FATO TPICO

PROFESSOR: LEONARDO DE MORAES

Fato tpico o primeiro substrato do crime (Giuseppe Bettiol italiano) conceito

analtico (fato tpico dentro da estrutura do crime).
Qual o conceito material de fato tpico? R vejamos a construo a seguir.
Inmeros so os fatos que ocorrem no mundo. So fatos humanos e fatos da natureza.
O direito penal seletivo, de modo que interessam apenas os fatos humanos.
Esses fatos humanos podem ser desejados (sociais) e indesejados (antissociais). O
direito penal seletivo (peneira), no interessam os fatos humanos desejados. S interessam para
o direito penal os fatos humanos indesejados.
Todos os fatos humanos indesejados interessam para o direito penal? No. Andar na
contramo um fato indesejado que no interessa para o direito penal porque o direito penal
anunciado pelo princpio da interveno mnima, dizer, o direito penal subsidirio e
fragmentrio.
Fato tpico a prtica de um fato humano indesejado, orientado pelo princpio da
interveno mnima, que consisti em uma conduta produtora de um resultado, com nexo causal
entre eles (conduta e o resultado) e que se ajusta formal e materialmente a um tipo penal (ajuste
a uma lei penal incriminadora). o conceito material de fato tpico. A partir da eu no tenho s
um fato, eu tenho um fato tpico, pois o fato tipificado em lei. O oposto o fato atpico.
O Crime, no entanto, para ser praticado depende dos seguintes elementos:
a) Fato tpico primeiro substrato do crime;
b) Ilicitude segundo substrato do crime;
c) Culpabilidade terceiro substrato do crime.

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Se o fato for tpico + lcito + culpvel, nasce punibilidade. Vejam que a punibilidade
no substrato do crime, mas sua consequncia jurdica.
1 ELEMENTOS DO FATO TPICO
Para os crimes materiais:
a) CONDUTA
b) RESULTADO
c) NEXO CAUSAL
d) TIPICIDADE FORMAL E MATERIAL.
Para os crimes formais e de mera conduta:
CONDUTA + TIPICIDADE FORMAL E MATERIAL
Tipicidade no se confunde com tipo penal:
Tipicidade uma operao de ajuste entre o fato e o tipo penal. Ex: Art. 121 (matar
algum) e ocorreu o fato de A matar B o fato se ajusta ao tipo penal (tipicidade).
Tipo penal o modelo criado pela lei de conduta proibida. Os tipos penais so
construdos com os seguintes elementos:
a) Subjetivos: indicam a finalidade especial buscada pelo agente. Normalmente vem
acompanhada com a expresso ...com o fim de ....
b) Objetivos: referem-se ao fato em si mesmo. Podem ser:
b.1) Descritivos: so elementos facilmente percebidos pelos sentidos (elementos
sensveis).
b.2) Normativos: necessitam juzo de valor do juiz.
Obs: Nem todos os tipos penais so dotados de elementos subjetivos e nem de
elementos objetivos normativos. Mas todos os tipos penais so compostos de elementos
objetivos descritivos.

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Ex1: art. 121 s tem elementos objetivos descritivos, pois no precisa de finalidade
especial e no demanda juzo de valor.
Ex2: Art. 154, CP: necessita de juzo de valor, para ver se a causa justa ou no.
Ex3: Art. 299, CP: tem finalidade especial (com o fim de).
a) CONDUTA
o movimento (ao ou omisso) humano, consciente e voluntrio, psicologicamente
dirigido a uma finalidade.
O conceito de conduta varia conforme a teoria adotada:

1) Conduta para a Teoria CAUSALISTA, NATURALISTA OU MECANICISTA

Adotam Von Liszt e Beling.
Inicialmente, para a teoria causalista, crime constitudo por:
- Fato tpico (ao, resultado, nexo causal e tipicidade);
- Ilicitude;
- Culpabilidade.
Necessariamente, para a teoria causalista o conceito analtico de crime tripartido,
pois o dolo e a culpa esto na culpabilidade.
A culpabilidade formada por imputabilidade + exigibilidade de conduta diversa + dolo
e culpa (estes dois passam a ser elementos da culpabilidade, e no mais espcies de
culpabilidade). Dolo e a culpa esto na culpabilidade (teoria psicolgica da culpabilidade).
Conceito: conduta (ao) um movimento humano voluntrio (apenas ao) que
causa modificao no mundo exterior (mundo fsico). Assim, a conduta no dirigida a nada

