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Cfflira^raauKTOraiGjmfiamsar&TiSTA
ISSN: 2145-3381 - AO 2 - NO. 3 - JULIO-DICIEMBRE DE 2010

Intervenciones
corporales y
derechos
fundamentales:
lmites
scar augusto toro Lucena*

resUMeN
AbstrAct
Las intervenciones corporales cobran vida
dentro del conbody interventions may recover within
judicial diligences
texto de las diligencias judiciales de
investigacin penal.
context of research law. these diligences
have become a
estas diligencias se han convertido en
materia de estudio
revision case for national and international
specialists and
de varios tratadistas, tanto nacionales como
extranjeros, y
have been the main issue in debates for the
justice in many
se han postulado como centro de debate
para la justicia, en
countries, including colombia. the debate
focuses on the
distintos pases, incluyendo el nuestro. La
discusin del tema
basis of the interventions, as pointed out in
the heading;
se edifica a partir del objetivo de
las intervenciones, pues
research stances associated to the
human body.

como su nombre lo indica, son


medidas de investigacin que
recaen directamente sobre el cuerpo
humano.
such interventions justify the
jurisprudential and doctrinal
d
ebate, in the most significant issue of the
social
rule
of
dichas intervenciones justifican la discusin
jurisprudencial
law, agreed in the fundamental rights, both
for
the
internay doctrinaria, en el aspecto ms relevante
del estado social
tional as for the constitutional ones of each
country.
there
de derecho, como lo es la consagracin de
los derechos
for, the reflections tend to make clear the
context
in
which
fundamentales, tanto en los tratados
internacionales como
fundamental rights are being violated
within
the
exercise
en las constituciones de cada pas. Por tal
motivo, estas
of the disciplinary power of the state.
reflexiones pretenden dilucidar las
situaciones en las que
los derechos fundamentales se ven
vulnerados dentro del
Key words: Law research, corporal
interventions,
ejercicio del poder punitivo del estado.
fundamental rights, stances of research,
social rule of law,
p
unitive power
of the state.
PALAbrAs
cLAVe: Ley de
investigacin,
las intervenciones
corporales, los
derechos
fundamentales
, las posturas
de la

investigacin,
el estado
social de
derecho, el
poder punitivo
del estado.
F
e
c
h
a
d
e
r
e
c
e
p
c
i

n
:
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n
:
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c
t
u
b
r
e
2
1
d
e
2
0
1
0

* Profesor de derecho Penal de la Universidad


Autnoma y la Universidad Nacional de
colombia, estudiante de maestra en derecho
Procesal.

INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES: LMITES

189
mbito
constitucional
y conceptual
como
se
ha
mencionado,
las
intervenciones
corporales inciden,
exclusivamente, en
el cuerpo humano,
se practican la
mayora de las
veces
sin
el
consentimiento de
la
persona,
adoptndose como
diligencias
que
forman parte de
una investigacin,
con el fin de buscar
evidencia
que
pudiera hallarse al
interior
de
la
entidad corprea y,
a la postre, llevarla
a formar parte de
un proceso, ya sea
a favor o en contra
de
la
persona
intervenida. Vale la
pena mencionar los
derechos que para
la corte podran ser
menoscabados con
ocasin de estas
diligencias:
la
dignidad humana

(art. 1), la libertad


(art.
28),
la
intimidad (art. 15),
la prohibicin de
tratos
crueles,
inhumanos
o
degradantes,
la
integridad corporal
(art. 12), la no auto
incriminacin (art.
33),
libre
desarrollo de la
personalidad (art.
16).
dentro de este
contexto,
es
importante
recordar que el
imputado
o
investigado es una
persona que goza
de derechos y

libertades
que,
constitucionalmente, le han sido
asignados y, en
razn a ello, ni
siquiera en calidad
de inculpado debe
perder sus derechos
fundamentales. este
precepto se reduce
en la medida en que
se pretenda utilizar
el
cuerpo
del
procesado
como
fuente de datos que
lleven a esclarecer
la
investigacin
penal y puedan ser
obtenidos
para
efectos probatorios.
Adems,
estas
diligencias
no
pueden llevarse a
cabo con el empleo
de la fuerza fsica
pues, en tal caso,
constituira un trato
inhumano
y
degradante.
Ante esta situacin,
la
doctrina
espaola
ha
manifestado que,
para la prctica de
las intervenciones
corporales,
es

indispensable
la
existencia de una
situacin
previa
que legitime la
detencin
del
sujeto
pues,
a
contrario
sensu,
estaramos frente a
una desproporcin
entre la medida
adoptada y el mal
que se pretende
evitar.1
en
un
mismo
sentido, estas diligencias suponen
una
evidente
afectacin a los
derechos
fundamentales
que
tienden a proteger

1.

