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INTRODUO
Vivemos numa sociedade cada vez mais inuenciada pela diversidade e mistura dos mais diversos valores pessoais. O distanciamento
entre os povos est marcadamente estreitado pela enorme facilidade e
velocidade dos meios de comunicao.
Ademais, com o avano dos meios de transportes e a reduo de seu
custo, a mescla de culturas e tradies tem sido profundamente movada e
fomentada. Tal diversidade notada em vrios campos da sociedade, como o
cultural, o econmico, o tnico, nas comunicaes e suas mlplas formas etc.
Por outro lado, vivemos em um momento de exploso populacional
no planeta, com ndices de crescimento galopantes. Ao lado desses fatores,
testemunhamos a escassez de oportunidades de trabalho e alimento para
toda essa massa humana.
yR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 47-71, jan.-fev.-mar. 2013y
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De nada adianta cogitar-se, por exemplo de um procedimento sumarssimo, se as organizaes judicirias estadual e federal se ressentem de penosas decincias de ordem
material, absolutamente desaparelhadas para enfrentar um
volume cada vez mais avassalador de feitos6
Dcadas e dcadas se passaram, e vivemos a mesma realidade.
O processo no pode ser mais visto como espao individual, espulado e norteado por esses valores, mas sim como espao colevo (adaptado
sociedade de massa, com alto impacto de sua crescente industrializao).
Com a mesma relevncia, o bom direito deve sobreviver ao excesso
de formalismo que nos assola. O acolhimento cego da forma deve ser
abolido, passando a ter nosso ordenamento como norte a busca do processo justo (garando numa ordem civil constucional)7.
Vale recordar que, caminhando numa postura de resguardo do Estado Democrco de Direito, o Projeto do nosso novo CPC reala a dignidade da pessoa humana8, colocando-a como um dos pontos centrais do
nosso ordenamento, alada condio de verdadeiro superprincpio. A
dignidade da pessoa e o acesso jusa so princpios que devem caminhar juntos, norteando o processo moderno. Logo, o processo cunhado
em valores divorciados de ambos conita com princpios constucionalmente estabelecidos9.
6 LACERDA, Galeno. "O Cdigo como Sistema legal de Adequao do Processo". Revista do Instuto dos Advogados
do Rio Grande do Sul. Comemorava do cinquentenrio. Porto Alegre. 1926-1976, p. 169.
7 Sendo esse um efevo instrumento polco de parcipao popular, compromedo com os anseios sociais, como
leciona Humberto Dalla: Ampliando essa ca, e trazendo novas luzes, JJ Calmon de Passos arma ser necessrio
conceber o processo como instrumento de realizao efeva dos direitos individuais e colevos, sendo ento, em
lma anlise, um instrumento polco de parcipao social.
8 Indispensvel consultar os ensinamentos de Vicente de Paulo Barreto: A manuteno da dignidade da pessoa humana constui o cerne dos direitos humanos, pois por meio deles que sero asseguradas as mlplas dimenses
da vida humana, todas asseguradoras da realizao integral da pessoa. A perspecva crca parte do pressuposto de
que essas diferentes dimenses fazem com que os direitos da decorrentes somente se materializem no quadro da
sociedade quando se supera a ideia, peculiar ao liberalismo individualista, de que esses direitos dizem respeito nica
e exclusivamente aos direitos individuais. A concepo individualista do ser humano cede lugar concepo moral
do homem como ser social, que tem direitos concretos a serem assegurados pela sociedade. Introduz-se, assim, na
temca sobre direitos humanos, a anlise do papel do Estado Democrco, entendido como nica formatao instucional asseguradora de sua eccia. (BARRETO, Vicente de Paulo. Direitos Humanos na Sociedade Cosmopolita.
Mulculturalismo e direitos humanos: um conito insolvel, p. 306).
9 Devemos recordar as lies de Paulo Czar Pinheiro Carneiro, que nos indica os quatro princpios norteadores
do acesso jusa: acessibilidade, operosidade, ulidade e proporcionalidade. Tais revelam-se inafastveis para
a implementao de um Judicirio mais compromedo com o bem estar social e garandores do processo justo.
(CARNEIRO, Paulo Czar Pinheiro. Acesso Jusa: Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica:Uma Nova Sistemazao da Teoria Geral do Processo, Forense, Rio de Janeiro, 2003, p. 55 e demais.).
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23 Classicao proposta por: COMOGLIO, Luigi Paolo; FERRI, Corrado, TARUFFO, Michele. Lezioni sul processo
civile, 5 edio. Bologna: Il Mulino, 2011. VI.
