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SESSO ORDINRIA DE 19/02/2013

PONTO 6 DA TABELA

PROCESSO N. 1170
Relator: Mestre Teresa Sarmento
Assunto: Requerimento apresentado pela Mma Juza
, a solicitar emisso de parecer sobre a
compatibilidade do exerccio de funes de
magistrado judicial com as de scio de capital de uma
sociedade por quotas.

PARECER
Ao abrigo do despacho de 22 de Fevereiro de 2012, do Senhor Presidente
deste Conselho Superior, exarado no requerimento apresentado pela auditora de
Justia do II Curso de Formao de Magistrados Judiciais para os Tribunais
Administrativos e Fiscais, veio a Dr. ., por e-mail de 23 de Janeiro de 2012 solicitar
informao acerca de saber se um magistrado judicial pode ser scio de capital de
uma sociedade por quotas, juntamente com o seu cnjuge, scio-gerente dessa
mesma sociedade. Atendendo ao facto da elaborao do projecto de deliberao terme sido atribudo na sesso deste Conselho de 24 de Fevereiro de 2012, emitimos o
n/parecer.
Entendemos que o pedido efectuado pela, ento auditora, no reunia os
elementos suficientes para uma cabal anlise e proposta de deliberao. Do pedido
apresentado no constava, designadamente o objecto social da sociedade, sendo que
do teor do mesmo, apenas possvel concluir que a Requerente no pretende assumir
qualquer funo na gesto dessa sociedade, cabendo a funo de gerncia ao
respectivo cnjuge.

Foi, ento solicitado Requerente, o envio de cpia certificada do documento

constitutivo da sociedade e certido do respectivo registo comercial, o que veio a fazlo em 1 de Outubro de 2012.

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Dos elementos trazidos (agora) ao processo1, cumpre destacar a confirmao

de que a Requerente e o seu cnjuge so os nicos scios da Sociedade (art. 4. CS).
Acrescem, no entanto outras informaes consideradas importantes para a
concretizao da anlise do pedido em causa e elaborao da proposta de
deliberao.
Temos por conseguinte que a sociedade foi constituda em Fevereiro de 2011,
tendo como objecto a prestao de servios mdicos, incluindo actividades de prtica
em ambulatrio e percias na rea da medicina legal (art. 3. do CS). A administrao
e representao da sociedade so exercidas por gerentes eleitos em assembleia-geral
e que desde j fica nomeado como gerente Vtor (art. 10. CS) (sublinhado nosso).
Assim, no quadro jurdico-constitucional sobre as incompatibilidades dos
magistrados2 somos a destacar o que se encontra plasmado no n. 3 do artigo 216.
da Constituio da Repblica Portuguesa:

Os juzes em exerccio no podem desempenhar qualquer outra funo,

pblica ou privada, salvo as funes docentes ou de investigao
cientfica de natureza jurdica, no remuneradas, nos termos da lei.

O princpio de dedicao exclusiva, segundo os Professores GOMES

CANOTILHO e VITAL MOREIRA3, enunciada neste preceito constitucional, pressupe
claramente que o cargo de juiz exercido, em regra, a tempo inteiro, para que o juiz
no se disperse por outras actividades, no s pondo em risco a sua funo de juiz,
1

Cpias do Contrato de Sociedade (CS) e respetiva Certido de Registo.

A Requerente aquando do pedido era auditora de justia, sendo atualmente magistrada, contudo assiste uma

referncia caraterizao do Quadro legal relativo ao regime de incompatibilidades que suporta esse perodo. Assim,
importa atender ao regime previsto na Lei 2/2008, de 14 de Janeiro, em concreto no artigo 31., em especial o seu n.
1, que, na parte final, determina que os auditores ficam sujeitos ao regime de direitos, deveres e incompatibilidades
constantes da presente lei e do regulamento interno do CEJ e, subsidiariamente, ao regime dos funcionrios da
Administrao Pblica. J o artigo 57. da referida Lei prev que os auditores de justia esto sujeitos aos deveres e
incompatibilidades inerentes ao seu estatuto, com os deveres previstos no artigo 58..
Em termos de incompatibilidades, h que atender ao teor do artigo 60., que se transcreve:
1 - incompatvel com o estatuto de auditor de justia o exerccio de qualquer funo pblica ou privada de
natureza profissional.
2 vedado aos auditores de justia o exerccio de actividades poltico-partidrias de carcter pblico.
3

GOMES CANOTILHO, J.J. e MOREIRA, Vital (2010), CRP, anotada Vol. II, Coimbra: Coimbra
Editora.