la intimidad
corporal. Al respecto, la doctrinante
espaola Ins celia
Iglesias canle,
citando una
sentencia del
tribunal constitucional espaol (stc
207/1996), refiere,
que la importancia
de obtener una
definicin de registro e inspeccin
corporal, radica en
la distincin que se
haga de las
intervenciones
corporales: a) en
una primera clase
de actuaciones, las
denominadas
inspecciones y
registros
corporales, esto es,
en aquellas en
cualquier gnero
de reconocimiento
del cuerpo
humano, bien sea

para la
determinacin del
imputado
(diligencias de
reconocimiento en
rueda ...), o de
circunstancias
relativas a la
comisin del hecho
punible (... exmenes ginecolgicos)
o para el
descubrimiento del
objeto del delito
(inspecciones
anales o vaginales,
etc.), en principio
no resulta afectado
el derecho a la
integridad fsica, al
no producirse, por
lo general, lesin o
menoscabo al
cuerpo, pero s
puede verse
afectado el derecho
a la intimidad
corporal ( ... ) si
recaen sobre partes
ntimas del cuerpo.

y torres Morato, MigueL ngeL. La prueba ilcita penal: estudio


jurisprudencial. barcelona: ed. Aranzadi, 2003, p. 122.

De urbano castiLLo, eDuarDo

190
CRITERIO JURDICO GARANTISTA
ISSN: 2145-3381 - AO 2 - NO. 3 - JULIO-DICIEMBRE DE 2010

b) Por el
contrari
o, en la
segund
a clase
de
actuaci
ones,
las calificadas
por la
doctrin
a como
interve
nciones
corpora
les, esto
es, en
las
consist
entes
en la
extracci
n del
cuerpo
de
determinado
s
elemen
tos
externo
s
e
interno
s para
ser
someti
dos a

infor
me
perici
al
(anli
sis de
sangre
,
orina,
pelos,
uas,
biopsia
, etc.) o
en su
exposi
cin a
radiaci
ones
(rayos
X ... ),
con
objeto
tambi
n de
averig
uar
deter
minad
as
circun
stanci
as
relativ
as a la
comisi
n, el
hecho
punibl

e, o la
particip
acin
en l
del
imputad
o,
el
derecho
que se
ver
por
regla
general
afectad
o es el
de la
integrid
ad
fsica
(...) en
tanto
implica
n una
lesin o
menosc
abo del
cuerpo,
siquiera
sea de
su
aparien
cia
externa.
2

Para otro
sector de
la

doctrina
espaola,
las
intervenci
ones
corporales
son todo
acto
de
coercin
sobre el
cuerpo del
imputado
por el que
se extraen
de l determinado
s
elementos
en orden a
efectuar
anlisis
tendientes
a
averiguar
el hecho
punible o
la
participac
in
en
3
l .

es claro
que
la
idea de
intervencin
corporal
se
produce
como un
examen
realizado
en
el
cuerpo
de
la
persona,
con
carcter
instrume
ntal
y
que
es
realizado
por un
profesion
al para
obtener
evidencia
dentro de
una
investiga
cin
penal. Al
respecto,
la corte
constituc
ional
colombia
na,
mediante
sentencia
c-822 de
2005,
hace una
impor-

tante
distincin
del
concepto
de
intervenci
ones
corporales
,
al
afirmar,
que
[e]stos
procedi
miento
s han
sido
clasific
ados
como
diligencias
de
investi
gacin
posdelictu
ales,
dirigid
as
a
hacer
una
bsque
da
sobre
el
cuerpo
del
imputa
do, de
la
vctima
o
de
tercero
s que
tengan
alguna
relevan
cia

para la
investi
gacin,
con el
fin de
constat
ar
o
esclare
cer los
hechos,
lograr
la
identifi
cacin
del
autor y
determ
inar las
circuns
tancias
bajo
las
cuales
stos
se
produj
eron.
tambi
n se ha
sealad
o
su
funci
n como
medida
protect
ora de
los
medios
probat
orios,
cuando
estn
orienta
das a la
recuperacin
de
elemen
tos de
prueba

que se
encue
ntren
oculto
s en el
cuerp
o de
la
perso
na.

en
alguno
s
casos,
cuando
es
necesar
ia
la
interve
ncin
de
person
al
mdico
o
cientfi
co, se
les ha
recono
cido
tambi
n
una
dimens
in
pericial
.

respecto
de
la
afectacin
a
los
derechos
fundamen
tales, la
citada
providenc
ia refiere:
(...) las
interve
ncione
s
corporales,
as
como
la
intensi
dad

que
puede
adquiri
r esa
afectacin en
la
prctic
a, tanto
en el
derech
o
interna
cional
de los
derech
os
human
os
como
en el
derech
o
compar
ado, se
ha
rodead
o
a
estas
medida
s
de
exigen
cias
formal
es
y
materiales
orienta
das a
impedi
r una
inciden
cia
excesiv

a, de
los
derechos
funda
menta
les en
juego.
Por
ello se
ha
enten
dido
que la
constit
ucion
alidad
de
tales
medidas
depen
de del
respet
o del
princi
pio de
propo
rciona
lidad
esto
es,
que
no
tenga
n una
incide
ncia
despr
oporci
onada
en los
derec
hos,

as
como
del
princip
io de
legalid
ad,
apreciados
en el
context
o
de
una
socieda
d
democr
tica.
(... )
estas
diligen
cias
probat
orias
inciden
en un
amplio
espectr
o
de
derech
os
fundam
entales.
en
primer
lugar,
dado
que
supone
n
la
exposi
cin
del
cuerpo
del

2.
3.

igLesias canLe, i. p. cit., pgs. I5 y 16.

giMeno senDra, V. Derecho Procesal Penal.


