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Art.2 Considera-se criana, para efeitos dessa Lei, a pessoa at doze anos de
idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este
Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade. (BRASIL, 2015,
p. XXXX olhar no seu vade qual a pgina).
preconiza:
Como podemos constatar, distino feita pela lei no unicamente casual, visto
que possuem amparo cientfico/psicolgico que as diferenciam.
O menor quando alcana a adolescncia, j possui discernimento de seus atos e
suas consequncias; podendo ser assim, se responsabilizando.
Desta feita, quando o adolescente transgride a lei, este poder ser punido
rigorosamente com medidas socioeducativas previstas no Estatuto Da Criana e
Adolescente, quais sejam: advertncia; obrigao de reparar o dano; prestao de
servios comunidade; liberdade assistida; insero em regime de semiliberdade;
internao em estabelecimento educacional; bem como outras medidas cabveis que se
fizerem necessrias, que tambm esto previstas em artigos no ECA, que veremos ao
longo deste trabalho.
Capacidade e Incapacidade
A incapacidade absoluta por sua vez, se d pelo fato do incapaz estar totalmente
impossibilitado de exercer seus direitos, no qual dever ser representado. Conforme
preconiza o artigo 3 do Cdigo Civil:
A Inimputabilidade Penal
A inimputabilidade se divide em: absoluta e relativa.
A absoluta so os menores de dezoito anos, que ficaro sujeitos s normas do
Estatuto da Criana e do Adolescente, conforme o disposto no artigo 228 da
Constituio Federal: [...] So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos,
sujeitos s normas da legislao especial [...]. (BRASIL, 2015, p. XXXX olhar no seu vade
qual a pgina).
A inimputabilidade relativa prev que ser isento de pena o agente que tiver
doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, quando do ato
infracional este era incapaz de discernir a ilicitude do fato, conforme preconiza o artigo
26, caput do Cdigo Penal.
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento
mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se
de acordo com esse entendimento. (BRASIL, 2015, p. XXXX olhar no seu
vade qual a pgina)
No ano de 1942 fora criado o Sistema de Assistncia ao Menor SAM, que era
um rgo do Ministrio da Justia, que se equiparava ao sistema Penitencirio, porm, o
SAM era voltado para o pblico menor.
Costa4 explana sobre a estrutura e funo do Sistema de Assistncia ao Menor
SAM:
Trata-se de um rgo do Ministrio de Justia e que funcionava como um
equivalente do sistema penitencirio para populao do menor de idade. A
orientao do SAM , antes de tudo, correcional - repressiva. Seu sistema de
atendimento baseava-se em internatos (reformatrios e casas de correo)
para adolescentes autores de infrao penal e de patronatos agrcolas e
3 SILVA, Roberto da. Os Filhos do Governo: a formao da identidade criminosa em crianas rfs e
abandonadas. p.2 So Paulo: tica, 1997.
4 COSTA, Antonio Carlos Gomes da. De menor a cidado: notas para uma historia do novo direito da
infncia e da juventude no Brasil. p.14. Brasilia, D.F: Ministerio da Ao Social, 1991.
Referido rgo durou at meados dos anos 60, sendo que foi duramente criticado
e, inclusive apelidado por Universidade do Crime.
No ano de 1964 fora aprovada a lei 4.513, que criava a Poltica Nacional do Bem
Estar do Menor (PNBEM), que possua o rgo responsvel FUNABEM Fundao
Nacional do Bem Estar do Menor, que tinha como atribuio viabilizar a implantao
desta nova poltica.
Contudo, no se mostrou eficiente quanto aplicao da poltica de atendimento,
uma vez que era totalmente centralizada.
