados por el padre y la madre
origina el nuevo conjunto de 23 pares de cromosomas que explica que el hijo o
la hija herede rasgos genticos de ambos progenitores.
El ADN es trasmitido de padres a hijos en los cromosomas del vulo y del
espermatozoide.

Cada padre trasmite a su hijo la mitad de su ADN, en

consecuencia todo el ADN que tiene una persona proveniente de sus padres, la
mitad del padre y la mitad de la madre.
Para realizar las pruebas de paternidad por medio del estudio del ADN, se
utilizan de preferencia las cedulas de la sangre, por ser fciles de obtener una

buena cantidad, sin embargo se puede estudiar en cualquier otro tejido del
organismo, como raspado de mucosa oral, races del pelo, etc. Se requiere de
preferencia una muestra de sangre de cada una de las tres personas
involucradas, madre, hijo y posible padre. Analizando este ADN con mtodos
de ingeniera gentica, se obtiene un patrn de marcas o fragmentos de ADN
especificas por cada persona. Este patrn se parece al cdigo de barras de los
productos. Se compara el patrn del hijo con el de la madre y del posible
padre. Cada una de las marcas de los hijos tiene que encontrarse en el patrn
de la madre o del padre. La prueba consiste en aparear las marcas del nio con
las de la madre y del posible padre, si el nio tiene marcas que no tiene la
madre ni el posible padre queda descartada su paternidad.
Son de observar los beneficios que reportan los avances de la gentica (ciencia
que estudia los factores hereditarios o genes) en el campo de la filiacin,
sucesin, medicina legal, entre otros; ahora bien en lo que atae a la
investigacin

judicial

de

la

paternidad

extramatrimonial,

resulta

extremadamente til su empleo para afirmar o descartar paternidad, y por ello

la incorporacin a nuestra legislacin, aun cuando un poco tarda, es positiva.
Como ya se ha sealado, la Ley N 27048 que adiciono un sexto inciso al
articulo 402 del Cdigo Civil, a sido a su vez modificado por la Ley N 28457
del 07 de enero del 2005, la misma que igualmente a modificado la Ley
orgnica del Poder Judicial, al otorgar competencia, solo para la aplicacin de
este sexto inciso del articulo 402, al Juez de Paz Letrado, en tanto que en lo
que se refiere a los cinco incisos precedentes del citado numeral la
competencia sigue siendo del Juez de Familia.
La Ley N 28457 expedita las solicitudes de reclamacin de filiacin
extramatrimonial, en tanto que el Juez al recibir el pedido de declaracin de
paternidad, lo pone en conocimiento del presunto padre, y si este dentro del
termino de 10 das de notificado no formula oposicin, entonces declarar

judicialmente la paternidad, y si formulara oposicin, esta tiene que

sustentarse en la verificacin de la prueba de ADN, la que deber realizarse
dentro de los diez das siguientes de su oposicin. Y si el emplazado no verifica
la prueba, se desestima la oposicin y se declara judicialmente la paternidad. Si
la prueba se verifica habra que estar a las resultas de ellas para amparar o
desestimar la oposicin.
El propsito de la Ley es loable, sin embargo siembra un gran riesgo debido a
lo deficiente de nuestro sistema de notificaciones judiciales.
Refiere la Ley que el presente inciso no es aplicable respecto al hijo de la mujer
casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad, y ello debido a nuestro
sistema de presunciones legales en la filiacin matrimonial. Por ultimo seala
que el Juez desestimara las presunciones de los incisos precedentes, cuando se
hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez con igual o mayor
grado de certeza. Sealamos que cuando la Ley dice, a referirse a las pruebas,
u otra de validez cientfica, se refiere, entre otras, a la hematolgica, la
dactiloscopia, permatoscopa, ondontograma, examen radiolgico de la
columna y otras que existan o puedan aparecer en el futuro.
La apertura de pruebas de validez cientfica viene a llenar un gran vaco, pues
son conocidas las situaciones de madres que han concebidos a sus hijos sin
adecuar su concepcin en ninguna de las hiptesis que originariamente traa el
articulo 402, a quienes no se les permita iniciar la investigacin y hoy si
podrn hacerlo recurriendo a estas pruebas20

(20) AGUILAR LLANOS BENJAMIN, LA FAMILIA EN EL CODIGO CIVIL PERUANO, P. 287 y sgtes.

EL AMPARO FAMILIAR
Los seres humanos que poblamos la tierra, venimos al mundo en situacin de
incapacidad y nos mantenemos en ese estado por un buen periodo de nuestra
existencia. Esta etapa de insuficiencia debe ser cubierta, pues de lo contrario
moriramos, y los llamados a cubrir tal estado de insuficiencia son nuestros
progenitores, quienes nos trajeron al mundo, resultando por ende los primeros
obligados a asistirnos, porque es un deber natural de socorro y proteccin.
Tambin necesitamos el amparo familiar en circunstancias excepcionales
cuando por nuestra edad cronolgica ya no deberamos ser dependientes sino
todo lo contrario; sin embargo situaciones de senectud, enfermedad, accidente,
hacen caer a estas personas en estado de necesidad, que debe ser cubierta
urgentemente, surgiendo en sus parientes la obligacin natural de asistencia.
La obligacin alimentaria tiene una base tica y social, esto es, el deber de
ayuda al prjimo necesitado y el evitar que por falta de esta ayuda puede
perecer; preservacin de la vida y la especie.
Estas necesidades naturales y estos impulsos de socorro son recogidos por la
sociedad en primer caso en derechos y en el segundo, en obligaciones civiles.

LOS ALIMENTOS
Jurdicamente, el termino alimentos tiene un gran alcance mayor que la
terminologa popular, pues muchos creen que alimentos es simplemente
sustento, pero no es as. Al respecto nuestro Cdigo Civil en su articulo 472
refiere que los alimentos comprenden todo lo que es indispensable para el
sustento, habitacin, vestido y asistencia medica, segn la situacin y
posibilidades de la familia.
Este mismo articulo en su segunda parte, hace referencia al menor de edad; en
este caso los alimentos comprende todo lo que ya se sealo y ademas
comprenden su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo. Ahora
bien, a ello debemos adicionar la recreacin, tal como lo consigna el articulo
92 del Cdigo de los nios y adolescentes.
El Cdigo de los nios y adolescentes promulgada por Ley N 27337 del 21 de
julio del ao 2000, tambin incluyen dentro de los alimentos los gastos del
embarazo de la madre, desde la concepcin hasta la etapa del post-parto, es
decir durante los 60 das antes y 60 das despus del parto.
Los sujetos del derecho alimentario:
Dadas las fuentes de las cuales emanan la obligacin alimentaria claramente
podemos distinguir que los sujetos obligados a darse alimentos son todos los
parientes en los grados reconocidos por la ley, y que se extienden sin limitacin
de grado en linea recta a los parientes consanguneos y en linea transversal o
colateral hasta el cuarto grado; asimismo se incluye la pareja conyugal y el
adoptante hacia el adoptado.
Los cnyuges deben darse alimento mientras subsista el matrimonio, pero
tambin en caso de divorcio causal el culpable puede ser condenado al pago de
alimentos en favor del inocente.

En los divorcios voluntarios la mujer tiene derecho a recibir alimentos por el

mismo lapso que haya durado el matrimonio, siempre que no tenga ingresos
suficientes y permanezca libre de matrimonio o concubinato. El varn tiene el
mismo derecho si se encuentra imposibilitado para trabajar, carece de bienes y
no ha contrado nuevas nupcias se ha unido en concubinato21
Elementos del derecho alimentario
Ascendientes y descendientes.- se deben alimentos recprocamente padres e
hijos, pero si el ascendiente, padre, lo es por declaracin judicial este estar
obligado a alimentar a su hijo, pero l no lo estar respecto a su padre, as lo
seala el articulo 412 del Cdigo Civil: La sentencia que declara la paternidad
o la maternidad extramatrimonial produce los mismos efectos que el
reconocimiento.

En ningn caso confiere al padre o a la madre derecho

alimentario ni sucesorio. Norma sancionadora pero justa, en tanto que es un

castigo para aquel padre o madre que ha necesitado ser demandado
judicialmente para asumir su calidad de padre, cuando un imperativo natural
lo obligaba a reconocer voluntariamente a su hijo.

Asimismo cuando el

reconocimiento del hijo se ha producido tardamente, esto es cuando el hijo era

mayor de edad, y as lo menciona el articulo 398: el reconocimiento de un
hijo mayor de edad no confiere al que lo hace derechos sucesorios, ni derecho a
alimentos, sino en caso de que el hijo tenga respecto de l la posesin
constante de estado o consienta en el reconocimiento. Es de observar que se
trata de una norma previsora, se trata de evitar reconocimiento interesados.
Alimentos del divorciado o divorciada.- Nuestro Cdigo Civil en su articulo
350 en su segunda parte, seala que si se declara el divorcio por culpa de uno
de los cnyuges, y el otro careciera de bienes propios, o de gananciales
suficientes o estuviera imposibilitado de trabajar o de cubrir sus necesidades
(21) BAUTISTA TOMA PEDRO, HERRERO PONS JORGE, MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, P. 300-301

por otros medios, el Juez le asignara una pensin alimenticia no mayor de la

tercera parte de la renta de aquel; en este caso el cnyuge necesitado recibir
los alimentos de su ex consorte, y estos alimentos perdurara hasta el cese del
estado de necesidad o contraiga nuevas nupcias, pero como es de observar se
trata de un derecho que nace a raz del divorcio para cubrir un estado de
necesidad emergente y en beneficio exclusivo del necesitado, por lo que no
cabe reciprocidad, en todo caso lo que puede solicitar el obligado seria la
exoneracin o extincin de esta obligacin si las circunstancias lo justifican.
Alimentos de la concubina o concubino.- El articulo 326 C. C. concede
derecho alimentario a la concubina cuando la unin de hecho ha terminado
por decisin unilateral, entendindose abandono, en ese sentido la
abandonada o abandonado puede solicitar a quien fue su concubino una
pensin de alimentos; se explica la norma en tanto que hay un estado de
necesidad que cubrir, estado de necesidad que aparece o se acenta a raz de la
separacin. Este derecho es de la abandonada y persistir mientras dure el
estado de necesidad o se produzca la muerte, o contraiga matrimonio o ingrese
a un nuevo concubinato. En este caso la reciprocidad no es posible.
Alimentos de la madre extramatrimonial.- Esta accin es personal y en
beneficio de la madre. En este caso tampoco hay reciprocidad.
Condiciones para ejercer el Derecho Alimentario
Son tres:
1. El estado de necesidad de quien lo solicita
2. Posibilidades econmicas del obligado o deudor.
3. Norma legal que establezca esta obligacin.

Estado de Necesidad del Alimentista

Es decir que el alimentista no tenga posibilidades o las que tenga son escasas
por lo que el obligado tiene el deber de ayudar a la subsistencia del necesitado.
Es el Juez quien tiene que evaluar esta situacin.
Este estado significa que el necesitado carece de ingresos derivados de
cualquier fuente.

Estos nos lleva a analizar la situacin de los diversos

acreedores, pues no todos estn en la misma situacin.

Si se trata de un menor de edad, por razones de orden natural se presume su
estado de necesidad en este caso. El alimentista solo le bastara acreditar la
relacin de parentesco exigida por ley para gozar del derecho, sin necesidad
que demuestre pobreza; pero si se trata de un alimentista o acreedor mayor de
edad, aqu no se presume nada, sino que el actor tiene que demostrar que no
tiene recursos para atender a sus necesidades, y ello puede ser por carecer de
un trabajo que le posibilite ingresos, por la imposibilidad de acceder a un
puesto de trabajo, por razones de salud. Hay que tener en cuenta que en los
tiempos actuales de crisis generalizada para nuestra sociedad Peruana, con un
altsimo indice de desempleo, muchos se encontraran en esta situacin de
carencias de trabajo.
Sobre el estado de necesidad del alimentista o acreedor no hay que perder de
vista la Ley N 27646 del ao 2002, que alude a los mayores de edad, quienes
para solicitar alimentos deben encontrarse en situacin de incapacidad fsica o
mental debidamente comprobada, lo que implica que no basta la existencia de
un estado de necesidad, sino que esta exista en atencin a que la persona se
encuentre incapacitada fsica o mentalmente; por lo tanto, si la persona no se
encuentra incapacitada fsica o mentalmente pero si en situacin de pobreza
total, se dara el absurdo de no poder solicitar alimentos, pese a su estado de
necesidad, lo que nos parece injusto e inconveniente.