Madrid: colex, 1999, pg. 455.

INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES: LMITES

191
Las intervenciones corporales inciden, exclusivamente,
en el cuerpo humano, se practican la mayora
de las veces sin el consentimiento de la persona,
adoptndose como diligencias que forman parte
de una investigacin, con el fin de buscar evidencia
que pudiera hallarse al interior de la entidad corprea
y, a la postre, llevarla a formar parte de un proceso,
ya sea a favor o en contra de la persona intervenida.

individuo
a
procedimientos en
los que se utiliza el
cuerpo mismo de la
persona, la prctica
de estas diligencias
incide
en
la
dignidad humana.
en segundo lugar,
las intervenciones
corporales afectan
el derecho a la intimidad porque
an en el caso del
registro personal
que
es
un
procedimiento
menos
invasivo
que la inspeccin
corporal en la que
se
realiza
la
exploracin
de
orificios
corporales implican en todo caso
exposicin
o
tocamientos
del
cuerpo o de partes
del
cuerpo

normalmente
ocultas a la vista y
fuera del alcance
de las personas. en
tercer
lugar,
tambin pueden
afectar

el derecho a la
integridad fsica en el
evento
que
la
extraccin
de
muestras implique el
uso de agujas o
punciones de algn
tipo, o que su prctica
conlleve
la
exploracin
de
cavidades u orificios
naturales mediante la
introduccin
de
aparatos
o
instrumentos
manejados
por
personal mdico o
cientfico, o inclusive
una intervencin quirrgica. en cuarto
lugar, dado que se
trata de medidas cuya
prctica puede ser
impuesta al individuo,
tal
caracterstica
supone una limitacin
de
la
autonoma
personal. en quinto
lugar, tambin se ha

afirmado que las


intervenciones cor-

porales
inciden en el
derecho a no
autoincriminar
se,
en
la
medida en que
a travs de
ellas
se
pueden
obtener
medios probatorios que
conduzcan a
demostrar la
responsabilida
d
del
individuo. en
sexto lugar, se
afirma
que
tambin
inciden en la
libertad
de
movimiento
del individuo
afectado, pues
para
su
prctica
se
hace necesario
limitar
temporalment
e la posibilidad
de
circular
libremente, o
trasladarlo al
sitio donde se
encuentra el
personal
mdico
o
cientfico. y,
finalmente,
dependiendo
de los hechos,
puede
ser
pertinente
analizar
la
prohibicin de
la tortura, as
como
la
prohibicin de

tratos
crueles,
inhumanos
o
degradantes,
puesto que la
forma, condiciones y frecuencia
con las cuales se
practiquen
las
inspecciones
corporales o la
toma de muestras
ntimas
puede
significar
un
grado
de
sufrimiento fsico
o
moral
constitucionalmen
te inadmisible.

en consideracin a
lo expuesto, la
corporacin aduce,
sobre
la
ponderacin de los
derechos
y
las
intervenciones
corporales en el
proceso penal, lo
siguiente:
dado
que
el
ejercicio de esta
potestad
de
configuracin puede incidir en el
goce de derechos
constitucionales,
la corte ha dicho
que
las
limitaciones
o
restricciones en el
mbito
del
procedimiento
penal deben ser
adecuadas
para
lograr
el
fin
buscado,
deben
ser adems

192
CRITERIO JURDICO GARANTISTA
ISSN: 2145-3381 - AO 2 - NO. 3 - JULIO-DICIEMBRE DE 2010

necesar
ias, en
el
sentido
de que
no
exista
un
medio
menos
oneroso en
trmin
os de
sacrific
io de
otros
princip
ios
constit
ucionale
s para
alcanza
r el fin
buscad
o y, por
ltimo,
deben
ser
propo
rcional
es
stricto
sensu,
esto es,
que no
sacrifiq
uen
valores
y
princip
ios que
tengan

un
mayor
peso
que el
princi
pio
que se
preten
de
garant
izar.

sobre los
derechos
fundame
ntales,
que
se
ven
vulnerad
os con la
prctica
de
las
intervenc
iones
corporale
s, bedoya
sierra
resalta
que: las
labores
investigativas
de esta
naturalez
a pueden
generar
riesgos
para la
integrida
d fsica,

generalme
nte,
implican
una
considera
ble
limitacin
a
la
intimidad,
pueden
comprom
eter
la
dignidad
humana y,
adems,
pueden
afectar la
libre
determina
cin
(cuando el
afectado
con
la
medida
presta su
consentim
iento
libre,
consciente
y
debidame
nte
informado
)4.
en cuanto
al primer
postulado,

el citado
tratadista
indica que
la
integridad
fsica se
puede
comprometer
con
intervenci
ones
corporales
tan
corrientes
como la
toma de
muestras
de sangre,

por
cuanto
nunca se
podr
tener
certeza
de
la
sanidad
con que
se
ha
practicad
o
el
procedim
iento. es
decir,
siempre
que
se
haga una
intervenc
in
al
interior
del
cuerpo se
va
a
tender a
arriesgar
la
integrida
d fsica.
Por
su
parte, la
intimida
d
se
afecta
toda vez
que
la
persona
debe
despojars
e
totalment
e de su

