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Autor:
Publicacin:
Sabic, Mara A.
Fecha:
02-06-2015
IJLXXIX177
entidad una serie de sanciones que van desde una multa hasta la cancelacin misma de la
personera jurdica.
La persona jurdica como sujeto de los deberes impositivos como introduccin al
tema de estudio [arriba] El art. 5 de la Ley N 11.683 establece cules son los responsables del cumplimiento de su
deuda tributaria, encontrndose obligados a pagar el tributo al Fisco en la forma y
oportunidad debidas, personalmente o por medio de sus representantes legales, en tanto
se verifique a su respecto el hecho imponible. Son los llamados responsables por deuda
propia.
En lo que aqu nos interesa, el inciso b) menciona a las personas jurdicas del Cd. Civ. y
las sociedades, asociaciones y entidades a las que el derecho privado reconoce la calidad
de sujetos de derecho; y el inciso c) a las sociedades, asociaciones, entidades y empresas
que no tengan las calidades previstas en el inciso anterior, y an los patrimonios
destinados a un fin determinado, cuando unas y otros sean considerados por las leyes
tributarias como unidades econmicas para la atribucin del hecho imponible.
El art. 32 del Cd. Civ. concepta a las personas de existencia ideal o jurdicas por
exclusin, como todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer
obligaciones, que no son personas de existencia visible. El art. 141 del Cd. Civ.. y Com.
define a la persona jurdica como todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico
les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento
de su objeto y los fines de su creacin.
En cuanto a las sociedades, la ley de sociedades comerciales dispone en su art. 1 que
habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a
uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y
soportando las prdidas.
En razn de la autonoma del derecho tributario, pueden ser contribuyentes incluso las
entidades que no son reconocidas por el derecho privado como sujetos de derecho, an
los patrimonios de afectacin, siempre que las leyes tributarias los consideren como
unidades econmicas para la atribucin del hecho imponible.
El art. 6 de la Ley N 11.683, determina los llamados responsables del cumplimiento de la
deuda ajena. Es decir, establece quines son en definitiva los obligados al pago del
tributo al Fisco. Estos sujetos afrontarn la obligacin tributaria con los recursos que
administren, perciben o que disponen, como responsables del cumplimiento de la deuda
tributaria de sus representados, mandantes, acreedores, titulares de los bienes
administrados o en liquidacin, etc., en la forma y oportunidad correspondiente.
Cuando estamos en presencia de las personas mencionadas en los incisos b) y c) del art.
5, los responsables del pago del tributo son: los directores, gerentes y dems
representantes de las personas jurdicas, sociedades, asociaciones, entidades, empresas
y patrimonios (inciso d); y los administradores de patrimonios, empresas o bienes que en
ejercicio de sus funciones puedan determinar ntegramente la materia imponible que
gravan las respectivas leyes tributarias con relacin a los titulares de aqullos y pagar el
gravamen correspondiente; y, en las mismas condiciones, los mandatarios con facultad de
percibir dinero (inciso c). A su vez, stos sujetos resultan solidariamente responsables
con sus representados en caso de incumplimiento del pago del tributo en tiempo y forma,
salvo que demuestren que sus representados los han colocado en la imposibilidad de
cumplir correcta y oportunamente con sus deberes fiscales (art. 8 de la Ley N 11.683).
Esta responsabilidad no es objetiva, la simple calidad de director por ejemplo- no lo
hace responsable automticamente, sino que debe ser imputable, esto es, debe ser
aquella persona que tenga a su cargo las tareas de cumplir con los aspectos impositivos
como tambin, tener las facultades correspondientes a la disposicin de fondos para
hacerle frente a tales obligaciones.
Es decir que la legislacin, adems del sujeto pasivo del impuesto, declara como obligado
al pago a una persona diversa en razn de una relacin de hecho o de derecho del
responsable con el contribuyente y que puede ser sancionada por los incumplimientos a
los deberes fiscales, e incluso por los ilcitos en los que hubiese participado.
