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UNIANDES
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DERECHO
TESIS DE GRADO
PREVIO A LA OBTENCIN DEL TTULO DE ABOGADA DE LOS
TRIBUNALES DE LA REPBLICA
TEMA
PROPUESTA DE LEY REFORMATORIA AL ART. 41(147.19) DEL CDIGO DE
LA NIEZ
ADOLESCENCIA,
DONDE
SE
CONSIDERE
LA PRUEBA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
DECLARACIN DE AUTORA
Las ideas, conceptos, pronunciamientos y resultados constantes en la presente
tesis, son de exclusiva responsabilidad de su autor, por lo que dejo constancia
escrita,
de
cualquier
similitud,
referencia
expresin
que
pueda
herir
ii
DEDICATORIA
iii
AGRADECIMIENTO
iv
RESUMEN EJECUTIVO.
La reforma que se ha hecho incapi en esta tesis al Art. 41(147.19) del Cdigo
de la Niez y Adolescencia, es con el nico propsito que las personas demandadas
puedan cumplir con su obligacin de presentar su prueba respectiva; y, no dejar en la
indefensin a las nias, nios y adolescentes, que tienen el derecho, amparados en
la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en el Art. 44; Art. 75, de no dejar en la
indefensin; y, cumplir con el debido proceso, en concordancia con el Art. 11 numeral
2, en que dice: Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos,
deberes y oportunidades.
Con la reforma planteada, se est viabilizando que cuando ha precluido el trmino
para su anuncio de prueba; y, la parte afectada no haya podido presentar en la
audiencia nica, y presenta extemporneamente sea considerado ante el Tribunal de
alzada que es la Corte Provincial de Justicia, por cuanto dichas pruebas influyen en
la decisin de la causa; y, se pueda dictar un auto resolutivo garantizando el inters
superior de la nia, nio y adolescente; y, de las personas discapacitadas, de esta
manera aplicar la norma constitucional, que por economa procesal se pueda
plantear otra accin como es el incidente de rebaja de pensin alimenticia.
Por esta razn, se hace incapi en esta reforma y como estudiante de la facultad
de Jurisprudencia, Carrera de Derecho, este cambio es tan importante, porque atenta
al debido proceso y en especial al inters superior de las nias, nios y
adolescentes.
EXECUTIVE SUMMARY.
vi
INDICE
INTRODUCCIN.
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN.
Este problema bsico est planteado dentro del Cdigo de la Niez y
Adolescencia, en vista que dentro del mbito procesal, existe un vaco jurdico que
conlleva a una gran desventaja dentro del proceso judicial en el relamo de alimentos
para con el alimentante, en el sentido de que si bien es cierto, la progenitora cuando
realiza su reclamo de alimentos lo hace presentando sus anuncios de prueba antes
de la audiencia nica, porque as lo dispone la norma.
Por lo que una vez que se ha revisado los archivos de tesis de la Universidad
Regional Autnoma de los Andes UNIANDES con sede en Puyo, Cantn y
Provincia de Pastaza; y, al verificar que no existe un trabajo igual en la institucin; el
mismo es original y propio de m autora.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
Las acciones procesales en esta clase de juicios de alimentos tiene que cumplir
con el debido proceso, amparndose en la norma constitucional y en el derecho a la
seguridad jurdica, que tienen todas las personas para reclamar sus acciones y hacer
cumplir las obligaciones a que tienen derecho las nias, nios y adolescentes, como
el requisito sinecuanon al principio del inters superior.
Este derecho a ms de las normas constitucionales se ampara en su propio
Cdigo de la Niez y Adolescencia, en los Convenios y Tratados Internacionales que
dan una eminente proteccin a los derechos que tienen las nias, nios y
adolescentes, que son la alimentacin, vestuario, educacin, salud y su recreacin,
por esta razn, hay la necesidad de presentar esta reforma al Art. 41(147.19) del
Cdigo de la Niez y Adolescencia, para aplicar el principio constitucional que
manifiesta el Art. 11 numeral 2, que dice: Todas las personas son iguales y gozarn
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de los mismo derechos, deberes y oportunidades, por tal razn, las pruebas
aportadas por el alimentante en esta clase de juicios especiales deben ser
consideradas, pese al haber precluido el trmino para su presentacin de anticipos
probatorios o en caso contrario sea considerada dicha prueba en segunda instancia
por los Jueces superiores por cuanto es una prueba que va influenciar en la decisin
que van a emitir los seores Jueces de la Corte Provincial, ya que es un auto el que
resuelven; y, los autos en materia de la niez como ley supletoria del Cdigo de
Procedimiento Civil, pueden aclararse, ampliarse y revocarse.