ropa
y
someterse
a la plena
observaci
n de su
desnudez
por parte
de
personas
ajenas.
Adems,
es factible
que la intimidad
frente a
situacione
s
de
integridad
de
la
persona se
afecte, v.
gr. cuando
por
medio de
una
intervenci
n
practicada

es
revelada
una
adiccin o
aspectos
crticos de
su salud.
en
este
punto de
la
afectacin
es donde
se genera

la
urgencia
de que el
legislador
se
pronuncie
y,
en
consecuen
cia,
reglament
e
la
prctica
de
las
intervenci
ones
corporales
, teniendo
como
fundamen
to
principal
el lmite a
los
derechos
fundamen
tales
impuestos
por
la
constituci
n y los
principios
que rigen
el
procedimi
ento
penal, a
fin
de
consolidar
en
colombia
una

estas
diligenci
as
probator
ias
inciden
en un
amplio
espectro
de
derecho
s
fundame
ntales.
en
primer
lugar,
dado
que
suponen
la
exposici
n del
cuerpo
del
individu
oa
procedi
mientos
en los
que se
utiliza el
cuerpo
mismo
de la
persona,
la
prctica
de estas
diligenci

as incide
en la
dignidad
humana.
en
segundo
lugar, las
intervenc
iones
corporale
s afectan
el
derecho a
la
intimidad
porque
implican
en todo
caso
exposici
no
tocamien
tos del
cuerpo o
de partes
del
cuerpo
normalm
ente
ocultas a
la vista y
fuera del
alcance
de las
personas.

prctica
satisfactor
ia de las

intervencio
nes
corporales
y,
en
general, el
respeto

que debe
mantener
el estado
frente a
la
persona
interveni

da sin que
se vean
matizados
los
conceptos

4. beDoya sierra, L. La limitacin de los derechos


fundamentales en el sistema acusatorio
colombiano. Medelln: Librera Jurdica
comlibros, 2008.

INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES: LMITES

193

de dignidad humana
e
intimidad
corporal.
La
doctrina ha sido
reiterativa en este
punto,
las
intervenciones
corporales deberan
tener recursos que
tutelen los derechos
fundamentales para
su proteccin.5

corporales
aplicables
en
nuestro
sistema
penal: inspeccin
corporal, registro
personal y toma
de
muestras,
clasificacin que
desarrollaremos a
continuacin.

Inspeccin
corporal

Tipos de
intervenciones
La ley 906 de 2004
en sus artculos
247, 248 y 249, se
ocupa de tres tipos
de intervenciones

La
inspeccin
corporal es entendida,
en
principio, como
un simple examen
visual. sin em-

bargo, en la
realidad consiste
en
una
exploracin que
se realiza al
cuerpo
del
imputado, donde
se examinan los
orificios naturales
en
su
interior. este tipo
de intervencin
se usa con el fin
de observar si
dentro
del
cuerpo de la
persona puede
existir
algn
objeto
que
aporte
elementos de

prueba
para
esclarecer
investigaci
ones.
Ante esta concepcin, resulta una
notoria injerencia
en los derechos
fundamentales,
pues su tendencia
est marcada a
conculcar las
garantas ciudadanas. La naturaleza
de esta
intervencin:
denota la
afectacin del
derecho a la intimidad, visto
desde todas sus
perspectivas;
genera un riesgo
inminente a la
integridad fsica, por
la complejidad de
su prctica; afecta
en sentido estricto
la dignidad
humana, por cuanto
su decoro
disminuye en gran
proporcin ante
esta situacin y
siempre va a
carecer del
consentimiento del
afectado.

sobre el tema, en
la aludida sentencia c-822 de
2005, la corte
constitucional, en
su anlisis, precisa
que:
en cuanto al
grado
de
incidencia de la
medida,
la
inspeccin
corporal implica
una afectacin
media o alta del
disfrute de los
derechos
del
imputado,

dependiendo, por
ejemplo, del grado
de intrusin que
conlleve
la
exploracin de los
orificios
corporales y de la
profundidad
misma de esa
exploracin.
el
grado
de
afectacin variar,
atendiendo a los
fines de la investigacin
en
cada caso, entre
otras cosas, segn
el tipo de orificio
explorado,
la
profundidad del
examen,
la
necesidad
de
emplear
instrumental
mdico, etc. As,
en principio es
muy invasiva la
inspeccin de los
orificios anales,
vaginales,
o
cualquier
exploracin
relativa a los
rganos sexuales.
es menos invasiva
la exploracin de
las
cavidades
bucales, nasales o
auriculares, salvo
que conlleve el
empleo
de
aparatos
que
deban
introducirse
profundamente,

5. beDoya sierra, L. p. cit., pg. 213.

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CRITERIO JURDICO GARANTISTA
ISSN: 2145-3381 - AO 2 - NO. 3 - JULIO-DICIEMBRE DE 2010

como
ocurre
con
una
endoscopia.
tambi
n
es
altame
nte
invasiv
a,
la
explora
cin
bajo la
superfi
cie de
la piel
que
deba
hacerse
median
te un
proced
imiento
quirrg
ico.