Como lo seala Dino Jarach, slo el sujeto pasivo principal (el deudor por ttulo propio o
"contribuyente) puede ser determinado sin necesidad de alguna norma expresa por
parte de la ley, porque se deduce de la naturaleza del hecho imponible. Todos los dems
sujetos pasivos, agrega, se distinguen de aqul porque, aunque tengan alguna relacin
con la hiptesis de incidencia de la obligacin tributaria, esta relacin no es tan estrecha
como para significar que para ellos existe la causa jurdica del tributo. De ello, extrae la
importante consecuencia de que slo el criterio de atribucin del hecho imponible al
contribuyente es necesariamente un criterio econmico, para los otros obligados el
criterio de atribucin debe resultar explcitamente de la ley y puede ser de cualquier
naturaleza.
Corresponde mencionar tambin, las disposiciones contenidas en la ley de sociedades
comerciales -19.550- en cuanto se refieren a la representacin de las mismas. El
administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la
ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social (art. 58).
La persona jurdica como sujeto penal. Responsabilidad penal de las personas
jurdicas [arriba] Podemos distinguir dos teoras aplicables respecto a este punto. Por un lado encontramos
la teora de la ficcin o ficcionalidad de Savigny , donde se establece que las personas
jurdicas no son un ser real, sino que son creaciones del derecho que se expresan dando
cohesin jurdica a fenmenos asociativos. Al carecer de voluntad, se les ha dado el
estatus jurdico de un incapaz relativo que necesita perfeccionar sus actos con
concurrencia de otra persona perfectamente capaz: la persona fsica.
En contraposicin a esta postura, podemos mencionar a la teora de la realidad, por
ejemplo seguida por Gierke, que plantea que una persona jurdica debe ser concebida
como un ser real, puesto que posee voluntad propia, producto de las voluntades de sus
miembros pero distinta, y que trasciende a la de todos y cada uno de ellos.
El tratamiento culmina con lo que estipula el art. 55, en tanto determina que son
personalmente responsables de las sanciones formales y materiales por las conductas
ilcitas los responsables enumerados en los primeros cinco incisos del art. 6, que no son
ms que los mismos representantes, directores, gerentes, etc., de los sujetos
mencionados en los incisos b) y c) del art. 5, por las conductas que propiamente les
incumben en razn de sus responsabilidades como conductores o representantes de las
personas jurdicas.
Aunque una parte de la doctrina entienda que las infracciones administrativas tienen
carcter predominantemente objetivo, para que la conducta en anlisis pueda ser
reprimida, se deben verificar concurrentemente los aspectos objetivo y subjetivo
configuradores del ilcito bajo anlisis. La comprobacin del aspecto objetivo consiste en
analizar si en la realidad fctica se exteriorizaron los elementos del tipo o figura penal y
que no ha existido causal de justificacin que enervara la antijuridicidad de la conducta.
Luego del anlisis objetivo del hecho examinado, cuya demostracin incumbe al
organismo fiscalizador, se debe estudiar la imputabilidad del autor, la cual no tiene
relacin con determinado hecho, sino con la situacin del sujeto, quien deber demostrar
que existi alguna causal de eximicin de su responsabilidad, como lo es el error
excusable, para no ser sancionado.
Las normas estudiadas funcionan como un punto de partida para entender la
imputabilidad de las personas jurdicas en el mbito delictual.
Responsabilidad tributaria de las personas jurdicas en el mbito de los
delitos [arriba] Posibilidad de aplicar sanciones penales a personas jurdicas. Discusin
Como mencion, la posibilidad de aplicar sanciones penales a personas ideales ha llevado
a un interesante debate doctrinario. Existen posiciones que consideran factible la
aplicacin de este tipo de sanciones a las personas jurdicas, y otras que resaltan el
principio societas delinquere non potest, sosteniendo que la necesidad de castigo se ve
satisfecha con la aplicacin de sancin penal a los integrantes de las mismas y que existe
la imposibilidad de aplicar penas a una persona de existencia ideal por carecer de
voluntad propia.
Algunos entienden que la necesidad actual de aplicar sanciones penales a las personas
jurdicas, est en la impunidad que se advierte en los delitos cometidos por los entes
colectivos, y el mayor problema est en la dificultad que se presenta para aplicar a las
personas jurdicas o entes colectivos, un sistema de responsabilidad jurdico penal
pensado y estructurado para imputar las consecuencias jurdicas de un delito, a las
personas fsicas o individuales, conclusin a la que arriba la mayora de la doctrina que se
pronuncia a favor de la sancin penal a las entes colectivos, y para lo cual algunos hacen
la advertencia de la necesidad de establecer una teora del delito distinta.