Por esta razn, la inquietud de reformar este Artculo que tantas veces lo
invocado, para que se tome en consideracin las pruebas que se presenta en
segunda instancia, reformndose el Art. Art. 41(147.19) del Cdigo de la Niez y
Adolescencia, por cuanto son pruebas que influyen en la decisin de la causa, y van
a favor del inters superior de los nios, nias y adolescentes, y en aplicabilidad de
las normas constitucionales, en cumplimiento al debido proceso, como mencionan
los Arts. 75 y 76 numeral 7 literal a) de la Constitucion de la Repblica del Ecuador.
FORMULACIN DEL PROBLEMA.
La inexistencia de un artculo en el Cdigo de la Niez y Adolescencia, que
tipifique la consideracin de la prueba presentada en segunda instancia, se
contrapone a los Arts. 11 numeral 2, Art. 74, Art. 75 y Art. 76 numeral 7 literal a) de la
Constitucin de la Repblica del Ecuador.
La no consideracin de la prueba presentada extemporneamente por el
alimentante en segunda instancia acarrea violacin a la norma constitucional,
dejando en la indefensin y perjudicando el inters superior de nios, nias y
adolescentes.
OBJETIVOS ESPECFICOS.
Fundamentar cientfica y jurdicamente los temas relacionados con la niez y
adolescencia, para recalcar la importancia de los componentes asegurando as el
cumplimiento del marco investigativo.
Realizar una investigacin de campo que permita justificar la propuesta.
Realizar una propuesta que reforme el Art. 41(147.19) del Cdigo de la Niez y
Adolescencia.
IDEA A DEFENDER.
Mediante una propuesta de Ley reformatoria al Art. 41(147.19) del Cdigo de la
Niez y Adolescencia; la prueba presentada extemporneamente se le tome en
consideracin en la Sala de la Corte Provincial, por el recurso de apelacin, por
cuanto va a influir en la resolucin del proceso y en el inters superior del nio.
JUSTIFICACIN DEL TEMA.
El cumplimiento del debido proceso en todas las tramitaciones procesales en el
mbito de la niez y adolescencia, con el fin de garantizar el cumplimento de lo que
se encuentra estipulado en nuestra Constitucin de la Repblica del Ecuador; y,
prevalezca el inters superior de nias, nios y adolescentes.
BREVE EXPLICACIN DE LA METODOLOGA INVESTIGATIVA EMPLEADA.
Mtodo Inductivo.- La induccin es aquella que va de los hechos particulares a
afirmaciones de carcter general.
norma constitucional en la igualdad de los derechos, que tienen las nias, nios y
adolescentes, en el reclamo de sus alimentos, y de esta manera pregonar que se
cumpla el inters superior del nio.
CAPTULO I.
MARCO TERICO.
1.1.
Como es un recurso vertical, la apelacin siempre tiene que ser desatada por una
autoridad de categora superior de la que emiti la decisin atacada.
1.2.
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Rubn Elas Morn Sarmiento. (2011), en su libro Derecho Procesal Civil Prctico,
proclama: Apelacin.- Es la reclamacin que se le hace al juez inferior por alguno de
los litigantes, con el principal propsito de corregir, rectificar, reformar, revocar, anular
la disposicin o decisin motivo del recurso.
libre
Wikipedia
(2014),
en
el
link
http://es.wikipedia.org/wiki/Recurso_de_apelaci%C3%B3n, manifiesta: Apelacin.Es un medio de impugnacin a travs del cual se busca que un tribunal
superior enmiende conforme a Derecho la resolucin del inferior.
Cuando un juez o tribunal emite una resolucin judicial, es posible que alguna de
las partes implicadas no est de acuerdo con la decisin. En este caso,
habitualmente, la parte puede hacer uso de la apelacin, a travs de la cual se
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La historia procesal civil que se inicia en Roma, recuerda el hecho de que una
resolucin en principio era inapelable. Es ms, una resolucin emitida por el
soberano no solo era inapelable sino tena la peculiaridad de ser infalible. Fue con el
transcurrir del tiempo, concretamente en la poca monrquica en que la apelacin se
constituye en una posibilidad real, pero nicamente de ciertas causas de orden
estrictamente penal, y es en la poca de la Repblica cuando finalmente se hace
factible apelar de las resoluciones que en ese tiempo y poca la dictaban los
cnsules, aunque aclarando que en los asuntos de carcter comn y ordinario, los
litigantes ni siquiera tenan la posibilidad de apelar de lo resuelto.
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1.2.3. Apelacin.
Apelacin viene de la palabra latina apellation, apelare, que significa, llamar,
suplicar, pedir.
En el rgimen actual de la sentencia o auto que dictan los Jueces civiles, de los
penal, etc., conoce mediante la apelacin una de las salas de la Corte Provincial de
Justicia, respectiva mediante sorteo, o el tribunal de haber una sola Sala o por sorteo
de haber varias.