24 Como bem destacam os Professores NUNES, Dierle Jos Coelho. BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco. Processo
Constucional: Uma abordagem a parr dos Desaos do Estado Democrco de Direito. www.redp.com.br. p. 226.
25 NUNES, Dierle Jos Coelho. BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco. Processo Constucional: Uma abordagem
a parr dos Desaos do Estado Democrco de Direito. www.redp.com.br. P. 229.
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Deve-se ter a noo de um processo garan$sco, o que no importa, necessariamente, um processo moroso e burocrco.
Podemos ter um processo com absoluto respeito s garanas fundamentais, sendo ele clere26 e funcional. Vale recordar que a violao
das garanas do processo apenas gera mais recursos e maior compromemento da pacicao social, importando a negao estatal aos ditames
da Constuio, processualmente documentado.
Qualquer forma de migao das garanas do processo serviro de
retrocesso, corrompendo nossa frgil democracia.
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O argo 2 norteia o Princpio Disposivo (da inrcia ou da demanda). Consubstancia que a jurisdio apenas atua quando provocada por
algum interessado, ressalvadas hipteses legalmente previstas, recordando que a inrcia da jurisdio no importa passividade e apaa do juiz na
conduo do processo, o qual dever sempre perseguir a verdade31.
Causam srios debates a norma prevista no argo 284 do novo Cdigo, a qual permite, em casos excepcionais ou autorizados por lei, a concesso de medidas de urgncia de o%cio. Trata-se de tema a ser fortemente debado para o qual devem ser impostos limites objevos, sob pena
de forte insegurana jurdica. A regra, se observada de forma aleatria e
aodada, pode gerar decises violadoras de garanas processuais.
Por exemplo, em casos excepcionais, com hipossucientes em evidente situao de risco, a medida se torna legma, mas a sua banalizao
arriscada, especialmente em feitos que envolvam direito patrimonial
com pessoas bem representadas e sem qualquer condo de carncia de
toda ordem.
O juiz deve pautar-se pela isonomia e distncia das partes, sendo
um valor de absoluta relevncia ao processo; logo, a medida denota alto
compromemento imparcialidade do juiz e ao processo justo-isonmico.
O valor casos excepcionais (art. 284) altamente subjetivo e
sujeito s mais diversas formas de interpretaes e valores. Cabe lembrar que nosso pas grande, continental, com a mais absoluta diversidade cultural, portanto, o subjetivismo gritante, se consideramos
nossa pluralidade.
J o impulso ocial revela a ideia de repulsa inrcia, devendo o
processo caminhar sempre ao seu m.O juiz moderno no apenas julga,
mas administra e gere sua servena.
No mais existe a gura isolada do juiz com a nica e restrita funo
de julgar.Ele um gestor por essncia (ronas administravas - decorrentes do princpio da ecincia tambm acolhido pelo novo Cdigo), um
protetor da razovel durao do processo, compromedo com ela.
O art. 3 repete a regra do art. 5, inciso XXXV, da Constuio, ressalvando apenas a questo da arbitragem (via alternava de pacicao
extrajudicial, mediante a escolha de um terceiro imparcial que decidir no
lugar das partes, segundo normas e procedimentos por ela eleitos).
31 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito Processual. V. I, p. 241.
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Passemos ao argo 4.
O processo justo tem como referencial a dignidade da pessoa
humana, respeitando o devido processo legal, o contraditrio participativo, alm das demais garantias da igualdade, publicidade e durao
razovel do processo.
A tutela dos direitos deve ser prestada por meio de uma jurisdio
adequada, sendo abominada a morosidade, a inecincia estatal e os entraves que ferem o regular andamento do feito (nascedouro do descrdito
de todo um Poder). O direito jurisdio em prazo razovel uma exigncia da tutela jurisdicional efeva32.
O Projeto sensvel s dilaes desnecessrias e morosidade
marcada por incontveis recursos, empreendendo esforos para reduzir
o nmero destes e dinamizar o procedimento, com absoluto enfoque garan$sco, para que o processo sirva a durao razovel.
O Projeto tambm busca a celeridade (no a qualquer preo), mantendo ateno total s garanas e efevao de um processo justo33, conferindo maior celeridade ao processo e resguardando sua durao razovel (jusa retardada jusa denegada).
A tutela no deve ser apenas adequada, mas tempesva, razo pela
qual dispe o art. 5, LXXVIII, da Constuio Federal (efevidade processual), repudiando a morosidade.