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(aquilo que eu quis com minha conduta analisada apenas na culpabilidade), pois tal finalidade
estudada apenas na culpabilidade.
objetiva, sendo desprovida de dolo e de culpa.
Observaes:
1 Dolo e culpa pertencem a culpabilidade (espcies);
2 Os tipos penais devem ser meramente descritivos, sem elementos normativos e
subjetivos), pois o dolo e culpa s sero estudados na culpabilidade os elementos subjetivos no
sero analisados na conduta.
Isto se d pois, para a teoria clssica, os tipos penais so objetivos, ou seja, no
admitem valorao (elementos normativos) e no tem que perquirir finalidade de ningum
(elementos subjetivos). Um tipo penal objetivo. Matar algum, ponto.
Tipo normal e tipo anormal: essa classificao tem interesse para o causalismo:
- Tipo normal composto apenas por elementos objetivos descritivos.
- Tipo anormal composto de elementos objetivos descritivos, normativos e/ou
subjetivos. O nome anormal, pois os seus elementos so incompatveis com os ditames da teoria
causalista.
Crticas:
- Diz que conduta apenas ao, esquecendo-se da omisso (no abrange os crimes
omissivos);
- Dolo e culpa, que deveriam estar na base da conduta, mas esto da culpabilidade;
- No reconhece elementos subjetivos e normativos no tipo;
- No resolvem o problema da coao moral irresistvel;
- No resolvem o problema do delito tentado (ver no livro do Andr Stefan)
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2) Conduta para a Teoria NEOKANTISTA OU NEOCLSSICA

Tem base causalista. Tem adeptos, como Rickert e Lisk.
Para a teoria neokantista crime tambm tem trs substratos:
- Fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade);
- Ilicitude;
- Culpabilidade.
O fato tpico formado de conduta (ao invs de ao), incluindo tambm a omisso.
Assim, os neokantistas preferiam falar em comportamento, para incluir a ao e a omisso
(primeira diferena para a teoria clssica).
Necessariamente, para a teoria Neokantista o conceito analtico de crime tripartido,
pois o dolo e a culpa esto na culpabilidade.
Conceito: conduta o comportamento humano voluntrio que causa modificao no
mundo exterior (mundo fsico). (igual a teoria clssica)
Observaes:
1 Abrange ao e omisso (comportamento);
2 Dolo e culpa permanecem na culpabilidade (elementos, e no espcies);
3 Admite elementos no descritivos no tipo (subjetivos e normativos), o que uma
contradio, pois o dolo e a culpa esto na culpabilidade e a base causalista.
Adota a teoria normativa da culpabilidade (culpabilidade com elemento normativo,
que a exigibilidade de conduta diversa).
Admite elementos objetivos e subjetivos do tipo (teoria dos elementos subjetivos do
injusto), mas mantm o dolo e a culpa na culpabilidade. (2 diferena para a teoria clssica).

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Importante: a teoria neokantista adota os conceitos principais do causalismo, com

algumas evolues.
Crticas Teoria Neokantista:
- Partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando reconhece elementos
normativos e subjetivos do tipo, porm, mantm o dolo e a culpa na culpabilidade comete o
mesmo erro do causalismo;
- Dolo e culpa na culpabilidade.
c) Conduta para a Teoria FINALISTA DA AO
Hans Welzel.
Crime formado por:
- Fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade);
- Ilicitude;
- Culpabilidade.
Essa teoria tambm tripartite.
A culpabilidade formada por imputabilidade + potencial conscincia da ilicitude +
exigibilidade de conduta diversa. Dolo e culpa no esto mais na culpabilidade, mas sim no fato
tpico.
Conceito: conduta o comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a
um fim.
O dolo e a culpa migraram da culpabilidade para o fato tpico, uma vez que a finalidade
est na base.
Admite que o tipo tenha elementos objetivos, subjetivos e normativos.