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mas tambm pretende evitar que ele crie dependncias profissionais ou financeiras
que ponham em risco a sua independncia. Sobre o mesmo assunto, referem,
igualmente, os Professores JORGE MIRANDA e RUI MEDEIROS4 o juiz assegura
a sua funo em regime de dedicao exclusiva, em ordem a evitar a disperso por
outras actividades e, ao mesmo tempo.
De qualquer modo o legislador constitucional levanta a exclusividade
unicamente para o exerccio de funes de ensino ou de investigao jurdicas, por
no serem funes estranhas judicatura mas sim porque contribuem para o
aperfeioamento desta. No entanto, acrescenta, uma condio a de serem exercidas
sem retribuio. Refora, assim, independncia financeira para a funo de juiz.
Na senda do princpio de exclusividade aplicado aos juzes, o n. 4 daquele
preceito constitucional estabelece, ainda, que as nomeaes de juzes para comisses
de servio para funes extrajudiciais esto obrigadas a autorizao do conselho
superior competente, expressa atravs da seguinte redaco:

Os juzes em exerccio no podem ser nomeados para comisses de

servio estranhas actividade dos tribunais sem autorizao do conselho
superior competente.

O legislador constitucional no probe, coloca, apenas aqui, uma exigncia de

cariz orgnico-procedimental, traduzida na autorizao dos conselhos superiores,
respectivos. Pois como advoga o Professor LUS FABRICA e que ns corroboramos,
as comisses de servio designam situaes transitrias de desempenho de
actividades que no correspondem ao contedo funcional caracterizador de uma dada
profisso. Acrescenta, ainda, este Professor, dando alguns exemplos de funes
exercidas em comisso de servio sucede com os grupos de trabalho, ou com as
comisses de peritos, ou com as comisses legiferantes .

Este destaque ao exerccio de funes fora da judicatura revela o predomnio do

princpio da exclusividade que norteia as funes de juiz. Temos por conseguinte

MIRANDA, Jorge e MEDEIROS, Rui (2007), Constituio Portuguesa Anotada, tomo III, Coimbra:
Coimbra Editora, pp. 178-179 (anotao ao artigo 216.)

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que so incompatveis quaisquer outras excepto as de docncia ou investigao

jurdicas, se no remuneradas e as funes extrajudiciais exercidas em comisso de
servio desde que autorizadas pelo respectivo rgo superior.
Por outro lado, a Constituio acrescenta no n. 5 do artigo em anlise, a
possibilidade do legislador estabelecer outras incompatibilidades com o exerccio da
funo de juiz. Ora, caber ao legislador (ordinrio) densificar as incompatibilidades
decorrentes da funo de juiz, garantindo a salvaguarda do princpio da
independncia.
Ora, o legislador do Estatuto dos Magistrados Judiciais (EMJ), vem determinar,
na sequncia, do n. 3 do artigo 216. da CRP, no seu n. 1 do artigo 13. que:

Os magistrados judiciais, excepto os aposentados e os que se encontrem

na situao de licena sem vencimento de longa durao, no podem
desempenhar qualquer outra funo pblica ou privada de natureza
profissional, salvo as funes docentes ou de investigao cientfica de
natureza jurdica, no remuneradas, e ainda funes directivas em
organizaes sindicais da magistratura judicial.

Nestes termos, decorrente do plasmado neste normativo, a regra de proibio

do exerccio de outra funo pblica ou privada de natureza profissional, com as
excepes para:
1. As funes docentes e de investigao de natureza jurdica;
2. As funes em organizaes sindicais da magistratura judicial.

Apesar desta excepo, os juzes em exerccio encontram-se impedidos de

desempenhar outras funes, pblicas ou privadas, se o fizerem a ttulo profissional.
E exactamente a interpretao da expresso a ttulo profissional que
procuraremos desenvolver, j que a partir dela, encontraremos resposta para a
questo sub judice.

Sobre o regime legal aplicvel s sociedades por quotas, cumpre salientar o

seguinte:

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So comerciantes: as pessoas que, tendo capacidade para praticar actos de

comrcio, fazem deste profisso e as sociedades comerciais (art. 13. do CCom). A
sociedade comercial, qualquer que seja o seu tipo, o ente personificado
participado, em regra, por duas ou mais pessoas que exercem uma actividade
econmica lucrativa, que se consubstancia na prtica de actos de comrcio (art.
980. do CC e art. 1., n. 2 do CSC) () A sociedade comercial ter de passar a ser
entendida como um ente jurdico que, tendo um substrato essencialmente patrimonial,
exerce uma actividade econmica lucrativa que se traduz na prtica de actos do
comrcio ou exerccio de uma actividade comercial5, (Sublinhado nosso).
Por sua vez, o artigo 197., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais
6

