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GENERAL DE SOCIEDADES
Rolando Castellares Aguilar*
* Abogado y Profesor de Derecho Bancario en la Maestra de Derecho Empresarial de la Universidad de Lima y Maestra de Finanzas de la
Universidad del Pacfico.
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emisor, en razn de la fecha de su emisin o colocacin, salvo que ello se pacte en favor de alguna
emisin o serie, en cuyo caso es necesario que las
asambleas de acreedores de las emisiones precedentes presten su consentimiento. Agrega que esto no
afectar la preferencia que tiene cada emisin respecto a sus propias garantas y que la preferencia de los
obligacionistas respecto a los dems acreedores se
regir por las normas de la materia que determinen su
preferencia (artculo 309 de la LGS).
Este cambio que se introduce es muy preocupante,
pues segn el anterior rgimen (artculo 229 de la
anterior LGS), "la fecha de cada emisin determina la
prelacin entre ellas, salvo el derecho preferente de
cada emisin respecto a sus propias garantas". Por su
lado, en forma concordante, el artculo 24 del Decreto Legislativo 845 seala que la preferencia de los
crditos sin garanta se determina "segn su antigedad". Por ende, no encontramos explicacin para esta
norma distinta y para el cambio introducido respecto
de su tratamiento anterior, que generar serios problemas en el mercado. As, si hay una Emisin (A), sin
garantas de marzo 2000; luego un crdito bancario,
sin garantas de marzo 2001 (B); ms otra Emisin (C),
sin garantas, de marzo del 2002:
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6. Los gastos normales del Sindicato de Obligacionistas, corren a cargo del emisor y no deben exceder del
2% de los intereses anuales devengados por las obligaciones emitidas, salvo pacto distinto (artculo 319
de la LGS). Al respecto, cabe preguntarse qu se
entiende por gastos normales. Asimismo, cmo se
determinar este porcentaje en las emisiones que no
generan intereses (bonos estructurados, bonos cupn
cero, obligaciones sujetas a ndices, etc.); todo lo cual
genera dudas y discusiones innecesarias que pudieron haberse evitado.
5. Las SA y SeCpA, pueden emitir obligaciones convertibles en acciones, con o sin derecho a voto (artculo 315 de la LGS). Si ello es as, por qu no permitir
tambin la constitucin sucesiva de SeCpA, en la
parte de los socios capitalistas, lo que sin embargo se
niega expresamente en el artculo 3 de la LGS. Del
mismo modo, si toda persona jurdica puede emitir
obligaciones, por qu no permitir la capitalizacin de
dicha deuda representada por las obligaciones por
parte de sociedades y personas jurdicas distintas que
no emiten acciones. Por qu limitar la conversin de
obligaciones (deuda) slo a acciones, esto es, slo a
obligaciones emitidas por S.A. y SeCpA, lo que era
explicable en el anterior rgimen cuando slo las S.A.
podan emitir obligaciones, mas no ahora cuando la
emisin de stas no es ms patrimonio exclusivo de las
sociedades annimas.
7. La LGS (artculo 306), no seala que el Representante de los Obligacionistas deba ser persona no vinculada al emisor, por lo que podra sostenerse que el
artculo 87 de la LMV -que contiene su prohibicin- ha
sido derogado tcitamente por la LGS que es posterior
y trata el mismo asunto. Si se considera que no ha
operado tal derogatoria tcita en aplicacin al artculo
1 del Ttulo preliminar del Cdigo Civil, tendramos
que concluir que la limitacin que contiene la LMV
slo opera para las obligaciones que sean objeto de
oferta pblica, mientras que en las ofertas privadas,
bien podra actuar como Representante de los Obligacionistas una persona vinculada al emisor; lo que
estimamos que no reviste gravedad, como no lo ha
sido durante el largo tiempo en el que no exista tal
prohibicin aun en las emisiones por oferta pblica.
En relacin con este Representante de los Obligacionistas, innecesariamente se repiten sus funciones en el
artculo 325 de la LGS, cuando ya lo estn en el
artculo 92 de la LMV, lo que justamente abona en
favor de la tesis de la derogatoria tcita antes indicada;
pues tendramos dos normas que regulan la misma
materia (artculo 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil). Esta regulacin duplicada, lo nico que genera
es contradicciones y desorientacin en el mercado, lo
que debi haberse evitado.
Por otro lado, segn la LMV, el Representante de los
Obligacionistas se requiere slo si se trata de bonos
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