El Art. 323 del Cdigo de Procedimiento Civil, dice: Apelacin es la reclamacin
que alguno de los litigantes u otro interesado hace al Juez o Tribunal Superior, para
que revoque o reforme un decreto, auto o sentencia del inferior.
En general lo que pretende la ley es su cumplimiento y esto es ms factible
conseguir mediante los recursos, siendo de gran importancia la apelacin por su
mayor facilidad en proponerla por su mayor extensin y frecuencia.
1.2.4. Quien interpone la Apelacin.
Est indicado que la apelacin la puede interponer un litigante, esto es una de las
partes o un interesado.
El Art. 325 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo aclara ms aun indicando que
pueden interponer el recurso de apelacin las partes que han intervenido en el juicio
y los que tengan inters inmediato y directo en el pleito, como el comprador de un
bien raz, cuando un tercero ha promovido pleito de propiedad al vendedor y ha
obtenido sentencia favorable; o0 al contrario, si habindose seguido pleito con el
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El escrito de apelacin deber precisar los puntos a los que se contrae el recurso
y sin este requisito la instancia superior lo tendr por no interpuesto. En todo caso, la
apelacin se conceder solamente en el efecto devolutivo. El Juez/a inferior remitir
el expediente al superior dentro del trmino de cinco das siguientes a la concesin
del recurso.
Esta prontitud muchas veces es de semanas o meses, lo cual debe causar una
multa al secretario de Unidad Judicial, por parte del Juez de Sustanciacin.
La regla general es que se puede apelar de las sentencias, de los autos y de los
decretos que tienen fuerza de auto dictados en primera instancia. El trmino comn
que abarca a estas tres especies es el de providencia
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Art. 269 del Cdigo de Procedimiento Civil, dice: Sentencia es la decisin del
Juez acerca del asunto o asuntos principales del juicio.
Art. 270 del Cdigo de Procedimiento Civil, expresa: Auto es la decisin del Juez
sobre algn incidente del juicio.
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a) Que esto solo procede en los casos expresamente indicados por la ley.
Ejemplo aclaratorio: Si se apela del auto que fija una pensin alimenticia, la
apelacin solo se concede en el efecto devolutivo es decir que la parte demandante
seguir cobrando las pensiones, pidiendo apremios, etc. Si el superior supongamos
que revoca la pensin o la disminuye, quien la cobr habr de devolver lo cobrado o
la demasa.
Si la ley ha concedido nicamente la apelacin en el efecto devolutivo pero el
Juez lo concede sin restriccin alguna el Juez de Sustanciacin debe ordenar
devolver el proceso al inferior para que corrjala omisin y conceda la apelacin
nicamente en el efecto devolutivo, pues que de otro modo est perjudicando al
alimentario, en el ejemplo propuesto, generalmente un menor de edad. He visto
casos de que por mal concedido el recurso se lo niega, en lo cual no estoy de
acuerdo porque el juez tiene que suplir las omisiones de derecho.
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El Juez que hubiere concedido el recurso de apelacin ordenar remitir los autos
al superior sin formar artculo y con la prontitud posible, dispone el Art. 333 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Esta prontitud muchas veces es de semanas y de meses, lo cual debe causar una
multa ejemplar.
1.2.11. De la consulta.
La consulta viene a ser una apelacin obligada, sobre todo cuando la parte
perjudicada es una institucin de derecho pblico.
1.2.12. Renuncia de la apelacin.
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El Art. 337 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone: Si las partes renunciaren
la apelacin durante el pleito, los jueces no concedern ningn recurso.
El Art. 337 inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, dice: Las instituciones del
Estado en ningn caso pueden renunciar a la apelacin; y, el inciso 3 del mismo
artculo mencionado anteriormente dice: Las sentencias judiciales adversas a las
instituciones del Estado se elevaran en consulta a la respectiva Corte Superior,
aunque las partes no recurran. En la consulta se proceder como en los casos de
apelacin y, respecto de ellas no se aplicarn las disposiciones relativas a la
desercin de recurso.
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Podrn acogerse a este recurso, todas las partes del proceso, vencedor y
vencido, por efectos de la admisin.
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b) Que lo hagan dentro del Trmino de ley (que no haya caducado el derecho);
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- Que se lo ante el Tribunal competente el mismo Juez que dict el auto o el fallo;
- La decisin del Juez auto o sentencia debe ser susceptible de este recurso, no
impedida ni limitada por la ley;
- En el caso del juicio ordinario fundamentar el recurso es, dar las razones que
sustentan l reclamo y qu es lo que se pretende. La fundamentacin que se debe
referir a los hechos y al derecho, expuestos en el proceso; es sin duda, tarea para el
profesional que asiste al litigante en el juicio; orientada a demostrar al superior los
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1.2.16. Trmite.