Al respecto, Josserand seala: Cuando la necesidad de los alimentos depende

de la conducta viciosa o de la falta de aplicacin al trabajo del alimentista, cesa
la obligacin de darle alimentos; este criterio no se ha seguido en nuestra
legislacin, la misma que no le niega alimentos, pero en el caso del vicioso,
reduce los alimentos a lo estrictamente indispensable para subsistir; esto son
los casos de los alimentos necesarios establecidos en el articulo 472 segunda
parte y en el articulo 485 del Cdigo Civil.
Se ha establecido que cuando se trata de alimentistas menores de edad, el
estado de necesidad se presume; sin embargo en nuestros tribunales se ha
hecho costumbre extender esta presuncin a la mujer casada que solicita
alimentos de su cnyuge, pues a ella le basta acreditar su relacin matrimonial
para que se fije una pensin; es cierto que lo que se discutir sera la cantidad,
mas no el derecho. Creemos que esto no es correcto, pues esta violentando lo
establecido en el articulo 473 del Cdigo Civil que dice: El mayor de
dieciocho aos solo tiene derecho a alimentos cuando no se encuentre en
aptitud de atender a su subsistencia por incapacidad fsica o mental
debidamente comprobadas
Posibilidad econmica del que debe prestarlo
El obligado o deudor de los alimentos, es la persona que debe prestarlos,
teniendo en cuenta esto, no debemos entender posibilidad econmica como la
situacin econmica inmejorable, abundante, e incluso que le permite gastos
superfluos, pues si ello fuera as, creemos que la mayora de la poblacin
Peruana, no se encontrara en posibilidad de atender los alimentos de otras
personas.
Hay que tener en cuenta que a quien se demanda, debe contar con sus propios
recursos, pues si no tuviera no resulta obligado, y en todo caso si por Ley es un
obligado principal, esta obligacin se desplaza hacia otro deudor u obligado.

Debe tenerse en consideracin sus ingresos y tambin la posibilidad de obtener

mayores ingresos, aun cuando ello haba de tomarlo con cautela.

Deben

considerarse todos los ingresos independientemente de la fuente que los

origina.

Tambin debe considerarse el capital que pueda tener, pues ello

igualmente es una posibilidad real de obtener recursos.

Para calificar al obligado no solo deben tenerse en cuenta sus ingresos, sino
igualmente las propias necesidades de ste, pues ello disminuir sus
posibilidades y tambin debe considerarse sus cargas familiares, su estado de
salud, etc. El articulo 481 del Cdigo Civil, establece que los alimentos se
regulan por el Juez en proporcin de las necesidades de quien los pide y las
posibilidades del que debe darlos, atendiendo ademas a las circunstancias
personales de ambos, especialmente las obligaciones del obligado.
A veces resulta difcil acreditar verosmilmente los ingresos de los demandados
cuando son trabajadores independientemente; en este caso consideramos
acertado de que el Cdigo Civil establezca que no es necesario investigar
rigurosamente el monto de los ingresos del que debe prestar alimentos, pues el
Juez puede fijar la pensin valindose de otras pruebas que le permitan
apreciar razonablemente la necesidad del alimentista.
Norma legal que seala la obligacin alimentaria
Algunos autores prefieren llamar acreedores alimentarios a los alimentistas y
tambin deudores a los obligados. En este sentido es clara la norma contenida
en el articulo 474 C. C.
El artculo mencionado refiere que se deben recprocamente los alimentos los
cnyuges, los ascendientes y descendientes y los hermanos, es decir que los
alimentos se basan en el parentesco, y en caso de los cnyuges en el
matrimonio (deber de asistencia).

En cuanto a los hermanos hay que tomar en cuenta que no solo es para los
hermanos de padre y madre, sino tambin a los medios hermanos, aquellos
que son solo de padre o solo de madre. Tambin el Cdigo de los nios y
adolescentes en su articulo 93, considera como otros obligados en favor de
menores a los tos (tercer grado y otros responsables del nio, tal es el caso del
tutor o guardador).
El articulo 414 del Cdigo Civil considera tambin alimentos de la madre
extramatrimonial.

El articulo 870 del Cdigo Civil considera tambin

alimentos para quienes hayan vivido a costas del causante. El articulo 58 del
Cdigo Civil considera alimentos para el cnyuge u otros herederos forzosos
econmicamente dependientes de l. El articulo 856 C. C. considera alimentos
para la madre del concebido.
Tambin tienen derechos a alimentos aquellas personas en estado de
necesidad o con incapacidad fsica o mental del mayor de edad. En el caso de
los estudiantes de educacin superior se podra considerar en estado de
necesidad.

Caractersticas
De acuerdo a la naturaleza de la obligacin alimentaria, cuyo objeto es la
sobrevivencia del alimentista, la misma se encuentra dotada de una serie de
caractersticas que la distinguen de las obligaciones comunes, tendientes a
proteger al pariente o cnyuge necesitado.

De esta manera, la obligacin

alimentaria es:
1. Reciproca, puesto que el obligado a darla tiene a su vez el derecho de
exigirla.

2. Proporcionalidad, esto, es, los alimentos han de ser proporcionales a

la posibilidad del que los da y a la necesidad de quien los recibe.
3. A prorrata, la obligacin alimentaria debe prorratearse cuando son
varios los obligados a dar alimentos a otro; vale decir, debe dividirse
atendiendo a la fortuna de los deudores.
4. Subsidiaria, pues se establece a cargo de los parientes mas lejanos,
solo cuando los mas cercanos no pueden cumplirla.
5. Imprescriptible, en tanto no se extingue aunque el tiempo transcurre
sin ejercerla.
6. Irrenunciable, la obligacin alimentaria no puede ser objeto de
renuncia. Es un derecho que no se puede renunciar al futuro, pero si a
las pensiones vencidas.
7. Intransigible, es decir, no es objeto de transaccin entre las partes.
8. Incomprensible, no es extinguible a partir de concesiones reciprocas.
9. Inembargable, ya que esta considerada como uno de los bienes no
susceptibles de embargo.

Solo las pensiones vencidas pueden

renunciarse, ser materia de transaccin y prescribir como todas las

obligaciones peridicas22

Alimentos para el hijo mayor de dieciocho aos

El articulo 424 del Cdigo Civil, que ha sido modificado por la Ley N 27646
(22) BAUTISTA TOMA PEDRO, HERRERO PONS JORGE, MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, P. 301-302

seala que subsiste la obligacin de proveer al sostenimiento de los hijos

mayores de dieciocho aos que estn siguiendo con xito una profesin u
oficio, esta pensin de alimentos puede continuar hasta la edad de veintiocho
aos. Este derecho es de que sigan siempre con xito sus estudios. El termino
xito constituye una condicin para que contine el derecho de alimentos, pues
caso contrario seria fcil caer en esta hiptesis. Claro esta que la carrera que
esta siguiendo debe obligar al alimentista a tener su tiempo y dedicacin que
no le permita tiempo libre para trabajar. En cuanto a la edad de veintiocho
aos es solo si el alimentista no ha terminado su carrera pero si ya termino ah
concluye. No se toman en cuenta los estudios de post grado.
Tambin los hijos que por incapacidad fsica o mental no pueden trabajar
tienen derecho a recibir pensin alimenticia de por vida.

EL ADOPTANTE Y EL ADOPTADO
El Cdigo de 1984 ha innovado nuestra legislacin con respecto a la adopcin,
al sealar que el hijo adoptivo establece una relacin paterno filial con su
padre adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea; ello implica
que en cuanto a los alimentos, estos sean debidos por el padre adoptante, y no
por el padre natural, biolgico, quien legalmente deja de serlo; ni aun en el
caso de que el padre adoptante muera, renacer esta obligacin alimentaria. La
explicacin estara dada por el hecho de que la paternidad o maternidad
impone una serie de atributos y deberes, entre los cuales se cuenta
principalmente la patria potestad, y si uno deja de ser padre o madre, lo que
ocurre por la muerte, o por la adopcin (en este caso hay una ficcin legal),
entonces todos esos atributos y deberes desaparecen porque ya no existira el

titular de tales atributos; por ello la relacin alimentaria es entre el padre

adoptante y su hijo adoptivo; derecho alimentario del hijo adoptivo y
obligacin alimentaria por parte del adoptante23

FIJACION DE LA PENSION ALIMNETICIA

Para sealar el monto de la pensin alimenticia, el Juez tiene dos elementos
bsicos, indispensables, y que de todas maneras debe considerar, estos
elementos estn sealados en el articulo 481 C. C. que manifiesta que para
sealar pensin es necesario tener en cuenta la necesidades del acreedor
alimentario y las posibilidades econmicas del obligado.

Estos criterios

igualmente estn presentes cuando se trata en juicios de aumentos y reduccin

de pensin alimenticia, y de exoneracin o extincin de la obligacin
alimentaria.
El Juez deber tener en cuenta para fijar el monto, las posibilidades del
deudor, pero igualmente deber considerar sus propias cargas, obligaciones,
pues ello incidir para no fijar una suma que comprometa su subsistencia.
Tambin hay que tener en cuenta que no es necesario investigar rigurosamente
los ingresos del obligado, porque en nuestra sociedad es mayor el numero de
personas con trabajo independiente que los que si dependen de un empleador,
en este caso si es fcil determinar con exactitud el monto de sus ingresos; mas
no sucede lo mismo con los trabajadores independientes que sus ingresos son
variables y a veces eventuales.

(23) BAUTISTA TOMA PEDRO, HERRERO PONS JORGE, MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, P. 421

ACTUALIZACION DE LA PENSION
Nuestro Cdigo Civil en su articulo 482 establece que

La pensin se

incrementa o reduce segn el aumento o disminucin que experimenta las

necesidades del alimentista y las posibilidades del que debe prestarlas y
tambin establece que cuando el monto de la pensin se ha fijado en
porcentaje, no es necesario nuevo juicio para reajustarla, pues el reajuste se
produce automticamente segn las variaciones de dicha remuneracin
Interpretando el articulo veremos de que sobre el monto de los alimentos, su
objeto es mantener un valor constante, pues se ha legislado para mantener la
capacidad adquisitiva del monto sealado.
EL AUMENTO Y REDUCCION DE PENSION ALIMENTICIA
La pensin alimenticia se incrementa o reduce, segn el aumento o la
disminucin que experimentan las necesidades del alimentista y las
posibilidades de quien debe prestarlos, de tal manera que, en esta materia todo
es provisorio y los fallos no tienen esa rigidez de la autoridad de cosa juzgada y
por ende, el monto de la pensin puede ponerse en discusin para su reajuste.
De acuerdo con el articulo 31 del D. L. 128 ya derogado, el aumento de la
pensin alimenticia rige a partir de la notificacin de la demanda.
El nuevo Cdigo Procesal Civil, en su numeral 567 dispone: Que con
prescindencia del monto demandado, el Juez, al momento de expedir
sentencia o de su ejecucin debe actualizarlo a su valor real. Para tal efecto
tendr en cuenta lo previsto en el articulo 1236 del C. C. Esta norma no afecta
a las prestaciones ya pagadas, de modo que puede solicitarse la actualizacin
del valor aunque el proceso ya este sentenciado. La solicitud sera resuelta con
citacin del obligado. Ademas la pensin alimentaria genera intereses.

De acuerdo con el articulo 568 de la nueva norma procesal, preceptu:

Incluido el proceso, sobre la base de la propuesta que formulen las partes, el
auxiliar jurisdiccional practicara la liquidacin de las pensiones devengadas
y de los intereses computados a partir del da siguiente de la notificacin con
la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignacin
anticipada.
Estas modificaciones son muy importantes porque constituyen un gran avance
en materia de Derecho Familiar, ya que permite que la pensin alimentaria sea
mas equitativa, justa y real.
En cuanto a la reduccin de pensin alimentaria puede suceder lo
contrario, que sea mas bien el obligado al pago de la pensin, quien pida al
Juez que sea reducida porque sus ingresos han disminuido (en el caso de un
trabajador independiente que no tiene sueldo fijo) o que tiene nuevas
obligaciones con el nacimiento de otro hijo. Y considerando lo expuesto el
Juez ordenara prudencialmente la reduccion24
LA EXONERACIN DE LA PENSION ALIMENTICIA
Es la liberacin del cumplimiento de la obligacin alimentaria dispuesto en
sentencia por el Juez. Es decir, el obligado se exime de seguir prestando
asistencia econmica en favor del alimentista por circunstancias justificables.
El articulo 483 C. C. dispone que procede la exoneracin, cuando:
1.

Ha disminuido los ingresos del obligado, lo cual significa una

sobrevenida insuficiencia patrimonial del obligado, que permite solicitar
la exoneracin de seguir prestando los alimentos, pues ya no tiene
ingresos y podra poner en grave peligro su propia subsistencia.

(24) VASQUEZ GARCIA YOLANDA, DERECHO DE FAMILIA, P. 187

2. Por haber desaparecido el estado de necesidad del alimentista, caso en

la cual se justifica que se libere al obligado de la carga de seguir
prestando asistencia econmica.
3. Por haber alcanzado el alimentista mayora de edad, supuesto en el que
igualmente se justifica eximir al obligado de la obligacin alimentaria.
4.

En este ultimo caso la norma sustantiva establece que, tratndose de

hijos menores a quienes el padre o la madre estuviera pasando una
pensin alimenticia por resolucin judicial, esta deja de regir al llegar
a la mayora de edad; pero si subsiste el estado de necesidad o el
alimentista esta siguiendo una profesin u oficio exitosamente puede
pedir que la obligacin contine vigente.

De acuerdo con el articulo 22 del D. L N 128 derogado, dispona que, en los

casos de exoneracin de la obligacin, cuando la causal deba probarse, la
sentencia regir desde la fecha de la notificacin con la demanda.
En cambio la nueva norma procesal en su numeral 570 expresa que, cuando se
demanda el prorrateo de alimentos corresponde conocer el proceso al Juez
que realizo el primer emplazamiento y mientras se tramite este juicio, el
mismo puede sealar provisionalmente, a pedido de parte las porciones que
debe percibir cada demandante de la renta afectada.