La
inspecci
n corporal
se
encuentra
dentro de
la esfera
procesal
penal,
pues
recae,
exclusivamente

, en las
personas
que
tengan
calidad
de
imputado
s. As, el
artculo
247 del
cdigo
de
Procedi
miento
Penal
cpp,
dentro
del
principio
de
la
reserva
judicial,
establece
que
cuando el
fiscal
tenga
motivos
razonablemente
fundados
,
de
acuerdo
con los
medios
cognosci
tivos
previstos

en
esa
misma
norma,
para
sospechar
que en el
cuerpo del
imputado
se
encuentra
n
elementos
probatorio
s
y
evidencia
fsica
claves
para
el
curso de
la
investigac
in, podr
ordenar la
inspecci
n corporal
de dicha
persona.6
Una vez
haya sido
obtenida
la
autorizaci
n
judicial, el
fiscal
ordenar
la prctica
de
la

inspecci
n corporal
por personal
idneo,
segn la
naturaleza
de
la
inspecci
n,
en
presencia
del
defensor y
guardand
o
las
considerac
iones
compatibl
es con la
dignidad
humana.

esta
norma
establece
que
la
inspecci
n
corporal
solo se
practicar
a
la
persona
que tenga
el
carcter
de
imputado
, excluyendo a
la
vctima y
a
terceros.
sin
embargo,
se
ha
considera
do
la
importan
cia
de
precisar
que dicha
connotaci
n (de la
persona
vinculad
a a un
proceso
penal),
conlleva
a agotar
los
trmites
consagra

dos en los
artculos
286
y
siguientes
del cpp,
dejando
en
considera
cin
la
posibilida
d
de
practicar
la
inspecci
n cuando
no se han
agotado
dichos
trmites y
apenas se
tenga la
calidad de
capturado.
ser,
entonces,
indispens
able que
la
diligencia
de
intervenci
n
sea
practicada
con suma
urgencia,
para efecto
de
agotar el
procedimi
ento
establecid
o por las
normas

que
regulan la
captura en
flagrancia
(arts. 301
y ss. cpp).
dentro de
este
marco
podemos
concluir,
que
el
fiscal, al
sustentar
la
solicitud
para
la
prctica
de
la
intervenci
n, deber
manifestar
lo
siguiente:
4. Los
hechos
materia
de
investigaci
n.
5. Que el
sujeto
a quien
se le
practic
ar la
diligen
cia
tiene

la
calida
d de
captur
ado o
de
imput
ado.
6. La
evide
ncia
que
preten
de
hallar
en el
cuerp
o del
imputado.
7. La
impor
tancia
que
trae a
la
investi
gacin
dicha
eviden
cia
para
esclar
ecer
eleme
ntos
estruct
urales
del
delito
investigado
o la

respon
sabilid
ad del
imputa
do.
8. explica
r,
preferi
blemen
te, con
la
ayuda
de un
perito,
la
idoneid
ad de
la
interve
ncin
corpor
al para
recuper
ar
la
eviden
cia,
refirien
do la
inexist
encia
de
otros
procedimi
entos
que
permit
an
alcanza
r
el
mismo
fin y
resulte

n
menos
lesivos
para
los
derech
os
funda
mentales.
9. Argum
entar
sobre
la
proporcionali
dad
que
existe
entre la
limitaci
n de
los

derech
os fundamen
tales y
la
import
ancia
de los
intere
ses
consti
tucion
almente
releva
ntes
que
preten
de
proteg
er con
el
proced

imiento
solicita
do,
teniend
o
en
consideraci
n
la
graveda
d del
delito y
el nivel
de
afectaci
n de
los
derech
os
funda
mental
es del
imputa
do.7

10.

cfr. guerrero peraLta, o. Fundamentos


terico constitucionales del nuevo proceso penal.
bogot: ediciones Nueva Jurdica, 2007.

11.

beDoya, L. p. cit., pg. 232.

INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES: LMITES

195
conforme a lo
expuesto en la
ltima parte del
artculo 247, la
corte, en su anlisis
inicial
de
la
sentencia
c-822,
indica
que
la
presencia
del
defensor, para la
prctica de esta
diligencia,
es
indispensable, tanto
en su solicitud
como durante el
procedimiento,
motivo por el cual
la norma precepta
que, mientras se
practica
la
intervencin,
deber observarse
toda
clase
de
consideraciones
compatibles con la
dignidad humana.
en este sentido es
compatible con la
dignidad
humana,
entre
otras cosas, lo
siguiente: (i) que
no se someta
innecesariamente
al imputado a la
repeticin de la
inspeccin
corporal; (ii) que
cuando se trate de

inspecciones que
involucren las
cavidades
vaginales,
genitales
o
anales, o que
requieran
el
empleo
de
instrumentos que
deban
ser
introducidos en
el cuerpo del
imputado, sta
diligencia
sea
adelantada por
personal mdico;
(iii)
que
la
inspeccin
corporal
no
implique
el
empleo
de
procedimientos
que
causen
dolores
innecesarios, o
que puedan poner
en riesgo la salud
del
imputado;
(iv) que durante
la prctica de la
misma se observe
el mayor decoro
y respeto por la
persona
del
imputado; y (v)
que la medida se
realice en condiciones
de
seguridad,
higiene,

