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John Braithwaite
Indice
1. Introducci
on
2. C
arteles de Conocimiento Global
5. Robando de la mente
13
16
7. Poder a trav
es de los comit
es
18
20
22
10.Vigilancia global
25
26
29
32
14.Persuasi
on y Principios
34
15.Crculos de negociaci
on
38
41
* Este es un extracto editado del libro Information Feudalism: Who Owns The Knowledge
Economy?, de Peter Drahos y John Braithwaite, publicado en 2002 por Earthscan, disponible
en: www.thecornerhouse.org.uk. La traducci
on fue realizada por Evelin Heidel para uso del
Seminario Copyright/Copyleft. Debates en torno a la cultura en la era digital. 2011.
Introduccion
48
49
50
20.Unidos en resistencia
51
1.
Introducci
on
El ADPIC (Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights, o Acuerdos sobre Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio)1 fue el acuerdo
sobre propiedad intelectual m
as importante del siglo XX. Marco el inicio de una
revoluci
on silenciosa en el modo en que los derechos de propiedad sobre la informaci
on eran definidos y reforzados en la emergente economa del conocimiento
global.
M
as de cien ministros de gobierno firmaron ADPIC en nombre de sus naciones en Marruecos el 15 de abril de 1994. Por que? Por que los Estados
renunciaron a su soberana sobre algo tan fundamental como las leyes de propiedad intelectual, que determinan la posesion de la informacion y la tecnologa?
Los derechos de propiedad intelectual no son como los derechos de propiedad sobre la tierra o como la posesion sobre objetos fsicos. Son derechos
de propiedad sobre intangibles -los algoritmos que manejan las computadoras,
las f
ormulas que apuntalan los procesos qumicos de produccion y los metodos
para hacer negocios. Sin embargo, ADPIC es mucho mas que patentes sobre
intangibles. ADPIC establece estandares mnimos en derecho de autor, marcas, indicaciones geogr
aficas o de manufactura, dise
nos industriales y dise
no
de circuitos integrados. ADPIC efectivamente globaliza el set de principios sobre propiedad intelectual que contiene, dado que la mayora de los pases son
miembros o buscan ser miembros de la OMC, que administra ADPIC. Tiene
un impacto crucial en armonizar las regulaciones de propiedad intelectual, dado
que establece est
andares detallados sobre propiedad intelectual2 que afectaran
profundamente la posesi
on sobre dos tecnologas muy significativas en el Siglo
XXI: la tecnologa digital y la biotecnologa3 . El ADPIC tambien obliga a los
Estados a proveer procedimientos efectivos de aplicacion de las leyes contra las
infracciones de los derechos de propiedad intelectual.
Entre ellos, los Estados Unidos, la Comunidad Europea4 y Japon tenan
las industrias dominantes globalmente de software, farmaceuticos, qumicos y
1 El ADPIC es uno de los 28 acuerdos que concluyeron la Ronda de Uruguay de Negociaciones de Tratados Multilaterales, que comenzaron en Punta del Este en 1986. Otro de
esos acuerdos estableci
o la OMC (Organizaci
on Mundial del Comercio), y es la OMC la que
administra ADPIC).
2 Cada miembro, por ejemplo, tiene que tener leyes de derecho de autor que protejan al
software o los programas de computadora como obras literarias, y una ley de patentes que no
excluya de la patentabilidad a los microorganismos y a los procesos microbiol
ogicos.
3 El derecho de autor, las patentes y la protecci
on sobre dise
nos de circuitos integrados son
todos utilizados para proteger la tecnologa digital, mientras que las patentes y los secretos
industriales son los principales medios mediante los cuales el conocimiento biotecnol
ogico
est
a siendo cercado.
4 La Comunidad Europea se convirti
o en la Uni
on Europea s
olo luego de que el Tratado de
Maastricht de la Uni
on Europea entrara en funciones el 1 de Noviembre de 1993.
entretenimiento, as como las marcas mas importantes del mundo. El resto del
mundo no tena mucho que ganar al acordar con estos terminos de intercambio
para la propiedad intelectual, que le ofreca a estos pases tanta proteccion.
Los polticos del Sur argumentaron que ADPIC era parte de un paquete
en el cual nosotros obtuvimos la agricultura. El Acuerdo de Agricultura de la
OMC, sin embargo, no ofrece a los pases en vas de desarrollo ning
un beneficio
equiparable a los beneficios que tiene ADPIC para Europa y Estados Unidos5 .
Otra respuesta fue que eventualmente nos convertiremos en ganadores de
la propiedad intelectual. Pero las reglas de propiedad sobre el conocimiento le
han trado a los pases en desarrollo pocas ganancias. De los 3.5 millones de patentes que existan en 1970, la decada antes de que las negociaciones de ADPIC
comenzaran, los nacionales de pases en desarrollo posean alrededor del uno por
ciento6 . M
as a
un, las naciones en vas de desarrollo que se estaban industrializando, como Corea del Sur, Singapur, Brasil e India, lo estaban haciendo en
ausencia de un regimen globalizado de propiedad intelectual.
De hecho, los pases en desarrollo firmaron ADPIC debido a una falla de
los procesos democr
aticos, tanto a nivel nacional como internacional, que permiti
o a un peque
no grupo de hombres dentro de los Estados Unidos capturar
los procesos de la agenda de comercio de los Estados Unidos y luego, en asociaci
on con las multinacionales europeas y japonesas, hacer un borrador de los
principios de propiedad intelectual que luego se convirtieron en el anteproyecto
de ADPIC. La resistencia de las naciones en desarrollo choco con el poder de
comercio de los Estados Unidos. Este resumen explora los antecedentes de ADPIC y la organizaci
on poltica corporativa que orquesto y allano el camino para
el acuerdo.
2.
C
arteles de Conocimiento Global
A principios del siglo XX, las corporaciones estadounidenses y europeas comenzaron a ver la funci
on del sistema de patentes y derecho de autor menos
como una oportunidad de recuperar ganancias y mas como una garanta p
ublica de recupero en la inversi
on privada -en efecto, una garanta de inversion. El
abogado estadounidense en patentes, Edwin J. Prindle, subrayo que las corporaciones tenan que ver el sistema de patentes como una herramienta fundamental
para los negocios:
Las patentes son el mejor y el mas efectivo medio de controlar la
competencia. Ocasionalmente otorgan el control absoluto sobre el
mercado, permitiendo a su poseedor la posibilidad de decir el precio
sin importar el costo de produccion7 .
5 A
un m
as, los bienes de la agricultura son crecientemente asunto de los derechos de propiedad intelectual, ya que las patentes se extienden a las semillas y a las plantas. Los pases
agricultores se encontrar
an con que tienen que pagar m
as por los inputs patentados de agricultura que le compran a las compa
nas mundiales de agroqumicos, y que adem
as deber
an
competir con los subsidios que el Acuerdo de Agricultura de la OMC (ahora en renegociaci
on)
le permite recibir a los granjeros de Estados Unidos y la Uni
on Europea.
6 Ver : Surendra Patel, J., Intellectual Property Rights in the Uruguay Round: A Disaster
for the South?, Economic and Political Weekly, 6 May 1989, pp. 978, 980.
7 Citado en Noble, D. F., America by Design, Alfred A. Knopf, New York, 1979, p. 89.
Atacar los c
arteles basados en patentes, sin embargo, era mucho mas difcil
para una autoridad de la competencia que atacar los carteles de las commodities
o los monopolios, porque un ataque poda ser visto como una interferencia en el
uso de la propiedad privada. Una vez que el velo de la propiedad privada haba
sido echado sobre aquello que era esencialmente un privilegio monopolico garantizado por el Estado, se volvi
o mucho mas difcil para las autoridades p
ublicas
cuestionar la naturaleza de los acuerdos de negocios que los competidores individuales alcanzaban entre ellos utilizando esos privilegios.
3.
India y Am
erica del Sur dependa de una variedad de
La protecci
on de las patentes no era todava importante para Pfizer porque
pases como India no tenan la tecnologa o el know-how necesario para copiar sus
productos. Para 1957, Pfizer Internacional haba mas que alcanzado su objetivo
de US$ 60 millones en ventas al extranjero.22
En India, estas ventas apuntaban a aquella clase de indios que podan pagar
los precios occidentales. En 1960, a pesar de tener una de las poblaciones mas
pobres del mundo, el precio de las drogas en India figuraba como uno de los
m
as altos.23 La estabilidad poltica creciente y el desarrollo tecnologico, sin embargo, le dieron a India la capacidad de producir localmente drogas de calidad,
accesibles y baratas, y, utilizando el sistema de patentes, legales.
Pasada la decada de 1970, la ley de patentes de India24 siguio el modelo
germano de patentes, que permita patentar los metodos o procesos que llevaron
a las drogas, pero no las drogas en s.25 Esta distincion entre producto/proceso
le dio a los productores farmaceuticos de India un incentivo para encontrar
procesos m
as baratos para la produccion de drogas existentes. La ley abrio el
camino a una industria de genericos altamente competitiva, que comenzo a
producir drogas esenciales de calidad a una fraccion del precio que tenan en los
mercados occidentales.
Las naciones del Sur tambien hicieron uso de los regmenes de licenciamiento
obligatorio26 para bajar el precio de las drogas esenciales. Pases como Brasil,
Argentina y Mexico y las naciones del Pacto Andino limitaron el alcance de la
patentabilidad en los sectores farmaceuticos y qumicos. Otros estados simplemente no tenan leyes de patentes o de derecho de autor, y no tenan obligacion
legal alguna de reconocer los sistemas de propiedad intelectual de otros estados.
sistemas de conocimientos indgenas para sus necesidades sanitarias.