Essa lei, datada em 1964, era equiparada aos objetivos da Declarao dos
Direitos da Criana, da ONU, de 19595:
(...) A Assembleia Geral, Proclama esta Declarao dos Direitos da Criana, visando
que a criana tenha uma infncia feliz e possa gozar, em seu prprio benefcio e no da
sociedade, os direitos e as liberdades aqui enunciados e apela a que os pais, os homens e
as mulheres em sua qualidade de indivduos, e as organizaes voluntrias, as
autoridades locais e os Governos nacionais reconheam estes direitos e se empenhem
pela sua observncia mediante medidas legislativas e de outra natureza,
progressivamente institudas, de conformidade com os seguintes princpios:
Princpio 1: A criana gozar todos os direitos enunciados nesta Declarao. Todas as
crianas, absolutamente sem qualquer exceo, sero credoras destes direitos, sem
distino ou discriminao por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio
poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento ou
qualquer outra condio, quer sua ou de sua famlia.
Princpio 2: A criana gozar proteo social e ser-lhe-o proporcionadas oportunidades
e facilidades, por lei e por outros meios, a fim de lhe facultar o desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social, de forma sadia e normal e em condies de liberdade
e dignidade. Na instituio das leis visando este objetivo levar-se-o em conta,
sobretudo, os melhores interesses da criana.
Princpio 3: Desde o nascimento, toda criana ter direito a um nome e a uma
nacionalidade.
Princpio 4: A criana gozar os benefcios da previdncia social. Ter direito a crescer
e criar-se com sade; para isto, tanto criana como me, sero proporcionados
cuidados e protees especiais, inclusive adequados cuidados pr e ps-natais. A criana
ter direito a alimentao, recreao e assistncia mdica adequadas.
Princpio 5: crianas incapacitadas fsica, mental ou socialmente sero
proporcionados o tratamento, a educao e os cuidados especiais exigidos pela sua
condio peculiar.
Princpio 6: Para o desenvolvimento completo e harmonioso de sua personalidade, a
criana precisa de amor e compreenso. Criar-se-, sempre que possvel, aos cuidados e
sob a responsabilidade dos pais e, em qualquer hiptese, num ambiente de afeto e de
segurana moral e material, salvo circunstncias excepcionais, a criana da tenra idade
no ser apartada da me. sociedade e s autoridades pblicas caber a obrigao de
5 Declarao dos Direitos da Criana 1959: Adotada pela Assembleia das Naes
Unidas, de 20 de novembro de 1959; e ratificada pelo Brasil, atravs do art. 84, inciso
XXI, da Constituio, tendo em vista o disposto nos artigos 1 da Lei n 91, de 28 de
agosto de 1935, e 1 do Decreto n 50.517, de 2 de maio de 1961.
propiciar cuidados especiais s crianas sem famlia e quelas que carecem de meios
adequados de subsistncia. desejvel a prestao de ajuda oficial e de outra natureza
em prol da manuteno dos filhos de famlias numerosas.
Princpio 7: A criana ter direito a receber educao, que ser gratuita e compulsria
pelo menos no grau primrio. Ser-lhe- propiciada uma educao capaz de promover a
sua cultura geral e capacit-la a, em condies de iguais oportunidades, desenvolver as
suas aptides, sua capacidade de emitir juzo e seu senso de responsabilidade moral e
social, e a tornar-se um membro til da sociedade.
Os melhores interesses da criana sero a diretriz a nortear os responsveis pela sua
educao e orientao; esta responsabilidade cabe, em primeiro lugar, aos pais.
A criana ter ampla oportunidade para brincar e divertir-se, visando os propsitos
mesmos da sua educao; a sociedade e as autoridades pblicas empenhar-se-o em
promover o gozo deste direito.
Princpio 8: A criana figurar, em quaisquer circunstncias, entre os primeiros a
receber proteo e socorro.
Princpio 9: A criana gozar de proteo contra quaisquer formas de negligncia,
crueldade e explorao. No ser jamais objeto de trfico, sob qualquer forma.
No ser permitido criana empregar-se antes da idade mnima conveniente; de
nenhuma forma ser levada a ou ser-lhe- permitido empenhar-se em qualquer ocupao
ou emprego que lhe prejudique a sade ou a educao ou que interfira em seu
desenvolvimento fsico, mental ou moral.
