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FRANCO, Vera Helena de Mello. Teoria Geral do Contrato: confronto com o direito europeu futuro. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 73.
WHITTAKER, Simon; ZIMMERMANN, Reinhard. Good faith in European contract law: surveying the legal
landscape. Disponvel em: <http://assets.cambridge.org/97805217/71900/sample/9780521771900wsc00.pdf>.
Acesso em: 2 set. 2012.
possvel apontar algumas das principais marcas do direito romano no Cdigo Civil
brasileiro de 2002, particularmente no direito contratual, mais propriamente nos
princpios contratuais da boa-f e do consensualismo.
A boa-f no direito brasileiro encontra-se vinculada ao conceito de fides (confiana,
f, crena) e igualmente um indicativo que se impe ao magistrado, quando da
interpretao e aplicao da lei ao caso concreto.
No direito europeu, em que pese as possveis estratgias de desenvolvimento do
direito europeu dos contratos, adquiriu consistncia a opo pela promoo de um
complexo de princpios comuns unidos redao de uma moldura comum de referncia,
conhecida como Draft Common Frame of Reference (DCFR).
O fato que a boa-f subjetiva critrio para nortear a inteno das partes,
atuando no plano da interpretao dos contratos, quando presente ambiguidades ou
incoerncias, a fim de extrair as consequncias que, de acordo com sua natureza, sejam
mais adequadas boa-f.
A boa-f objetiva, no entanto, critrio de conduta, a ordenar na prtica dos
negcios o respeito palavra dada, conforme a conscincia social, facultado ao aplicador
da lei, atribuir ao contrato efeitos que no foram previstos, mas conforme a boa-f e,
novamente, a natureza do contrato, dele deveriam derivar. Neste caso, no se est no
terreno da interpretao, mas naquele da integrao dos contratos, para preencher as
lacunas daquilo que foi pactuado.
Diante da existncia de clusulas duvidosas ou ambguas, necessrio que a
interpretao dos contratos seja conforme a boa-f e os usos do lugar da celebrao.
O presente artigo tem por objetivo comprovar como o princpio da boa-f
utilizado na interpretao, quando presente incoerncias, diante da existncia de
clusulas duvidosas ou ambguas, seja na integrao para preencher as lacunas do
regulamento pactuado, no mbito do direito contratual, tanto no direito civil brasileiro
quanto no mbito da Draft Common Frame of Reference (DCFR).
1 A INFLUNCIA DO DIREITO ROMANO NO DIREITO CONTRATUAL BRASILEIRO
Ao se mencionar a influncia do direito romano no Cdigo Civil brasileiro de 2002
necessrio fazer referncia a Teixeira de Freitas, o jurisconsulto que iniciou, no sculo
XIX, o processo de codificao civil brasileira, primeiro com a sua Consolidao das Leis
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Civis e depois com o Esboo de Cdigo Civil .
A preocupao de Teixeira de Freitas foi a de criar um sistema jurdico a partir do
material legislativo que existia poca, seguindo as regras de sistematizao cientfica,
assim como reunindo as normas jurdicas em institutos e este em corpos legislativos, por
meio da distino entre direitos reais e direitos pessoais.
Na sua obra de sistematizao, adotou o mtodo de primeiro conhecer o direito
vigente, consolidando-o, para depois codific-lo. Desse modo, em 1857 surgiu a
Consolidao das Leis Civis, dando incio, em 1859, ao projeto de Cdigo Civil a que deu
o nome de Esboo. Segundo Francisco Amaral, suas fontes, na matria das obrigaes
foram os juristas romanos clssicos, Ulpiano, Paulo, Pompnio, Papiniano, Modestino e
Gaio, enquanto que suas influncias doutrinrias foram Savigny, Zachariae, Molitor,
Ortolan, Mainz, Pothier, autores que lia na verso francesa de suas obras. Com o seu
trabalho, Teixeira de Freitas que se considerava um romanista, divulgou o direito romano
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e consolidou a sua influncia na regio sul-americana .
TEIXEIRA DE FREITAS, Silvio Meira. O jurisconsulto do Imprio. Vida e obra. 2. ed., Braslia, 1983, p. 181.
MIRANDA, Jorge (Coord.) O Sistema Contratual Romano: de Roma ao Direito Actual. Coimbra: Coimbra,
2010, p. 416.
Ibid., p. 421.
Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei
expressamente a exigir.
