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terio Pblico. Frente a eso, la no aceptacin de pruebas ilcitas, tendr un efecto disuasivo. Si un Ministerio Pblico, puede hacer valer
una prueba obtenida sin las garantas del que est declarando, tiene
muchos incentivos para seguir utilizando ese tipo de prueba. El
efecto disuasorio del concepto de prueba ilcita es por un lado, que
si un Ministerio Pblico entiende que no va a ser vlida dentro del
proceso una declaracin as obtenida, le quita el inters en obtenerla de esa manera y, por otro lado, est protegiendo a la garanta de
no autoincriminarse.
4. La nulidad material de todo acto de obtencin de la prueba, conllevara la nulidad de toda su eventual eficacia. Se trata simplemente
de sealar que la prueba ilcita siempre deviene en ser ineficaz.
5. El concepto de inadmisin de la prueba ilcita, es la debida sancin
al fraude de ley.
IV. CONSIDERACIONES SOBRE EL RGIMEN
CONSTITUCIONAL DE LA PRUEBA ILCITA
Si nos preguntamos: existe en el ordenamiento una regulacin legal, positiva, vigente, sobre ilicitud probatoria? La Constitucin mexicana no contiene una regla sobre ello. Dnde encontramos el concepto de prueba en
la Constitucin? Tenemos el artculo 20 constitucional, apartado A, fraccin V, en los derechos del imputado, que seala que se le recibirn los
testigos y dems pruebas que ofrezca, concedindosele el tiempo que la ley
estime necesario al efecto y auxilindosele para obtener la comparecencia
de las personas cuyo testimonio solicite, siempre que se encuentren en el lugar del proceso. No seala nada sobre el contenido de la prueba. Respecto
de las vctimas, el mismo artculo 20, en el apartado B, fraccin II, seala
como derecho de las mismas coadyuvar con el Ministerio Pblico; a que
se le reciban todos los datos o elementos de prueba con los que cuente,
tanto en la averiguacin previa como en el proceso, y a que se desahoguen
las diligencias correspondientes. Ninguna consideracin sobre el contenido o la manera de obtener estas pruebas.
Respecto del Ministerio Pblico, el artculo 102 constitucional, en el
apartado A, prrafo segundo, expresa que:
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sa al final del primer prrafo que: toda actuacin del Ministerio Pblico
de la Federacin o de la Polica Judicial Federal, hechas en contravencin a esta disposicin carecern de valor probatorio.
En conclusin los requisitos que debe contener una solicitud de intervencin de comunicaciones privadas para poder ser utilizado en juicio
son los siguientes: sealar la persona o personas que sern investigadas,
la identificacin del lugar o lugares donde se realizar, el tipo de comunicacin privada a ser intervenida, su duracin y el procedimiento y
equipos para la intervencin. Debe solicitarse por escrito, por autoridad
competente expresando el objeto y necesidad de la intervencin, los indicios que hagan presumir fundadamente que en los delitos investigados
participa algn miembro de la delincuencia organizada.
De igual manera, debe considerarse que existen materias que expresamente se encuentran excluidas en el artculo 16 constitucional, para conceder una autorizacin de intervencin de comunicaciones privadas, a
saber: electoral, mercantil, civil, laboral o administrativo ni en el caso de
las comunicaciones con su defensor.
VI. LA CONSTRUCCIN DEL CONCEPTO Y EL PAPEL
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
DE LA
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concepto que sea til a la prctica. En ese sentido habra que citar a Andrs
del Oliva cuando dice que no hay nada ms prctico que una buena teora.
Nos urge una buena teora sobre la prueba ilcita. Debemos establecer los lmites y fortalecer el derecho de defensa en el proceso penal mexicano.
Relacionando lo anterior con la prxima reforma en ciernes al proceso
penal de nuestro pas, que indudablemente suceder y de la cual empezamos
a ver los primeros adelantos en los estados de Nuevo Len y de Mxico, en
la discusin del nuevo proceso penal de Chihuahua y en Oaxaca, debemos
considerar hasta qu punto es til y necesario incluir todo este tipo de valoracin de reglas de inadmisin de prueba dentro de estos nuevos procesos.
Si nos preguntamos por cules deben ser las lneas de esta teora
conviene recordar los requisitos que conforman la doctrina del Tribunal
Constitucional espaol sobre la limitacin de derechos fundamentales
para integrar una prueba, los cuales pueden resumirse en los siguientes:
que la medida limitativa del derecho fundamental est prevista por la
ley, que sea adoptada mediante resolucin judicial especialmente motivada, y que sea idnea, necesaria y proporcionada en relacin con un
fin constitucionalmente legtimo. Veamos en detalle algunas de sus consecuencias:
1. Fin constitucionalmente legtimo
Para que sea posible limitar un derecho fundamental es necesario que
tenga un fin constitucionalmente legitimado, en este sentido, el inters
pblico propio de la investigacin de un delito, y, ms en concreto, la determinacin de hechos relevantes para el proceso penal son, desde luego,
causa legtima que puede justificar la realizacin de una intervencin en el
mbito protegido por los derechos fundamentales siempre y cuando dicha medida est prevista por la ley, lo cual nos remite al siguiente de los
requisitos sealados.