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En los dems casos ordenar pasen los autos a la Sala para dar la resolucin.
f) Los juicios ejecutivos, verbal sumario y otros que no tengan trmite especial, as
como los autos y decretos apelados se resuelven por el mrito de los autos, es decir
por lo que est actuado. Solo cabe aceptar una confesin.
1.2.17. Prueba.
El autor Humberto Pinto, (1972), en su Curso Bsico de Derecho Civil dice que:
La prueba es el establecimiento por los medios legales de la verdad o exactitud de
un hecho del cual depende la existencia, modificacin o extincin de un derecho.
c. Como medios suministrados por las partes para realizar el control de la verdad
y existencia de los hechos.
Francesco Carnelutti, (2003), en su obra Teora General del Derecho, dice: Una
operacin de la cual depende en gran parte el costo y rendimiento del proceso, se
comprende que no debe quedar abandonada a la libre autoridad de los hombres que
participan en ella sino que al contrario el derecho tiende a regularlo a fin de
garantizar del mejor modo posible sus resultados; en s la prueba son los medios de
los que el Juez se sirve para conocer los hechos.
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En principio el actor; este tiene que justificar sus pretensiones, entonces la fuerza
de esta obligacin recae sobre l. Carga es la obligacin que surge en el proceso
para las partes y cuyo incumplimiento puede traer consecuencias, algunas previstas
en la ley, para asuntos puntuales; de manera general, por la incidencia que esta tiene
en los trminos de la sentencia.
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El Art. 114 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil, indica: Cualquiera
de los litigantes pueden rendir pruebas contra los hechos propuestos por su
adversario.
Esta es si se requiere una carga relativa para el demandado que no ha expresado
ninguna oposicin a la demanda, ni ha deducido excepciones eso le hubiera
permitido establecer una contradiccin en el proceso y esgrimir cualquier clase de
prueba; pero si solamente se refiere a prueba contra los hechos del demandante es
una prueba, que no se puede referir a una posicin asumida en el proceso, fundada y
sustentada en excepciones (contestacin a la demanda) sino a la simple y puntual
actitud de demostrar que los hechos que invoca el demandante no fueron como los
asegura; pero porque no son as, lo ha dicho el demandado; eso lo hubiera afirmado
en su contestacin y esa alegacin le hubiera dado carga de la prueba.
Las presunciones previstas por la ley como su nombre lo indica son conclusiones
establecidas en la ley; pero que de ninguna manera recogen verdades absolutas, por
lo que pueden ser desvirtuadas si se esgrime prueba en contrario, de modo que
frente a una situacin preestablecida por la ley como presuncin, pueden las partes
establecer lo contrario; las presunciones alivian la carga de la prueba para las partes;
es un medio que est ms a la orden de los jueces para la valoracin de toda la
prueba aportada.
El Art. 32 inciso 2 del Cdigo Civil, dice: Se permitir probar la no existencia del
hecho que legalmente se presume aunque sean ciertos los antecedentes o
circunstancias de lo que infiere la ley.
El Art. 1729 del Cdigo Civil, manifiesta: Las presunciones son legales o
judiciales. Las legales se reglan por el Art. 32 ibdem.
1.2.21. Naturaleza de los hechos que tienen que probarse.
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Hechos positivos y negativos. Los positivos presentan una realidad jurdica que
debe probarse por el que la invoca. El hecho negativo, como se lo prueba, a quien le
incumbe; por ejemplo: si en una demanda de reivindicacin de un bien, el
demandado contesta, no soy el poseedor, en este caso el demandado podra
demostrar acreditando una calidad jurdica distinta, como la de arrendatario, etc. El
acreedor demanda al deudor por no haber cumplido la obligacin de restituirle un
bien que se le entreg en prstamo de uso; demanda un hecho negativo, en este
caso se puede operar la reversin de la carga de la prueba, pues le tocar al
demandado probar, por ejemplo, que s cumpli con lo pactado.
de todo el
proceso, obviamente lo ampara legamente para el ejercicio de la prueba. Art. 117 del
Cdigo de Procedimiento Civil, dice: Solo la prueba debidamente actuada, esto es
aquella que se ha pedido, presentado y practicado de acuerdo con la ley, hace en fe
juicio.
El Art. 119 del Cdigo de Procedimiento Civil, manifiesta: El Juez dentro del
trmino respectivo mandar que todas las pruebas presentadas o pedidas en el
mismo trmino se practiquen previa notificacin a la parte contraria.