22 Para 1980, Pfizer ten
a 21 plantas de manufactura localizadas en pases menos desarrollados, incluyendo a India. Cuatro de sus seis laboratorios de I+D estaban ubicados fuera
de los Estados Unidos (Santoro, M.A., Pfizer: Protecting Intellectual Property in a Global
Marketplace, Harvard Business School, Cambridge, MA, 1992, p. 2)
23 El fen
omeno de los precios m
as altos en las naciones del Sur no es inusual. Para una
encuesta, cuya muestra fueron 16 drogas en 36 pases, se obtuvo que el precio de algunas
C
arteles de patentes qumicas y farmac
euticas
Los c
arteles basados en patentes haban sido m
as fuertes en la industria qumica y la
farmac
eutica. En efecto, los c
arteles qumicos del siglo XX fueron algunos de los m
as
poderosos en colonizar la economa mundial, y las compa
nas que participaron en ellos
estuvieron entre las primeras en convertirse en genuinamente globales. Aprendieron
a usar las patentes, los secretos industriales y las marcas para unirse entre ellas en
estrictos grupos dominantes que pudieran operar a trav
es de las fronteras acordando
previamente la producci
on y los planes de marketing.
Para algunas industrias qumicas, moverse hacia la industria farmac
eutica tena sentido. Las drogas podan ser sintetizadas mediante procesos qumicos, y los qumicos
eran una fuente de materia prima de las farmac
euticas. La compa
na qumica alemana I.G. Farben se convirti
o en un jugador prominente en los c
arteles farmac
euticos
de 1930, formando acuerdos con otras compa
nas europeas como Ciba y Hoffman La
Roche, as como con compa
nas de Estados Unidos como Productos Sterling.
El descubrimiento de la penicilina y de la sulfamida llev
o a una
epoca de drogas maravillosas luego de la Segunda Guerra Mundial. Las compa
nas como Pfizer, Bristol,
Parke Davis y Merck corrieron a patentar sus antibi
oticos porque vieron lo que un
mercado competitivo poda hacerle al precio de una droga como la penicilina.
La penicilina, que no haba sido patentada, pas
o de valer US$3.955 el gramo en 1945
a US$282 el gramo en cinco a
nos.
Un obst
aculo para obtener una patente era el hecho de que las drogas dependan del
descubrimiento de sustancias de origen natural en muestras de suelo que mataran
micro-organismos da
ninos. Como estas sustancias eran naturales, eran descubrimientos que no podan patentarse.
Por d
ecadas, sin embargo, el oficio de las patentes haba corrido el principio de que las
sustancias que ocurran en la naturaleza pero que haban sido aisladas y purificadas
por el descubridor eran patentables. T
ecnicamente, no existan m
as en la naturaleza. Progresivamente, este principio de purificaci
on/aislaci
on comenz
o a tener una
aplicaci
on cada vez m
as amplia en la aplicaci
on de patentes qumicas. La Oficina de
Marcas y Patentes de los Estados Unidos lleg
o a aceptar el principio y garantiz
o patentes en antibi
oticos de amplio espectro. De hecho, garantiz
o demasiadas.
Las compa
nas descubrieron que se estaban complicando la vida entre ellas. En vez de
vivir en un mundo donde los juicios por patentes estaran mutuamente asegurados,
intercambiaron las patentes para formar un c
artel de productores. De esta manera
los precios de los antibi
oticos fueron mantenidos de manera constante entre 1951 y
1961. Cientos de personas que no podan pagarlas murieron.
Algunas compa
nas se expandieron enormemente basadas en las ganancias supra normales que obtuvieron a trav
es del sistema de patentes. Pero las ganancias tendan a
provenir de una o dos drogas. Por ejemplo, en 1960 la terramicina y la tetraciclina
representaron el 33 % de las ventas de Pfizer; cloranfenicol el 45 % de las ventas de
Parke Davis y el Divril de Merck el 39 %. Cuando estas patentes se acabaran, estas
compa
nas seran devueltas a los mercados competitivos.
Por lo tanto tenan un incentivo m
as que suficiente para globalizar y reforzar el sistema de patentes. Necesitaban patentes m
as largas y m
as fueres para proteger a las
drogas de taquilla a las que se haban convertido financieramente adictas. Necesitaban que cada pas del mundo les reconociera patentes para productos y procesos
farmac
euticos, y de esta forma poder convertirse en proveedores monop
olicos en los
mercados que se les antojara. Necesitaban est
andares de protecci
on de patentes que
hicieran que para la industria de los gen
ericos fuera difcil competir con ellos en
estos mercados nacionales. Necesitaban leyes de marcas m
as fuertes que no fueran
esquivadas por las naciones en desarrollo, para proteger de este modo sus estrategias
globales de marketing. Necesitaban algo como ADPIC.
A medida que estas polticas empezaron a hacerse sentir, Pfizer se enfrento con
operaciones poco ventajosas en el Sur. En las palabras del CEO de Pfizer de
1972 a 1991, Edmund Pratt:
Est
abamos comenzando a darnos cuenta que estabamos perdiendo
porciones de mercado de manera dramatica en los pases del Sur,
porque nuestros derechos de propiedad intelectual no estaban siendo
4.
10
11
12
13
Robando de la mente
Estrategias cambiantes
Luego de la Segunda Guerra Mundial, IBM se convirti
o quiz
as en el mejor ejemplo del
juego del conocimiento. A esta altura, IBM estaba gastando en I+D aproximadamente
un d
ecimo de todo el desembolso corporativo en I+D en los Estados Unidos. Su red
de laboratorios de investigaci
on lo haba impulsado a tener una cuota de mercado que
oscilaba entre el 65 y el 70 por ciento de todo el mercado mundial de computadoras,
con excepci
on de los pases comunistas.
Pero mientras que los costos de I+D continuaban en alza, los reembolsos comenzaron
a caer. Los costos de I+D en 1950 eran tres veces m
as altos de lo que eran en 1940,
pero para 1960 y 1970, la tasa de innovaci
on qumica se ameset
o. En los Estados
Unidos, el n
umero de nuevas entidades qumicas introducidas al mercado baj
o de
233 en 1957-1961 a 76 en 1967-1971. A pesar de que cada vez gastaba m
as dinero,
DuPont tena cada vez menos y menos productos comerciales que mostrar por ese
gasto.
La industria farmac
eutica tambi
en se enfrent
o con costos crecientes de I+D. La tasa de descubrimientos de nuevas drogas basados en la sntesis de los componentes
qumicos haba declinado considerablemente.
Por lo tanto, DuPont y otros jugadores clave de la qumica y la farmac
eutica tomaron
una decisi
on estrat
egica para ingresar en el negocio de las ciencias de la vida. Quiz
as
la biologa les traera la clase de beneficios en el nuevo milenio que los qumicos
haban tenido en las dos terceras partes del siglo XX.
Pero antes de que este cambio pudiera ser realizado, la protecci
on de la propiedad
intelectual para invenciones biol
ogicas debera ser mucho m
as fuerte. El juego del
conocimiento debera adquirir reglas m
as duras y estrictas sobre qui
enes iban a poseer
esta fuente de beneficios. (Ver recuadro).
Otra estrategia de las grandes corporaciones fue hacer menos ciencia b
asica por su
cuenta y, en cambio, apoyarse en compa
nas peque
nas y universidades. Esto requera
la integraci
on de las universidades en el juego del conocimiento. Ellas se convertiran,
en efecto, en los laboratorios a gran escala que los grandes jugadores corporativos
necesitaban en la economa del conocimiento. (Ver recuadro).
5.
Robando de la mente
Sin embargo, traer el cambio a las reglas que gobernaban las patentes no
era sin embargo una cuesti
on de chasquear los dedos corporativos. Otros lderes
de negocios deban ser convencidos, haba que construir un consenso corporativo, los analistas polticos tenan que prestarle legitimidad a la nueva direccion
propuesta, y finalmente toda la cuestion tena que ser polticamente vendible al
gobierno de Estados Unidos. Pfizer, el gigante farmaceutico norteamericano, y
otras industrias del conocimiento tenan que entrar al mundo de las ideas35
en diferentes niveles, tanto por dentro como por afuera del gobierno.
Pfizer haba sido u
til en aparecer con la radical idea de relacionar la investigaci
on y la propiedad intelectual con el regimen de comercio, una idea que
llevara a la compa
na a una gran campa
na de lobby nacional y en u
ltima instancia global. El gerente de Pfizer de 1972 a 1992 y CEO de 1972 a 1991, Edmund
T. Pratt Jr.,36 comenz
o a ofrecer discursos en los foros de negocios destacando
35 1994,
14
Robando de la mente
15
Robando de la mente
Proteccionismo
La proliferaci
on de monopolios en la Inglaterra isabelina interfirieron tanto con el
comercio y el intercambio a tal punto que sucesivos parlamentos ingleses trabajaron
para eliminarlas. En el siglo XIX, los Estados se dieron cuenta de que el sistema de
patentes poda ser usado para encubrir estrategias proteccionistas, y por lo tanto el
sistema de patentes fue atacado sobre las bases de que sus operaciones eran contrarias
al libre comercio.
Hoy, esta historia de la oposici
on del libre comercio a los derechos de propiedad intelectual ha sido convenientemente elidida de los debates. Los derechos monop
olicos,
el ejercicio contra el cual los parlamentos nacionales lucharon durante centurias para
llevarlo bajo el control democr
atico, han sido deslizados en un tratado de comercio
mundial. Un acuerdo ADPIC, que en otra
epoca habra sido rechazado como un privilegio global para los monopolistas, ha llegado a ser pensado como consistente con
el libre comercio y la competencia.
En efecto, ADPIC representa una victoria ret
orica importante: que la ausencia de
protecci
on de la propiedad intelectual es un impedimento para el libre comercio. En
los pasillos de poder que le importan a la economa global, la Organizaci
on Mundial
del Comercio y el Fondo Monetario Internacional, los bur
ocratas ahora participan de
un intercambio discursivo en el cual los privilegios monop
olicos globales son enteramente consistentes con el libre comercio.
16
6.
17
econ
omicos. Las im
agenes p
ublicas que Estados Unidos construyo de estos rivales nunca eran amigables o confortables. La pandilla de los cuatro, los tigres
asi
aticos, las economas del dragon, difcilmente podan hacer otra cosa mas
que hacer sentir a Estados Unidos preocupado respecto de su participacion en
los mercados mundiales.