Princpio 10: A criana gozar de proteo contra atos que possam suscitar
discriminao racial, religiosa ou de qualquer outra natureza. Criar-se- num ambiente
de compreenso, de tolerncia, de amizade entre os povos, de paz e de fraternidade
universal e em plena conscincia que seu esforo e aptido devem ser postos a servio
de seus semelhantes.
Assim sendo, o Direito deve sempre buscar a eficcia da tutela das normas jurdicas, e,
em especial, o ECA, que visa tutelar os direitos das crianas e adolescentes, uma vez
que so pessoas em desenvolvimento; cabendo desde aos magistrados, defensores, e
promotores de Justias, bem como a prpria sociedade em geral; incluindo todos os
rgos das administraes pblicas, a fim de que se obtenha o maior contedo e maior
eficcia quanto a aplicabilidade das leis.
Teoria geral do delito
A Teoria geral do delito ocupa se das caractersticas comuns a qualquer fato
para que este possa ser considerado criminoso.
H Caractersticas comuns a todos os delitos e outras pelas quais se diferenciam
entre si os tipos delitivos. Ressalta se que cada um desses delitos apresenta
peculiaridades distintas e tem cominadas, em princpio, penas de distinta gravidade.
No entanto, h caractersticas comuns a todos os delitos e constituem a essncia
do conceito geral do delito, quer dizer, a parte geral do direito penal.
Toda tentativa de definir o delito margem do direito penal vigente situa se
fora do mbito do direito, para fazer filosofia, religio ou moral.
Do ponto de vista jurdico, delito toda conduta que o legislador sanciona com
uma pena. Isso consequncia do princpio Nullum crimen sine lege, que rege o
moderno direito penal.
O Princpio Nullum crimen sine lege, que em Portugus quer dizer No h
delito sem lei anterior que o defina, ou seja, o indivduo s pode ser preso se a lei
disser que sua ao ou omisso gera um fato delituoso, mas a lei deve dizer antes que o
fato ocorra. Ou seja se Joozinho pe o dedo no nariz hoje e amanh sancionada uma
lei que probe tal fato, Joozinho no pode ser punido por esta lei, devido a lei ser
posterior ao fato.
Delito pode ser considerado um fato criminoso com diz os editores Juarez
Tavares e Sergio Antnio Fabris: h caractersticas comuns em todos os delitos
e outros que se diferenciam entre si e penas de distinta gravidade, para definir
um delito podemos usar alguns princpios da natureza humana como
religiosidade, moral etc. No ordenamento jurdico o delito definido de acordo
Fato Tpico
o fato material que se amolda perfeitamente aos elementos constantes do
modelo previsto na lei penal. Iniciado por uma conduta humana que produtora de
um resultado naturalstico, aqui h um elo que liga a conduta do agente ao resultado
(nexo causal), e por fim, que est conduta se enquadra perfeitamente ao modelo abstrato
de lei penal (tipicidade). Portanto o fato tpico composto de: conduta, resultado, nexo
causal, e tipicidade. Exemplificando: Sujeito A intencionalmente desfere golpes de faca
(conduta) em B que vem a falecer (resultado naturalstico), em virtude da conduta de A,
a qual se amolda perfeitamente ao modelo em lei art. 121 do Cdigo Penal (tipicidade).
O nexo causal ou relao de causalidade o elo que liga a conduta do agente com o
resultado produzido, e, portanto o resultado ser imputado ao agente que lhe deu causa,
logo A responder pelo resultado (morte de B).
Elementos
Conduta dolosa ou culposa
Resultado
Nexo Causal
Tipicidade
Conduta: a ao ou omisso humana, consciente e voluntaria, dirigida a uma
finalidade.