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Com tudo isto fica clara a diferena com as teorias clssica e neokantista, pois estas
so cegas, j que analisam a conduta sem saber o que o agente queria (finalidade). O finalismo
vidente, pois exerga na conduta aquilo que se quer com ela.
chamada de teoria finalista tradicional.
Crticas:
- A finalidade no explica os crimes culposos, sendo frgil tambm nos crimes
omissivos.
- S se preocupa com conduta, ignorando o resultado.
d) Conduta para a Teoria FINALISTA DISSIDENTE
Ren Ariel Dotti.
aquela que diz que crime constitudo apenas de dois substratos:
- Fato tpico;
- Ilicitude.
A culpabilidade no elemento do crime, um juzo de censura, um mero pressuposto
de aplicao da pena.
No mais, idntica finalista tradicional. A nica diferena da finalista dissidente para
a outra, a natureza jurdica da culpabilidade. No mais, o conceito de conduta o mesmo. O fato
tpico tambm constitudo de: conduta, resultado, nexo e tipicidade.
Conceito de conduta igual ao finalismo tradicional.
Crtica: retirando a culpabilidade do crime admite a hiptese de crime sem censura,
quando ausente a culpabilidade.
e) Conduta para a Teoria SOCIAL DA AO

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Wessels.
tripartite.
Crime formado por:
- Fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade);
- Ilicitude;
- Culpabilidade.
A culpabilidade formada por imputabilidade + potencial conscincia da ilicitude +
exigibilidade de conduta diversa.
Adota a mesma estrutura do finalismo tradicional ou clssico, mas com uma diferena
no final.
Conceito: Conduta comportamento humano voluntrio dirigido psiquicamente
dirigido a um fim socialmente relevante.
Observaes:
- Dolo e culpa no fato tpico;
- Dolo e culpa so analisados mais uma vez (alm do fato tpico) no juzo de censura.
Crtica: no h clareza no que significa socialmente relevante. Depender da anlise
do caso concreto, de acordo com o princpio da adequao social, o que pode modificar de acordo
com a interpretao de cada juiz.
Todas as teorias at agora analisam o crime com base em estruturas jurdicas.
Entretanto, a partir de 1970 nasce na Alemanha as teorias funcionalistas, que analisam a
finalidade do direito penal com base em estruturas sociolgicas.

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O funcionalismo penal surgiu na Alemanha a partir de 1970, com forma de submeter a

dogmtica penal aos fins especficos do direito penal. A teoria deve ser atrelado aos fins do
direito penal. Tudo depende da funo, finalidade, misso do direito penal.
f) Conduta para a Teoria FUNCIONALISTA TELEOLGICA (OU MODERADA)
Claus Roxin.
O crime constitudo por:
- Fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade);
- Ilicitude;
- Reprovabilidade.
A reprovabilidade composta de: imputabilidade + potencial conscincia da ilicitude +
exigibilidade de conduta diversa + necessidade da pena. Se a pena desnecessria o fato deixa de
ser reprovvel e, consequentemente, deixa de ser crime.
Para o funcionalismo teleolgico, a reprovabilidade entrou no lugar da culpabilidade.
Ex: marido bate na esposa esposa presta BO e instaura IP por LC (APPI) MP
denuncia e antes da audincia a esposa procura o MP e quer encerrar o processo, pois estavam
juntos e ela aduz que ela deu causa a agresso, e que o ama e est grvida do marido o marido,
na audincia, confessou e se mostrou arrependido pelo que fez para Roxin a pena no seria
necessria, de modo que falta reprovabilidade e crime.
O que eles fizeram com a culpabilidade? Aqui, a culpabilidade passa a ser limite da
pena, no sendo elemento integrante do crime. a culpabilidade funcional.
A misso (fim) do direito penal para Roxin a proteo de bens jurdicos
indispensveis ao homem.
Conceito: conduta o comportamento humano voluntrio causador de relevante
leso ou perigo de leso a bens jurdicos tutelados.
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Dolo e culpa esto no fato tpico.