Los triunfos de fabricaci
on de Japon comenzaron a ser vistos como un augurio de la desindustrializaci
on de los Estados Unidos. Se construyeron mitos
p
ublicos alrededor de estos exitos. Se crea ampliamente que los japoneses estaban robando las ideas americanas y el know-how americano.42 El superavit
comercial que Jap
on disfrutaba con los Estados Unidos le dio al proteccionismo
un fuerte punto de apoyo poltico.43 La paliza a Japon, incluso la xenofobia
pura, ocurri
o, por ejemplo cuando los medios masivos reportaron que fornidos
trabajadores americanos de la industria automotriz haban destrozado un auto
japones en pedazos.
El empeoramiento de los deficits comerciales y la perdida de trabajos en la
industria manufacturera, hizo mas facil de creer en la posibilidad de que los
Estados Unidos quiz
as, m
as temprano que tarde, se convirtiera en un gigante
econ
omico cado. El deficit de comercio haba ido de US$31 billones en 1980
a US$170 billones en 1987.44 Durante este tiempo, la balanza de comercio de
manufacturas haba oscilado de US$27 billones de superavit a US$138 billones
de deficit. Los Estados Unidos haban financiado el deficit tomando prestamos
de prestamistas extranjeros (como Japon), y por lo tanto convirtiendose en la
naci
on m
as deudora del mundo. Entre dos y cuatro millones de americanos
haban perdido su trabajo en este perodo de siete a
nos.45 .
En un clima de inseguridad sobre el futuro economico y poltico de los Estados Unidos, una historia nacionalista de que una mejor proteccion de la propiedad intelectual significara mas trabajo para los americanos y restaurara el
balance comercial positivo con el mundo se volvio irresistible de escuchar. De
hecho, la hegemona econ
omica de los Estados Unidos no estaba bajo amenaza.
En 1978, haba una compa
na japonesa, Toyota, en el top 20 de las compa
nas en
el mundo -y era la veinteava. Pero la verdad del cuento nacionalista difcilmente
importaba.
42 En muchas casos, sin embargo, los japoneses hab
an adquirido la tecnologa de los Estados
Unidos de manera legtima. La tecnologa de los transistores, por ejemplo, haba sido patentada
por AT&T, pero bajo la ley antimonopolios (antitrust) de los Estados Unidos (que trataba de
prevenir c
arteles y monopolios), se le solicit
o a la compa
na que repartiera licencias de patentes
a productores calificados. La compa
na japonesa Toky Tsushin Kogy Kabushiki Kasha (que
eventualmente se hizo conocida para el mundo como Sony), consigui
o una licenicia de AT&T.
(Barnet, R. J. and Cavanagh, J., Global Dreams, Simon and Schuster, New York, 1994, pp.
46-47).
43 Al mismo tiempo, el super
avit de Jap
on ayud
o a la economa de los Estados Unidos al
mantener bajas las tasas de intereses mundiales, al mismo tiempo que permiti
o a los japoneses
convertirse en prestamistas del mercado mundial de capitales para pases como los Estados
Unidos, que se estaban convirtiendo en prestatarios netos de capital. Ver Corden, W. M.,
The Revival of Protectionismo in Developed Countries, en Salvatore, D., (ed.), The New
Protectionist Threat To World Welfare, North-Holland, New York, 1987, pp. 45, 61-64.
44 Ver Senador Max Baucus, A New Trade Strategy: The Case For Bilateral Agreements,
Cornell International Law Journal, Vol. 22, 1989, p. 1, fn. 4.
45 Ibid, p. 1.
18
7.
Poder a trav
es de los comit
es
19
20
Bilateralidad. Comenzar negociaciones bilaterales con pases que no protegan lo suficiente la propiedad intelectual de los Estados Unidos, con la
perspectiva de obtener acuerdos de esos pases para mejorar la proteccion.
Unilateralidad. Hacer uso, si era necesario, del hecho de que muchos
pases piratas comerciaban en los mercados de Estados Unidos para
amenazarlos o incluso imponer sanciones comerciales en esos pases si no
establecan y aplicaban estandares mas altos de proteccion de la propiedad
intelectual.52
Obtener un tratado multilateral en propiedad intelectual era una estrategia
de largo plazo, mientras que el uso de negociaciones bilaterales y de herramientas de comercio unilaterales podan proveer una estrategia intermedia para
mejorar la protecci
on de la propiedad intelectual en el extranjero. La posicion
de negociaci
on de los Estados Unidos tena que convertirse en sin propiedad
intelectual, no hay ronda de negocios, y en el nivel bilateral, los Estados Unidos
tenan que estar preparados para esgrimir el palo de las sanciones comerciales.
8.
trabajar en un c
odigo continuo sobre falsificaci
on;
desarrollar un c
odigo de propiedad intelectual amplio con est
andares mnimos y procedimientos de resoluci
on de disputas;
tomar en cuenta la hostilidad de ciertos pases del Sur y la consideraci
on dada a las
negociaciones de un c
odigo de propiedad intelectual entre los pases afines;
buscar un acuerdo entre las secretaras del GATT y la OMPI;
establecer un comit
e de polticas de propiedad intelectual aparte, para asesorar al USTR.
En marzo de 1986, la Fase 2 del Grupo de Trabajo recomendaba:
una estrategia general de propiedad intelectual aprobada por el Presidente y el gabinete;
un ejercicio enorme de construcci
on de consenso, especialmente con los socios de comercio m
as importantes de los Estados Unidos, pero expandido para incluir a pases del
Sur;
un ejercicio de capacitaci
on financiado tanto por el gobierno como por el sector privado
para traer a funcionarios y miembros de profesiones jurdicas de pases del Sur a la
comunidad norte
na de propiedad intelectual;
el uso de la Secci
on 301 (Section 301) y el Sistema Generalizado de Preferencias para relacionar el acceso a los mercados norteamericanos a la protecci
on mejorada de la
propiedad intelectual, pero tambi
en a los votos de EE.UU. en el FMI y el Banco Mundial, por ejemplo, cuando pases con una propiedad intelectual laxa solicitaban acceso a
fondos;
hacer a Estados Unidos miembro de la Convenci
on de Berna para que Estados Unidos
tenga una voz m
as fuerte en la OMPI;
soporte continuo a la OMPI para aprovechar su expertise t
ecnico en desarrollar regmenes de propiedad intelectual y su financiamiento para programas de asistencia t
ecnica
que podran difundir la instituci
on de la propiedad intelectual a pases en desarrollo.
21
mente, el vnculo entre el comercio y la propiedad intelectual encontro su camino en la ley de Comercio y Tarifas, Trade and Tariff Act, de 1984.53 Debajo de
todo el lenguaje legal, dos simples enfoques estaban trabajando para globalizar
los est
andares de propiedad intelectual que ciertas industrias norteamericanas
queran: primero, la zanahoria y el palo, y segundo, el gran palo.
Un sistema conocido como el Sistema Generalizado de Preferencias (GSP,
Generalised System of Preferences) le permitio a los Estados Unidos desarrollar
el enfoque de la zanahoria y el palo.54 Bajo este sistema, se les permita a los
pases designados exportar determinados productos a los Estados Unidos libres
de impuestos.55 Cuando en 1976 la Trade Act autorizo el comienzo del programa
GSP, la protecci
on de la propiedad intelectual no era un criterio de seleccion.
Para 1984, apenas 3.000 productos de 140 pases y territorios del Sur eran parte
del esquema.56 Estos pases dependan mucho mas de la posibilidad de negociar
con Estados Unidos de lo que Estados Unidos dependa de mantener relaciones
de intercambio con ellos.57
El programa GSP tena que ser renovado periodicamente por el Congreso, y
en 1984, faltaba s
olo un a
no para que expirara. El lobby de la propiedad intelectual se dio cuenta de que, en palabras de un lobbysta del derecho de autor, los
principales piratas en el Sudeste de Asia dependan del GSP. Argentina, Brasil, Egipto, India, Indonesia, Singapur, Corea del Sur, Filipinas, Taiwan, Hong
Kong y Tailandia estaban entre aquellos que se beneficiaban del GSP. Luego del
lobby por parte de organizaciones como la RIAA (Recording Industry Association of America), la Association of American Publishers and the International
Anticounterfeiting Coalition, la Trade and Tariff Act introdujo en 1984 la propiedad intelectual en el programa GSP. El presidente de los Estados Unidos
poda ahora mirar la conducta de un pas en materia de propiedad intelectual
y decidir si recibira o continuara recibiendo los beneficios del GSP.
Todo el punto del sistema GSP era mejorar el acceso de los pases del Sur
a los mercados agrcolas, cerrados y subsidiados, de los pases del Norte. En
noviembre de 1985, algunos representantes sugirieron que los Estados Unidos
estaban utilizando el sistema GSP de un modo tal que era bastante alienado
del espritu y prop
osito del sistema.58 Pero al mismo tiempo, por lo menos
algunos de ellos estaban forzados a empezar a pensar en un cambio en el curso
del asunto de la propiedad intelectual.
Ir
onicamente, el lobby de la propiedad intelectual tuvo que presionar mucho
para la renovaci
on del programa GSP -algunos proteccionistas de la vieja escuela
queran que fuera eliminado.59 Pero mientras que el viejo proteccionismo trataba
sobre mantener los bienes de tus rivales lejos de tu mercado domestico, el nuevo
53 La
22
9.
1 Permitir a los competidores extranjeros que utilicen su propiedad intelectual bajo una
licencia, con lo que la compa
na generaba ingresos por regalas.
2 Explotar ella misma la propiedad intelectual en el mercado extranjero, generando d
olares de exportaci
on para los Estados Unidos.
3 Relocalizar sus instalaciones de producci
on hacia el mercado extranjero de relevancia,
debido a condiciones m
as favorables en la relaci
on salario-trabajo o impositivas, a sabiendas de que su propiedad intelectual no podra ser hurtada por sus rivales locales.