MOREIRA ALVES, Jos Carlos. A boa-f objetiva no sistema contratual brasileiro. Roma e Amrica. Diritto
Romano Comune. Roma: Mucchi Editore, n. 7, 1999, p. 187.
CORDEIRO, Antonio Manuel da Rocha e Menezes. Da boa-f no Direito Civil. 3. ed., Coleo teses, Coimbra:
Almedina, 2007, p. 105.
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A nfase dada boa-f pelo Cdigo Civil Brasileiro nos negcios jurdicos em
geral e nos contratos, por meio de clusulas gerais que propiciaro atuao judicial mais
criadora, tambm serve para demonstrar que a probidade e a boa-f devero ser
observadas tanto na fase anterior formao do contrato, como na fase posterior
extino dele.
So inmeros os deveres que devem ser cumpridos pelas partes, tanto nas
tratativas iniciais, como na formao, execuo e ps-execuo do contrato. So
exemplos de deveres que devero ser observados pelas partes, independente de
previso em clusula contratual: os de informao, de sigilo e de custdia, no tocante
formao do contrato; os de transparncia (pela clareza e explicitao) e de equilbrio
das prestaes, quanto concluso dele; o da cooperao dos contratantes para que se
alcancem os fins contratuais com a satisfao do credor, no que tange execuo do
contrato; e, finalmente, os de sigilo e de preservao da fruio do resultado decorrente
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do cumprimento dele, na fase post contractum .
3 O PRINCPIO DA BOA F NO DRAFT COMMON FRAME OF REFERENCE DCFR
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua
celebrao.
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FERREIRA, Viviane Geraldes. Quadro Comum de Referncia: abandono da tradio jurdica europeia em
nome da europeizao do Direito? Disponvel em:
<http://ruc.udc.es/dspace/bitstream/2183/7476/1/AD_12_art_25.pdf.> Acesso em: 2 set. 2012.
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VON BAR, Christian I.The Common Frame of Reference and the Works of the Study Group on a European
Civil Code.A Common Frame of Reference How should it be filled? Disponvel em:
<http://ec.europa.eu/consumers/cons_int/safe_shop/fair_bus_pract/cont_law/stakeholders/5-18.pdf>.
Acesso em: 2 set. 2012.
A boa-f nos contratos tambm foi objeto de ateno no mbito do direito europeu.
Ocorre que no direito comum europeu ela pode ser considerada como uma clusula geral
com a inteno de desempenhar um papel importante no direito contratual.
O critrio da boa-f encontra-se previsto no Draft Common Frame of Reference
DCFR, no seu artigo 1:102, abaixo transcrito:
Interpretation and development. (1) These rules are to be interpreted and
developed autonomously and in accordance with their objectives and the
principles underlying them. (2) They are to be read in the light of any
applicable constitucional laws. (3) In their interpretation and development
regard should be had to the need to promote: (a) uniformity of
application; (b) good faith and fair dealing; and (c) legal certainty17.
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Interpretao e desenvolvimento. (1) Estas regras devem ser interpretadas e desenvolvidas de forma
autnoma e de acordo com os objetivos e os princpios subjacentes. (2) Eles devem ser lidas luz de todas
as leis constitucionais. (3) Na sua interpretao e considerao de desenvolvimento deve ser levada em
considerao a necessidade de promover: (a) uniformidade de aplicao, (b) a boa f e justo tratamento, e
(c) a segurana jurdica. (trad. livre nossa).
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HESSELINK, Martijn W. Common Frame of Reference & Social Justice. Centre for the Study of European
Contract Law Working Paper Series N. 2008/04. Disponvel em:
<http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1152222.> Acesso em: 2 set. 2012.
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De acordo com Karl Larenz , com fundamento no artigo 242 do BGB (Cdigo Civil
Alemo), a interpretao integrativa seria o meio pelo qual o juiz tornaria claro o que, de
certa forma, j estaria resolvido ou implcito no contrato. J a integrao contratual, seria
o modo pelo qual, poder-se-ia tanto limitar, quanto ampliar o dever de prestao e isto
alm dos termos do contexto contratual ou da lei, uma vez que visa o equilbrio das
prestaes, assim, v.g., o problema da reviso.
As limitaes ou ampliaes corresponderiam s consequncias previstas em norma
geral do ordenamento jurdico. No entanto, a integrao somente teria lugar ocorrendo
uma omisso no regulamento pactuado (lacuna) a fim de completar a manifestao
negocial carente e isto, em princpio, mediante normas supletivas.