El juez de la Corte Suprema Ral Eugenio Zaffaroni, en el precedente Fly Machine
(voto en disidencia) descart la responsabilidad penal de las personas jurdicas,
remarcando Que ms all de lo que pueda establecerse en ciertas leyes de naturaleza
Para graduar estas sanciones, los jueces tendrn en cuenta el incumplimiento de reglas y
procedimientos internos, la omisin de vigilancia sobre la actividad de los autores y
partcipes, la extensin del dao causado, el monto de dinero involucrado en la comisin
del delito, el tamao, la naturaleza y la capacidad econmica de la persona jurdica.
Cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad, o de una
obra, o de un servicio en particular, no sern aplicables las sanciones previstas por el inc.
2 y el inc. 4.
Adelantamos que este artculo fue utilizado como modelo en la reforma de la LPT y tiene
la misma redaccin que el segundo prrafo incorporado al art. 14, que analizaremos en el
punto siguiente.
Rgimen legal actual de la ley penal tributaria
El art. 14 de la ley penal tributaria (24.769), establece que cuando alguno de los hechos
previstos en esta ley hubiere sido ejecutado en nombre, con la ayuda o en beneficio de
una persona de existencia ideal, una mera asociacin de hecho o un ente que a pesar de
no tener calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan condicin de obligado, la
pena de prisin se aplicar a los directores, gerentes, sndicos, miembros del consejo de
vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o autorizados que hubiesen
intervenido en el hecho punible inclusive cuando el acto que hubiera servido de
fundamento a la representacin sea ineficaz.
Es decir, que la ley responsabiliza a las personas fsicas que representan a la persona
corporativa y que han actuado en nombre de ella cometiendo los delitos que tipifica la
ley. La norma no slo menciona a las personas de existencia ideal, sino que tambin
alcanza a las meras asociaciones de hecho y a todo ente que a pesar de no tener calidad
de sujeto de derecho, carece de personera jurdica, las normas le atribuyan la condicin
de obligado. Recordemos que por la autonoma del Derecho Tributario, ste le atribuye
calidad de sujeto obligado a personas o entes que muchas veces no son sujeto de derecho
para el Derecho comn, como lo hemos expuesto en el captulo II del presente trabajo.
La ley penal tributaria indica el criterio con que debe ponderarse la responsabilidad
cuando se trata de personas jurdicas de derecho privado: el castigo corresponde a
ciertos agentes de la entidad "cuando hubiesen intervenido en el hecho punible".
La Ley N 26.735, publicada en el boletn oficial el 28 de diciembre de 2011, introdujo
importantes modificaciones a la ley penal tributaria 24.769, entre ellas, incorpor un
agregado al art. 14 con los siguientes prrafos:
Cuando los hechos delictivos previstos en esta ley hubieren sido realizados en nombre o
con la intervencin, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se impondrn a la
entidad las siguientes sanciones conjunta o alternativamente:
objetiva segn la cual tales hechos puedan motivar la aplicacin de penas al ente,
adems de evaluar su propia responsabilidad penal .
Personas jurdicas incluidas
Respecto a qu entes se refiere la norma, se observa que se utiliz las expresiones
persona de existencia ideal y entidad, lo que denota la amplitud en la definicin
como para entender alcanzados todos los entes de existencia ideal en tanto tengan la
potencialidad de intervenir en las conductas tpicas de los diversos delitos de la LPT.
Es necesario que la interpretacin de esta nueva parte incorporada al art. 14 se haga de
manera armnica con la de su primer prrafo, en la que se utiliz una redaccin inclusiva
de todos los entes.
Criterio de imputacin de la persona jurdica
Podemos decir que el punto de partida es que cualquier hecho cometido por una persona
fsica que resulte imputada por su intervencin y cumpla uno de los tres presupuestos
requeridos por la norma: haber actuado en nombre, con intervencin, o en beneficio del
ente, comprometera en principio- a la persona jurdica.
Estos requisitos, son los elegidos por el legislador como conceptuales para definir la
criminalidad de la empresa. No resulta necesario que concurran los tres para poder
condenar al ente, por haber sido utilizado el conector disyuntivo o entre los
presupuestos.