EXTINCION DE LA OBLIGACION ALIMENTARIA

Por la extincin cesa definitivamente la obligacin, concluyendo sin
posibilidades de reaparecer, esto puede ser por muerte del acreedor
alimentario o por muerte del deudor alimentario. Tambin se puede dar el

caso del cnyuge que alimento a su ex consorte y esta o este contrae nuevo
matrimonio, tal como lo establece el articulo 350 del C. C. que seala que
cesan los alimentos automticamente si el alimentista contrae nuevas
nupcias.
El articulo 486 C. C., seala: la obligacin de prestar alimentos se extingue
por muerte del obligado o del alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el
articulo 728 del C. C. En caso de muerte del alimentista sus herederos estn
obligados a pagar los gastos funerarios. Analicemos:
a) Muerte del acreedor alimentario (alimentista).- El articulo 61 del
nuestro Cdigo Civil, establece que la muerte pone fin a la persona. Entonces
tambin extingue el derecho alimentario, pues deja de existir la persona
necesitada de los alimentos y consecuentemente se extingue la obligacin del
deudor alimentario.
Esto tambin sucede por la declaracin de muerte presunta, y en la practica
podra decirse que los casos de ausencia y desaparicin producen los efectos de
la exoneracin de la obligacin alimentaria, en tanto no es habido el titular del
derecho, que goza de un derecho que es personalsimo.
El articulo 486 del Cdigo Civil en su parte in fine precisa que en caso de
muerte del alimentista o acreedor sus herederos estn obligados a pagar los
gastos funerarios. Esta norma es justa y conveniente que guarda concordancia
con las cargas de la herencia.
b) Muerte del deudor (obligado).- La obligacin alimentaria no es
transferible, por lo tanto habiendo fallecido el deudor se extingue la obligacin
alimentaria, claro esta que a la muerte del deudor, puede ocurrir que el
acreedor permanezca en estado de necesidad y por lo tanto con derechos de
alimentos; en esa circunstancia sera otro obligado que atender los alimentos y

se convertir en obligado principal, pero no porque haya recibido esa

obligacin del deudor fallecido, sino porque su vinculo jurdico (casi siempre de
parentesco) con el acreedor lo convierte en deudor principal, as por ejemplo, el
cnyuge que reciba alimentos de su consorte, muerto ste, ahora vendrn
obligados los descendientes, en este caso el hijo o hijos del acreedor
alimentario.

CAPTULO IV: LAS INSTITUCIONES DE AMPARO FAMILIAR.

Temas a tratar:
4.1. La tutela y su diferencia con la patria potestad.
4.2.La curatela y clases de curatela, el consejo de familia y su instalacin.

LA TUTELA
Concepto
Es una de las figuras jurdicas mas importantes del Derecho de Familia,
consiste en confiar a una persona capaz el cuidado, proteccin y representacin
de un menor de edad, que no esta sometido a la Patria Potestad, entendindose
por menor de edad a los menores de 18 aos.
Para el Dr. Hctor Cornejo Chvez la tutela es una figura supletoria de la
patria potestad, por la cual se confa la guarda de la persona y de los bienes
de los incapaces por razn de edad que carecen de padres expeditos para
ejercer la patria potestad.
Tambin se dice que la tutela es un ministerio que deducido de la Ley, se
atribuye a los elementos integrantes de la familia para la representacin y
proteccin de un menor en orden personal y patrimonial.
En sntesis la tutela es una institucin que esta formada por un conjunto de
derechos y obligaciones que la Ley confiere a un tercero para que cuide de la
persona y los bienes del menor cuyos padres no ejercen la patria potestad.
En Roma, se consideraba que los menores de edad por su falta de madurez
fcilmente podran dilapidar los bienes familiares y entonces se les nombraba
un tutor. Pero la tutela en Roma se confunda con la curatela.

Fundamentos de la Tutela
Las razones en que se funda la tutela merecen generada aceptacin porque es
un deber natural de piedad filial, una exigencia emanada de la solidaridad
familiar o social y aun elevado requerimiento del espritu humanitario que
obliga dar proteccin a quien no puede valerse por si mismo, en razn de su
corta edad y por hallarse privado del ampara que naturalmente corresponda a
sus padres.
La tutela viene a fundarse en consideraciones semejantes a la Patria Potestad; y
todas se vinculan con la supervivencia del ser humano, con los derechos y la
dignidad del menor y con la humanidad en general por pertenecer a la misma
especie y con las exigencias de la justicia, que se veran gravemente lesionadas
si al menor se le dejara a su suerte, pudindole proteger y amparar.

Sujetos de la Tutela
Los sujetos son dos:
1. El sujeto pasivo o beneficiario.- Este concepto es variable. Para aquellos
que confunden la tutela y la curatela, es una sola figura de guardadura,
resultan beneficiarios de ella los incapaces por razones de edad
(menores) pero tambin los incapaces por razones de enfermedad
(enajenados mentales) o de limitaciones orgnica culturales (como los
sordomudos, analfabetos), o de situaciones de hecho (como los
desaparecidos), o de ciertos vicios (como los toxicmanos o los ebrios
consuetudinarios), o de determinadas inhabilidades (malos gestores o
prdigos), o de la imposicin de ciertas condenas (como los penados).
2. El sujeto activo o tutor.- Es aquel a quien la Ley encarga funciones,

atribuciones y responsabilidades en proteccin del incapaz, ya que es

ste el beneficiario de la figura.

Clases de tutela
Existen cuatro clases:
Testamentaria, Legitima, Dativa, del Estado y Oficiosa
1. Tutela Testamentaria.- Cuando los padres mediante testamento nombrar
tutor para su hijo o tambin pueden ser los abuelos para su nietos en caso
que no hayan padres. Algunos autores consideran dentro de sta clase de
tutela a la tutela escrituraria es decir por escritura pblica.
2. Tutela Legtima.- Es la conferida por la Ley cuando el Juez es el que nombra
al tutor a falta de testamento prefirindose a los parientes del mas prximo
al mas remoto y cuando haya igualdad de grado se prefiere al mas idneo.
3. Tutela Dativa.- Cuando no hay tutor testamentario ni legtimo, ste tutor es
nombrado por el Consejo de Familia, que es un rgano que esta compuesto
de varios miembros por lo que previamente deber solicitarse una reunin
cada vez que se desee para que l mismo adopte una decisin, esta reunin
sera por orden del Juez o a pedido de los parientes, Ministerio Pblico o
cualquier persona que tenga legtimo inters.
4. Tutela del Estado.- Estn bajo esta tutela los expsitos, es decir nios en
abandono, sta es ejercida para los nios que estn en establecimientos del
Estado tales como orferinatos, orfanatos o asilos de menores y es ejercida
por los directores o jefes de establecimientos pero tambin esta tutela
pueden ejercer los particulares con previa autorizacin del Estado.

5. Tutela Oficiosa.- Se realiza cuando una persona capaz, movida por

sentimiento de piedad, sin tener obligacin legal alguna y sin haber llenado
requisitos ni cumplidos trmites, toma a su cargo a un menor que no tiene
guardador o que impulsada por otra clase de designios se hace cargo del
menor.

La tutela y su diferencia con la Patria Potestad

1. La Patria Potestad y la tutela se asemejan porque ambos institutos
persiguen la proteccin del menor tanto en su aspecto personal como
patrimonial, pero se distinguen sustancialmente entre ellas.
2. La Patria Potestad la ejercen los padres por mandato de la naturaleza,
mientras que la tutela es ejercida por parientes o extraos y por
mandato legal.
3. La Patria Potestad es un derecho personal que corresponde a los padres;
en cambio la tutela es un derecho supletorio de aquella.

La patria

potestad es inherente al hecho de la generacin, en cambio la tutela

tiene su base en la convivencia y la solidaridad social. La Patria Potestad
es un deber derecho, mientras que la tutela es una carga.
4. La Patria Potestad es una figura estrictamente familiar, mientras que la
tutela es un ampara familiar.

LA CURATELA
Antecedentes
En la poca Romana la curatela se entenda como un cargo publico que
obligaba a una persona designada por la Ley o por el Magisterio a dirigir la
administracin de los bienes de un sui juiris pber e incapaz de ejercer por si
solo sus derechos.
La curatela proporcionaba a los no plenamente capaces el cuidado y atencin
de otra persona para determinados actos. La persona ha sido parcialmente
incapacitada, tiene que contar con el curador para administrar y disponer de
los bienes de su patrimonio. Es una simple asistencia legal, de modo que el
tutor se convierte en representante de la persona incapacitada, salvo para todo
aquello que pueda hacer por si mismo.
La curatela es una institucin de guarda legal que tiene por objeto la
intervencin del curador en aquellos actos que seala la Ley o la sentencia de
incapacitacin. Se caracteriza por ser un rgano de actuacin no habitual,
puesto que la intervencin del curador solo tiene lugar en determinados actos
de especial trascendencia para la persona o bienes de la persona que queda
sometida a ella.

Etimologa
Proviene del latn curo que significa cuidar o cuidador y por lo tanto tambin
significa administrar, dirigir.

Concepto
El Dr. Guillermo Borda (Argentino) define a la curatela como la representacin
legal de los incapaces mayores de edad, que no saben darse a entender y
tambin a los penados, con la finalidad de administrar sus bienes
abandonados.
El Dr. Hctor Cornejo Chvez sostiene que la curatela es una figura protectora
del incapaz no amparado, en general o para determinado caso, por la patria
potestad ni por la curatela, o de la persona capaz circunstancialmente
impedida, en cuya virtud se provee a la custodia y manejo de los bienes o
intereses de dichas personas y eventualmente a la defensa de individuos para
conseguir el restablecimiento de su salud o normalidad.
Esta definicin es muy importante, ya que actualmente la curatela no
solamente protege a la persona y a los bienes de los incapaces mayores de edad,
sino tambin administra los bienes de los menores de edad, hijos de los que
estn sometidos a curatela.

CLASES DE CURATELA
1. Curatela para incapaces mayores de edad
La curatela tpica para los incapaces mayores de edad comprende tres grupos
de incapaces, a saber:

Los privados de discernimiento, retardados mentales, sordomudos,

ciegosordos, ciegomudos que no saben expresarse en forma indubitable
y con deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.

Los prdigos, malos gestores, ebrios habituales y toxicmanos.

Los condenados a pena que lleva anexa la interdiccin civil.

Obsrvese que no todos estos incapaces se encuentran en igual situacin, y por

ello las funciones que se atribuyen al guardador no son idnticas. En algunos
casos el acento esta dado en la defensa de la persona, ejemplo de ello lo
tenemos en el privado de discernimiento, y en otros en el patrimonio del
curado, verbigracia, el prodigo y el mal gestor. Otro tanto ocurren con la
representacin del curador, que en el caso del sordomudo, ciego sordo, y ciego
mudo que no puede expresarse en forma indubitable, es total, mientras que en
otros, como el prodigo, la representacin esta dad solo en el mbito
patrimonial.

2. Curatela de bienes o administracin de bienes

Esta curatela no tiene mayor incidencia en el orden personal, pues como su
nombre lo refiere slo comprende el cuidado, custodia y manejo de un
patrimonio, bien o bienes que por circunstancias carecen de titular, por
ejemplo, en el caso del desaparecido que por obvias razones no puede estar al
frente de su patrimonio, y el que se encargar temporalmente viene a ser el
curador de bienes, pero limitndose solo al gobierno de esos intereses
econmicos, mas no tiene ninguna funcin que cumplir con respecto a la
persona del titular de ese patrimonio, de all la denominacin de curatela
atpica.
3. Curatela para asuntos determinados
Esta curatela atpica, conocida como curatela especial, pues el encargo que se
otorga al curador es para una situacin determinada, especifica, especial,
ordinariamente esta referida al cuidado de bienes o intereses econmicos de
una persona, que puede ser incapaz con padres, en pleno ejercicio de la patria

potestad, o sujetos a una tutela o una curatela tpica, e incluso puede tratarse
de una persona capaz, que esta circunstancialmente impedida de atender
personalmente un asunto determinado o designar apoderado. Pues bien, en
todos estos casos se nombra al curador, a quien se le encarga en forma
especifica un asunto que no puede o no conviene que sea atendido por el
guardador o la persona capaz.

Terminado el encargo, habrn terminado

igualmente las funciones del curador especial.

Ejemplo de esta curatela

especial lo encontramos en el supuesto del articulo 460 del Cdigo Civil,

referido a la oposicin de intereses entre padres e hijos, resolvindose por
designar a un curador especial que se encargue del inters del menor que esta
en franca oposicin con el del padre. Pues bien, superada la diferencia, u
oposicin de intereses, habr terminado la curatela especial.25

(25) AGUILAR LLANOS BENJAMIN, LA FAMILIA EN EL CODIGO CIVIL PERUANO, P. 554 y sgtes.

EL CONSEJO DE FAMILIA
Antecedentes histricos

Tambin tuvo su origen en el Derecho Romano.