confiabilidad y
humanidad para
el imputado.8

Registro personal
este
tipo
de
intervencin
se
entiende como la
exploracin de la
superficie corporal,
o
bajo
la
indumentaria de la
persona
para
descubrir
elementos sujetos
al cuerpo mediante
adhesivos,
o
cualquier cosa que
porte el registrado,
de
origen
presuntamente
ilcito,
pero
excluye
la
exploracin de las
cavidades
corporales. cierto
es que el registro
de personas es una
medida utilizada,
ms que todo, por
la Polica Nacional,
a fin de garantizar
la
convivencia
pacfica,
la
seguridad
y
tranquilidad
ciu-

dadana.
este
registro difiere del
registro dispuesto
en el proceso penal,
pues mientras el
registro preventivo
se asocia a una
prctica espontnea
de tipo policivo,
para el registro
practicado dentro
de un proceso
penal
ser
indispensable tener
autorizacin
judicial
del
funcionario
competente.
es evidente que el
registro personal no
va a afectar de
manera

exorbitante
el
derecho
a
la
intimidad, en el
sentido en que esta
intervencin
es
totalmente
superficial
al
practicarse, pues,
consiste en revisar
si la persona lleva
consigo elementos
de prueba que
pueda aportar a
una investigacin o
cualquier tipo de
objeto,
instrumento
o
sustancia que est
legalmente
prohibida, como es
el caso del porte de
armas
o
de
estupefacientes.
No obstante, en la
prctica de esta
intervencin,
la
persona puede ser
sometida
a
incomodidad
relativa a la de la
inspeccin
corporal, cuando tiene
que exponer sus

partes
ntimas,
bsicamente,
cuando se trata de
partes como el rea
genital y los senos
en el caso del
gnero femenino.
Normalmente, este
tipo
de
intervencin corporal
es menos invasiva
respecto de la
inspeccin corporal;
as, no se requiere
que la prueba que
se
pretenda
encontrar
sea
necesaria para la
investigacin, pero
el fiscal deber
sustentar que tiene
utilidad de algn
modo, pues sera
ilegtimo limitar los
derechos
fundamentales sin
que haya razones
suficientemente
motivadas
para
proceder
a
intervenir a una
persona.

8. corte constitucional. sentencia c-822 de 2005. M.P. dr. Manuel Jos cepeda
espinosa.

196
CRITERIO JURDICO GARANTISTA
ISSN: 2145-3381 - AO 2 - NO. 3 - JULIO-DICIEMBRE DE 2010

Para el estudio del registro perposteriormente, ser tachada como


que puedan ser usadas contra
sonal es importante distinguir ilcita.
las autoridades que proceden a
entre el que se practica en el curla captura. esta excepcin tiene
so de una investigacin penal el
respecto del registro personal
como fin evitar que la evidencia
cual forma parte de la actividad
practicado en el curso de una
que se encuentra en posesin de la
represiva del estado, y el que
investigacin penal, la corte
persona aprehendida sea ocultada
practica la Fuerza Pblica (tamconstitucional9 ha dicho, que
o destruida.
bin conocido como cacheo o re- tal
como lo establece el artculo
quisa) con el fin de salvaguardar 248,
esta intervencin puede
los intereses de la ciudadana y
recaer sobre el imputado, su
b.- Registro personal cacheo o

garantizar la seguridad de la cuerpo


desnudo, su indumentarequisa
misma, el cual forma parte de la ria y
sobre los elementos y reas
actividad preventiva.bajo su control
fsico e incluir segn el Diccionario
de la Real
tocamiento de reas del cuerpo
Academia Espaola, la palabra recon connotacin sexual directa,
quisa tiene su origen en el francs
a.- Registro personal segn el ar-de

igual forma, tambin puede


rquisition y significa revista o
tculo 248 de la Ley 906 de 2004recaer
de la misma manera sobreinspeccin
de las personas o de
u
n tercero relacionado con la in- las
dependencias de un estableel procedimiento para llevar a
vestigacin. Adems, el registro
cimiento y expropiacin por la
cabo el registro personal es el
personal tiene como finalidad
autoridad competente de ciertos
mismo utilizado en la inter vencin la
bsqueda de evidencia fsica bienes
de
propiedad
particular,
corporal, pues deben reunirse
o
elementos materiales probato- aptos
para
las
necesidades
de
los requisitos establecidos por la rios
conforme con el programa
inters
10
pblico.
constitucin y la ley, es decir, la
metodolgico de una investigaorden para la intervencin deber cin
penal, mas no prevenir la dentro del
contexto
policivo,
es
estar debidamente motivada y,
comisin de delitos.
el acto de palpacin externa en
adems, deber incluir la pondera- el
individuo,
buscando
evidencin de intereses constitucionales No
obstante, la norma citada hace
cias
delictivas.
Para
el
tribunal
que se pueden afectar; as mismo, una
excepcin
cuando
se
trata
constitucional espaol, la dililos funcionarios encargados dede un
registro incidental previo gencia de
cacheo
se
define
como
practicar dicho registro no podrn a la

captura, el cual tiene como


el
registro de una persona para
incurrir en excesos. de no cumfinalidad asegurar la eficacia de la
saber si oculta elementos que
plir estos parmetros es posible
aprehensin, pues est visto que
puedan servir para la prueba de
que la prueba obtenida mediante es
ms efectivo, en este momento,
un
delito. sobre este aspecto la
el registro de la persona, pueda,
encontrar, por ejemplo, armas
doctrina afirma que el derecho

9.