(CSC) , determina que na sociedade por quotas o capital est dividido em quotas e os
scios so solidariamente responsveis por todas as entradas convencionadas no
contrato social, sendo que s o patrimnio social responde para com os credores
pelas dvidas da sociedade, salvo o disposto no artigo 198. desse mesmo Cdigo.
Isto , cada scio responde pela sua entrada, mas solidariamente at ao montante do
capital social subscrito (n. 1 do art. 197. do CSC), constituindo a sua participao
uma quota. Seguindo o Professor OLAVO CUNHA na obra citada7, s o capital social
responde pelas dvidas perante os seus credores (n. 3 do art. 197.), excepto se os
scios garantirem expressamente que se responsabilizam pelas mesmas at
determinado montante (n. 1 do art. 198. do CSC). Nestas sociedades a gerncia o
nico rgo social institucionalizado, a assembleia geral e o conselho fiscal ou fiscal
nico so rgos facultativos, () as deliberaes so tomadas por maioria, se no
estiver em causa uma alterao do contrato de sociedade, caso em que a proposta
deve ser aprovada por trs quartos dos votos correspondentes ao capital social (n. 3
do art. 250. e n. 1 do art. 265., ambos do CSC). E, como resulta, ainda, da alnea a),
n. 1, do artigo 21., 22., e 217. desse diploma legal, os scios tm direito aos lucros
do exerccio.

OLAVO CUNHA, Paulo (2010), Lies de Direito Comercial, p. 96.

Arts. 197. a 270. - G Das Sociedades Por Quotas conjugado com a Parte Geral do CSC, nos
normativos que lhe so aplicveis.
7
A pginas 97-98.

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Sobre o Contrato de Sociedade apresentado pela Requerente, o mesmo

apresenta como rgo societrio a assembleia geral, podendo os scios designar
quem os represente nesse rgo (arts. 8. e 9. CS).
Afere-se pois, que os scios participam numa actividade de natureza comercial,
por as sociedades comerciais serem elas mesmas identificadas como comerciantes e,
atravs das deliberaes dos scios tomadas em assembleia geral que o exerccio
dessa actividade mais expressamente se revela. A par do facto dos scios terem
direito aos lucros resultantes do exerccio dessa actividade comercial.
Liminarmente dir-se-ia que a actividade comercial que caracteriza a sociedade
por ser comercial por si s impede que os juzes dela faam parte como scios,
porque efectivamente os juzes apenas esto autorizados a exercer as funes que
correspondem ao exerccio de funes docentes ou de investigao cientfica de
natureza jurdica, no remuneradas, estando pois, impedidos de exercer outras
funes pblicas ou privadas a ttulo profissional. Completemos, contudo, o raciocnio
atravs de trs questes:
1) A participao como scia na sociedade comercial sociedade por quotas (mesmo no sendo a scia gerente) configura o exerccio de uma
actividade de natureza privada?
2) Aquela actividade de natureza privada exercida a ttulo profissional?
3) Os lucros a que tem direito como scia so considerados uma
remunerao?

Assim, sobre a primeira das questes, no temos dvidas que, pelo facto de
ser scia de uma sociedade comercial sociedade por quotas, exerce uma actividade:
aquela actividade comercial, a que est descrita no objecto da sociedade. Mesmo no
sendo scia gerente, a Requerente participa em deliberaes sociais, na prossecuo
do interesse social, atravs das assembleias-gerais.

Advogamos, igualmente, que ser scia de uma sociedade por quotas,

configura, o exerccio tpico de uma actividade profissional (segunda questo). No

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podemos estar mais de acordo com a posio do Professor Mrio Aroso de Almeida8
quanto, s funes que correspondem ao contedo tpico de uma actividade
profissional, refere:

- A nosso ver, a correcta interpretao, em conformidade com o

disposto no n 3 do artigo 216 da CRP, da previso do n 1 do artigo 13
do EMJ, na parte em que se refere a um exerccio de funes "a ttulo
profissional", exige que se introduza neste domnio uma diferenciao
entre o exerccio de funes que correspondem ao contedo tpico de
uma actividade profissional e o exerccio de funes que no
correspondem ao contedo tpico de uma actividade profissional.

- As funes que correspondem ao contedo tpico de uma

actividade profissional tm, em si mesmas, carcter profissional, pelo
que, com excepo daquelas que correspondem ao exerccio de "funes
docentes ou de investigao cientfica de natureza jurdica, no
remuneradas", no podem ser exercidas por um juiz, ainda que sem
remunerao.