Resultado: Modificao no mundo exterior provocada, resultado a
consequncia da conduta, exemplo: A arremessa uma pedra contra B, B desvia e a pedra
acerta um veculo gerando danos ao veculo, a conduta de A gerou o resultado que foi
danos ao veculo. No mbito jurdico resultado toda leso ou ameaa de leso a um
interesse penalmente relevante. Todo crime tem resultado jurdico porque sempre agride
um bem jurdico tutelado. Quando um crime no tiver resultado jurdico porque no
91 TAVARES, Juarez, ANTONIO FABRIS, Srgio. Recenso do livro Teoria geral do delito 1 Parte R.
SJRJ, Rio de Janeiro, n.22 P. 359-383.
10
CAPEZ, Fernando. Direito penal simplificado parte geral 15 edio,2012 editora Saraiva .
Antijuricidade
Na lio de Maurach, a teoria da antijuricidade limita se a caracterizao
negativa do fato; ela um juzo sobre o acontecer, no sobre a personalidade.
Tipicidade, antijuricidade e culpabilidade esto de tal forma relacionadas entre si que
cada elemento posterior do delito pressupe o anterior. Convm destacar
preliminarmente, que a antijuricidade penal (Ilicitude penal) no se limita a seara penal,
projetando se para todo o campo do direito. Foi nesse sentido que Welzel afirmou que
a antijuricidade a contradio da realizao do tipo de uma norma proibitiva com o
ordenamento jurdico em seu conjunto. Por isso um ilcito penal no pode deixar de ser
igualmente ilcito em outras reas do direito, como a civil, a administrao etc..
Culpabilidade
Pena e Estado so conceitos intimamente relacionados entre si. O
desenvolvimento de Estado est intimamente ligado ao da pena. Para uma melhor
compreenso as situao penal, deve se analisa l levando se em considerao o
modelo socioeconmico e a forma de estado em que se desenvolve esse sistema
sancionador.
Convm registrar que a uma concepo de Estado corresponde uma de pena e a
esta uma de culpabilidade. Destaca se a utilizao que o estado faz do direito penal,
isto , de pena, para facilitar e regulamentar a convivncia dos homens em sociedade.
Apesar de existirem outras formas de controle social algumas mais sutis e difceis de
limitar que o prprio direito penal -, o Estado utiliza a pena para proteger de eventuais
leses determinados bens jurdicos, assim considerados, em uma organizao
socioeconmica especifica. Estado, Pena, Culpabilidade formam conceitos dinmicos e
Protees legais
Ao falar em Direitos da criana e do adolescente, podemos analisar quais so
instrumentos jurdicos (acordo, tratados ou convenes internacionais) aonde o Brasil
signatrio.
Como meio de proteo legal foi criada a lei 8069/1990 conhecida com E.C.A
Estatuto da Criana e do adolescente, onde pode se afirmar que a criana e o
adolescente so cidados de pleno direito e merecem ateno em sintonia com as
normas universalizadas.
Instrumentos jurdicos ou proteo legal, so os meios previstos pela legislao para que
os direitos expressos possam ser cumpridos, Temos a CF de 1988 trazendo em seus
artigos 203 e 277 onde garantem o direito a assistncia social e impe famlia,
sociedade, e ao poder pblico a obrigao de os direitos ainda que bsicos previstos no
livro primeiro do ECA.
Porem apenas declarar medidas de proteo legal no so suficientes para garantir que
esses direitos bsicos so cumpridos e aplicados, necessrio que se criem instituies
para garantir a aplicao desses direitos. O prprio ECA traz algumas sries de
estruturas que so capazes de pr em pratica a doutrina nele expressa.
Os principais instrumentos para tal viabilizao de cumprir os instrumentos jurdicos,
temos o Conselhos de direitos, os conselhos tutelares, e os fundos da criana, porem se
ainda assim nenhum destes for eficaz ainda podemos recorrer a ao civil pblica para
responsabilizar autoridades que, por ao ou omisso descumprirem o previsto na lei
8069/1990.
Sistema Penal