Tradicionalmente

representaba a toda intervencin de la sociedad y era la gens la que conoca de

las cuestiones relativas a quienes estaban sometidas a ella. El pater era un
soberano absoluto, pero su potestad fue limitada por la asamblea de gens y con
el tiempo el gens sustituyo a la autoridad de la ciudad.
En el Derecho Espaol, en el Fuero Juzgo se confera intervencin a los
parientes del hurfano cuando se trataba de elegir tutor. En el Fuero Viejo de
Castilla la autoridad del gens era similar pero ya en las Partidas de Alfonso El
Sabio se omite considerar al gens y en 1851 nuevamente se le considero.
En la Edad Moderno el Consejo de Familia no tuvo connotacin, pero se
advierte en el Derecho Consuetudinario Francs, que esta presente en las
asambleas parentales que entre otras funciones propias de su cargo son la de
proponer al tribunal la designacin del tutor, y es as como se considera en el
Cdigo de Napolen.
En el Derecho Alemn el Tribunal de Tutelas tiene a su cargo el discernimiento,
vigilancia y aprobacin de actos que importen la disposicin del patrimonio del
menor, en la totalidad o en sus bienes races.

Concepto
El Consejo de Familia es un organismo consultivo y a veces ejecutivo, que
controla a los tutores y curadores y excepcionalmente a los padres en el
ejercicio de sus atribuciones en orden a garantizar los derechos e intereses del
incapaz. Y se puede agregar que dicho organismo se integra con miembros de
la propia familia del incapaz.
El articulo 119 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, establece que Habr

Consejo de Familia para velar por la persona e intereses del nio o

adolescente que no tenga padre ni madre o cuando ste se encuentre
incapacitado conforme lo dispone el articulo 619 del Cdigo Civil.
El Consejo de Familia es conveniente porque constituye una garanta para el
sujeto de la guardadura, tanto por el cercano parentesco que ordinariamente
une a los miembros del Consejo con el incapaz, porque ellos mismos suelen
tener alguna expectativa hereditaria en la conservacin del patrimonio de
aquel. Adems el Consejo de Familia conserva y aviva el necesario espritu
familiar

Instalacin
El articulo 623 del Cdigo Civil refirindose a la composicin del Consejo de
Familia, establece que: El Consejo de Familia se compone de las personas que
haya designado por testamento o en escritura pblica el ltimo de los padres
que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela; y, en su defecto, por las
personas designadas por el ltimo de los abuelos o abuelas que hubiera tenido
al menor o incapaz bajo su tutela o curatela.
A falta de las personas mencionadas, forman el Consejo los abuelos y abuelas,
tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del incapaz.
Los hijos del mayor incapaz, que no sean sus curadores, son miembros natos
del Consejo que se forme para l.
El articulo 624 del Cdigo Civil considera cuando los padres no tienen la
administracin de los bienes sus hijos sern miembros natos del Consejo que
se conforma.

El articulo 625, establece que cuando entre las personas hbiles para formar
el Consejo hubiera menos hermanos enteros que medio hermanos, solo asisten
de stos igual numero al de aquellos, excluyndose a los de menor edad.
Instalado el Consejo de Familia deber ser convocado para reunirse cada vez
que lo exija el inters del incapaz o para cumplir algunas atribuciones
concretamente determinada por la Ley.
El Juez convoca, preside y ejecuta los acuerdos tomados por el Consejo de
Familia, que se forma para supervigilar al tutor o, en su caso, a los padres, en
cambio el Juez de Paz lo preside cuando se forma para incapaces mayores de
edad. Pero en ambos casos el Juez ejecuta los acuerdos del Consejo.
El Juez convocar al Consejo a solicitud del tutor, del curador o de cualquiera
de sus miembros y cada vez que, a su juicio, el inters del menor incapaz lo
exija. Los miembros del Consejo sern citados por escrito cada vez que sean
necesarios.
Si alguno de los miembros no asiste, el Juez lo multar con una suma
equivalente a no mas del 20% del sueldo mnimo vital mensual.
Si esta falta fuera justificada el Juez podr diferirla para otro da, siempre que
lo crea conveniente y no se perjudique los intereses del menor o incapaz.
Para que el Consejo pueda adoptar una decisin tendr que estar presente
mnimo tres de sus miembros, ademas del Juez.

El Juez solo tiene voto

deliberante.
El articulo 120 del Cdigo de los Nios y Adolescentes dice El adolescente
tiene derecho a participar en las reuniones del Consejo de Familia con voz y
voto. Esto porque se tendr en cuenta la defensa de sus intereses.

De las sesiones del Consejo se extender Acta en el Libro del Consejo de

Familia del Juzgado y en un libro especial que conservar el pariente mas
prximo. En ambos libros firmaran todos los miembros asistente. Si alguno de
ellos no puede o no quiere firmar el acta se dejar constancia de este hecho.
Las Resoluciones del Consejo de Familia pueden ser apeladas por cualquiera de
sus miembros que no hayan estado de acuerdo. El recurso de apelacin deber
interponerse dentro de los cinco das o dentro de quince si se trata de
resoluciones que declaran la incapacidad del tutor o curador, o acuerden su
remocin o desestimen sus excusas.
Esta apelacin sera resuelta por el Juez de Familia, si procede el Juez de Paz
Letrado y si la Resolucin procede del Juzgado de Familia se apelar ante la
Corte Superior.
El articulo 639 del Cdigo Civil prescribe que El Juez de Familia preside el
Consejo que se forma para supervigilar al tutor o, en su caso, a los padres. El
Juez de Paz los preside cuando se forma para incapaces mayores de edad.
El Juez ejecuta el acuerdo del Consejo.

REFERENCIAS BIBLIGRAFICAS

Bautista Tom P. & Herrero Pons J. (2007), Manual de Derecho de Familia,

Ediciones Jurdicas, Lima Per.
Cornejo

Chvez

H,

(1999),

Derecho

Familiar

Peruano,

Dcima

EdicinActualizada, Gaceta Jurdica Editores, Lima Per.

Plcido Vilcachagua A. (2008), Las causales de divorcio y separacin de
cuerpos en la jurisprudencia civil, Primera Edicin, Lima Per.
Vsquez Garca Y. (1998), Derecho de Familia, Tomo II, Lima Per.

ANEXOS

GUIA
DIDCTICA

DERECHO
DE
FAMILIA

NDICE

PRESENTACIN DE LA GUIA DIDACTICA

La presente gua se redacta con la finalidad de facilitar el uso del libro

texto para que el estudiante pueda complementar sus conocimientos que
adquiera tanto en este manual como en los dems libros que desee
consultar y tambin las exposiciones que hacen sus compaeros de
estudios, as como tambin las explicaciones que el docente proporcione
en clase.
Durante el desarrollo de esta asignatura la meta es que el estudiante se
nutra de la doctrina, jurisprudencia y la legislacin sobre el Derecho de
Familia, as como las tareas acadmicas que tendr que desarrollar a fin
de afianzar los conocimientos recibidos durante el desarrollo del curso.
Esta gua permitir que tanto el alumno de presencial como el alumno
del Sistema Universitario a distancia puedan nutrirse, en lo mximo
posible de los contenidos temticos que se expondrn en el slabo
correspondiente.

Mg. Martn Espnoza Guanilo

SPA (SLABO Y PLANES DE APRENDIZAJE)

UNIVERSIDAD LOS ANGELES DE CHIMBOTE

Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
Escuela Profesional de Derecho
Departamento de Derecho
Slabo
Derecho Civil III : Familia
1. Informacin general:
1.1. Nombre de la Asignatura: Derecho Civil III: Familia
1.2. Cdigo de la Asignatura : 4.1.1.3
1.3. Cdigo del rea Curricular : 4.0 (Formacin Especializada)
1.4. Naturaleza de la Asignatura: Obligatoria
1.5. Nivel de Estudio: P.G. (Pre-grado)
1.6. Semestre: Cuarto (IV Ciclo)
1.7. Crditos: 4
1.8. Horas: 4 hrs.
1.9. Total de Horas: 60 hrs. Tericas / Prcticas.
1.10. Pre-requisito: 4.1.1.2 : Acto Jurdico
1.11. Docente Titular: Mg. Martn Espnoza Guanilo
1.12. E-mail: deca_espinoza@hotmail.com
2. Rasgo del perfil del egresado:
Posee una slida formacin terico-prctica en Derecho Civil que le permite
aplicar sus capacidades y habilidades adquiridas a las relaciones jurdicas en el
Derecho Privado.

3. Sumilla:
La asignatura de Derecho de Familia pertenece al rea de formacin
especializada, es de naturaleza obligatoria terico-practica que proporciona
conocimientos especializados para interpretar y explicar los derechos y
obligaciones de la familia y las instituciones de amparo familiar, en la doctrina
y su normatividad jurdica. Tiene como contenido: La familia, importancia y su
constitucin; El rgimen patrimonial del matrimonio y la comunidad de
gananciales y, la separacin de cuerpos; El amparo familiar, el derecho
alimentario, los obligados y los alimentistas; El patrimonio familiar, la tutela, la
curatela y el consejo de familia.
4. Objetivo general:
4.1.1.3 Al trmino de la asignatura el estudiante ser capaz de interpretar y
explicar los derechos y obligaciones de la familia y de las instituciones de
amparo familiar.
5.Objetivos especficos:
5.1.1.3.1 Poseer una visin global de la asignatura relacionada con la familia y
sus formas de constitucin.
5.1.1.3.2 Explicar los conocimientos del rgimen patrimonial del matrimonio y
de la comunidad de gananciales.
5.1.1.3.3 Explicar en la doctrina y en la legislacin la filiacin matrimonial,
extramatrimonial y los alimentos.
5.1.1.3.4 Conocer y explicar la doctrina y la legislacin de las diversas clases de
instituciones de amparo familiar.
6. Contenidos especficos de las unidades de aprendizaje:
Unidad Didctica

Objetivo

Contenidos

Especifico

I UNIDAD:
La Familia y sus 4.1.1.3.1
formas de
constitucin.

1.1 Visin global de la asignatura, la familia,

importancia,
concepto.
1.2 El matrimonio y las uniones de hecho.
1.3 El matrimonio como acto, los esponsales, su
definicin, impedimentos para contraer matrimonio.
1.4. La celebracin del matrimonio, requisitos, los
contrayentes.

II UNIDAD:
4.1.1.3.2
Rgimen
patrimonial
del matrimonio y la
comunidad de
gananciales.

2.1. Rgimen patrimonial del matrimonio.

2.2. El patrimonio familiar concepto y finalidad en la
legislacin.
2.3. La separacin de cuerpos, separacin
convencional.
2.4. El divorcio en la doctrina y la legislacin.

III UNIDAD:
4.1.1.3.3
Filiacin
matrimonial,
extramatrimonial y
los
alimentos.

3.1. La filiacin matrimonial, la prueba de la filiacin

en
la
legislacin
y
la
doctrina.
3.2. La filiacin extramatrimonial, la declaracin
judicial del vinculo paterno - filial.

IV UNIDAD:
4.1.1.3.4
Las Instituciones de
Amparo Familiar.

4.1. La tutela y su diferencia con la patria potestad.

4.2.La curatela y clases de curatela, el consejo de
familia y su instalacin.

3.3. El amparo familiar los alimentos y los sujetos del

derecho
alimentario.
3.4. Elementos del derecho alimentario y sus
caractersticas, el adoptante y el adoptado.
3.5. El aumento, la reduccin, la exoneracin y la
extincin del derecho alimentario

7. Orientaciones metodolgicas:
La metodologa del curso responde al rgimen de estudio en Blended Learning
de acuerdo al paradigma pedaggico de aprendizaje significativo, colaborativo
y sistmico con una comprensin de la realidad integral mediada por el mundo

con la gua de la doctrina social de la iglesia. Por su naturaleza de ciencia

jurdica se har uso de los mtodos inductivo deductivos y analtico critico de
la doctrina y la legislacin aplicable a la solucin de casos concretos que se
relacionan con el Derecho de la Familia.
El escenario educativo donde se desarrollar la asignatura sern, los
establecidos por la ULADECH, como: aula moderna presencial, aula a
distancia y aula virtual.
El desarrollo de los contenidos especficos se har a travs de actividades
previstas por el profesor y en las que los alumnos sern los protagonistas de
sus aprendizajes siendo el profesor un mediador educativo. Los mtodos,
procedimientos y tcnicas utilizados en la asignatura debern ser activos y
propiciar el aprendizaje apoyndose en organizadores previos y contenidos
multimediados.
El desarrollo de la asignatura considerar actividades de investigacin
formativa y de responsabilidad social por ser ejes transversales.
8. Medios y materiales educativos:
Los escenarios previstos son: aula moderna, a distancia y virtual.
Aula Moderna: Se utilizarn como medios plataforma moodle, internet,
skype, proyector multimedia y pizarra. Como materiales se usar: libros de
doctrina y normas jurdicas sustantivas y adjetivas, diapositivas, enlaces de
internet, videos, etc.
Aula a distancia: Los medios que se utilizaran sern: skype, internet, y
correo electrnico. Los materiales sern: guiatex y libro texto.
Aula Virtual: Se utilizaran como medio: plataforma moodle, internet,

teleconferencia, skype. Los materiales sern; libro digital, diapositivas, enlaces

de internet, videos, etc.
9. Evaluacin:
La evaluacin del curso ser integral y holstica e integrada a cada unidad de
aprendizaje. La nota promedio por cada unidad de aprendizaje se obtendr de
la siguiente manera:
Actividades problemticas de la naturaleza del curso: 60%
Actividades problemticas de responsabilidad social : 10%
Actividades problemticas de investigacin formativa: 10%
Examen escrito: 20%
Se aplicar una evaluacin de entrada, una evaluacin de proceso y al finalizar
cada unidad de aprendizaje habr una evaluacin escrita.
La nota aprobatoria promocional ser de 11 (once) se obtendr aplicando la
semisuma de las notas de las unidades de aprendizaje. La nota del examen de
aplazado ser de 11 (once) si en el examen se obtuvo un calificativo entre 11
(once) a 15 (quince) y ser de 12 (doce) si se obtuvo entre 16 (diecisis) y 20
(veinte).
10. Bibliografa:

BAUTISTA TOMA, Pedro: Manual de Derecho de Familia. Ediciones

Jurdicas. 2006.