Podra por lo tanto exportar bienes que tuvieran propiedad intelectual de vuelta hacia
el mercado estadounidense. Esto hara muy poco por los puestos de trabajo o los ingresos impositivos de Estados Unidos, porque las multinacionales siempre podan jugar
complejos juegos de transferencia de precios con sus ingresos. Dado que el valor de
la propiedad intelectual, como el copyright en el software, era difcil de cuantificar, se
podra vender en un paraso fiscal a bajo precio y venderse a un precio alto, y cambiando as las utilidades gravables para el paraso fiscal. La naturaleza intangible de
la propiedad intelectual le dificulta la tarea a las autoridades impositivas para probar
si una valuaci
on es incorrecta o no. La propiedad intelectual global se volvi
o una bendici
on para los planificadores globales de impuestos. Sin embargo, cuando se trat
o de
exaltar las virtudes de la protecci
on globalizada de la propiedad intelectual para la economa estadounidense, los lobbystas de la propiedad intelectual trataron de prestarle
poca atenci
on a esta tercera opci
on.
61 Ver 19 USC 2412. Special 301, o Especial 301 fue una enmienda efectuada a la
Secci
on 182 de la Trade Act de 1974 por la Omnibus Trade and Competitiveness Act de 1988
23
de la GSP a un pas).
En 1988, el Especial 301 fue a
nadido a los procedimientos existentes62 ,
requiriendole al USTR que identificara en seis a nueve meses aquellos pases
que le negaban a la propiedad intelectual proteccion efectiva y adecuada o
que negaban a los poseedores norteamericanos de propiedad intelectual acceso al mercado justo y equitativo. Estos pases eran posicionados seg
un tres
categoras: lista de vigilancia, lista prioritaria de vigilancia y pas extranjero
prioritario. Poner a un pas en la lista de vigilancia significaba enviar una se
nal
sobre sus pr
acticas insatisfactorias en relacion a la propiedad intelectual. Si no
haca nada por bajar la piratera o acabar con ella, se la elevara a la lista prioritaria de vigilancia. El USTR tpicamente estableca objetivos precisos sobre los
cuales deban trabajar los pases. Arabia Saudita, por ejemplo, en 1993 paso de
estar en la lista de vigilancia a estar en la lista prioritaria de vigilancia, dado
que no era miembro de la Convencion de Berna y tena una ley de derecho de
autor pobremente esbozada y mal aplicada. Los pases con los peores registros
en propiedad intelectual eran etiquetados como pas extranjero prioritario,
lo que llevaba a una investigacion de los Estados Unidos sobre las practicas y
las leyes de esos pases en materia de propiedad intelectual. Estos pases tenan
las pr
acticas, polticas o actos mas penosos o graves en lo que concerna a
la propiedad intelectual. Los pases que estaban en esta categora vivan con la
posibilidad de que Estados Unidos les aplicara represalias comerciales.
El Especial 301 fue en efecto una ley p
ublica dedicada a servir a los intereses
corporativos privados. Era la creacion de solo un peque
no grupo de personas
y asociaciones de negocios.63 Su objetivo era llevar a todos los socios de intercambio de los Estados Unidos a un estandar de la proteccion de la propiedad
intelectual satisfactorio para los Estados Unidos. Un reporte de 1989 del USTR
afirmaba que ning
un pas actualmente cumple con todos los estandares adecuados y una protecci
on efectiva de la propiedad intelectual.64 Las compa
nas
europeas y japonesas antes que las brasileras y las indias eran las que le ofrecan
la competencia m
as grave para las compa
nas de Estados Unidos.65
y codificada como 19 USC. Hubo m
as arreglo bajo la Uruguay Round Agreements Act de
1994.
62 19 USC Sec. 2242.
63 Vincular a la propiedad intelectual con el comercio hab
a sido la obra de unos pocos
individuos claves. Pfizer, liderada por Edmund Pratt, haba jugado un rol central en impulsar
este vnculo. Bajo el liderazgo de Pratt, la ACTN (Advisory Committee on Trade Negotiations)
haba argumentado que el gobierno de los Estados Unidos deba desarrollar una estrategia
multilateral y bilateral integrada basada en los vnculos entre propiedad intelectual y comercio.
Jacques Gorlin, consejero de la ACTN, encabezaba el Comit
e de Propiedad Intelectual, el
cuerpo de lobby clave desde el lado industrial de la propiedad intelectual. Eric Smith, el
Director Ejecutivo de la IIPA, haba ayudado a poner el lenguaje relevante en el programa
de Sistema Generalizado de Preferencias (GSP). Smith y otro abogado del copyright, John
Baumgarten, tuvieron una influencia significativa en el marco del lenguaje de la Secci
on 301
(1993, entrevista con los autores).
64 El reporte es reproducido en BNAs Patent, Trademark & Copyright Journal, Vol. 38, 1
June 1989, pp. 131-134.
65 De hecho, Jap
on fue el primer en sentir el calor de la enmienda de 1984 al 301. En 1984,
funcionarios de EE.UU. presionaron a Jap
on para que retiraran su apoyo a construir leyes
especiales para la protecci
on del software y en cambio utilizaran la ley de copyright. Jap
on
cumpli
o. Sin embargo, se necesitaba a Europa como un aliado en el juego multilateral.
24
Estimando las p
erdidas por piratera
La Alianza Internacional de la Propiedad Intelectual, o IIPA (International Intellectual Property Alliance), establecida en 1984 para representar a las industrias
del copyright estadounidenses, era un actor fundamental en la estrategia bilateral
desarrollada para la globalizaci
on de los derechos de propiedad intelectual. En aquel
entonces era, y probablemente lo siga siendo, la organizaci
on lobbysta del copyright
m
as poderosa del mundo.
Representaba alrededor de 1.500 compa
nas y las industrias de punta en alta tecnologa, el entretenimiento y las publicaciones a trav
es de sus ocho miembros de
c
amaras comerciales, que comprenda editores, empresas de software, computaci
on y
cinematografa:
Association of American Publishers;
American Film Marketing Association;
Business Software Alliance;
Computer and Business Equipment Manufacturers Association;
Information Technology Association of America;
Motion Picture Association of America;
National Music Publishers Association;
Recording Industry Association of America.
En relaci
on al
exito m
as limitado que el movimiento sindical norteamericano haba
tenido en vincular los est
andares laborales al intercambio y el fracaso total del movimiento ambiental para garantizar un 301 verde, un miembro de la IIPA deca: El
problema con los verdes es que no est
an tan unidos como lo estamos nosotros.
Una vez que la propiedad intelectual haba sido incorporada al sistema de comercio
norteamericano, la IIPA trabaj
o con el Representante de Comercio de los Estados
Unidos (USTR) para aportar pruebas de que los pases tenan polticas y pr
acticas
escandalosas que les impedan proteger la propiedad intelectual de los Estados Unidos, y para tratar de resolver el impacto de estas leyes y pr
acticas sobre el comercio
estadounidense.
El USTR lleg
o a depender en gran medida de las cifras de la piratera que le provean
las compa
nas norteamericanas, las organizaciones negocios y los lobbies de propiedad
intelectual como la IIPA. En febrero de 1993 el boletn de prensa de la IIPA afirmaba,
por ejemplo, que las p
erdidas comerciales en 1992 en 28 pases piratas identificados
por la IIPA superaban los U$S 64 billones. La IIPA entregaba an
alisis econ
omicos,
tales como su Piracy of US Copyrighted Works in Ten Selected Countries de 1985,
para sostener su argumento poltico de que los Estados Unidos deban actuar contra
los piratas de la propiedad intelectual de una manera m
as persuasiva. Los datos
econ
omicos tambi
en eran utilizados para justificar las amenazas del USTR si los
problemas no eran solucionados.
Pero, c
omo haba llegado la IIPA en 1992 a estimar que las cifras de p
erdidas comerciales ocasionadas por la piratera eran de, por ejemplo, U$S 47 millones en Bulgaria
y de U$S 490 millones en Rusia?
Las compa
nas representadas a trav
es de la IIPA tenan oficinas alrededor de todo
el mundo. Cada a
no, la IIPA pondra la palabra entre sus miembros -d
onde est
as
teniendo problemas?- y las compa
nas mandaran sus cifras aproximadas de p
erdida
debido a la piratera.
Los incentivos para ser generosos en sus c
alculos eran muy fuertes. Un estimado peque
no implicaba que los productos de una compa
na no valan la pena ser pirateados,
y que el USTR pondra al pas pirata muy abajo en la cola de prioridades. Los empleados de compa
nas en mercados de pases del Sur tambi
en encontraron que era u
til
culpar a la piratera por los lentos progresos en las ventas. Y qui
en iba a contradecir
las cifras que se presentaban?
25
Vigilancia global
10.
Vigilancia global
26
11.
Un ojo a la acci
on multilateral
27
precios lo m
as bajo posible. Los Estados Unidos tema que Brasil se uniera con
India en las negociaciones del GATT para liderar un bloque de pases en vas de
desarrollo que se opusieran al patentamiento de farmacos. Pero si Brasil poda
ser presionado bilateralmente para que adoptara el estilo norteamericano de las
leyes de patentes sobre los f
armacos, tendran entonces pocas razones para cavar alrededor de sus talones en las negociaciones subsiguientes del GATT. Solo
estara acordando multilateralmente con estandares de patentes que ya haba
aceptado bilateralmente. Como lo dijo un funcionario de negociacion de los Estados Unidos: Cada bilateral trajo a ese pas mucho mas cerca del Acuerdo
ADPIC, de modo que aceptar ADPIC no era tanto drama.69
Adem
as de privar a India de un aliado potencial en las negociaciones multilaterales, romper la resistencia de Brasil a las patentes farmaceuticas mandara
un mensaje a otros Estados de America del Sur, tales como Argentina, Mexico y
los pases del Pacto Andino, que haban decidido todas no proteger las invenciones farmacol
ogicas u ofrecer una proteccion muy debil. Cuando el 20 de octubre
de 1988, el presidente de los Estados Unidos impuso un incremento tarifario de
U$S39 millones sobre los productos brasileros de papel, las drogas no derivadas
del benceno y artculos electr
onicos de consumo que eran importados al mercado
de Estados Unidos, Brasil se enfrento con un calculo de costo/beneficio. El costo
de no cumplir con los deseos de Estados Unidos era practicamente equivalente a
la muerte de sus mercados en estos sectores. En ese momento, casi un cuarto del
intercambio de Brasil era con los Estados Unidos. La ganancia de cumplir con
los deseos de los Estados Unidos era la eliminacion de las tarifas, la recuperacion
de sus mercados y el fin de m
as amenazas bajo el proceso 301 en ese asunto en
particular.70
Brasil no cedi
o inmediatamente. Las drogas baratas eran importantes para
la gente de Brasil, particularmente a medida que la incidencia del HIV/SIDA
continuaba aumentando. Brasil inicio un contraataque, argumentando que el
uso del 301 era ilegal bajo el GATT. Algunos expertos en comercio de los Estados Unidos han llegado a una conclusion similar.71 La mayora de las acciones
301 habran sido ilegales bajo el GATT.72 Pero mientras mas resista Brasil,
m
as difcil se haca que los Estados Unidos le devolviera sus mercados, y enfrentaba una batalla cuesta arriba y larga para obtener justicia en un sistema
de comercio que era m
as sobre el poder que sobre jugar seg
un las reglar. En
69 Entrevista
28
29
12.