El Art. 315 del Cdigo de Procedimiento Civil, promulga: Las pruebas pueden
presentarse y practicarse dentro de los respectivos trminos probatorios salvo los
casos expresamente autorizados por la ley.
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este propsito; muchas pruebas se piden y se ordenan dentro del trmino o fase
respectiva, pero se ejecutan con posterioridad.
Limitacin y condiciones para la presentacin de medios de probatorios,
diferentes leyes prevn limitaciones y condiciones para el uso de medios probatorios.
En unos se excluye determinada prueba; en otros; se limita a determinada prueba
como la de testigos; como la de instrumentos pblicos. Art. 2078 del Cdigo Civil,
manifiesta: El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que sea
el valor de la cosa prestada.
La prueba en mercantil Art. 168 del Cdigo de Comercio, proclama: La prueba de
testigos es admisible en los negocios mercantiles cualquiera que sea el importe de la
obligacin o liberacin que se trate de acreditar, y aunque no haya principio de
prueba por escrito salvo los casos e dicha ley disponga lo contrario.
El Art. 2385 del Cdigo Civil, dice: La confesin del padre o madre de familia o
del tutor o curador fallidos no habr prueba por s sola contra los acreedores.
1.2.23. Valoracin de la Prueba.
La doctrina ha sealado varios sistemas para la valoracin de la prueba por parte
de los Jueces. As: sistema de la prueba legal, consiste en una valoracin reglada
por la ley que obliga al Juez. Es un sistema formalista, pues el Cdigo de
Procedimiento Civil, regula la formalidad de la prueba (la determinacin de los
medios por diversas leyes). Pues existen actos jurdicos, donde el medio probatorio
est inmerso en l, de manera que la apreciacin del Juez, es concebida de
antemano; dado que en materia de actos y contratos el principio dominante es el de
la prueba legal; (la ley limita los medios de prueba, en unos casos dando preferencia
a la prueba escrita sobre la oral). Art. 1725 del Cdigo Civil, dice: No se admitirn
prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por
escrito.
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Si hay un principio de prueba por escrito que no hace plena prueba de una deuda
(por ejemplo), se podr suplir esta circunstancia por medio de testigos (Art. 1728 del
Cdigo Civil).
Las dos situaciones contrarias pero que reglan las posiciones del Juez frente a los
medios de prueba. Lo mismo ocurre frente a las presunciones legales; que el Juez
las debe invocar, a menos que las partes (uno o ambos) hayan probado lo contrario
de la presuncin.
1.2.24. Sistema de la libre conviccin.
Consiste en dejar al Juez en absoluta libertad, para apreciar los medios de prueba
y formar su conviccin de acuerdo con lo que nuestra ley llama la sana crtica.
Participan de este sistema el conocimiento, la versacin, la moral del juzgador, su
experiencia; capaz de que su decisin est llena de razn y de lgica, que pueda
explicar por qu acepta unas pruebas y desecha otras por ejemplo; y el porqu de su
valoracin.
El Art. 115 del Cdigo de Procedimiento Civil, manifiesta: La prueba debe ser
apreciada en conjunto de acuerdo con las reglas de la sana crtica, sin perjuicio de
las solemnidades prescritas en la ley sustantiva para la existencia o validez de
ciertos actos.
El Art. 207 del Cdigo de Procedimiento Civil, declara: Los Jueces y Tribunales
apreciarn la fuerza probatoria de la declaracin de los testigos conforme a las reglas
de la sana critica, teniendo en cuenta la razn de que estos hayan dado de sus
dichos y las circunstancias que en ellos concurran.
La sana crtica, convoca al mundo subjetivo del Juez para que en la concurrencia
de todos los factores que participan de este mundo pueda apreciar los alcances de
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verdad y se podra aprovechar mejor de este medio. (Morn Sarmiento Rubn Elas,
2011).
1.2.25.2. Prueba Documental.
Desde que la humanidad tuvo conocimiento de la escritura comenz a transmitir
su historia a travs de los siglos, por este medio trascendente de comunicacin entre
los hombres y que sirvi para instrumentar esta forma de prueba por el cual; la
voluntad y el pensamiento del hombre contenidos en un documento sirven para
demostrar o justificar determinados hechos.
El documento es un medio de prueba que tiene como caractersticas
fundamentales: un contenido y significado histrico; pues recoge hechos que se
proyectan en el tiempo; es el soporte grfico de la memoria del hombre, es un medio
objetivo pues es tangible, atendiendo a su naturaleza; es la materializacin de la
escritura en cualesquiera de sus formas, manual o a travs de mquinas (de diversas
tecnologas). La escritura ms noble sin duda fue y ser la manual; tanto que
determinadas manifestaciones cientficas encuentran aspectos sobresalientes de la
vida de un hombre en los rasgos de su escritura; la escritura mecnica es susceptible
de modificaciones, alteraciones, cambios. Claro est, la modernidad nos incorpora
cada da a un mundo ms tecnificado donde la escritura como el medio ms
importante para la difusin del conocimiento no puede quedar rezagado; de manera
que hoy la prueba documental, excepcionalmente podr ser manual. (Morn
Sarmiento Rubn Elas, 2011).