En forma posterior, el juzgador deber evaluar si existe alguna particularidad que corte
la imputacin al ente, por ejemplo los casos en que la empresa tribute en menor cuanta
como consecuencia de haber sufrido una defraudacin por parte de empleados o
ejecutivos desleales; o aquellos casos en que un tercero ajeno al ente utilice el nombre o
la entidad misma a espaldas de esta, sin conocimiento ni connivencia de sus integrantes o
representantes; o que el representante de la empresa utilice su nombre para sacar un
beneficio propio sin la connivencia del ente, etc.
Para desentraar si el hecho se ha cometido en nombre o con intervencin de la
empresa, en algunos casos ser necesario investigar si ha habido una decisin societaria
de la empresa de involucrarse en el ilcito, si existieron controles internos suficientes
sobre la toma de decisiones para detectar los hechos, si la persona fsica imputada tena
las facultades apropiadas, etc.
En cuanto al beneficio, la doctrina es pacfica en sostener que no se trata del beneficio
ordinario derivado de la actividad lcita, sino que se trata de que la empresa obtenga un
beneficio espurio como consecuencia de la maniobra que configur el delito.
Existe una especie de extensin de la responsabilidad de la persona fsica al ente cuando
el ilcito fue cometido en su nombre, con su intervencin o en su beneficio. Por lo tanto,
ser imprescindible que alguna persona fsica haya sido imputada por el hecho, sin ser
factible la imposicin de sancin al ente sin el primer presupuesto.
En conclusin, el comportamiento culpable debe ser realizado por personas fsicas,
respecto de las cuales deben analizarse todas las categoras del delito. En cada caso
habr que determinar si esa actuacin tiene ciertas caractersticas que determinen la
extensin de la responsabilidad penal tambin a la persona jurdica, o no, segn los
parmetros reseados. En otras palabras, no es viable la aplicacin de las sanciones
penales de la LPT a la empresa sin que existan personas fsicas imputadas y
posteriormente- condenadas (a diferencia de las infracciones). Ser una cuestin a
evaluar en cada caso por el juzgador.
Penas previstas para la persona jurdica
Surge del texto de la norma que la imposicin de las sanciones podr ser conjunta o
alternativamente, por ende resulta factible aplicar solo algunas de ellas, dependiendo de
las caractersticas de cada caso.
El tercer prrafo del art. 14 especifica que los jueces, a los efectos de graduar las
sanciones de las que puedan ser pasibles las personas jurdicas, tendrn en cuenta la
importancia de la participacin de la entidad en el acto delictivo, el incumplimiento de
reglas y procedimientos internos y la omisin de vigilancia sobre la actividad de autores y
partcipes.
1. Multa de dos (2) a diez (10) veces de la deuda verificada.
La multa es la pena por excelencia en los sistemas de responsabilidad de las personas
jurdicas, no solamente porque las empresas prestan mucha atencin a los balances en
sentido de los costos y beneficios, sino tambin porque su posibilidad de ejecucin por
parte del Estado resulta ms factible que a una persona fsica.
Un aspecto para analizar es cmo se conjuga esta multa con la prevista en el art. 46 de
la Ley N 11.683, cuya aplicacin impera en caso de condena, de acuerdo con lo
establecido en los arts. 17 y 20 de la Ley N 24.769, estando en juego el principio ne bis
in idem.
Otro punto en cuestin es qu se entiende por deuda verificada, ya que no son los
trminos utilizados por la ley de procedimiento fiscal, al momento de su determinacin.
2. Suspensin total o parcial de actividades, que en ningn caso podr exceder los cinco
(5) aos.
Si bien puede entenderse que la suspensin parcial de actividades tiene como objetivo
poder limitar la suspensin a aquellas actividades de la empresa relacionadas con el
ilcito, entiendo que esta expresin guarda vinculacin con la posibilidad de la
Revista Doctrina Penal Tributaria y Econmica n 22, edicin especial: Reforma de la ley
penal tributaria; directora a cargo: Teresa Gmez, Ed. Errepar, febrero de 2012.
Garca Vizcano, Catalina; Manual de derecho tributario, ed. AbeledoPerrot, Bs. As.
2014.