() O que h que saber no , pois, se, no caso concreto, o juiz

aufere remunerao; o que h que saber se se trata do exerccio de
funes a que, pela sua natureza, h lugar a remunerao, por se tratar
de funes que so tipicamente exercidas pelas pessoas em geral no
propsito de auferirem proventos ou remuneraes, delas fazendo, desse
modo, exerccio profissional, pelo que tm carcter profissional e, por
isso, so, por definio, remuneradas.

Pensamos, pois, que a aquisio da posio de scia em sociedade por quotas

implica o exerccio tpico de uma actividade a ttulo profissional porque tem como
propsito auferir proventos ou remuneraes, o que se passa com a percepo dos
lucros da sociedade.
8

Parecer quanto compatibilidade do estatuto de juiz jubilado e o desempenho de funes em tribunal arbitral,
aprovado na sesso do CSTAF de 24 de Fevereiro de 2012.

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Continuemos a explanao do Professor e vogal deste Conselho:

- () afigura-se til procurar compreender melhor a razo pela

qual ter o legislador entendido introduzir, no n 1 do artigo 13 do EMJ, a
referncia ao exerccio "a ttulo profissional" de funes, que no
resultava do enunciado do correspondente preceito constitucional.

Ora, o ponto parece ser satisfatoriamente explicado no Parecer n

98/98 da Procuradoria-Geral da Repblica, publicado in Dirio da
Repblica II Srie, de 18 de Janeiro de 2000, onde se faz, alis, notar
que a preciso introduzida no artigo 13 do EMJ acolheu a doutrina que,
em sucessivos pareceres, aquele corpo consultivo tinha vindo a produzir
sobre a interpretao do correspondente preceito constitucional.
Com efeito, o que se pretendeu foi possibilitar o exerccio por
juzes, a ttulo transitrio, de funes no mbito de comisses de trabalho
constitudas para fins como a preparao de reformas legislativas ou a
informatizao dos tribunais, ou a participao em comisses de peritos
em organismos internacionais: actividades, portanto, que, em princpio,
no partem de uma mobilizao pessoal dos interessados no sentido de
procurar uma ocupao e que envolvem a realizao de tarefas que no
correspondem ao exerccio tpico de actividades profissionais, na medida
em que no so tipicamente exercidas no propsito de auferir proventos
ou remuneraes, pelo que no possuem carcter profissional e, por isso,
no tm, por definio, que ser remuneradas, embora possam dar lugar,
como j foi referido, ao pagamento de "senhas de presena" ou outro tipo
de abonos da mesma natureza.

- O primeiro exige que se assuma que, para que se deva

reconhecer que um juiz exerce outras funes de carcter profissional,
no necessrio que ele ocupe outro lugar permanente e remunerado,
outro qualquer emprego ou cargo. Na verdade, o exerccio de funes de

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carcter profissional no supe necessariamente a constituio de um

vnculo de trabalho subordinado.

- Por outro lado, tambm no exacto pensar-se que o exerccio

de funes de carcter profissional se define pela caracterstica da
continuidade, que envolveria o desenvolvimento de uma actividade
duradoura, estvel.

Por tudo o que foi dito e porque:

1. As sociedades comerciais, exercem a actividade comercial, por fora da

aplicao do CCom conjugado com o CSC;
2. A sociedade por quotas uma sociedade comercial;
3. O ser-se scio de uma sociedade por quotas, implica, mesmo no sendo scio
gerente, o exerccio da actividade de comerciar (exerccio do comrcio), no
interesse da sociedade, sempre que participa nas deliberaes;
4. O ser-se scio de uma sociedade por quotas parte de uma mobilizao
pessoal dos interessados no sentido de procurar uma ocupao e em que
so tipicamente exercidas no propsito de auferir proventos ou remuneraes
9
5. O exerccio da actividade comercial, prpria da sociedade por quotas, colide
com o princpio da exclusividade inerente ao exerccio da funo de juiz;
6. Por fora do princpio da especialidade inerente s sociedades comerciais, o
exerccio da actividade comercial, envolve necessariamente o lucro;
7. Sendo scio de uma sociedade por quotas, e enquanto tiver essa
qualidade/funo, exerce a actividade do comrcio (atravs da sociedade de
que scio), sob a forma permanente e da qual obtm proventos (os lucros).

In Parecer da PGR supra mencionado (a contrario).

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Torna-se, pois, manifesto que as funes de scio numa sociedade por quotas so
incompatveis com as funes de magistrado judicial.

Lisboa, 13 de Janeiro de 2013

Maria Teresa Filipe de Moraes Sarmento

Vogal do Conselho Superior dos Tribunais
Administrativos e Fiscais

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