1.2.25.3. Prueba Pericial.
El perito es el experto de que se vale el Juez para que lo aproxime al
conocimiento al conocimiento de la cosa o hecho motivo del juicio, y que no est al
alcance de su conocimiento, por tcnica, ciencia, idioma, etc.
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las necesidades para vivir conforme con la posicin social en el medio en que se
vive. (Escudero Alzate Mara Cristina, 2014).
1.2.27. La obligacin alimentaria.
Es un principio elemental de solidaridad humana el de ayudar al necesitado. Pero
este deber moral, cuando se trata de ciertos y determinados parientes y dentro de
precisas circunstancias, se transforma en una verdadera obligacin civil. Enneccerus
y Husarek afirman que la obligacin de alimentos reposa sobre el fundamento de una
obligacin moral hecha coactiva. (Escudero Alzate Mara Cristina, 2014).
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El escrito de apelacin deber precisar los puntos a los que se contrae el recurso
y sin este requisito la instancia superior le tendr por no interpuesto.
En caso, la apelacin se conceder solamente en el efecto devolutivo.
El juez inferior remitir el expediente al superior dentro del trmino de cinco das
siguientes de la concesin del recurso.
Recibido el proceso, la nica Sala de la Corte Provincial convocar a una
audiencia en la que los defensores de las partes presentarn sus alegatos verbales,
comenzando por el recurrente.
Concluida la audiencia, se pronunciar Resolucin Definitiva dentro de los cinco
das posteriores.
Dictada la Resolucin Definitiva por la Corte Provincial dentro del trmino de cinco
das, la parte afectada podr interponer el recurso de casacin por con las
formalidades que prescribe la Ley de Casacin. Del mismo modo el trmite ante la
Sala Especializada de la Corte Nacional de Justicia se ajustar al procedimiento
establecido en la precitada Ley de Casacin.
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Art. 11. El ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios:
2. Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y
oportunidades.
Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad,
sexo, identidad de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa,
filiacin poltica, pasado judicial, condicin socio-econmica, condicin migratoria,
orientacin sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia fsica; ni por
cualquier otra distincin, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga por
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Art. 35. Las personas adultas mayores, nias, nios y adolescentes, mujeres
embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de libertad y quienes
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Art. 39. El Estado garantizar los derechos de las jvenes y los jvenes, y
promover su efectivo ejercicio a travs de polticas y programas, instituciones y
recursos que aseguren y mantengan de modo permanente su participacin e
inclusin en todos los mbitos, en particular en los espacios del poder pblico.
El Estado los reconocer a las jvenes y los jvenes como actores estratgicos
del desarrollo del pas, y les garantizar la educacin, salud, vivienda, recreacin,
deporte, tiempo libre, libertad de expresin y asociacin. El Estado fomentar su
incorporacin al trabajo en condiciones justas y dignas, con nfasis en la
capacitacin, la garanta de acceso al primer empleo y la promocin de sus
habilidades de emprendimiento.
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Las normas y los actos del poder pblico debern mantener conformidad con las
disposiciones constitucionales; en caso contrario carecern de eficacia jurdica.
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6 Constitucin de la Repblica del Ecuador, Registro Oficial No. 449 del 20 de Octubre del
2008, Administracin del Presidente Rafael Correa Delgado.
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Artculo 10: Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser
oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal.
Artculo 12: Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su
familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su
reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales
injerencias o ataques.
Artculo 16: ... 3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y
tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.
Artculo 22: Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la
seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin
internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la
satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su
dignidad y al libre desarrollo de su personalidad.
Artculo 25: 1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin,
el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene
asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez,
viudez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por
circunstancias independientes de su voluntad.
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales.
Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual
pretensin social.
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Artculo 26: 1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser
gratuita, al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y fundamental. La
instruccin elemental ser obligatoria. La instruccin tcnica y profesional habr de
ser generalizada; el acceso a los estudios superiores ser igual para todos, en
funcin de los mritos respectivos.
2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana
y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales; favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las
naciones y todos los grupos tnicos o religiosos, y promover el desarrollo de las
actividades de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz.
3. Los padres tendrn derecho preferente a escoger el tipo de educacin que
habr de darse a sus hijos. 7
3. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para que los nios
cuyos padres trabajan tengan derecho a beneficiarse de los servicios e instalaciones
de guarda de nios para los que renan las condiciones requeridas.