RAMIREZ CASTAEDA, Irma: Gua Didctica: 2006.

CORNEJO CHVEZ, Hector: Derecho Familiar Peruano Tomo I y II

JOSSERAND, Louis: Derecho Civil

AMAT Y LEN, Carlos: Familia como unidad de trabajo

ORTECHO VILLENA, Vctor: Garantas Constitucionales

CORNEJO CHVEZ, Hector: Rgimen Matrimonial Peruano

GARCA SALAZAR, Jorge: El bien de la familia, inembargable en el

Cdigo Civil

CORNEJO CHVEZ, Hector: Derecho de Familia en la nueva

Constitucin

MIRANDA CANALES, Manuel: Derecho de la familia en el Cdigo Civil

Peruano de1984

ETO CRUZ, Gerardo: Derecho de la familia en la Constitucin y el

nuevo Cdigo Civil

GARCA GRATE, Alfredo: El matrimonio cannico en su dimensin

sustantiva y procesal. Pginas: 186. Editorial: Dykinson. Publicado:
2008. Nmero de clasificacin de la Biblioteca del Congreso: K675 -G215 2007eb. ISBN: 9788498491111 9781449206406. Enlazado en:
http://site.ebrary.com/lib/bibliocauladechsp/docDetail.actiondocID=1
0224074&p00=principios%20del%20proceso

BREA SESMA, Ingrid.: Derechos del hombre y de la mujer

divorciados. Pginas: 92. Editorial: Instituto Politcnico Nacional.
Publicado: 2010. Nmero de clasificacin de la Biblioteca del Congreso:
ISBN:

9789683682314.

Enlazado

en:

http://site.ebrary.com/lib/bibliocauladechsp/docDetail.actiondocID=1
0384136&p00=contestaci%C3%B3n%20%20%20manda

ORIENTACIONES PARA LA TUTORA

ORIENTACIONES PARA EL PROCESO DE ENSEANZA

APRENDIZAJE
Estimado Estudiante, a fin de que Ud. pueda aprender los temas tratados en el
texto base, le daremos a continuacin los pasos que deber seguir, a fin de

comprender

con

mayor

rapidez

facilidad

los

conocimientos

que

corresponden al presente curso.

En primer lugar, deber dar lectura al slabo que se presenta en esta Gua
Didctica, a travs de un repaso general de los ttulos y contenidos, a fin de
tener una visin global de la asignatura.
En segundo lugar, deber leer los contenidos de cada tema que se
encuentran en la presente gua y texto base. Se sugiere que los subraye con
un resaltador, lpiz, etc. a fin de hacer mucho mas didctico el aprendizaje
del curso.
En tercer lugar, resuelva las autoevaluaciones que se le presenta en la
primera, segunda, tercera y cuarta unidad, esto es a fin de tener definido los
conceptos bsicos e importantes del presente curso. Tenga en cuenta, que
esta evaluacin no debern ser anexadas en los trabajos que deber entregar
como evaluaciones a distancia.
En cuarto lugar, la presente gua esta estructurada en cuatro unidades y en
cada plan de aprendizaje deber desarrollar una actividad de aprendizaje, la
que ha sido diseado en base a la presente gua. Por lo tanto, para su
desarrollo usted debe tener en cuenta dicha gua como tambin el texto base
a utilizaren este curso.
Para un ptimo aprendizaje usted deber contar con el texto base, la
presente gua y otros textos referentes al tema que usted crea conveniente:
esto con la finalidad de ampliar y profundizar sus conocimientos acerca del
Derecho.
Finalmente, de usted depende la adquisicin de los conocimientos que
deber obtener al finalizar el presente curso.
UNIDADES DE APRENDIZAJE
I UNIDAD: La Familia y sus formas de constitucin.

II UNIDAD: Rgimen patrimonial del matrimonio y la comunidad de

gananciales.
III UNIDAD: Filiacin matrimonial, extramatrimonial y los alimentos.
IV UNIDAD: Las Instituciones de Amparo Familiar.

OBJETIVOS ESPECIFICOS

Poseer una visin global de la asignatura relacionada con la familia y sus

formas de constitucin.

Explicar los conocimientos del rgimen patrimonial del matrimonio y de

la
comunidad de gananciales.

Explicar en la doctrina y en la legislacin la filiacin matrimonial,

extramatrimonial
y los alimentos.

Conocer y explicar la doctrina y la legislacin de las diversas clases de

instituciones de amparo familiar.

I UNIDAD DE APRENDIZAJE
VISION GLOBAL DE LA ASIGNATURA
Para poder ubicarnos dentro del Derecho en general sobre la importancia del
Derecho de Familia, iniciaremos con una interrogante En la tierra habr algo
mas importante para un ser humano que su familia?, si analizamos la
pregunta, meditando llegaremos a la conclusin de que para todo ser humano
lo mas importante es su familia, todos amamos a nuestros hijos, a nuestros
padres, a nuestros hermanos, a nuestros nietos y seriamos capaces de
cualquier sacrificio por estar juntos a ellos por compartir experiencias, por
brindarnos recprocos apoyos y por intercambiar ideas en la lucha por la vida.
En todos los pases civilizados del mundo el Derecho de Familia tiene vital
importancia, no importa que sean desarrollados o no, no importa que sean
industrializados o no, no importa que tengan cualquier religin, pero siempre
el Derecho de Familia tendr en el hombre comn y corriente como en el
ilustrado gran importancia tanto en sus sentimientos como en su intelecto.
En el presente curso estaremos estudiando las relaciones entre los miembros
del grupo familiar osea sus relaciones jurdicas derivados del matrimonio y la
formacin de las familias, tambin veremos las instituciones de concubinato,
filiacin, patria potestad y de sus instituciones supletorias del ejercicio de sta.
La familia debe constituirse como una institucin con altas vivencias ticas y
morales que estn determinadas por necesidades derivadas de la socializacin
de sus miembros, donde el respeto, la responsabilidad y las buenas costumbres
primen sobre cualquier otra forma de actuar.

EL MATRIMONIO Y LAS UNIONES DE HECHO

Matrimonio
Deriva del latn matris munium que significa carga, gravamen, cuidado.
Nuestro Cdigo Civil en su articulo 234 define al matrimonio como la unin
voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para
ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de ste Cdigo, a fin de
hacer vida comn.
Tambin se define al matrimonio como la Sociedad Legitima del varn y la
mujer que se unen con vinculo indisoluble para perpetuar su especie, ayudarse
a llevar el peso de la vida y participar de una misma suerte.
El matrimonio es la unin de un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial y contrada ante autoridad competente, hasta estos tiempos en
nuestro Pas no se permite el matrimonio de personas del mismo sexo.
Uniones de hecho
Vemos que el Cdigo Civil en el articulo 326 nos habla de las uniones de
hecho y nos dice que la unin de hecho, voluntariamente realizada y
mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio,
origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de
gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unin haya durado
por lo menos dos aos continuos.
Como advertimos en este primer pargrafo del articulo en mencin para que la

unin de hecho, pueda originar una sociedad de gananciales es necesario que

haya durado mas de dos aos y que ambos estn libres de impedimento
matrimonial. Esto mismo lo estipula el articulo 5 de la Constitucin del
Estado. El problema esta en que la convivencia debe de ser de personas libres
y esto es difcil en nuestra sociedad, pues la mayora de convivencia uno de
ellos esta comprometido. De esta manera la mayora de uniones de hecho no
pueden disfrutar de la Sociedad de Gananciales.
En el tercer pargrafo de este mismo articulo seala que la unin de hecho
tambin puede terminar por decisin unilateral, es decir que si uno de ellos de
acuerdo a su conveniencia ya no quiere continuar la unin, este no es pasible
de sancin alguna y solo los alimentos quedaran como un derecho para el
abandonado o tambin una indemnizacin que es muy remota.
As como el matrimonio es una unin legal o de derecho, el concubinato es una
unin de hecho.
El concubinato tiene una acepcin amplia cuando el varn y la mujer hacen
vida de casados sin ser casados; y otra restringida en la que la unin es
simplemente una convivencia habitual, es decir continua y permanente, con
honestidad y fidelidad por parte de la mujer y sin impedimento para
transformarse en matrimonio.

EL MATRIMONIO COMO ACTO

Para definir el matrimonio habra que definir que el matrimonio debe ser
concebido como un acto jurdico y tambin el matrimonio debera ser
concebido como un Estado derivado del acto jurdico.
El matrimonio como acto jurdico es una manifestacin de voluntad de un
varn y una mujer efectuado con intervencin de los funcionarios del Estado,
tales como los alcaldes quienes lo representan en este acto, efectuado en un
tiempo y en un lugar determinado y no teniendo ningn tipo de impedimento,
de esta manera el matrimonio como acto es tambin la relacin jurdica que se
crea entre el varn y la mujer con obligaciones y derechos.

LOS ESPONSALES
Definicin.- Es lo que conocemos como promesa reciproca para contraer
matrimonio que se hacen el varn y la mujer.
En una palabra es el Noviazgo, conocida tambin como pedida de mano, acto
que no genera obligacin civil de contraer matrimonio; pero s, el que se sienta
afectado puede demandar por Daos y perjuicios dentro del plazo de un ao
desde la ruptura de la relacin esponsalicia.
La ruptura de una relacin de esponsales indudablemente a algunas personas,
por su sensibilidad emocional les causa dao moral, mientras que a otra no les
causa ningn tipo de impacto espiritual.

No es posible exigir el cumplimiento del matrimonio a los que celebraron

esponsales pues es una simple promesa y por lo tanto no pueden haber
imposiciones o presiones.

LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

Previamente a la ceremonia de celebracin de matrimonio los futuros cnyuges
tendrn que presentar por escrito o verbalmente los requisitos que exige la ley.
Estos requisitos son similares en casi todos los pases del mundo civilizado y
existen cuatro momentos como son:
5. La declaracin del proyecto matrimonial y la comprobacin de la
capacidad legal de los pretendientes (requisitos).
6. La publicacin del proyecto o edictos matrimoniales
7. La declaracin de capacidad y;
8. La ceremonia misma del casamiento

FOROS
FORO 1:
En esta actividad tendrs por misin encuestar a 10 diferentes
familias, quienes tendrn que responder a la siguiente
interrogante:
Cul es la importancia que tiene para ellos el vivir y desarrollarse dentro de
una familia?
FORO 2:
Visitar 20 parejas y determinar cuantas de ella estn casadas y
preguntarles: porque contajeron matrimonio?
FORO 3:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguientes interrogantes:
Qu opinas sobre el dao Moral que puede causar el promitente que incumple
con casarse?
Qu te parece el matrimonio de un ciegomudo que pueda manifestar su
voluntad indubitable?
FORO 4:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Fundamente usted desde su punto de vista si el el matrimonio civil o el
religioso tienen mayor relevancia?

ACTIVIDADES
ACTIVIDAD 1:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta primera sesin, usted
tendr que realizar el siguiente trabajo:
Elaborar un rbol geneolgico de su familia, en base a las lecturas
proporcionadas.
ACTIVIDAD 2:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta primera sesin, usted
tendr que contestar las siguientes interrogantes
Porque cree que en la actualidad muchas parejas no se interesan por la
celebracin del matrimonio y prefieren vivir en la convvivencia?
Qu te parece mejor el matrimonio civil o el matrimonio religioso? Por qu?.
ACTIVIDAD 3:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta tercera sesin, usted
tendr que realizar el siguiente trabajo:
Elaborar un resumen individualmente de los temas tratados en esta tercera
sesin.

EVALUACIN
1. La palabra latina Fames significa significa hambre
2. Juridicamente Familia es la unin de personas unidas por vnculos de
consanguinidad,

afinidad

adopcin

3. La familia es la primera sociedad y quiz la nica inevitable

4. La familia es una moderna institucin social
5. La familia nunca ser una unidad jurdica
6. No existe ninguna analoga entre familia o estado
7. Bolivia, costa Rica y Cuba son los primeros pases de amrica que tuvieron
Cdigo

de

familia

8. El proyecto de Vidaure nunca entro en vigencia

9. En 1990 recin hubo en el Per un cdigo que protegi a los menores
10. La ley peruana protege el inters superior del nio
11. El Derecho familiar fue considerado en Roma como Derecho privado
12. El Derecho de familia estudia a la familia como grupo dotado de vida propia
13. La constitucin poltica del Per protege a la familia
14. En la actualidad el varn y la mujer tienen igualdad en las relaciones
conyugales
15. La palabra latina Famulus, significa famoso
16. Sociolgicamente la Familia es considerada como la convivencia querida
por

la

naturaleza

17. La Familia es la cdula de la comunidad civil, reflejo y depositaria de su

cultura
18. La carta de los Derechos de la Familia fue formulada por la Santa Sede
19. La Familia es una unidad de solidaridad y de amor insustituible
20. Los Gobiernos no deben intervenir en la vida familiar

Mg. Martn Espinoza Guanilo.