30
ci
on significativa. Los CEOs de las compa
nas de Estados Unidos que pertenecan
al IPC se contactaron con sus contrapartes en Europa y Japon, urgiendolos a
que presionaran a sus gobiernos para apoyar la inclusion de la propiedad intelectual en la pr
oxima ronda de comercio. Se activaron as redes de negocios muy
peque
nas pero poderosas y de alto rango. El IPC envio delegaciones a Europa
en junio de 1986 y a Jap
on en agosto de ese a
no para persuadir a las empresas
all instaladas que ellas tambien tenan un intereses en convertir al GATT en
un vehculo para la creaci
on de derechos de propiedad intelectual globalmente
aplicables.
Previamente, ni las empresas europeas o japonesas le haban dado a la propiedad intelectual la misma prioridad que las corporaciones de Estados Unidos.
Quiz
as lo que los CEOs de Estados Unidos fueron capaces de venderle a sus contrapartes europeas y japonesas era una vision de un negocio globalmente seguro
en el cual las corporaciones de los Estados Unidos seran dominantes porque
les ira mejor a partir de la globalizacion de los estandares de proteccion de la
propiedad intelectual, pero en el cual las corporaciones europeas y japonesas se
mantendran como jugadores poderosos y compa
neros estrategicos. Tal futuro,
habr
an argumentado las compa
nas de los Estados Unidos, era preferible a uno
donde las corporaciones de todos esos pases enfrentaran la competencia de los
productores cada vez m
as eficientes del Sur. Tendra sentido, despues de todo,
que las corporaciones m
as poderosas de las tres economas mas fuertes del mundo, colaboraran en un proyecto que les permitira encerrar en el nuevo milenio
los recursos intangibles de las empresas y permitirles usar esos recursos para
montar instalaciones de produccion all donde mas les convinieses. El caracter
internacional de su producci
on junto con su necesidad de capturar nuevos mercados era la base del interes mutuo necesitado para conseguir una alianza entre
ellos. En el an
alisis final, las compa
nas europeas y japonesas probablemente
razonaron que a
un cuando los frutos de la cooperacion con las empresas de Estados Unidos quiz
as no seran repartidos equitativamente, todos se beneficiaran
de alambrar el huerto para ellos. Y tambien estaba la tentadora perspectiva para
todas las multinacionales que una regimen de propiedad intelectual basado en
el GATT podra ser aplicado contra los estados.
Sin embargo los bur
ocratas de la Comision Europea82 la idea de armonizar
los est
andares de la propiedad intelectual en Europa a traves del regimen de
intercambio no les gustaba demasiado. Ya tenan experiencia en tratar de armonizar los est
andares de propiedad intelectual en Europa. Algunos estados, tales
como Alemania y Gran Breta
na, eran afines a estandares mas altos, mientras
que otros, como Espa
na e Italia, no estaban tan inclinados hacia esa opcion. La
Comisi
on sin embargo favoreca presionar con una iniciativa en el GATT sobre
falsificaci
on83 (un mont
on de marcas de lujo europeas eran objeto de falsifica82 La Comisi
on Europea es el cuerpo ejecutivo central de la Uni
on Europea (y desde 1967
de la Comunidad Europea), que comprende a 20 comisionados nominados por los estados
miembros y seleccionados por un perodo de cinco a
nos. La Comisi
on negocia en nombre de
la Uni
on Europea en negociaciones internacionales de comercio y desarrolla propuestas para
la iniciaci
on y el contenido de tales negociaciones. Su mandato, sin embargo, proviene del
Concilio de Ministros (que comprende a ministros del gobierno de cada miembro de la UE),
quien establece los objetivos para las negociaciones de comercio y tiene la autoridad u
ltima
para implementar sus resultados.
83 Para la
epoca de la Ronda de Uruguay, sucesivas negociaciones del GATT haban reducido
tarifas en la producci
on industrial, pero las movidas en otras barreras para el comercio, tales
como reglas nacionales de est
andares t
ecnicos, subsidios y valores de aduana, haban sido
31
ci
on), y en hacer de un c
odigo general de propiedad intelectual una prioridad
m
as a largo plazo.
M
as a
un, los negocios en Europa no tenan un rol tan directo en el desarrollo de la agenda de comercio. Las compa
nas europeas tenan acceso a la
Comisi
on Europea, pero tendan a viajar a traves de una ruta de pasos procedimentales que involucraban a las organizaciones nacionales de comercio, a
la UNICE (Union of Industrial and Employers Confederations of Europe) y al
Comite 113 (el comite que lidiaba con las cuestiones de poltica comercial de la
Comunidad84 ).
En Jap
on, las empresas y el Ministerio de Comercio Internacional e Industria permanentemente buscaban el consenso, haciendo difcil para las empresas
japonesas el comenzar a establecer la agenda en propiedad intelectual del modo
en que lo hicieron las empresas norteamericanas. Las corporaciones japonesas y
el MCII por lo tanto adoptaron una actitud de esperar y ver hacia la iniciativa
de los Estados Unidos de incluir a la propiedad intelectual en las negociaciones
comerciales. Por otra parte, los estandares globales de propiedad intelectual no
estaba claro para ciertos sectores de la industria japonesa.
A
un as, como resultado del ejercicio de construccion de consenso del IPC
que se llev
o a cabo en los niveles mas altos del gerenciamiento corporativo,
tanto la industria europea como la japonesa terminaron poniendo presion sobre
sus gobiernos para colocar a la propiedad intelectual en la agenda de comercio.
Desde 1986 en adelante, las compa
nas norteamericanas, europeas y japonesas
dejaron a un lado sus diferencias y comenzaron a trabajar juntas para hacer del
c
odigo de propiedad intelectual en el GATT una realidad.85
mucho m
as lentas. Los estados haban comenzado a avanzar poco a poco en reducir este
tipo de barreras a trav
es de c
odigos laterales opcionales. Durante la Ronda de Tokio de
1973-1979, los Estados Unidos haba presionado por un c
odigo de falsificaci
on para tratar
con los movimientos de frontera de bienes falsificados, pero, m
as all
a de cierto apoyo de la
Comunidad Europea, Jap
on y Canad
a, su trabajo no fue exitoso. Las naciones en desarrollo
argumentaron que la OMPI, la organizaci
on de la ONU para la propiedad intelectual, tena
jurisdicci
on primaria sobre los asuntos de propiedad intelectual, no as el GATT. Este fracaso
llev
o a los jugadores claves en el sector privado a pensar en t
erminos mucho m
as amplios sobre
relacionar el comercio con los regmenes de propiedad intelectual.
84 El art
culo 113 del Tratado de Roma (que estableci
o a la Comunidad Europea) provea
un comit
e especial para asesorar a la Comisi
on Europea (ver nota al pie 83) como parte de un
marco legal para las polticas p
ublicas en comercio. El Comit
e 113 se compona de miembros
de la sociedad civil de los estados miembro y ayudaba a los estados miembros en influenciar
la poltica de comercio europea. Formalmente, tena s
olo un rol consultivo, a pesar de que
sus deliberaciones no se publicaban. En la pr
actica, la Comisi
on tenda a seguir su consejo
porque reflejaba los deseos de los ministros nacionales, quienes en u
ltima instancia tenan el
poder de rechazar la realizaci
on de cualquier acuerdo de comercio negociado por la Comisi
on.
El Tratado de Amsterdam de 1997 enmend
o el Artculo 113 y lo volvi
o a numerar como 133;
por lo tanto el Comit
e ahora se llama el Comit
e 133.
85 Esto fue a pesar de diferencias considerables entre las empresas estadounidenses, europeas o japonesas. Haba, por ejemplo, una batalla abierta de patentes entre las corporaciones
(Washofsky, F., Patent Wars, John Wiley, Chichester, 1994). Las compa
nas norteamericanas como Texas Instruments estaban persiguiendo agresivamente sus derechos de patentes en
las cortes contra las corporaciones japonesas. Durante a
nos, las corporaciones de los Estados
Unidos haban dejado en claro sus frustracion con la lentitud de la oficina de patentes de
Jap
on (llevando a los Estados Unidos a ponerlo a Jap
on en su lista de vigilancia 301 en 1989).
Las patentes se haban vuelto cada vez m
as estrat
egicamente importantes para las grandes
compa
nas japonesas, quienes haban aprendido la pr
actica de inundaci
on de patentes de
los compa
nas de USA, aunque mayormente como una medida defensiva. IBM dominaba la
industria de la computaci
on, mientras que la marcha de Microsoft hacia la dominancia en
la industria del software estaba en camino. Fujitsu y Olivetti no estaban simplemente en la
32
13.
33
Vida?
En 1980, la Corte Suprema de EE.UU. sent
o un precedente en el caso de Diamond v.