Artculo 24: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del
ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades
y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que
ningn nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios.
e) Asegurar que todos los sectores de la sociedad, y en particular los padres y los
nios, conozcan los principios bsicos de la salud y la nutricin de los nios, las
ventajas de la lactancia materna, la higiene y el saneamiento ambiental y las
medidas de prevencin de accidentes, tengan acceso a la educacin pertinente y
reciban apoyo en la aplicacin de esos conocimientos;
59
Artculo 27: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio a un nivel
de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social.
3. Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a
sus medios, adoptarn medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras
personas responsables por el nio a dar efectividad a este derecho y, en caso
necesario, proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, particularmente
con respecto a la nutricin, el vestuario y la vivienda.
60
4. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para asegurar el
pago de la pensin alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan
la responsabilidad financiera por el nio, tanto si viven en el Estado Parte como si
viven en el extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad
financiera por el nio resida en un Estado diferente de aquel en que resida el nio,
los Estados Partes promovern la adhesin a los convenios internacionales o la
concertacin de dichos convenios, as como la concertacin de cualesquiera otros
arreglos apropiados.
Artculo 28: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio a la educacin
y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente y en condiciones de igualdad de
oportunidades ese derecho, debern en particular:
61
2. Los Estados Partes adoptarn cuantas medidas sean adecuadas para velar por
que la disciplina escolar se administre de modo compatible con la dignidad humana
del nio y de conformidad con la presente Convencin.
de acciones
jurisdiccionales, para que su prueba tenga plena validez cuando haya sido
presentada extemporneamente, para que sea considerada en segunda instancia
por la Sala de la Corte Provincial de Justicia.
Dentro de nuestra legislacin en el Art. 41(147.19) del Cdigo de la Niez y
Adolescencia, dice: Tramitacin en segunda instancia, recibido el proceso, la Sala de
la Corte Provincial de Justicia, en base a los mritos que consta en el proceso
pronunciar su resolucin dentro del trmino de diez contados a partir de su
recepcin.
Es decir, que la prueba presentada por el alimentante luego de haber dictado el
auto resolutivo el Juez A-quo, dicha prueba no tiene un asidero jurdico ni legal, por
cuanto su presentacin es extempornea (fuera de trmino), por lo que, en el mbito
de la igualdad de los derechos y dentro de nuestro punto crtico, es que dicha prueba
no es considerada como tal, dejando en la indefensin el reclamo que tuviera
derecho el demandado de alimentos, es decir, la parte proporcional de sus hijos no
64
65
CAPTULO II.
Bibliografa y Documental.
Por las consultas en los diferentes textos, libros, documentos, leyes en cuyo
contenido normativo se bas para investigar acerca del presente tema.
De Campo.
Por las caractersticas de esta investigacin en la cual se abord un tema
eminentemente social, razn por la cual y por cuanto los Profesionales le Derecho
tienen ms conocimiento de causa sobre el tema, se realiz las encuestas.
2.3.- POBLACIN Y MUESTRA DE LA INVESTIGACION
El Universo que contempla la investigacin comprende a Operadores de Justicia y
Profesionales del Derecho de la parroquia Puyo, cantn y provincia de Pastaza,
encuesta realizada en la Corte Provincial de Justicia de Pastaza, ubicada en la
Urbanizacin Trujillo, Calle A; y, Av. Alberto Zambrano, Barrio Las Palmas.
2.4.- MTODOS, TCNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIN
2.4.1. Mtodos
Los Mtodos que se utilizaron para la realizacin del presente trabajo los
detallaremos a continuacin:
2.4.1.1. Mtodo Inductivo.
67
68
COMPOSICIN
Operadores de Justicia y
Profesionales del Derecho
TOTAL
POBLACIN
147
147
69
2.6.- MUESTRA.
Para los profesionales del derecho se aplic la siguiente formula:
n=
N
e 2 (N-1)+1
n= Muestreo
N= Universo
e= Error.
n=
147
n=
147
0.05 2 (147-1)+1
n=
147
0.0025 (147-1)+1
n=
147
0.0025 (146)+1
n=
147
0.365 + 1
n=
107.69
n= 108
1.365
Con la aplicacin de la indicada formula, se determin como muestra apropiada
que debemos entrevistar; y, encuestar a 108 profesionales del derecho de la
parroquia Puyo, cantn y provincia de Pastaza.
70
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SI
TALVEZ
NUNCA
TOTAL
SI
TALVEZ
NUNCA
0
108
108
108
0
0
0
100
100
100
0
0
DOCUMENTADA.