II UNIDAD DE APRENDIZAJE
RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
La familia como toda organizacin social, para cumplir sus fines necesita
medios econmicos y de esta forma poder satisfacer sus necesidades, por lo
tanto a toda familia le es indispensable contar con un patrimonio. Interesa
entonces como formarse el patrimonio y de que fuentes ha de nutrirse, si
podra ser de los patrimonios particulares o privativos de cada cnyuge o de
ambos en forma conjunta, por ello es que nuestra legislacin nos habla de la
Sociedad de gananciales y de la Separacin de patrimonios, el jurista Huber
nos dice que el matrimonio no es una sociedad comercial en la cual no se mira
otra cosa que la ventaja que pueda ofrecer, sino una comunidad que se forma
independientemente de sus efectos econmicos y las consecuencias de que ella
derivan, deben ser reguladas no solo por el contrato, sino tambin por la Ley,
en la medida que exigen las condiciones morales de la institucin.
Nuestro maestro Hctor Cornejo Chvez, dice que el Rgimen patrimonial es la
manera como se gobierna las relaciones econmicas del grupo familiar
teniendo en cuenta el activo y el pasivo.
El matrimonio trae como surgimiento las relaciones de carcter personal entre
marido y mujer con las consecuentes facultades y deberes recprocos. Tambin
se derivan de el consecuencias patrimoniales.
El matrimonio repercute en la propiedad y administracin de los bienes, que el
marido y la mujer contribuirn o que adquieran durante la unin y tambin, la
medida en que el patrimonio responder ante terceros por deudas contradas
ya sea por la mujer o el marido.

EL REGIMEN PATRIMONIAL EN EL PERU

El articulo 295 de nuestro Cdigo Civil establece que antes de la celebracin
del matrimonio, los futuros cnyuges pueden optar libremente por el rgimen
de sociedad de gananciales o por de Separacin de patrimonios, el cual
comenzara a regir al celebrarse el casamiento.
Si los futuros cnyuges optan por el rgimen de separacin de patrimonios
deben otorgar escritura publica, bajo sancin de nulidad.
Para que surta efecto debe inscribirse en el Registro Personal.
A falta de escritura publica se presume que los interesados han optado por el
Rgimen de Sociedad de Gananciales.

EL PATRIMONIO FAMILIAR
Concepto y Finalidad:
Es un conjunto formado por bienes, as como por derechos y obligaciones de
naturaleza pecuniaria, pertenecientes a una persona o afectados a una
finalidad.
En el cdigo del 36 se le conoca como hogar de familia.
De alguna forma diramos que el patrimonio familiar contribuye al
sostenimiento de la familia y le da paz y tranquilidad por eso la ley la declara
inembargable e inalienable y tambin faculta a que se trasmita a los herederos.
Tambin se sostiene que el patrimonio familiar es un rgimen especial de
propiedad para las familias, osea que dado lo indispensable o fundamental
para que una familia pueda existir
Constitucin del patrimonio familiar:
De acuerdo a nuestro cdigo expresa que pueden constituir patrimonio
familiar:
1) Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su exclusiva propiedad;
2) Los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la sociedad;
3) El padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre bienes
propios;
4) El padreo o madre soltero sobre vienes de su propiedad y;

5) Cualquier persona dentro de los limites en que puede donar o disponer

libremente en testamento.
El articulo 326 del cdigo civil establece que la unin de hecho,
voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer libres de
impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta
a rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre
que la unin haya durado dos aos y ambos estn libres de impedimento.
En este sentido los convivientes tambin tienen derechos al disfrute del
patrimonio familiar siempre y cuando tenga los requisitos que la ley exige.
Hay que tomar en cuenta tambin que el constituyente del patrimonio no debe
tener deudas porque podra darse el caso que so pretexto de asegurar el
sustento de su familia, lo que pretendiera seria burlar el derecho de sus
acreedores, por ello el patrimonio familiar debe constituirse antes de la
amenaza de cualquier embargo.

LA SEPARACIN DE CUERPOS, SEPARACIN CONVENCIONAL

Separacin de cuerpos
Concepto:
En el articulo 332 de nuestro Cdigo Civil vigente se seala que la separacin
de cuerpos consiste en la suspensin de los deberes relativos al lecho y
habitacin, poniendo fin al rgimen patrimonial de la Sociedad de Gananciales,
dejando subsistente el vinculo matrimonial. Es solo una relajacin del vinculo
matrimonial, porque no implica su disolucin, de manera que los esposos
separados no pueden contraer nuevas nupcias con terceras personas.

La

separacin de cuerpos solo funciona por previo juicio y con Sentencia Judicial,
es decir cuando hay problemas en el hogar entre los cnyuges no se autoriza el
divorcio sino que vivan separados ante la imposibilidad de poder llevar una
vida dichosa en comn, de all su nombre de divorcio relativo.
En la doctrina la Separacin de cuerpos se conoce como Separacin del
matrimonio, Separacin Judicial, Separacin conyugal y hasta como
Separacin amistosa.
Causales para la Separacin de cuerpos:
Se puede clasificar en dos grupos:
a) Por causales especificas enunciadas en los incisos del 1 al 12 del Articulo
333 del Cdigo Civil, y b) Por separacin convencional despus de
transcurrido dos aos de la celebracin del matrimonio.

Causales Especificas:
Son las mismas que dan lugar al Divorcio vincular o absoluto y que estn
enumeradas taxativamente en el articulo 333 del Cdigo Civil inciso del 1 al 12
y estas son:
1. Adulterio.
2. Violencia fsica o psicolgica que el Juez apreciara segn las circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por mas de dos aos continuos
o cuando la duracin sumada de los periodos de abandono exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el articulo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido

de dos aos. Dicho plazo sera de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos
menores de edad. En estos casos no sera de aplicacin lo dispuesto en el
articulo 335
SEPARACIN CONVENCIONAL
A pesar que nuestro Cdigo considera a la Separacin Convencional, como la
causal numero 13; para la doctrina, la Separacin Convencional no es causal,
pues se considera que no se va a alegar ninguna causa o tratar de demostrar la
misma, pues en las causales se trata de probar lo que se afirma; mientras que
en la Separacin Convencional no es necesario ya que es una separacin de
mutuo acuerdo o mutuo disenso en la que los cnyuges que siempre estuvieron
en problemas dentro del hogar, recin se ponen de acuerdo pero para
separarse, evitando de esta manera el continuar dando mal ejemplo a sus hijos
a travs de continuas peleas y discusiones entre ellos.
En cuanto a lo que se refiere a la relacin de los cnyuges, la separacin
convencional determina la suspensin de los deberes del lecho y habitacin,
muchas veces existe una causal especifica, pero esta no se quiere publicar con
un juicio ante los tribunales, o simplemente los esposos difieren de la manera
de pensar y de sentir, es decir por incompatibilidad de caracteres.
En la Separacin convencional el requisito para que proceda la demanda es
que hayan transcurrido mas de dos aos de la celebracin del matrimonio o,
dicho de otro modo sin mas condicin que la que de este ultimo haya durado
dos aos un da cuando menos.
En el Cdigo Civil de 1936, esta causal se denominaba Separacin de cuerpo
por mutuo disenso.
El mutuo disenso o separacin convencional significa que los cnyuges sea por
haberse producido una de las causales especificas, tratan de evitar el escndalo

y simplemente manifiestan que han dejado de comprenderse y que han

decidido ya no continuar con la cohabitacin

y solicitan la autorizacin

judicial para exonerarse mutuamente de los deberes del lecho y habitacin, es

decir su acuerdo es solo separarse .
La Separacin convencional ha sido duramente combatida, porque destruye
casi totalmente a las otras causales, ya que los cnyuges podran ocultar las
otras causales para no lesionar los intereses morales y ticos de la familia. Al
respecto estamos de acuerdo que as sea, porque muchas veces el dao al
probar las causales anteriores no es para los cnyuges sino para los hijos y
descendientes.
Despus de obtenida la sentencia de Separacin convencional hay que esperar
dos meses para que los interesados puedan solicitar el divorcio absoluto.
Este Divorcio absoluto recin va a habilitar a los cnyuges para contraer
nuevas nupcias.
Estos dos meses de espera son un tiempo de meditacin para que los cnyuges
lleguen al convencimiento de que verdaderamente su decisin de romper su
vinculo matrimonial es la mejor.
La Separacin convencional supone necesariamente que las partes acompaen
a su solicitud el acuerdo sobre los regmenes siguientes:
Patria Potestad, osea la tenencia de los hijos menores tal como se desprende
del articulo 76 del Cdigo de los nios y adolescentes. Asimismo debe de
establecerse un rgimen de visitas en favor del padre o madre que no va a vivir
con el hijo, rgimen de alimentos, rgimen de visitas y por ultimo liquidacin
de la Sociedad de gananciales.
El proceso a seguir es el Sumarsimo, mientras que en las otras causales es el

de Conocimiento; y el Juez competente resulta el de Familia, considerndose

parte al Fiscal de Familia, debiendo sealarse que ambos cnyuges pueden
actuar por poder.
La Ley N 29057 del 28 de Junio del 2007, publicada el 29 de Junio del
mismo ao modifica diversas normas del Cdigo Procesal Civil en lo que se
refiere a nuestro tema, modifica el articulo 574, articulo ubicado en el sub
capitulo sobre Separacin convencional y Divorcio ulterior, y textualmente
dice ... En los procesos a que se refiere este sub capitulo, el Ministerio
Publico interviene como parte slo si los cnyuges tuviesen hijos sujetos a
patria potestad, y como tal no emiten dictamen. Pues bien, ello implica
que en los procesos de Separacin Convencional en que los cnyuges no
tengan hijos o stos sean mayores de edad, el Fiscal de Familia no es parte
en estos procesos, incluso tambin si los padres teniendo hijos menores
ambos hayan sido desplazados de la patria potestad.

En conclusin

cuando los padres no ejercen la patria potestad el Ministerio Pblico no es

parte en este proceso.

EL DIVORCIO EN LA DOCTRINA Y LA LEGISLACIN

El Divorcio es el rompimiento o disolucin del vinculo matrimonial, que deja a
los cnyuges libres para celebrar nuevas nupcias.
El divorcio consiste en que los cnyuges despus de un tramite judicial, obtiene
la declaracin judicial de que su matrimonio ha terminado.
El divorcio es una cuestin de antiguo raigambre y al principio se opinaba que
el matrimonio era indisoluble.
La iglesia catlica opinaba que el Divorcio era un asunto profano.
El actual Cdigo Cannico establece el principio general de que el matrimonio
consumado no puede ser disuelto por ningn poder humano y ni por ninguna
causa fuera de la muerte.
Discusin doctrinaria:
En la doctrina se considera tres factores importantes: la naturaleza, el inters
publico y el inters privado.
a) La naturaleza busca a travs del fenmeno matrimonial como una finalidad
la perpetuacin de la especie. Para cumplir este objetivo, se vale de distintos
medios, tales como la atraccin sexual, el efecto, las diferentes y
complementarias virtualidades de los sexos; de la misma manera como se sirve
del hambre para asegurar la conservacin del individuo. As pues, desde el
punto de vista puramente natural, una finalidad del matrimonio es la
procreacin y la supervivencia de la prole.

b) La finalidad natural de perpetuar la especie puede ser cumplida dentro o

fuera del matrimonio. Desde este punto de vista no se percibe diferencias
notables (aunque la hay, en cuanto que la naturaleza no solo exige la
procreacin sino la supervivencia de la prole) entre la unin sexual libre y la
controlada, entre la poligamia y la monogamia, entre la anarqua y el orden.
Pero estas diferencias si surgen muy nitidamente desde el angulo del inters
social. Sociedad es orden. Y orden es control de las relaciones humanas,
firmeza de las instituciones, nitidez en los derechos y deberes. De aqu que el
orden social no sea posible sino se fija a cada cual la esfera de su accin; y que
a la colectividad no puede serle indiferente la forma en que se cumple el fin
natural de la procreacin.

De esta consideracin elemental surge la

superioridad social del matrimonio sobre la unin libre y promiscua, de la

monogamia sobre la poligamia, de la indestructibilidad del vinculo sobre su
disolubilidad; porque es evidente que el vinculo monogmico y permanente
permite no solamente atribuir a cada sujeto su derechos y sus obligaciones,
sino asegurar un pleno y eficaz cumplimiento de los mismos.
c) Al individuo en fin, le interesa hallar la felicidad en el estado matrimonial.
Los liberales del siglo XIX buscaban que el inters privado coincidiera siempre
con el publico, y si este estuviera siempre en armona con la naturaleza, no
existira problema alguno, desde que toda medida que satisfaciera a uno de
esos factores satisfacera automticamente a uno de los otros y la bsqueda de
la felicidad privada se confundira con la del bien publico.

Pero

desafortunadamente no es as, segn lo demuestran la experiencia histrica y

del mero raciocinio.