Chakrabarty, cuando confirm
o una patente concedida en una bacteria gen
eticamente
dise
nada que serva para digerir aceite. El hecho de que la bacteria estaba viva no
impidi
o que fuera patentada. Decisiones similares ya se haban alcanzado en 1969 por
la Corte Suprema de la Rep
ublica Federal de Alemania y por la Oficina Australiana
de Patentes, pero la decisi
on de EE.UU. tena un efecto global y catalizador en el
patentamiento biotecnol
ogico, simplemente por el tama
no del mercado de los EE.UU..
Las plantas y los animales tambi
en se convirtieron en objetos de patentes. La ingeniera gen
etica, argumentaron los solicitantes de patentes, daba lugar a nuevas
estructuras que anteriormente no se encontraban en la naturaleza. En 1987, la Oficina de Patentes de EE.UU. anunci
o que la poltica de patentes inclua los organismos
multicelulares no humanos que no ocurran naturalmente, incluyendo a los animales,
eran materia patentable. Al a
no siguiente, se les concedi
o a dos profesores de Harvard
una patente sobre, entre otras cosas, un rat
on en el que se haban insertado genes
activos de c
ancer humano. Fue DuPont la que acab
o con los derechos exclusivos, sin
embargo, debido a que haba patrocinado la investigaci
on.
89 1999,
34
Persuasion y Principios
Inventiva?
Los fundamentos de la ley de patentes haban sido desarrollados en la
epoca de la
invenci
on mec
anica, donde dibujar una distinci
on entre invenci
on y descubrimiento
era relativamente f
acil, por ejemplo, en el caso de una m
aquina de vapor.
Pero a medida que las empresas en los siglos 19 y 20 se trasladaron a las patentes de
compuestos qumicos, la distinci
on invenci
on / descubrimiento se hizo confusa. Sobre
la base de la met
afora de la ingeniera, se podra comparar a la sntesis de nuevos
compuestos con la invenci
on en la ingeniera mec
anica. El uso de la met
afora se hizo
m
as problem
atico en la qumica org
anica, sin embargo, donde el cientfico qumico
encuentra mol
eculas u
tiles que existen en la naturaleza. En el caso de las solicitudes
de patentes sobre las instrucciones del ADN y sus protenas correspondientes, la
met
afora parece a
un m
as d
ebil. Es difcil reclamar el derecho a un fragmento de
ADN que ha existido durante miles de a
nos.
Sin embargo, las empresas qumicas haban estado ensayando argumentos t
ecnicos
sobre la patentabilidad de las invenciones qumicas durante casi cien a
nos. Se haba
argumentado que uno podra, a trav
es de un acto de aislamiento y purificaci
on, transformar un producto naturalmente existente en una invenci
on. Para el principio de
aplicaci
on, sin embargo, los tribunales decidieron en 1958 que el producto inventado
tena que ser diferente en especie de los productos naturales existentes.
Para la d
ecada de 1990, esta recomendaci
on hacia el principio de aplicaci
on estaba
siendo ignorada por los titulares de patentes y las oficinas de patentes. Las oficinas
de patentes estaban concediendo patentes sobre los c
odigos de ADN purificados
por la eliminaci
on de segmentos de c
odigo redundantes, a pesar de que el ADN
purificado codificaba para la misma protena que la secuencia de origen natural.
Utilidad?
Antes de que una invenci
on pueda ser patentada, se debe demostrar que es u
til.
En el caso del c
odigo de ADN, este requisito de utilidad podra derrotar a muchas
solicitudes de patentes ya que quien solicita la patente a menudo tiene poca idea de
cu
al es la funci
on de ese segmento de ADN y qu
e producto podra llegar a producir.
En 1966, la Corte Suprema de EE.UU. insisti
o en que el quid pro quo b
asico para
la concesi
on del monopolio de la patente era una invenci
on que poseyera un beneficio especfico y definido para el p
ublico. Si un inventor no poda especificar un uso
concreto y pr
actico de la invenci
on y la patente fuera concedida, el efecto de la patente podra llegar a ser conferir el poder para bloquear a
reas enteras de desarrollo
cientfico.
El enfoque de la Corte Suprema, sin embargo, no se mantuvo. Durante la d
ecada
de 1990, la utilidad result
o no ser un obst
aculo en las presentaciones de aplicaci
on
de biotecnologa en la Oficina de Patentes de EE.UU.. Obtienes utilidad con s
olo
poder deletrearlo, dijo un abogado de patentes de EE.UU. en 1999. Se concedieron
patentes sobre secuencias de ADN, sobre las cuales la oficina de patentes, el inventor
y el p
ublico tenan muy poca idea. Las patentes se haban convertido en cotos de
caza, lo mismo que la Corte Suprema haba dicho m
as o menos 30 a
nos antes que no
deban ser.
14.
Persuasi
on y Principios
35
Persuasion y Principios
36
Persuasion y Principios
37
Persuasion y Principios
38
Crculos de negociacion
El Marco B
asico, como se
nalaba alguien que haba estado involucrado
en su producci
on, uni
o compa
nas que bajo circunstancias normales [hubiesen
sido]... competidoras, y cuya competencia se extiende tambien a los sistemas
jurdicos de nuestros pases o continentes.101 Ellos se haban unido en torno
a un conjunto de principios. Si sera posible mantener junta a una coalicion
as de grande con sus considerables tensiones internas a lo largo de una gran
negociaci
on multilateral de comercio era otra historia.
15.
Crculos de negociaci
on
39
Crculos de negociacion
40
Crculos de negociacion
La telara
na de la propiedad intelectual en biotecnologa
A fines de 1980, el uso del sistema de patentes en la ingeniera gen
etica y la biologa
molecular ya estaba en marcha. Para las industrias farmac
eutica y qumica, la ingeniera gen
etica haba abierto un Ed
en biol
ogico lleno de abrumadoras tentaciones.
Una patente poda ser usada para reclamar una secuencia de ADN y la protena
que codifica. Una estrategia obvia era patentar tantas instrucciones de ADN como
fuera posible, incluso si una compa
na no poda estar segura de para qu
e eran las
instrucciones o exactamente qu
e tareas llevaban a cabo las protenas relevantes.
Por supuesto, todas las empresas, grandes y peque
nas, estaban haciendo el mismo
c
alculo, lo que desencaden
o una avalancha hacia la oficina de patentes para patentar
secuencias de ADN, los genes y las protenas de la origen humano, vegetal y animal.
En los EE.UU., las secuencias parciales de genes humanos fueron el blanco predilecto.
En 1991, la Oficina de Patentes de EE.UU. tena aplicaciones que abarcan a 4.000
de estas secuencias. En septiembre de 1998, el n
umero de solicitudes para este tipo
de secuencias haba escalado a m
as de 500.000. De las 1.175 patentes concedidas en
todo el mundo a las secuencias de ADN humano entre 1981 y 1995, el 76 por ciento
se destin
o a empresas, en su mayora pertenecientes a EE.UU. o Jap
on.
Desde el punto de vista de los jugadores m
as grandes de la industria, esta prisa por
patentar fue alarmante al comienzo. Muchas empresas peque
nas, de reciente creaci
on
-y haba un gran n
umero de ellas a causa de los fuertes mercados de capital de
riesgo en los EE.UU.- estaban rellenando solicitudes de patentes. El sector p
ublico
de EE.UU. tambi
en estaba muy involucrado. En 1992, por ejemplo, los Institutos
Nacionales de Salud (NIH) haban solicitado patentes sobre m
as de 2.750 secuencias
parciales de genes, y en 1993, solicit
o 2.421 patentes de estos genes. Las universidades
tambi
en se haban sumado a las colas en la oficina de patentes.
Debido a que una gran parte del trabajo fundamental de la ingeniera gen
etica se
estaba haciendo en las universidades y otras organizaciones del sector p
ublico, sobre
todo en los NIH, no haba garanta de que los mayores avances en la gen
etica y la ingeniera gen
etica -y por lo tanto, las principales patentes- saldran de los laboratorios
de las empresas. Esto plante
o problemas graves para los c
arteles de conocimiento de
la industria qumica y farmac
eutica. Con tantos jugadores en el campo de la biotecnologa, todos ellos teniendo patentes, la formaci
on de un c
artel, y mucho menos la
aplicaci
on de una patente, era casi imposible, especialmente si las entidades gubernamentales posean algunas de las patentes importantes.
Tantos nuevos jugadores tambi
en poda significar que la propiedad de los conocimientos se difundira entre varios otros, forzando a todos los jugadores a conceder
licencias y obteniendo s
olo niveles comunes de beneficio. Si el gobierno de EE.UU.
posea tal informaci
on b
asica, poda imponer las condiciones de concesi
on de licencias destinadas a fomentar el surgimiento de la competencia o a mantener bajos los
precios de los productos basados en los genes.
Por lo tanto, en 1992 la Asociaci
on de Fabricantes Farmac
euticos sostuvo que la propiedad estatal de las secuencias de genes era indeseable, mientras que la Asociaci
on
Industrial de Biotecnologa inst
o a los NIH para poner las secuencias en el dominio
p
ublico.
Pero la cultura de patentes adoptada por las peque
nas empresas y el sector universitario, result
o al final ser una ventaja para las multinacionales. Si una peque
na empresa
de biotecnologa haba patentado un gen que pareca prometedor en el campo de las
drogas, tendra necesariamente que entrar en una alianza con una gran compa
na farmac
eutica, ya que s
olo una empresa de estas caractersticas poda asumir los costos
de desarrollo, de distribuci
on, de regulaci
on y de comercializaci
on de cualquier droga
resultante.
Para la mayora de las peque
nas empresas biotecnol
ogicas y universidades, el mercado
para sus patentes son las multinacionales con intereses en productos qumicos, productos farmac
euticos y agricultura. El destino preferido de muchos emprendimientos
de biotecnologa es ser absorbido de una u otra manera por los peces de gran tama
no.
Las patentes act
uan como una se
nal de que valen la pena ser absorbidos. Los incentivos de las multinacionales para formar alianzas estrat
egicas con los actores m
as
peque
nos en la industria de la biotecnologa o para hacerse cargo de ellas son fuertes,
ya que el esfuerzo interno de I + D, incluso para una multinacional, no garantiza que
se cubran las expectativas para una cartera de productos.