O funcionalismo teleolgico trabalha com o princpio da insignificncia, pois s haver
conduta se o comportamento humano causar relevante leso a bens jurdicos tutelados. Se a leso
for irrelevante (insignificante) no haver conduta e, por conseguinte, fato tpico.
Crticas: a nica crtica que se faz a essa teoria colocar a reprovabilidade como
elemento do crime, ao invs da culpabilidade.
g) Conduta para a Teoria FUNCIONALISTA RADICAL ou SISTMICA
Gunter Jakobs.
Elementos do crime:
- Fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade);
- Ilicitude;
- Volta para a culpabilidade.
A culpabilidade formada por: IMPUTABILIDADE + POTENCIAL CONSCINCIA DA
ILICITUDE + EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.
A misso do Direito Penal resguardar o sistema (o imprio da norma).
Conceito: conduta o movimento humano voluntrio que viola o sistema, frustrando
as expectativas da norma.
Para Jakobs, quando a pena aplicada ela faz um exerccio de fidelidade ao direito, e
comprova que o direito mais forte que a sua violao. Ele se preocupa com a no violao ao
sistema, apenas isto.
Foi nessa teoria que nasceu o Direito Penal do Inimigo: aquele que violou o sistema
deve ser tratado como inimigo, devendo ser reduzido o rol de direitos e garantias.
Direito Penal do Inimigo tem as seguintes caractersticas:
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- Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios: o legislador

quer antecipar a punio. Impacincia do legislador, que no aguarda o incio da execuo. O
Brasil tem um pouco disso no delito de quadrilha ou bando, pois busca punir os atos meramente
preparatrios.
- Criao de tipo de mera conduta: o Brasil tem crimes de mera conduta, como
violao de domiclio, etc.
- Criao de tipo de perigo abstrato: o Brasil tem os crimes previsto na lei de drogas
(Lei 11.343/06), de modo que tem um pouco de DP do Inimigo.
- Flexibilizao do princpio da legalidade (em relao taxatividade): descrio vagas
dos crimes e das penas, visando englobar maior nmero de comportamentos. Ex: Crime: causar
tumulto, em que pode englobar uma srie de comportamentos.
- Inobservncia do princpio da ofensividade: pois, como dito acima, o DP Inimigo
trabalha muito com os crimes de perigo abstrato.
- Inobservncia do princpio da exteriorizao do fato, predominando o direito penal
do autor: quer punir o inimigo do Estado, e no aquele que praticou um fato delituoso.
- Desproporcionalidade das penas: penas excessivas para punir o inimigo do Estado.
- Surgimento das Leis de luta e de combate: a lei de crimes hediondos exemplo,
pois busca combater os comportamentos mais graves.
- Endurecimento da execuo penal: maior tempo de regime cumprimento de pena. O
RDD exemplo disso.
- Restrio de garantias penais e processuais.
Dolo e a culpa continuam no fato tpico.
O funcionalista radical admite princpio da insignificncia? No. Ele est preocupado
com o sistema. O furto de um sabonete, apesar de insignificante, merece ser punido, pois violou o
sistema. Quem viola o sistema deve ser tratado como inimigo.
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Crtica: as caractersticas da teoria funcionalista radical serve apenas aos Estados

Totalitrios, e no aos pases Democrticos, como o caso do Brasil.
- HIPTESES DE AUSNCIA DE CONDUTA:
Antes de falar das hipteses, importante falar que do causalismo at o
funcionalismo, a conduta tem em comum o fato de ser o movimento humano voluntrio
(voluntrio o movimento dominvel pela vontade). Assim, se o movimento humano no for
dominvel pela vontade no existir conduta para qualquer das teorias.
- Caso Fortuito ou fora maior;
- Coao fsica irresistvel: obrigar algum a fazer algo por meio de fora fsica
irresistvel.
Obs: a coao moral irresistvel obrigar algum a fazer algo por meio de grave
ameaa. Neste caso, h vontade (apesar de viciada), pois o coagido tem opo de agir ou no agir.
Mas como no exigvel a prtica de comportamento diverso do efetivamente realizado, excluir
a culpabilidade, e no a conduta;
- Movimentos reflexos.
Obs: os movimentos reflexos previsveis, que no excluem a conduta. Ex: limpa arma
ao alcance de crianas e na sua casa ouve-se muito trovo toma susto e morre haver conduta.
- Estados de inconscincia. Ex: sonambulismos, no h conduta pois o seu movimento
no dominvel pela vontade.

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