Ibd.

10. real Academia espaola. Diccionario de la


Lengua Espaola. Vigsima segunda edicin.
2007.

INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES: LMITES

197

dentro del contexto


policivo, la requisa es el
acto de palpacin externa
en el individuo, buscando
evidencias delictivas. Para
el tribunal constitucional
espaol, la diligencia de
cacheo se define como
el registro de una
persona para saber
si oculta elementos que
puedan servir para la
prueba de un delito.
a la libertad y a no
ser privado de ella
puede
verse
restringido en los
casos y en la forma

establecida por la
ley espaola, as
como el derecho
que tienen los
espaoles
de

caminar libremente
por el territorio
nacional, que no se
ven afectados por
las
diligencias

policiales
de
cacheo
e
identificacin,
pues aunque estas
comporten
inevitablemente
molestias,
su
realizacin
y
consecuente
inmovilizacin al
ciudadano durante
el
tiempo
imprescindible para
su prctica, supone
para el afectado, un
so-

metimiento
legtimo, desde la
perspectiva
constitucional, a
las normas de
polica11.
Por
su
parte,
climent durn define los cacheos
como
registros
personales
superficiales, dirigidos a averiguar
si la persona posee
alguna
cosa
relacionada
con
un
delito
investigado o prevenido.12
Generalmente, en
las
distintas
sociedades,
esta
prctica se ha
tornado en una
labor realizada por
parte de la polica,
con el

fin de preservar la
seguridad
ciudadana y evitar
la comisin de
delitos. de este
modo, este tipo de
registro
personal
radica en la medida
de restriccin a la
libertad
ambulatoria, que
implica registrar a
una persona para
saber si oculta
objetos prohibidos.
La
corte
constitucional mediante sentencia c789 de 2006 ha
aclarado que:
el
registro
personal que se
efecta
en
desarrollo de la
actividad
preventiva
de
polica consiste

11. stc 15 de abril 1993 citada por De urbano castiLLo, e.; torres Morato, M. La
prueba ilcita penal: estudio jurisprudencial. barcelona: Aranzadi, 2003, pg. 160.
12. cLiMent Duran, c. La prueba penal: doctrina y jurisprudencia. Valencia: tirant Lo
blanch, 1999; citada por bedoya, p. cit., pg. 220.

198
CRITERIO JURDICO GARANTISTA
ISSN: 2145-3381 - AO 2 - NO. 3 - JULIO-DICIEMBRE DE 2010

simple
mente
en una
explor
acin
superfi
cial de
la
person
a, que
como
tal no
compr
omete
constat
aciones
ntimas
, y lo
que
lleve
sobre
s, en
su
indume
ntaria o
en
otros
aditam
entos,
con el
fin,
entre
otros
objetivos
lcitos,
de
preveni
r (no
de
investi
gar) la
comisi
n de

comp
ortami
entos
que
pueda
n
llegar
a
gener
ar
altera
ciones
contra
la
seguri
dad
de la
comunid
ad. de
tal
maner
a, no
conlle
va
este
registr
o
perso
nal
una
afecta
cin o
restric
cin
de
derec
hos
funda
menta
les
que
amerit
e la

interve
ncin
judicial
, a fin
de
determ
inar su
raciona
lidad y
propor
cin.
solame
nte
habr
lugar a
dicha
interve
ncin
judicial
cuando
el
registr
o
trascie
nda del
exame
n
exterio
r de la
person
a
y
Ilegare
a
abarcar
su
recono
cimient
o fsico
interno
,
es
decir,
cuando
acarree
inspecc

in
corpora
l.13

Vale
distinguir
que
el
registro
personal
tal como
previame
nte
se
expone,
forma
parte de la
potestad
que
otorga la
funcin
preventiva
de
las
autoridade
s es-

tatales
que en
nuestro
pas est
en
cabeza
de
la
Polica
Nacional,
siendo
claro que
es
menester
de esta
autoridad
,
conserva
r
el
respeto
por las
limitacio
nes que
la misma
constituc
in consagra a
dicha
potestad,
frente a
los
derechos
fundame
ntales de
las
personas.
ciertame
nte, los
registros
personales
practicad

os por la
polica, se
tornarn
ms
o
menos
violatorio
s en la
medida en
que
los
funcionari
os
mantenga
n
el
respeto y
la
cordialida
d ante el
ciudadano
. en este
sentido, la
doctrina
colombia
na afirma
que estas
diligencia
s
policivas
son ms
tolerables
en cuanto
sean ms
generales
y
se
tornan
ms
violatorio
s cuando
son
selectivos.
As,
el
ciudadano
suele
someterse

tranquila
mente a
ellos
al
ingreso de
espectcul
os
pblicos,
en
los
aeropuert
os
y
terminales
de
transporte
s,
y
pueden
sentirse
agraviado
s