En resumen, la competitividad del mercado de la informaci
on biotecnol
ogica se extiende s
olo a la fase de descubrimiento en lugar de la fase de desarrollo y marketing.
La comerciabilidad de la informaci
on biotecnol
ogica en la fase de descubrimiento significa que gran parte de esta informaci
on eventualmente va a terminar en manos de
los grandes actores en los sectores farmac
eutico, qumico y agrcola.
41
En la mesa de negociacion
Desafos en patentes
Las grandes empresas qumicas y farmac
euticas no s
olo han sido los principales usuarios del sistema de patentes y los mayores defensores de la re-ingeniera de la ley de
patentes, sino que tambi
en han sido los u
nicos actores lo suficientemente ricos como para absorber el costo de las apelaciones contra las decisiones de la oficina de
patentes.
La complejidad de la ciencia qumica combinada con la complejidad de la ley de
patentes ha resultado en que las empresas solicitan nuevas patentes para invenciones
qumicas existentes cuyas patentes han expirado. Por ejemplo, Eli Lilly intent
o esto
con su
exito de taquilla, el Prozac. Las oficinas de patentes, con sus presupuestos m
as
limitados, no han estado en condiciones de mantenerse al da con los juegos de litigio
o en cazar al vuelo los casos de doble patentamiento. Por otra parte, las oficinas de
patentes a trav
es del tiempo han sufrido un cambio cultural, dirigido a mantener
a sus clientes multinacionales felices porque, cada vez m
as, las oficinas de patentes
tienen que financiar sus operaciones a partir de los derechos de patente.
Los tribunales tambi
en han se
nalado que las empresas se han mantenido en litigios
muy caros una vez que las patentes han expirado, rechazando acuerdos extra judiciales. El juego m
as profundo aqu ha sido la b
usqueda de precedentes. A veces, los
tribunales han entendido qu
e juego se estaba jugando, y otras veces no.
La biotecnologa alcanza todos los aspectos de alimentaci
on, salud, reproducci
on y
medio ambiente. A menos que sean impugnadas, el alcance de las redes multinacionales de propiedad intelectual sobre la biotecnologa ser
a mucho mayor de lo que era
en la tecnologa qumica. Todos los estados encontrar
an los hilos de telara
na de los
bienes intangibles ahogando cada vez m
as a sus economas y a sus pueblos.
16.
En la mesa de negociaci
on
42
En la mesa de negociacion
43
En la mesa de negociacion
de la experiencia:
La impresi
on que circul
o fue que la muestra de firmeza de los negociadores durante el perodo de septiembre 1986 a diciembre 1988, era
s
olo una fachada y que carecan de apoyo poltico firme en la capital.
Ning
un negociador puede aspirar a conseguir el apoyo de otros pases
sobre temas difciles que involucran el desacuerdo e incluso la confrontaci
on con las grandes potencias, si estos pases sospechan sobre
la fuerza inherente de la posicion o incluso de su sinceridad.115
En un momento en que funcionarios de la India deberan haber estado trabajando las lneas de comunicacion con las capitales de otros pases del Sur,
no lo hicieron. La cooperaci
on entre la India y Brasil comenzo a tambalearse
a medida que los brasile
nos se preocuparon por la fuerza del apoyo indio. A
principios de abril de 1989, la India no pudo asistir a una importante reunion
informal del Grupo del Tercer Mundo.116 Todo comenzo a desmoronarse.
Al mismo tiempo, la Secretara del GATT puso presion implacable sobre los
pases del Sur a traves del proceso de la Sala Verde.117 Los pases clave fueron
llevados a consultas en peque
nos grupos. Los grupos comenzaron a hacerse cada
vez m
as peque
nos y la tensi
on de la resistencia mas fuerte, a tal punto que
los negociadores de los pases del Sur comenzaron a referirse a ellos como las
consultas de la Sala Negra.
Mientras tanto, en Brasil, los EE.UU. por primera vez cumplan su amenaza
bajo el 301 en relaci
on con la propiedad intelectual, mediante el aumento de los
aranceles sobre determinados bienes brasile
nos importados a los EE.UU.. En
junio de 1990, el Presidente de Brasil anuncio que implementara la legislacion
que los EE.UU. queran para la proteccion de patentes sobre productos farmaceuticos, y el 2 de julio de 1990 el USTR suspendio la aplicacion de las tasas
aduaneras sobre los bienes importados de Brasil. Ese mismo a
no, un negociador
de Brasil en el grupo de los ADPIC le informo a un negociador indio que solo
estaba ah para observar.118 El eje Brasil-India se haba roto y la India quedaba
sola por su cuenta.
En abril de 1989, en una revision de mediano plazo de las negociaciones, los
ministros de comercio acordaron que las negociaciones comprenderan normas
y principios adecuados de proteccion de la propiedad intelectual y la solucion
de controversias entre los gobiernos, incluida la aplicabilidad de los procedimientos del GATT.119 Las mismas cosas a las cuales los pases en desarrollo se
haban estado oponiendo mucho antes de Punta del Este ahora estaban bien y
verdaderamente en la mesa. La inundacion de papel por parte de los pases del
Norte haba hecho su trabajo.
115 S. P. Shukla, Embajador Indio en el GATT en aquel entonces, citado en Agriculture in
Dunkels Draft of GATT A Critical Analysis, Third World Network, New Delhi, 1993, p.6.
116 Ver Raghavan, C., op. cit. 116, p.22.
117 El proceso de la Sala Verde fue iniciado por el Director General del GATT durante
o su equipo invitaban a determinados pases
las negociaciones de la Ronda de Uruguay. El
para discutir y hacer borradores de textos de compromisos en puntos especficos de manera
informal, a puertas cerradas. Estas discusiones de Sala Verde constituyeron un gran volumen
de negociaciones. Cualquier cosa que fuera decidida tena que ser ratificada por consenso en
el plenario principal del GATT, pero result
o ser difcil cambiar cualquier acuerdo que haba
sido hecho en privado.
118 2000, entrevista con los autores.
119 OMPI, op. cit. 97
44
En la mesa de negociacion
Las negociaciones alrededor del Acuerdo sobre los ADPIC, para algunos,
habran empezado m
as propiamente hablando en el segundo semestre de 1989,
cuando un n
umero de pases presentaron propuestas, o en la primera parte de
1990, cuando cinco borradores de textos de un acuerdo se presentaron al grupo
de negociaci
on.120 Un punto de vista mas esceptico es que las negociaciones estaban por entonces en gran parte terminadas. A los pases del Sur simplemente
se les haban acabado las alternativas y las opciones. Si no negociaban multilateralmente, cada uno tendra que enfrentar solo a los EE.UU.. Si se resistan
multilateralmente a los EE.UU., podan esperar acciones 301. Si los pases en
vas de desarrollo negociaban a nivel multilateral, exista por lo menos la posibilidad de poder obtener algunos lmites en el uso de las acciones 301. En cualquier
caso, esto fue lo que los negociadores del Norte y la Secretara del GATT les
dijeron.
A partir de 1990, la principal cuestion a ser decidida era cuan lejos se
desviara un acuerdo sobre propiedad intelectual del plan original que Pfizer,
IBM, DuPonto y otros miembros de la comunidad de negocios internacionales
le haban presentado a los negociadores en 1988.
Para impulsar las negociaciones de la Ronda de Uruguay hacia una conclusi
on, y bajo la presi
on de la USTR, el Director General del GATT, Arthur
Dunkel, present
o el 20 de diciembre de 1991 un documento de compromiso, el
Proyecto de Acta Final que incorpora los resultados de la Ronda Uruguay de
las negociaciones comerciales multilaterales.121 Ninguna parte del Proyecto de
Acta Final se consideraba acordado hasta que no se acordara todo el paquete.
Sobre los ADPIC, el proyecto Dunkel (una amalgama de las cinco versiones del
proyecto de un acuerdo sobre ADPIC, cuatro de ellos de los pases del Norte y
uno de los pases del Sur, preparada por el Presidente del Grupo de los ADPIC,
Lars Anell), dio a los Estados mas importantes una ganancia de alg
un tipo. Los
EE.UU. ganaron en la extension de las patentes hacia todos los campos, pero
tuvo que soportar que los pases tuvieran la opcion de excluir algunas cosas dentro del campo de la patentabilidad. A los pases del Sur se les dieron perodos
de transici
on para cumplir con los ADPIC (cuatro a
nos para los pases en desarrollo y diez a
nos para los pases menos desarrollados). Dada la magnitud de la
tarea de construcci
on de instituciones que enfrentaban en materia de propiedad
intelectual, no consideraron que esto fuera una verdadera ganancia. No lo era.
En la India, el proyecto de Dunkel fue etiquetado como DDT122 , por considerar que era tan peligroso para la salud del pas como el qumico de ese mismo
nombre. Para aquellos que haban visto el sistema de patentes indio producir un floreciente sector de medicamentos capaces de competir en los mercados
globales, el DDT era muy difcil de aceptar: Todos nuestros esfuerzos fueron
eliminados en un segundo por Dunkel, dijo un ex Comisionado de Patentes
en la India en 1996. Si haba un pas que podra haber reunido la fuerza de
voluntad para resistir a la agenda de EE.UU. sobre los ADPIC hasta el final,
ese era la India. Que, despues de todo, haca no tantas decadas haba expulsado
al Imperio Brit
anico. Cientos de miles de agricultores de la India protestaron en
120 Ver, por ejemplo, Gervais, D., op. cit. 89, p15; Gorlin, J. J., An Analysis of the
Pharmaceutical-Related Provisions of the WTO TRIPS (Intellectual Property Agreement),
Intellectual Property Institute, 1999, p.2; Ross, J. C. and Wasserman, J. A., op. cit. 111,
p.2273.
121 MTN.TNC/W/FA (20 December 1991), disponible en Stewart, T.P., op. cit. 88, p.457.
122 Por Dunkels Draft Text.
45
En la mesa de negociacion
las calles contra las patentes de semillas, pero no hubo negociaciones en las que
la agitaci
on de las masas podra haber sido utilizada para apoyar una posicion.