2. Principio de legalidad
Este requisito seala la necesidad de previsin legal especfica para
las medidas que supongan una injerencia en los derechos no puede ser
autorizada por la va reglamentaria, sino que ha de estar prevista por la
ley.
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3. Jurisdiccionalidad
Es decir, reserva absoluta de resolucin judicial, la prctica de diligencias limitativas del mbito constitucionalmente protegido del derecho es
slo posible por decisin judicial en ningn caso por la polica judicial.
Esta misma exigencia de monopolio jurisdiccional en la limitacin de
los derechos fundamentales resulta, pues, aplicable a aquellas diligencias
que supongan.
4. Motivacin de la resolucin judicial
El deber de motivacin de las resoluciones judiciales limitativas de
los derechos fundamentales no encuentra su fundamento constitucional
en la genrica obligacin de motivacin de todas las resoluciones judiciales que resulta del derecho a la tutela judicial efectiva, ni se satisface,
con cualquier forma de motivacin que permita conocer la ratio decidendi de la resolucin judicial.
La exigencia de motivacin que seala el TCE es ante todo un requisito
formal de la regla de proporcionalidad, segn el cual en las resoluciones limitativas de los derechos fundamentales debe el rgano jurisdiccional plasmar el juicio de ponderacin entre el derecho fundamental afectado y el inters constitucionalmente protegido y perseguido, del cual se evidencie la
necesidad de la adopcin de la medida.
5. Principio de proporcionalidad
Segn doctrina reiterada del TCE, una exigencia comn y constante para la constitucionalidad de cualquier medida restrictiva de derechos fundamentales, y ms en particular de las medidas restrictivas de derechos fundamentales adoptadas en el curso de un proceso penal viene determinada
por la estricta observancia del principio de proporcionalidad.
En este sentido se seala que para comprobar si una medida restrictiva
de un derecho fundamental supera el juicio de proporcionalidad, es necesario constatar si cumple los tres siguientes requisitos o condiciones: si tal
medida es susceptible de conseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad); si, adems, es necesaria, en el sentido de que no exista otra medida
ms moderada para la consecucin de tal propsito con igual eficacia (jui-
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Jurisprudencia relacionada
PRUEBA PERICIAL CONTABLE. LA INDEBIDA ADMISIN DE LA OFRECIDA
POR LA CONTRAPARTE DEL QUEJOSO EN EL JUICIO NATURAL, ES UNA
VIOLACIN PROCESAL CUYA NATURALEZA SUI GENERIS PRODUCE
EFECTOS LEGALES Y MATERIALES, QUE YA NO PUEDEN SER REPARADOS
EN LA SENTENCIA DEFINITIVA, Y, POR TANTO RESULTA PROCEDENTE EL
AMPARO INDIRECTO EN SU CONTRA, Tercera Sala, Semanario Judicial
de la Federacin, octava poca, t. IV, Primera Parte, tesis por contradiccin 3a./J 49 3/90, p. 299, y Apndice al Semanario Judicial de la
Federacin 1917-1995, t. VI, Materia Comn, Primera Parte, tesis 399,
p. 268.
PRUEBAS. SU ADMISIN, COMO REGLA GENERAL, CONSTITUYE VIOLACIN
PROCESAL RECLAMABLE EN AMPARO DIRECTO, Tercera Sala, Semanario
Judicial de la Federacin, octava poca, t. V, Primera Parte, tesis por
contradiccin 3a./J 58 8/90, p. 236, y Apndice al Semanario Judicialde
la Federacin 1917-1995, t. VI. Materia Comn, Primera Parte, tesis
422, p. 282.
PRUEBAS. ADMISIN DE, A LA CONTRAPARTE. VIOLACIN PROCESAL
RECURRIBLE EN AMPARO DIRECTO, Cuarta Sala, Semanario Judicial
de la Federacin, octava poca, t. VI, Primera Parte, tesis por contradiccin 4a./J 12/89, pgina 335, y Apndice al Semanario Judicial de
la Federacin 1917-1995, t. VI, Materia Comn, Primera Parte, tesis
406, p. 272.
VIOLACIONES AL PROCEDIMIENTO. ADMISIN DE PRUEBAS A LA
CONTRAPARTE DEL QUEJOSO. PROCEDE RECLAMAR LA VIOLACIN
RESPECTIVA EN AMPARO DIRECTO, Cuarta Sala, Semanario Judicial de
la Federacin, octava poca, t. IV, Primer Parte, tesis por contradiccin
4a./J 14/89, p. 337, y Apndice al Semanario Judicial de la Federacin
1917-1995, t. VI, Materia Comn, Primera Parte, tesis 539, p. 354.