cuando
el
procedim
iento
recae
exclusiva
mente
sobre
una persona
determin
ada o un
grupo en
particular
.14 es el
caso de
la
requisa
por
sospecha
trmino
estrictam
ente
policivo
consistente
en
la
inspecci
n que se
le hace a
una
persona,
cuyo
comporta
miento y
aparienci
a lleva a
pensar
que
puede
portar
algn
tipo de

elemento
ilegal. es
en
este
punto,
donde
nace
la
urgencia
de regular
los lmites
originado
s por los
derechos
fundamen
tales en la
prctica
de
las
intervenci
ones
corporales
, en este
caso del
registro
de
personas,
porque
muchas
veces la
polica no
presta
atencin a
los
requerimi
entos
legales
para
proceder a
la prctica
de
la
diligencia,
tendiendo
siempre,
de algn
modo, a

vulnerar
los
derechos
de
las
personas,
por
su
postura
arbitraria

y
su
abuso de
autoridad
, que es
un
problema
que atae
no solo a

12.

nuestro
pas sino a
la
mayora
de
los
pases

corte constitucional. sentencia c-789


del 20 de septiembre de 2006. M.P. dr.
Nilson Pinilla Pinilla. en otro aparte, la corte
adiciona que existe una necesidad de
diferenciar plenamente el registro personal
realizado en ejercicio del art. 208 del cPP:
Para esta corporacin, la facultad de
registro personal que regula el artculo 208
bajo examen no es contraria a la
constitucin pues tal norma no gravita en
tomo a lo que ha de realizarse en el curso de
una investigacin penal, sino que se
circunscribe a la actividad preventiva que
por mandato constitucional le compete
ejercer a la Polica Nacional a fin de
mantener el orden pblico, en facultad
previsora que, para el caso, con mtodos no
invasivos, permite la revisin externa y
superficial de la persona y lo que lleva
consigo, con el fin de dar seguridad al
entorno, por lo cual su prctica no necesita
autorizacin judicial previa. ciertamente, el
registro de personas es una de las medidas
que persigue la realizacin del fin
constitucional de garantizar la convivencia
pacfica, la seguridad y la tranquilidad
ciudadanas, tarea asignada por mandato
superior a la Polica Nacional, segn ya se
analiz (art. 218 const.).

13.

beDoya, p cit., p. 219.

INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES: LMITES

199
del mundo. Para citar un ejemplo, en un espectculo pblico,
en que como se ha sealado las
personas se someten al registro
por necesidad, el nivel persuasivo de la autoridad se incrementa
dependiendo del tipo de evento y
de la calidad de las personas que
asistan. As, en un concierto de
rock, en la requisa normalmente
se somete a la persona a malos
tratos, a que sea excedida la
prctica del registro en cuanto a
la palpacin del cuerpo, y a que
todos los asistentes sean sospechosos por su simple apariencia.
este tipo de situaciones en lugar
de buscar la tranquilidad, seguri-

tra en peligro, debern proceder


que a la postre deber ser somea practicar el registro en ejercicio
tida a estudio por un experto y al
de la labor preventiva. de cualanlisis de idoneidad, necesidad
quier modo, permanecen incury proporcionalidad necesarios
sos de la obligacin de preservar
para no configurar la exclusin
los derechos fundamentales, en
de la prueba obtenida. Para esta
la medida de lo posible, hasta el
intervencin se deber proceder
punto que cualquier extralimimediante autorizacin judicial y
tacin podr tornar ilegtima la
bajo los mismos requisitos que
medida y cualquier elemento o
la inspeccin corporal.
evidencia que se haya adquirido
de esa prctica podr ser motivo
La extraccin de muestras, igual
de aplicacin de la clusula de
que la inspeccin corporal, se
exclusin.
puede tomar nicamente de
aquella persona que tenga la
calidad de imputado, debido al
Toma de muestras
riesgo en que son puestos los
derechos fundamentales. Igual

dad y convivencia pacfica incita


un poco ms a incurrir en actitudes violentas por parte de la
ciudadana y a que la polica viole
los procedimientos y menoscabe
los derechos fundamentales, lo
que, en resumen, se denominara
como conflicto de intereses.

No obstante, la corte constitucional ha reiterado que estos


registros son indispensables en la
medida en que se acte de forma
correcta, pues cuando las autoridades hallen sospecha fundada de
que sta o la sociedad se encuen-

este tipo de intervencin se enmente, si la persona que est


camina, igual que las anteriores,
prevista para la orden de intera extraer evidencia que se pueda
vencin, se resiste a su prctica,
hallar al interior del cuerpo del
las pruebas se podrn extraer
imputado o capturado, diferenan en contra de su voluntad,
cindose de la inspeccin y el
evento en el cual, tendr que
registro corporal, en que stos
someterse a la observacin del
buscan extraer evidencias fsijuez de control de garantas.
cas que constituyen elementos
u objetos ajenos al cuerpo (aren todo caso el debate sobre la
mas, droga, etc.), mientras que
toma de muestras abre caminos
la toma de muestras pretende
hacia la investigacin conducenhallar la fuente de la prueba, es
tes a determinar hasta qu punto
decir, una evidencia natural del
la dignidad humana y los derecuerpo de la persona intervenida
chos fundamentales pueden ser
(cabello, semen, sangre, etc.),
afectados con estas tcnicas. S

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