Estados Unidos trabaj
o incansablemente, se
nalando que el analisis del gobierno de la India cambiara cuando las reformas que estaba realizando para
convertirse en una economa mas abierta se completaran y que haba una industria de software y del cine que tena unos intereses muy diferentes de otros
pases en desarrollo que estaban a su vez en la Asociacion de Naciones del Sureste Asi
atico. Al ver el cambio de la arena geopoltica que siguio a la cada
del Muro de Berln en 1989, el gobierno indio decidio entrar en el regimen de
la OMC, el regimen de comercio de mayor alcance jamas negociado por los estados. Ya era hora de que India entrara de una manera mas significativa en el
mundo del comercio de mercancas, servicios y bienes intangibles. La industria
de la India, incluida la industria farmaceutica, tendra que aprender a jugar
con las reglas establecidas en Washington y Nueva York. En 1993, el Consejo
del GATT, revis
o por primera vez el rendimiento de la India y acogio con benepl
acito los cambios polticos fundamentales en la India desde 1991.123 India
por fin haba abrazado la agenda neo-liberal de globalizacion de los mercados.
A pesar de ser el pas que m
as haba resistito de todos los pases del Sur, la
India firm
o el Acta Final que incorpora los resultados de la Ronda Uruguay de
negociaciones comerciales multilaterales, el 15 de abril de 1994 en Marruecos,
y por lo tanto asumi
o las obligaciones de los ADPIC.
De hecho, la mayora de los pases aceptaron el borrador Dunkel como el
acuerdo m
as o menos definitivo sobre la propiedad intelectual.124 Despues de
la conclusi
on de la Ronda Uruguay el 15 de diciembre de 1993 y la firma del
Acta Final en abril de 1994, ADPIC entro en vigencia el 1 de enero de 1995. Un
a
no m
as tarde, EE.UU. inici
o una accion contra Japon argumentando que Japon
haba violado sus obligaciones bajo los ADPIC en relacion con los fonogramas.125
123 FOCUS
46
En la mesa de negociacion
Haba llegado el momento de EE.UU. para comenzar a recolectar las rentas del
resto del mundo.
47
En la mesa de negociacion
El p
ublico paga
Los propietarios de empresas dependientes de la propiedad intelectual a
un dependen
en gran medida del sector p
ublico y del dominio p
ublico. Mucha de la investigaci
on
que realmente le importa a las industrias biotecnol
ogicas y farmac
euticas sucede a
costa de las contribuciones impositivas destinadas a las universidades p
ublicas. M
as
del 70 por ciento de los artculos cientficos citados en las patentes de biotecnologa,
por ejemplo, se originaron en las instituciones de ciencia exclusivamente p
ublicas, en
comparaci
on con el 16,5 por ciento que se originaron en el sector privado.
A trav
es de diversos mecanismos legales, sin embargo, el conocimiento relevante ahora
termina en carteras de patentes, donde los ciudadanos vuelven a pagar por el mismo
conocimiento. Este proceso comenz
o en serio en los EE.UU. durante la d
ecada de
1970, cuando el Congreso tema que el pas perdiera su dominio de los conocimientos
necesarios en una economa de la informaci
on internacional. Birch Bayh, un senador
de Indiana, EE.UU., fue uno de los tantos que comenz
o a insistir con la idea de que
mientras m
as fuerte fuera el sistema de patentes, EE.UU. estara m
as preparado para
hacerle frente a sus competidores (en ese momento, Alemania Occidental y Jap
on) y
para recuperar mercados perdidos. Junto con el senador Robert Dole, introdujeron
la Ley de Enmiendas de Patentes y Marcas, que se conoci
o como la Ley Bayh-Dole,
y entr
o en vigencia en 1981.
La Ley Bayh-Dole permiti
o a las universidades y a las peque
nas empresas, poseer
patentes sobre invenciones que haban desarrollado con fondos federales. Antes de la
ley, las patentes sobre tales inventos eran propiedad de la agencia de fondos federales
o eran puestos directamente en el dominio p
ublico a trav
es de la publicaci
on. La Ley
Bayh-Dole hizo que las universidades de los EE.UU. y los hospitales fueran corriendo
a la oficina de patentes. En los cinco a
nos subsiguientes, estas organizaciones aumentaron sus solicitudes de patentes en biologa humana en un 300 por ciento. En
tecnologas de la salud, las universidades poseen ahora el 15 por ciento de todas las
patentes.
Como resultado de la ley Bayh-Dole, el sector universitario vio despegar sus ingresos
por licencias de su propiedad intelectual en tecnologa, pero esos ingresos estaban
distribuidos de manera desigual. En 1992, de los 31 lderes de la realeza universitaria
en los EE.UU., seis universidades ganaban entre US$12 a US$26 millones, mientras
que los restantes 25 ganaban entre US$500.000 US$6 millones. Eso dej
o un mont
on
de otras universidades ganando mucho menos.
S
olo algunas universidades se encontraban en la vanguardia de la biotecnologa. Las
universidades agrupadas en los alrededores de Boston y San Francisco, por ejemplo,
ganaron enormemente a partir de la comercializaci
on de patentes basadas en biotecnologa. Para la mayora de las universidades, sin embargo, esto trajo complicaciones
debido a que sus investigadores ahora tenan que navegar a trav
es de las patentes
que otros posean sobre las herramientas de investigaci
on de la biotecnologa.
La Ley Bayh-Dole (y otras leyes que el Congreso aprob
o en la d
ecada de 1980, haciendo m
as f
acil para las universidades y las empresas grandes y peque
nas obtener
patentes de invenci
on con fondos federales) ejerci
o un cambio estructural importante.
Integr
o a las universidades mucho m
as profundamente en el juego del conocimiento corporativo. Muchos cientficos de las universidades, con mentalidad empresarial,
dejaron en la d
ecada de 1980 sus universidades para crear peque
nas empresas de
biotecnologa, a sabiendas de que podran utilizar fondos federales para el desarrollo
de su tecnologa y a
un as seguir manteniendo una posici
on a trav
es de las patentes.
Esta migraci
on sigui
o nuevamente un patr
on geogr
afico distintivo, con la mayora de
las compa
nas aventureras establecidas en las a
reas de Boston y San Francisco.
La mayora de los conocimientos patentados por el sector p
ublico fluy
o al sector privado a trav
es de licencias. En la mayora de los casos, a una universidad le iba mejor
a trav
es del licenciamiento de la tecnologa patentada tan ampliamente como le fuera
posible, en lugar de aferrarse al conocimiento relevante y haciendo su propio desarrollo del producto. Las patentes universitarias ayudaron al sector privado, en vez de
bloquearlo. Lo mismo puede decirse del patentamiento por parte de emprendimientos
peque
nos de biotecnologa.
Algunos cientficos que trabajan en el sector p
ublico han seguido colocando las secuencias en el dominio p
ublico. Pero esta pr
actica no necesariamente le impide a las
compa
nas obtener patentes por las versiones purificadas de la mismas secuencias
gen
eticas.
El sector privado de EE.UU. necesita de los frutos de la ciencia b
asica financiada con
fondos p
ublicos. Su reto ha sido encontrar maneras a trav
es de las cuales proveerse de
esta investigaci
on b
asica para utilizarla en sus estrategias comerciales. Las oficinas
de patentes, los profesionales de las patentes y los tribunales han desempe
nado un
papel importante en la reinterpretaci
on de la ley de patentes para permitir que este
robo del dominio p
ublico tuviera lugar. Las patentes, en lugar de ser una recompensa
a los inventores que ponen informaci
on privada en el dominio p
ublico, se han convertido en un medio de reciclaje de la informaci
on p
ublica como parte fundante de los
monopolios privados.
48
17.
Por que m
as de un centenar de pases que eran grandes importadores netos de derechos de propiedad intelectual firmaron ADPIC, que estaba tan visiblemente en contra de sus intereses, ademas de ser un desastre economico y
sanitario para ellos? En primer lugar, la mayora de los pases importadores no
estaban en la habitaci
on cuando los detalles tecnicos importantes fueron resueltos y las ofertas se realizaron. La OMC formalmente re
une las condiciones de
igualdad de representaci
on democratica de todos los estados, pero la realidad
informal es que la mayora de Estados no estaban representados hasta el hecho
consumado de tener un borrador sobre la mesa del presidente.
En segundo lugar, la mayora de los estados no tenan una comprension
clara de sus propios intereses o estaban mal informados. Sin expertos en propiedad intelectual en sus delegaciones de la OMC, no podran haber entendido
las implicaciones de los ADPIC -por ejemplo, la proteccion de los productos
farmaceuticos por 20 a
nos-, incluso si sus representantes haban estado en la
habitaci
on. Los ADPIC tenan toda la transparencia de un espejo unidireccional, donde s
olo los EE.UU. y la Comunidad Europea saban exactamente lo que
estaba pasando.
49
18.
50
19.
51
Unidos en resistencia
20.
Unidos en resistencia
52
Unidos en resistencia
agricultura y la alimentaci
on.130
Muchas de las organizaciones no gubernamentales, empresas, individuos y
organizaciones profesionales que luchan por la preservacion de los bienes comunes intelectuales lo hacen de forma aislada unos de otros. Los grupos que
tratan de frenar la invasi
on de la propiedad intelectual en Internet y en nuestras
bibliotecas p
ublicas todava no han forjado alianzas con los grupos de defensa
de los derechos de los agricultores a las semillas y los pueblos indgenas a utilizar sus conocimientos. Si las desigualdades del feudalismo de la informacion
se resistieron con exito, entonces coaliciones mas amplias globalmente tendran
que ser construidas.131 ADPIC solo fue posible porque una elite de empresas
basadas en el conocimiento en los EE.UU., Japon y Europa hicieron a un lado
sus diferencias y se unieron en torno a su necesidad de proteccion global de la
propiedad intelectual. Resistirse a este nuevo paradigma requiere que los diversos grupos y comunidades de lucha se unan a una poltica global que obligue
a los gobiernos para dise
nar los derechos de propiedad intelectual que sirvan al
bienestar y a las libertades fundamentales de los ciudadanos.
130 Ver,