Perante o direito europeu, admite-se o recurso boa-f, todavia existem vrias
posies quanto ao teor do que se entende por boa-f.
A boa-f, em que pese as demais normas dispositivas e antes dos usos e da
equidade, pode ser considerada fonte de integrao contratual. Ela pode ser aplicada
perante um conflito de interesses no regulado no pactuado, o qual no pode ser
solucionado por meio de uma interpretao autntica.
No caso acima mencionado, o juiz dever decidir a controvrsia mantendo em vista
o regulamento contratado, reconstruindo hermeneuticamente o complexo de interesses
no regulado no pactuado, mediante a construo de uma regra, no expressa na
conveno, que seja, pelo menos, compatvel com a economia do contrato.
Existe no direito europeu, no tocante aos contratos, a maior ou menor possibilidade
do recurso boa-f como meio para compor o contrato, oscilando conforme as diferentes
diretrizes ideolgicas e tendo em vista a maior ou menor nfase s razes prticas,
consequncias econmicas e a modalidade contratual em jogo (de consumo, civis ou
ordinrios, trabalhistas ou empresariais).
Em virtude disso, em coerncia e compatibilidade com o programa negocial
pactuado, passou-se nos ltimos anos a entender a boa-f, uma vez presentes certos
pressupostos, como uma obrigao legal, fundada na correo, de renegociar as
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condies contratuais conforme um juzo de adequao .
Nos contratos de consumo a boa-f pode surgir como elemento de controle da
validade do pactuado, quando presente um desequilbrio significativo nas relaes
pactuadas.
Se a falha na contratao pode ser sanada mediante recurso clusula geral de
boa-f nas relaes entre empresa e consumidor e nos casos em que necessrio a
tutela do contraente dbil, importante salientar que no esta a colocao perante os
contratos empresariais.
Conforme ressaltado anteriormente, a incompletude nos contratos empresariais
pode ser sanada por outros meios, dentre eles os usos e costumes comerciais, bem como
as prticas utilizadas naquele mercado e ramo de negcio, sem prejuzo do recurso
arbitragem.
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LARENZ. Karl. Base del Negocio Juridico y Cumplimento de los Contratos. Trad. Carlos Fernandez Rodriguez.
Madrid: Revista de Derecho Privado, 1956, p. 210-212.
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D ANGELO, Andrea; MONATERI, Per Giuseppe; SOMMA, Alessando. Buona fede e giustizia contratuale
(modelli cooperativi e modelli conflitualia confronto). Torino: G. Giappichelli, 2005, p. 2.
5 CONCLUSO
O Cdigo Civil brasileiro de 2002, apesar de ter mantido a mesma estrutura lgicoformal do Cdigo de 1916, enriqueceu-a, porm, com os princpios da sociabilidade, da
concreo, da eticidade, da boa f e do consensualismo, que exigem do juiz maior
empenho e poder para o suprimento de lacunas e na soluo das vaguezas e
ambiguidades.
A interpretao criadora do Cdigo Civil brasileiro de 2002 permite abandonar o
pensamento da cincia moderna, especialmente do sculo XIX, que ressaltava a primazia
da norma jurdica e do raciocnio lgico-dedutivo conduzido no sentido da aplicao dessa
regra. Com isso, o Cdigo de 2002 permitiu o resgate do pensamento dialtico de
influncia tipicamente romana, baseado em princpios e tendo como ponto de partida o
caso concreto, ensejando a construo, pelo intrprete, da norma adequada.
O cdigo civil brasileiro prev no artigo 113 que os contratos devem ser
interpretados de acordo com o princpio da boa-f e os usos locais usuais naquela prtica
de negcio.
O significado do princpio da boa-f nem sempre o mesmo, conforme ressaltada
anteriormente, embora ele se tome, em geral, no sentido objetivo (a boa-f objetiva que
atua para, s vezes, ampliar o contedo negocial e, outras vezes, para reduzi-lo, por se
traduzir, nesse terreno, como critrio de reciprocidade).
O princpio da boa-f pode aparecer como lealdade no tratar quando da concluso
do contrato ou como correo de atitude no contrato concludo (correo essa que se
caracteriza pelo respeito ao interesse do outro contratante) ou se apresentar como
critrio de interpretao pelo qual deva ser interpretado o contrato ou como critrio de
conduta pelo qual devem ser cumpridas as obrigaes dele decorrentes.