Humberto Dalla, ao tratar do tema, citando Nicol Trocker, rearma
que processo justo o que se desenvolve em respeito aos parmetros
xados na Constuio e aos valores sociais34.
Por outro lado, a prestao jurisdicional carece de um tempo para
que o processo se desenvolva de forma a resguardar valores constucionais. Assim, a celeridade no pode ser buscada a qualquer preo (resguardo ao Estado Democrco de Direito). Torna-se vazia a busca desmedida
por uma celeridade irracional, como se o processo fosse um problema a
32 O tempo j foi visto como algo neutro ou ciencamente no importante para o processo. Certamente por isso
foi jogado nas costas do autor, como se a demora fosse exclusivamente problema seu. Acontece que o tempo uma
necessidade: uma necessidade do juiz, que dele precisa para formar sua convico, e uma necessidade democrca,
advinda do direito de as partes parciparem adequadamente do processo, direito esse que tem expresso no princpio
do contraditrio (MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. V. I. 5 edio. Ed. RT. 2011, p. 229-230).
33 FUX, Luiz. O Novo Processo Civil Brasileiro. Direito em expectava. 2011. Ed. Forense, p. 01.
34 DE PINHO, Humberto Dalla Bernardina. "Os Princpios e as Garanas Fundamentais no Projeto de Novo Cdigo
de Processo Civil: Breves Consideraes acerca dos Argos 1 a 12 do PLS 166/10". Revista Eletrnica de Direito
Processual. www.redp.com.br. V. VI, p. 61.
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ser solvido o quanto antes, ainda que da pior forma possvel, ainda que
violando a Constuio Federal. Na realidade, a busca pela resoluo
posta de lado em nome de um resultado desmedido. Processo no um
problema, mas meio de soluo que serve a sociedade.
A durao do processo deve estar umbilicalmente ligada ao processo
justo, dignidade da pessoa humana, razoabilidade e proporcionalidade. Colocar de lado esses valores para a busca da celeridade retroceder
ao passado e romper com valores democrcos basilares. Segundo Vicenzo Vigori, um dos males contemporneos do processo sua durao35.
O processo justo inimigo das metas matemcas, do extermnio
a todo custo dos processos, viole o que violar. O Projeto tem uma viso
instrumental, no uma soluo numrica36.
O art. 5 trata do Princpio da Cooperao, decorrente da Boa-f
e da Lealdade.
As atudes dos personagens do processo devem estar compromedas com o seu resultado, agindo com lealdade, verdade e em busca de
uma soluo para o conito37.
Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, tratando do princpio da operosidade,
destaca a importncia da atuao ca das partes no processo38, devendo
todos cooperarem com o resultado deste (democrazao do processo).
As partes devem se comprometer com os valores do processo constucional e justo, sem entraves desnecessrios e expedientes inverdicos,
pois tais medidas afetam a sua durao razovel39.
35 VIGORITI, Vicenzo. Durata del Giusto Processo. A DIDONE. Milano: Giur, 2002.
36 Um grande nmero de juzes tem sua preocupao voltada to somente para a produo de sentenas: quanto
maior o nmero, melhor. Torna-se, s vezes, at uma obsesso no ter processo aguardando a vez para sentena.
A tcnica aqui ulizada para uma produo em srie, como na fabricao de um determinado produto que sai da
fbrica: quanto maior o nmero melhor a produo. No importante a indagao do nmero de sentenas justas
que foram proferidas, a qualidade delas, mas sim a quandade. isto que vale. indispensvel que essa mentalidade seja modicada, urgentemente, passando a ser um compromisso co de cada magistrado ulizar a tcnica a
servio dos ns que modernamente informam o acesso jusa, destacando-se, a toda evidncia, o de dar razo a
quem, efevamente, tem o direito material. (CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Jusa: Juizados Especiais
Cveis e Ao Civil Pblica, 2 edio. Editora Forense. 2003, p. 69)
37 Sobre o comportamento das partes salutar recordar o trabalho de Jos Carlos Barbosa Moreira: Temas de
Direito Processual, 1 srie, p. 16-33.
38 As pessoas com base na operosidade, seja judicial ou extrajudicialmente, devem atuar da forma mais produva
e laboriosa possvel para assegurar o efevo acesso jusa. Todos devem cooperar com as avidades desnadas
democrazao do processo. Como bem destaca o professor, quanto melhor e mais competente for o comportamento
dos operadores da jusa em geral, maior ser a possibilidade de alcanarem os ns almejados (CARNEIRO, Paulo Cezar
Pinheiro. Acesso Jusa: Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica, 2 edio. Editora Forense. 2003, p. 63-64).