EL DIVORCIO EN LA LEGISLACION
Disolucin y decaimiento del vinculo matrimonial:
El matrimonio se disuelve por:
4. Por la muerte de uno de los cnyuges.
5. Por sentencia de divorcio.
6. Por el matrimonio que contragiere el cnyuge del declarado ausente con
presuncin de fallecimiento.
Divorcio sancin y Divorcio Remedio:
El Divorcio como sancin se basa en la idea de que todo conflicto conyugal
conducente a la ruptura de la convivencia (con o sin disolucin del vinculo
matrimonial) presupone la comisin por parte de uno o de ambos cnyuges de
hechos o de actos culpables cuya atribucin es incompatible con la prosecucin
de la vida en comn. Es decir que el divorcio se funda en uno o mas hechos
ilcitos, como el adulterio, la tentativa contra la vida, el abandono, los malos
tratos que se atribuyen a uno de los esposos. Solo en tales casos la Ley confiere
al otro un inters legitimo para demandar el divorcio, pues sino les fuere dable
imputarle algn hecho ilcito de los enumerados como causales faltara el
sustento mismo de la accin.
Frente a esta concepcin el Derecho Liberal Moderno replante la cuestin del
divorcio por mutuo consentimiento de los esposos, quiz la expresin mas
radical haya sido la de Francia Revolucionaria a travs de su Constitucin en la

cual declara que La Ley no considera al matrimonio sino como un contrato

civil, permitiendo por consiguiente la recision por la voluntad comn de los
esposos. No sin contra marchas, el divorcio por mutuo consentimiento de los
esposos sale airoso: Pero no porque sea una consecuencia de una concepcin
contractualista del matrimonio, sino porque constituye una solucin al
conflicto conyugal que no recibe adecuada respuesta a travs del rgimen de
divorcio como sancin.
Porque, en efecto, ese conflicto no nace necesariamente en la comisin de unos
hechos ilcitos tipificados a priori por la Ley. La vida es algo mas compleja que
eso: El conflicto nace y se acrecienta en la medida que los esposos, con los hijos
que ellos trajeron a este mundo, no pueden, no saben o no quieren asumir el
proyecto existencial de naturaleza tica, que la unin matrimonial propone.
Debe mediar la comisin de ilcitos? No, evidentemente.
El mutuo consentimiento se abre paso, pues, para resolver aquellos casos en
que los cnyuges son plenamente conscientes de que seguir unidos es peor
para as y para sus hijos, y es preferible separarse utilizando el remedio.

FOROS

FORO 1:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Fundamenta qu rgimen patrimonial preferirias antes y durante tu vida
matrimonial?
FORO 2:
Estudiante haga click en Foro y siga las orientaciones para
desarrollar la actividad, responder de manera personal a las
siguiente interrogante:
Qu les parece ms importante la constitucin de patrimonio familiar o lo que
en el antiguo Cdigo era hogar de familiar?
FORO 3:
Estudiante haga click en Foro y siga las orientaciones para
desarrollar la actividad, responder de manera personal a las
siguiente interrogante:
Discutir las ventajas que tiene la separacin convencional frente al divorcio
por causal o separacin de cuerpos?
FORO 4:
Usted participar en el foro debatiendo la siguiente pregunta:
Que opinin tienes sobre el divorcio?

ACTIVIDADES
ACTIVIDAD 1:
Estudiante: Para complementar su aprendizaje de esta cuarta
sesin, usted tendr que realizar el siguiente trabajo:
Dramatizar la celebracin de un matrimonio civil.
ACTIVIDAD 2:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta cuarta sesin, usted
tendr que realizar el siguiente trabajo:
Elabora un cuadro sinptico con los regmenes patrimoniales y los bienes
propios y de la sociedad.
ACTIVIDAD 3:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta sesin, usted tendr que
contestar las siguientes interrogantes
Sealar por qu la causal contenida en el inciso 12 del Art. 333 del C.C, sobre
separacin de hecho es diferente a las causales 1 al 11 del mismo artculo.

III UNIDAD DE APRENDIZAJE

FILIACION MATRIMONIAL
Desde el punto de vista etimolgico la palabra filiacin deriva de la voz latina
filius de donde se deriva la palabra hijo, procedencia del hijo respecto de los
padres o, simplemente, relacin del hijo con sus progenitores.
El Dr. Hctor Cornejo Chvez se refiere, en sentido genrico que la filiacin es
la relacin que vincula a una persona con todos sus antepasados y sus
descendientes y, en sentido estricto, la que vincula a los padres con sus hijos.
Desde el punto de vista natural y biolgico, todos los individuos son hijos de
una madre y de un padre, inclusive los nios concebidos por el procedimiento
in vitro tienen de una manera fetal un padre y una madre, sean estos
conocidos o desconocidos.
Puede afirmarse que la filiacin es una institucin del Derecho de Familia que
consiste en la relacin paterno-filial existente entre una persona con el padre
que la engendro y con la madre que la alumbro. Es preciso recordar que no
siempre ese lazo deviene de la unin sexual, ya que puede provenir de la
inseminacin artificial y de la fecundacin extra uterina, donde desaparece la
cpula sexual.
La segunda fuente del Derecho de Familia es la procreacin; es decir que una
pareja por unin sexual, tenga un hijo, hecho que genera un vinculo biolgico
jurdico entre los progenitores: padre y madre y, el hijo de ambos. Desde el
punto de vista jurdico, el vinculo recibe el nombre de paternidad cuando es

visto desde el lado de los padres la maternidad queda involucrada en este

concepto, y de la filiacin cuando se enfoca desde el angulo del hijo. La
filiacin crea el parentesco consanguneo en linea recta en primer grado, por
eso es que la paternidad y la filiacin jurdica debemos entender como la
relacin jurdica creada entre los progenitores, padre y madre y su hijo, la cual
esta enlazada por derechos y deberes.
La filiacin abarca la institucin de la patria potestad que los padres ejercen
sobre sus hijos menores de edad y, tambin, los deberes derechos
asistenciales en general. Sin embargo, tradicionalmente la patria potestad ha
sido conceptuada como el ejercicio de la autoridad de los padres.

LA FILIACION EXTRAMATRIMONIAL
Esta filiacin tambin es conocida como Filiacin ilegitima; es decir la derivada
de la unin no matrimonial. Esta clase de filiacin se da tanto en los casos en
que hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en los
que media algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de alguno
de ellos, relacin de parentesco o profesin religiosa.

As, por filiacin

extramatrimonial debemos entender el vinculo que se establece entre los

padres e hijos cuando los primeros no estn unidos en matrimonio.
En la filiacin extramatrimonial por lo general son los hijos de la mujer soltera
provenientes de una relacin fuera del matrimonio. Existen diversos tipos de
filiacin extramatrimonial. As tenemos:
3. Se llamaba filiacin natural aquella derivada de una unin en la que no
exista impedimento para que los progenitores pudieran contraer
matrimonio.

4. Filiacin esprica aquella en la que los progenitores estaban

imposibilitados de casarse.

A su vez, esta filiacin se divida en:

adulterina, incestuosa y sacrlega, segn que alguno de los progenitores

estuviera casado, ambos fueran parientes, o dentro de los sistemas de
reconocimiento del Estado eclesistico se estableciera la incapacidad de
contraer matrimonio por celibato forzoso. Los efectos de esta filiacin
eran menores que los de la filiacin matrimonial, tanto en materia de
sucesin hereditaria como de relaciones familiares, ya que solo
estableca el vinculo entre el hijo y su progenitor, no as con los
familiares de este.
Hay que tener en cuenta que en la actualidad han sido suprimidas y nuestras
leyes consideran iguales en deberes y derechos a todos los hijos.
Para establecer la filiacin extramatrimonial deben distinguirse dos aspectos:
a) La maternidad, y b) La paternidad. La filiacin de los hijos nacidos fuera del
matrimonio resulta, con relacin a la madre, del solo hecho del nacimiento.
Respecto del padre solo se establece por el reconocimiento voluntario o por
una sentencia que declare la paternidad.
Mientras la filiacin matrimonial es siempre doble, es decir de ambos padres;
en la filiacin extramatrimonial puede ser unilateral, establecida respecto a
uno de los progenitores; es decir, puede no estar constituida respecto al otro.

EL AMPARO FAMILIAR
Los seres humanos que poblamos la tierra, venimos al mundo en situacin de
incapacidad y nos mantenemos en ese estado por un buen periodo de nuestra
existencia. Esta etapa de insuficiencia debe ser cubierta, pues de lo contrario
moriramos, y los llamados a cubrir tal estado de insuficiencia son nuestros
progenitores, quienes nos trajeron al mundo, resultando por ende los primeros
obligados a asistirnos, porque es un deber natural de socorro y proteccin.
Tambin necesitamos el amparo familiar en circunstancias excepcionales
cuando por nuestra edad cronolgica ya no deberamos ser dependientes sino
todo lo contrario; sin embargo situaciones de senectud, enfermedad, accidente,
hacen caer a estas personas en estado de necesidad, que debe ser cubierta
urgentemente, surgiendo en sus parientes la obligacin natural de asistencia.
La obligacin alimentaria tiene una base tica y social, esto es, el deber de
ayuda al prjimo necesitado y el evitar que por falta de esta ayuda puede
perecer; preservacin de la vida y la especie.
Estas necesidades naturales y estos impulsos de socorro son recogidos por la
sociedad en primer caso en derechos y en el segundo, en obligaciones civiles.

ELEMENTOS DEL DERECHO ALIMENTARIO

Ascendientes y descendientes.- se deben alimentos recprocamente padres e
hijos, pero si el ascendiente, padre, lo es por declaracin judicial este estar
obligado a alimentar a su hijo, pero l no lo estar respecto a su padre, as lo
seala el articulo 412 del Cdigo Civil: La sentencia que declara la paternidad
o la maternidad extramatrimonial produce los mismos efectos que el
reconocimiento.

En ningn caso confiere al padre o a la madre derecho

alimentario ni sucesorio. Norma sancionadora pero justa, en tanto que es un

castigo para aquel padre o madre que ha necesitado ser demandado
judicialmente para asumir su calidad de padre, cuando un imperativo natural
lo obligaba a reconocer voluntariamente a su hijo.

Asimismo cuando el

reconocimiento del hijo se ha producido tardamente, esto es cuando el hijo era

mayor de edad, y as lo menciona el articulo 398: el reconocimiento de un
hijo mayor de edad no confiere al que lo hace derechos sucesorios, ni derecho a
alimentos, sino en caso de que el hijo tenga respecto de l la posesin
constante de estado o consienta en el reconocimiento. Es de observar que se
trata de una norma previsora, se trata de evitar reconocimiento interesados.
Alimentos del divorciado o divorciada.- Nuestro Cdigo Civil en su articulo
350 en su segunda parte, seala que si se declara el divorcio por culpa de uno
de los cnyuges, y el otro careciera de bienes propios, o de gananciales
suficientes o estuviera imposibilitado de trabajar o de cubrir sus necesidades
por otros medios, el Juez le asignara una pensin alimenticia no mayor de la
tercera parte de la renta de aquel; en este caso el cnyuge necesitado recibir
los alimentos de su ex consorte, y estos alimentos perdurara hasta el cese del
estado de necesidad o contraiga nuevas nupcias, pero como es de observar se
trata de un derecho que nace a raz del divorcio para cubrir un estado de

necesidad emergente y en beneficio exclusivo del necesitado, por lo que no

cabe reciprocidad, en todo caso lo que puede solicitar el obligado seria la
exoneracin o extincin de esta obligacin si las circunstancias lo justifican.
Alimentos de la concubina o concubino.- El articulo 326 C. C. concede
derecho alimentario a la concubina cuando la unin de hecho ha terminado
por decisin unilateral, entendindose abandono, en ese sentido la
abandonada o abandonado puede solicitar a quien fue su concubino una
pensin de alimentos; se explica la norma en tanto que hay un estado de
necesidad que cubrir, estado de necesidad que aparece o se acenta a raz de la
separacin. Este derecho es de la abandonada y persistir mientras dure el
estado de necesidad o se produzca la muerte, o contraiga matrimonio o ingrese
a un nuevo concubinato. En este caso la reciprocidad no es posible.
Alimentos de la madre extramatrimonial.- Esta accin es personal y en
beneficio de la madre. En este caso tampoco hay reciprocidad.

EL AUMENTO Y REDUCCION DE PENSION ALIMENTICIA

La pensin alimenticia se incrementa o reduce, segn el aumento o la
disminucin que experimentan las necesidades del alimentista y las
posibilidades de quien debe prestarlos, de tal manera que, en esta materia todo
es provisorio y los fallos no tienen esa rigidez de la autoridad de cosa juzgada y
por ende, el monto de la pensin puede ponerse en discusin para su reajuste.
De acuerdo con el articulo 31 del D. L. 128 ya derogado, el aumento de la
pensin alimenticia rige a partir de la notificacin de la demanda.
El nuevo Cdigo Procesal Civil, en su numeral 567 dispone: Que con
prescindencia del monto demandado, el Juez, al momento de expedir

sentencia o de su ejecucin debe actualizarlo a su valor real. Para tal efecto

tendr en cuenta lo previsto en el articulo 1236 del C. C. Esta norma no afecta
a las prestaciones ya pagadas, de modo que puede solicitarse la actualizacin
del valor aunque el proceso ya este sentenciado. La solicitud sera resuelta con
citacin del obligado. Ademas la pensin alimentaria genera intereses.
De acuerdo con el articulo 568 de la nueva norma procesal, preceptu:
Incluido el proceso, sobre la base de la propuesta que formulen las partes, el
auxiliar jurisdiccional practicara la liquidacin de las pensiones devengadas
y de los intereses computados a partir del da siguiente de la notificacin con
la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignacin
anticipada.
Estas modificaciones son muy importantes porque constituyen un gran avance
en materia de Derecho Familiar, ya que permite que la pensin alimentaria sea
mas equitativa, justa y real.
En cuanto a la reduccin de pensin alimentaria puede suceder lo
contrario, que sea mas bien el obligado al pago de la pensin, quien pida al
Juez que sea reducida porque sus ingresos han disminuido (en el caso de un
trabajador independiente que no tiene sueldo fijo) o que tiene nuevas
obligaciones con el nacimiento de otro hijo. Y considerando lo expuesto el
Juez ordenara prudencialmente la reduccin.