Isso porque o contrato depende, tanto no nascimento de seus efeitos como em sua
cessao, de dois elementos: a vontade das partes e a boa-f. Assim, a interpretao
dos contratos pelo critrio da boa-f, que essencialmente um critrio de reciprocidade,
ora conduz a um resultado integrador das obrigaes contratuais ora a um resultado
limitador delas. No primeiro caso, impe ao devedor fazer no s tudo o que prometeu,
mas tambm o que for necessrio para que a outra parte alcance o pleno resultado til
da prestao devida, ao passo que no segundo caso se limita a observar o sentido literal
do texto do contrato.
Entende-se por interpretao integradora, o fato do vendedor no s ter o dever de
entregar a coisa com suas acesses, mas tambm evitar que ela perea ou se deteriore,
tudo fazendo, portanto, para que ela chegue ntegra ao comprador. O referido exemplo
ressalta o papel da boa-f objetiva na execuo dos contratos.
O problema ainda a diferente conotao que se pode dar ao que se entende por
boa-f, uma vez que o conceito de boa-f no unssono na doutrina, todavia, a sua
aplicao exige que o juiz pressuponha, no caso concreto, que as partes tenham
observado o princpio durante a preparao e a concluso do contrato, atuando,
igualmente, conforme por ele determinado.
Ante as consideraes acima expostas, entende-se para fins do presente artigo,
que a boa-f pressupe a recproca lealdade das partes e este princpio, tanto no mbito
do Draft Common Frame of Reference quanto no cdigo civil brasileiro, exerce funo
dominante no campo da interpretao e integrao dos contratos.
De qualquer forma, o referido princpio no pode ser aplicado de modo a modificar
a determinao da inteno comum ou a atribuir-lhe um significado diverso daquele que
resulte da declarao do proponente.
REFERNCIAS
CORDEIRO, Antonio Manuel da Rocha e Menezes. Da boa-f no Direito Civil. 3. ed., Coleo teses,
Coimbra: Almedina, 2007.
D ANGELO, Andrea; MONATERI, Per Giuseppe; SOMMA, Alessando. Buona fede e giustizia
contratuale (modelli cooperativi e modelli conflitualia confronto). Torino: G. Giappichelli, 2005.
FERREIRA, Viviane Geraldes. Quadro Comum de Referncia: abandono da tradio jurdica
europeia em nome da europeizao do Direito? Disponvel em:
<http://ruc.udc.es/dspace/bitstream/2183/7476/1/AD_12_art_25.pdf.> Acesso em: 2 set. 2012.
FRANCO, Vera Helena de Mello Franco. Teoria Geral do Contrato: confronto com o direito europeu
futuro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
HESSELINK, Martijn W. Common Frame of Reference & Social Justice. Centre for the Study of
European Contract Law Working Paper Series N. 2008/04. Disponvel em:
<http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1152222>. Acesso em: 2 set. 2012.
lOBO, Maria Teresa de Crcomo. Manual de Direito Comunitrio. 2.ed., Curitiba: Juru, 2004.
LARENZ. Karl. Base del Negocio Juridico y Cumplimento de los Contratos. Trad. Carlos Fernandez
Rodriguez. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1956.
MIRANDA, Jorge (Coord.) O Sistema Contratual Romano: de Roma ao Direito Actual. Coimbra:
Coimbra, 2010.
MOREIRA ALVES, Jos Carlos. A boa-f objetiva no sistema contratual brasileiro. In: Roma e
Amrica. Diritto Romano Comune. Roma: Mucchi Editore, n. 7, 1999.
TEIXEIRA DE FREITAS, Silvio Meira. O jurisconsulto do Imprio. Vida e obra. 2. ed., Braslia, 1983.
VON BAR, Christian I. The Common Frame of Reference and the Works of the Study Group on a
European Civil Code. A Common Frame of Reference How should it be filled? Disponvel em:
<http://ec.europa.eu/consumers/cons_int/safe_shop/fair_bus_pract/cont_law/stakeholders/518.pdf>. Acesso em: 2 set. 2012.
WHITTAKER, Simon; ZIMMERMANN, Reinhard. Good faith in European contract law: surveying the
legal landscape. Disponvel em:
<http://assets.cambridge.org/97805217/71900/sample/9780521771900wsc00.pdf.>. Acesso em:
2 set. 2012.
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