39 Isso me leva a extrair do prprio direito fundamental de parcipao a base constucional para o princpio da colaborao, na medida em que tanto as partes quanto o rgo judicial, como igualmente todos
aqueles que parcipam do processo (serventurios, peritos, assistentes tcnicos, testemunhas etc.), devem
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A todos devem ser avalizadas as oportunidades de agir e defenderse em absoluta igualdade de condies, especialmente aos mais carentes,
de modo que desfrutem concretamente das mesmas oportunidades de
sucesso nal.
Vale repassar da necessidade de maior resguardo aos chamados
direitos dos pobres, bem destacado por Leonardo Greco45, como forma de
preservao e resguardo da isonomia.
Para Greco, trata-se da oportunidade concreta igual de sucesso
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nal , decorrendo do corolrio do devido processo legal consagrado no
art. 5 da Constuio (busca pela igualdade material).
A questo de eventual violao da isonomia pela diversidade de
prazo para determinados entes pblicos, por exemplo, somente se jusca na exata medida da garana da sua defesa em juzo. So abominveis
quando ofertam posies de vantagem ou para eximir o estado de cumprir seus deveres, violando a igualdade concreta47.
45 Destaca a necessidade de maior resguardo aos mais carentes. Aponta como exemplo o custeio da prova pericial,
para evitar que, sua falta, no permita tratamento igualitrio. Complementa dizendo que no se pode exigir dos
mais carentes caues e depsitos para ingresso em juzo ou como condio para o exerccio de qualquer direito
subjevo. Cita adiante: Para assegurar a efeva paridade de armas o juiz deve suprir, em carter assistencial, as
decincias defensivas de uma parte que coloquem em posio de inferioridade em relao outra, para que ambas concretamente se apresentem nas mesmas condies de acesso tutela jurisdicional dos seus interesses. Essa
equalizao parcularmente importante quando entre as partes exista uma relao fca de subordinao ou
dependncia, como nas relaes de famlia, de trabalho, de consumo. (GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais
do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito
processual. V. I, p. 235 e 255)
46 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I.
47 Reproduzindo o conhecimento habitual, costuma-se armar que a isonomia traduz-se em igualdade na lei ordem dirigida ao legislador e perante a lei ordem dirigida ao aplicador da lei. Em seguida, de praxe invocar-se a mxima aristotlica de que o princpio consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. A beleza
losca de tal acerto no contribui, todavia, para desvendar o cerne da questo: saber quem so os iguais e os desiguais e denir em que circunstncias constucionalmente legmo o tratamento desigual. [...] De plano, portanto,
no ser legma a desequiparao aleatria, arbitrria, caprichosa. O elemento discriminatrio deve ser relevante
e residente nas pessoas por tal modo diferenciadas. (BARROSO, Lus Roberto, Temas de Direito Constucional,
Rio de Janeiro: Renovar, 2011, p. 161). Segundo Vicente Greco: O conceito de igualdade, porm, no absoluto,
porquanto dar tratamento igual a desiguais seria o mesmo que dar tratamento desigual a iguais. No mesmo sendo
do conceito de jusa distribuva de Aristteles e do princpio geral do direito vindo do direito romano , suum cuique tribuere, no processo civil, tambm repercute o mecanismo de compensaes jurdicas em favor daqueles que
merecem proteo especial. No viola, pois, o princpio da igualdade o tratamento diferenciado dado a menores e
incapazes que tm assistncia do Ministrio Pblico, Fazenda Pblica, que tem o prazo em dobro para recorrer e
em qudruplo para contestar [...]. Esses privilgios, porm, juscam-se: os menores e incapazes, apesar de representados ou assisdos por seus pais ou representantes legais, esto em situao desfavorvel em relao parte
contrria, porque no esto testa de seus direitos, exigindo scalizao inclusive sobre os que os representam; a
Fazenda Pblica tem diculdades burocrcas na formulao de sua defesa, merecendo ateno especial, porque
sua derrota pode prejudicar, eventualmente, toda a colevidade. (GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil
Brasileiro. V. I. 16 edio. So Paulo. Saraiva, 2002, p. 63). Explica Alexandre de Moraes: O princpio da igualdade
consagrado pela Constuio opera em dois planos disntos. De uma parte, diante do legislador ou do prprio execuvo, na edio, respecvamente, de leis, atos normavos e medidas provisrias, impedindo que eles possam criar
tratamentos abusivamente diferenciados a pessoas que se encontram em situaes idncas. Em outro plano, na
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Com a mesma linha garan!sca, temos outros disposivos no Projeto em questo, como: art. 110, pargrafo nico; art. 469, pargrafo nico; art. 475, pargrafo nico e o art. 845, pargrafo nico.