LA EXONERACIN DE LA PENSION ALIMENTICIA

Es la liberacin del cumplimiento de la obligacin alimentaria dispuesto en
sentencia por el Juez. Es decir, el obligado se exime de seguir prestando
asistencia econmica en favor del alimentista por circunstancias justificables.

El articulo 483 C. C. dispone que procede la exoneracin, cuando:

1. Ha disminuido los ingresos del obligado, lo cual significa una sobrevenida
insuficiencia patrimonial del obligado, que permite solicitar la exoneracin de
seguir prestando los alimentos, pues ya no tiene ingresos y podra poner en
grave peligro su propia subsistencia.
2. Por haber desaparecido el estado de necesidad del alimentista, caso en la
cual se justifica que se libere al obligado de la carga de seguir prestando
asistencia econmica.
3. Por haber alcanzado el alimentista mayora de edad, supuesto en el que
igualmente se justifica eximir al obligado de la obligacin alimentaria.
4. En este ultimo caso la norma sustantiva establece que, tratndose de hijos
menores a quienes el padre o la madre estuviera pasando una pensin
alimenticia por resolucin judicial, esta deja de regir al llegar a la mayora
de edad; pero si subsiste el estado de necesidad o el alimentista esta siguiendo
una profesin u oficio exitosamente puede pedir que la obligacin contine
vigente.

FOROS
FORO 1:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Debatir si considera necesario que los hijos nazcan dentro del matrimonio
para que tengan una perspectiva mejor sobre la vida y la familia, o esto no
interesa?

FORO 2:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Debatir si consideran acertado que en la actualidad haya igualdad de deberes
y derechos entre los hijos matrimoniales y extramatrimoniales?

ACTIVIDADES

ACTIVIDAD 1:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta sesin, usted tendr que
contestar las siguientes interrogantes
Sealar por qu la causal contenida en el inciso 12 del Art. 333 del C.C, sobre
separacin de hecho es diferente a las causales 1 al 11 del mismo artculo.

ACTIVIDAD 2:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta primera sesin, usted
tendr que fundamentar
Si consideras que el divorcio es una solucin o un problema para la familia.

IV UNIDAD DE APRENDIZAJE
LA TUTELA
Concepto
Es una de las figuras jurdicas mas importantes del Derecho de Familia,
consiste en confiar a una persona capaz el cuidado, proteccin y representacin
de un menor de edad, que no esta sometido a la Patria Potestad, entendindose
por menor de edad a los menores de 18 aos.
Para el Dr. Hctor Cornejo Chvez la tutela es una figura supletoria de la
patria potestad, por la cual se confa la guarda de la persona y de los bienes
de los incapaces por razn de edad que carecen de padres expeditos para
ejercer la patria potestad.
Tambin se dice que la tutela es un ministerio que deducido de la Ley, se
atribuye a los elementos integrantes de la familia para la representacin y
proteccin de un menor en orden personal y patrimonial.
En sntesis la tutela es una institucin que esta formada por un conjunto de
derechos y obligaciones que la Ley confiere a un tercero para que cuide de la
persona y los bienes del menor cuyos padres no ejercen la patria potestad.
En Roma, se consideraba que los menores de edad por su falta de madurez
fcilmente podran dilapidar los bienes familiares y entonces se les nombraba
un tutor. Pero la tutela en Roma se confunda con la curatela.

La tutela y su diferencia con la Patria Potestad

5. La Patria Potestad y la tutela se asemejan porque ambos institutos
persiguen la proteccin del menor tanto en su aspecto personal como
patrimonial, pero se distinguen sustancialmente entre ellas.
6. La Patria Potestad la ejercen los padres por mandato de la naturaleza,
mientras que la tutela es ejercida por parientes o extraos y por
mandato legal.
7. La Patria Potestad es un derecho personal que corresponde a los padres;
en cambio la tutela es un derecho supletorio de aquella.

La patria

potestad es inherente al hecho de la generacin, en cambio la tutela

tiene su base en la convivencia y la solidaridad social. La Patria Potestad
es un deber derecho, mientras que la tutela es una carga.
8. La Patria Potestad es una figura estrictamente familiar, mientras que la
tutela es un ampara familiar.

LA CURATELA
Concepto
El Dr. Guillermo Borda (Argentino) define a la curatela como la representacin
legal de los incapaces mayores de edad, que no saben darse a entender y
tambin a los penados, con la finalidad de administrar sus bienes
abandonados.
El Dr. Hctor Cornejo Chvez sostiene que la curatela es una figura protectora
del incapaz no amparado, en general o para determinado caso, por la patria
potestad ni por la curatela, o de la persona capaz circunstancialmente
impedida, en cuya virtud se provee a la custodia y manejo de los bienes o
intereses de dichas personas y eventualmente a la defensa de individuos para
conseguir el restablecimiento de su salud o normalidad.
Esta definicin es muy importante, ya que actualmente la curatela no
solamente protege a la persona y a los bienes de los incapaces mayores de edad,
sino tambin administra los bienes de los menores de edad, hijos de los que
estn sometidos a curatela.

CLASES DE CURATELA
4. Curatela para incapaces mayores de edad
La curatela tpica para los incapaces mayores de edad comprende tres grupos
de incapaces, a saber:

Los privados de discernimiento, retardados mentales, sordomudos,

ciegosordos, ciegomudos que no saben expresarse en forma indubitable
y con deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.

Los prdigos, malos gestores, ebrios habituales y toxicmanos.

Los condenados a pena que lleva anexa la interdiccin civil.

1. Curatela de bienes o administracin de bienes

Esta curatela no tiene mayor incidencia en el orden personal, pues como su
nombre lo refiere slo comprende el cuidado, custodia y manejo de un
patrimonio, bien o bienes que por circunstancias carecen de titular, por
ejemplo, en el caso del desaparecido que por obvias razones no puede estar al
frente de su patrimonio, y el que se encargar temporalmente viene a ser el
curador de bienes, pero limitndose solo al gobierno de esos intereses
econmicos, mas no tiene ninguna funcin que cumplir con respecto a la
persona del titular de ese patrimonio, de all la denominacin de curatela
atpica.
2. Curatela para asuntos determinados
Esta curatela atpica, conocida como curatela especial, pues el encargo que se
otorga al curador es para una situacin determinada, especifica, especial,
ordinariamente esta referida al cuidado de bienes o intereses econmicos de
una persona, que puede ser incapaz con padres, en pleno ejercicio de la patria
potestad, o sujetos a una tutela o una curatela tpica, e incluso puede tratarse
de una persona capaz, que esta circunstancialmente impedida de atender
personalmente un asunto determinado o designar apoderado. Pues bien, en
todos estos casos se nombra al curador, a quien se le encarga en forma

especifica un asunto que no puede o no conviene que sea atendido por el

guardador o la persona capaz.

Terminado el encargo, habrn terminado

igualmente las funciones del curador especial.

Ejemplo de esta curatela

especial lo encontramos en el supuesto del articulo 460 del Cdigo Civil,

referido a la oposicin de intereses entre padres e hijos, resolvindose por
designar a un curador especial que se encargue del inters del menor que esta
en franca oposicin con el del padre. Pues bien, superada la diferencia, u
oposicin de intereses, habr terminado la curatela especial.

EL CONSEJO DE FAMILIA
Concepto
El Consejo de Familia es un organismo consultivo y a veces ejecutivo, que
controla a los tutores y curadores y excepcionalmente a los padres en el
ejercicio de sus atribuciones en orden a garantizar los derechos e intereses del
incapaz. Y se puede agregar que dicho organismo se integra con miembros de
la propia familia del incapaz.
El articulo 119 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, establece que Habr
Consejo de Familia para velar por la persona e intereses del nio o
adolescente que no tenga padre ni madre o cuando ste se encuentre
incapacitado conforme lo dispone el articulo 619 del Cdigo Civil.
El Consejo de Familia es conveniente porque constituye una garanta para el
sujeto de la guardadura, tanto por el cercano parentesco que ordinariamente
une a los miembros del Consejo con el incapaz, porque ellos mismos suelen
tener alguna expectativa hereditaria en la conservacin del patrimonio de

aquel. Adems el Consejo de Familia conserva y aviva el necesario espritu

familiar

Instalacin
El articulo 623 del Cdigo Civil refirindose a la composicin del Consejo de
Familia, establece que: El Consejo de Familia se compone de las personas que
haya designado por testamento o en escritura pblica el ltimo de los padres
que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela; y, en su defecto, por las
personas designadas por el ltimo de los abuelos o abuelas que hubiera tenido
al menor o incapaz bajo su tutela o curatela.
A falta de las personas mencionadas, forman el Consejo los abuelos y abuelas,
tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del incapaz.
Los hijos del mayor incapaz, que no sean sus curadores, son miembros natos
del Consejo que se forme para l.
El articulo 624 del Cdigo Civil considera cuando los padres no tienen la
administracin de los bienes sus hijos sern miembros natos del Consejo que
se conforma.
El articulo 625, establece que cuando entre las personas hbiles para formar
el Consejo hubiera menos hermanos enteros que medio hermanos, solo asisten
de stos igual numero al de aquellos, excluyndose a los de menor edad.
Instalado el Consejo de Familia deber ser convocado para reunirse cada vez
que lo exija el inters del incapaz o para cumplir algunas atribuciones
concretamente determinada por la Ley.
El Juez convoca, preside y ejecuta los acuerdos tomados por el Consejo de

Familia, que se forma para supervigilar al tutor o, en su caso, a los padres, en

cambio el Juez de Paz lo preside cuando se forma para incapaces mayores de
edad. Pero en ambos casos el Juez ejecuta los acuerdos del Consejo.
El Juez convocar al Consejo a solicitud del tutor, del curador o de cualquiera
de sus miembros y cada vez que, a su juicio, el inters del menor incapaz lo
exija. Los miembros del Consejo sern citados por escrito cada vez que sean
necesarios.
Si alguno de los miembros no asiste, el Juez lo multar con una suma
equivalente a no mas del 20% del sueldo mnimo vital mensual.
Si esta falta fuera justificada el Juez podr diferirla para otro da, siempre que
lo crea conveniente y no se perjudique los intereses del menor o incapaz.
Para que el Consejo pueda adoptar una decisin tendr que estar presente
mnimo tres de sus miembros, ademas del Juez.

El Juez solo tiene voto

deliberante.
El articulo 120 del Cdigo de los Nios y Adolescentes dice El adolescente
tiene derecho a participar en las reuniones del Consejo de Familia con voz y
voto. Esto porque se tendr en cuenta la defensa de sus intereses.
De las sesiones del Consejo se extender Acta en el Libro del Consejo de
Familia del Juzgado y en un libro especial que conservar el pariente mas
prximo. En ambos libros firmaran todos los miembros asistente. Si alguno de
ellos no puede o no quiere firmar el acta se dejar constancia de este hecho.
Las Resoluciones del Consejo de Familia pueden ser apeladas por cualquiera de
sus miembros que no hayan estado de acuerdo. El recurso de apelacin deber
interponerse dentro de los cinco das o dentro de quince si se trata de
resoluciones que declaran la incapacidad del tutor o curador, o acuerden su

remocin o desestimen sus excusas.

Esta apelacin sera resuelta por el Juez de Familia, si procede el Juez de Paz
Letrado y si la Resolucin procede del Juzgado de Familia se apelar ante la
Corte Superior.
El articulo 639 del Cdigo Civil prescribe que El Juez de Familia preside el
Consejo que se forma para supervigilar al tutor o, en su caso, a los padres. El
Juez de Paz los preside cuando se forma para incapaces mayores de edad.
El Juez ejecuta el acuerdo del Consejo.

FOROS
FORO 1:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Dialogar sobre la irresponsabilidad de algunos padres de negar alimentos a
sus hijos?

FORO 2:
En esta actividad tienes la oportunidad de comentar de manera
personal a las siguiente interrogante:
Cul es la razn por la que el hijo adoptivo no puede casarse con su hermana
biolgica, a pesar de ya no llevar el apellido y estar ligado a otra familia?

FORO 3:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Discutir sobre si la pensin de alimentos para un hijo mayor de 18 aos debe
continuar en el caso de los estudiantes no universitarios?

FORO 4:
En esta actividad tienes la oportunidad de responder de manera
personal a las siguiente interrogante:
Discutir si en realidad la patria potestad sera eficientemente suplida por la
tutela?

ACTIVIDADES
ACTIVIDAD 1:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta sesin, usted tendr que
realizar el siguiente trabajo:
Redactar una peticin para obtener la tutela de un sobrino.

ACTIVIDAD 2:
Estudiante:
Para complementar su aprendizaje de esta sesin, usted tendr que
realizar el siguiente trabajo:
Hacer una solicitud al juez de familia para que se nombre un curador.