Tal disposivo coloca em choque valores como o contraditrio e a
livre fundamentao das decises do juiz.
Dessa forma, entre o contraditrio e a livre fundamentao das decises do juiz dever preponderar o contraditrio, resguardando valores
do Estado Democrco de Direito, processo justo e efevidade processual. O Projeto renova, assim, sua viso de incondicional respeito aos preceitos constucionais.
Recordo que, na ponderao de valores como o acesso jusa
pela necessidade de um provimento urgente e o contraditrio, ao prevalecer o primeiro, poder ser proferida deciso sem oiva das partes (hipteses do art. 307).
O art. 11 trata da Publicidade e Fundamentao das Decises Judiciais.
A publicidade uma das garanas mais importantes do processo
democrco, sendo o nico instrumento ecaz de controle da sociedade
da atuao judicial, no que concerne ao resguardo dos direitos das partes
e da dignidade da pessoa humana.
Por se tratar de uma garana da sociedade, o sigilo ou restrio
publicidade devem ser medidas excepcionais e devidamente juscveis, sendo exigvel que a deciso que impe o segredo de jusa seja,
necessariamente, bem fundamentada. Tal medida excepcional somente
se legima para o resguardo da inmidade, evitando que a publicidade
viole a privacidade daqueles que esto envolvidos no feito. Na realidade,
a inmidade se coloca como princpio de maior relevncia diante da publicidade em casos excepcionais.
Em matrias que envolvam interesse pblico, especialmente relavo ao errio, no recomendvel falar em qualquer forma da sigilo.
Por outro lado, ainda que sigiloso, o mencionado no pode servir como
obstculo presena das partes e seus patronos, visando o resguardo da
plenitude de defesa.
Atualmente ganha destaque o processo eletrnico. Primeiramente,
existem fortes opinies que apontam o processo eletrnico como fonte
de crucial mcula publicidade no processo, o que objeto de argos e
obras cien!cas diversas.
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penhou para proferir a deciso mais acertada e justa possvel; e (b) o juiz,
pela deciso, revela ter potencialmente analisado os fundamentos e provas de fato e de direito apresentados pelas partes, devendo o magistrado
considerar toda a avidade desenvolvida pelas partes.
A fundamentao do julgado deve permir que as partes e a sociedade compreendam de que modo foram avaliadas as provas produzidas e
por que a uma foi dado maior valor que a outra.56
Questo relava fundamentao denota a preocupao do legislador com os princpios constucionais (decorrente do ps-posivismo).
A fundamentao das decises avidade inerente atuao do juiz (ver
art. 458, inciso II, do CPC), exigindo-se uma fundamentao analca. As
razes de decidir devem ser claramente expostas, decorrendo da garana
do devido processo legal, o que resulta na total abolio das fundamentaes sintcas.
Outra questo que merece nosso enfrentamento tem reexos na
atuao de alguns juzes que, escudados nos princpios, violam o seu dever de fundamentar, como bem destaca Daniel Sarmento:
Muitos juzes, deslumbrados diante dos princpios e da possibilidade de, atravs deles, buscarem a jusa ou o que
entendem por jusa -, passaram a negligenciar do seu dever de fundamentar racionalmente os seus julgamentos. Esta
euforia com os princpios abriu um espao muito maior
para o decisionismo judicial. Um decisionismo travesdo sob
as vestes do policamente correto, orgulhoso com os seus
jarges grandiloquentes e com a sua retrica inamada, mas
sempre um decisionismo. Os princpios constucionais, neste
quadro, converteram-se em verdadeiras varinhas de condo: com eles, o julgador de planto consegue fazer quase
tudo o que quiser 57
O juiz dever indicar as razes de seu convencimento, atuando de
modo claro e preciso. Deve apontar o fundamento do fundamento, o movo do movo. Assim, o pensamento do magistrado dever ser claramente revelado para que a parte conhea todo o caminho e os elementos
daquela deciso. v
56 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I, p. 254-255.
57 SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais: Estudos de Direito Constucional. So Paulo: Lumen Juris. 2006, p. 200.
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