TOTAL
108
100
SI
NO
OCASIONALMENTE
TOTAL
108
0
0
108
100
0
0
100
SI
108
100
OCASIONALMENTE
NUNCA
TOTAL
108
100
SIEMPRE
108
100
OCASIONALMENTE
NUNCA
71
TOTAL
108
100
SIEMPRE
108
100
OCASIONALMENTE
NUNCA
TOTAL
108
100
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SI
TALVEZ
NUNCA
TOTAL
108
108
100
100
Figura N 1
72
Figura N 1
SI
TALVEZ
NUNCA
100%
73
ANLISIS E INTERPRETACIN.
Anlisis:
Interpretacin:
74
Tabla No. 3
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SI
108
100
TALVEZ
NUNCA
TOTAL
108
100
Figura N 2
75
Figura N 2
SI
TALVEZ
NUNCA
100%
ANLISIS E INTERPRETACIN.
Anlisis:
76
Interpretacin:
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SI
108
100
NO
OCASIONALMENTE
TOTAL
108
100
Figura N 3
77
Figura N 3
SI
NO
OCASIONALMENTE
100%
78
ANLISIS E INTERPRETACIN.
Anlisis:
Interpretacin:
Tabla No. 5
N
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SI
108
100
OCASIONALMENTE
NUNCA
TOTAL
108
100
Figura N 4
80
Figura N 4
SI
OCASIONALMENTE
NUNCA
100%
81
ANLISIS E INTERPRETACIN.
Anlisis:
Interpretacin:
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SIEMPRE
108
100
OCASIONALMENTE
NUNCA
TOTAL
108
100
82
Figura N 5
Figura N 5
SIEMPRE
OCASIONALMENTE
NUNCA
100%
83
ANLISIS E INTERPRETACIN.
Anlisis:
Interpretacin:
Tabla No. 7
PREGUNTA
VARIABLES
FRECUENCIA
SIEMPRE
108
100
OCASIONALMENTE
NUNCA
TOTAL
108
100
85
Figura N 6
Figura N 6
SIEMPRE
OCASIONALMENTE
100%
86
ANLISIS E INTERPRETACIN.
Anlisis:
87
Interpretacin:
CONCLUSIONES.
88
89
CAPTULO III.
3.1. PROPUESTA
90
NIEZ
ADOLESCENCIA,
DONDE
SE
CONSIDERE
LA
PRUEBA
3.3. OBJETIVOS
3.3.1. OBJETIVO GENERAL
Proponer una ley reformatoria al Art. 41(147.19) del Cdigo de la Niez y
Adolescencia; donde se considere la prueba presentada en segunda instancia
91
cuando se trate sobre el inters superior del nio; y, no se resuelva en mrito de los
autos de primera instancia cuando el trmino de prueba precluy.
3.3.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS.
La aceptacin de la prueba en segunda instancia, para que tenga validez
procesal, en base al inters superior de nias, nios y adolescentes contemplada en
la Constitucin de la Repblica del Ecuador.
Fundamentar cientfica y jurdicamente los temas relacionados con la niez y
adolescencia, para recalcar la importancia de los componentes asegurando as el
cumplimiento del marco investigativo.
Realizar una investigacin de campo que permita justificar la propuesta.
Realizar una propuesta que reforme el Art. 41(147.19) del Cdigo de la Niez y
Adolescencia.
3.4. JUSTIFICACIN.
El estudiante de derecho tiende a preocuparse siempre de los vacos que existe
dentro de las normativas legales, para de esta manera alcanzar las reformas que
sean necesarias para el bienestar de las personas que se encuentran inmersas en
ciertos actos y procedimientos judiciales.
La ley nos otorga esta facultad siempre amparndonos en la Carta Magna del
Estado, que es la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en la que nos habla de la
tutela jurdica, la seguridad jurdica, en la que tiene que estar inmersa la existencia
de las normas jurdicas previas, claras, pblicas y aplicables en el bienestar del
derecho, por intermedio de las autoridades competentes.
92
93
Es tan importante esta reforma por cuanto, dentro del convivir jurisdiccional y por
economa procesal, se evitar que el accionado o demandado, presente un juicio de
rebaja de pensin alimenticia, con esta observacin de propuesta de ley reformatoria
y porque existe muchos casos dentro del convivir legal que han quedado en la
indefensin, perjudicando de esta manera por un cierto tiempo el inters superior del
nio.
Por estas circunstancias nos hemos visto obligados para que surta efecto lo que
manifiesta el Art. 169 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, que habla de la
economa procesal, reformando este artculo, nos vemos avocados a que se tome
una decisin jurisdiccional, gil y oportuna y en el momento determinado; y, de esta
manera cumplir con el mandamiento de la norma constitucional.
EL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA DEL
ECUADOR.
CONSIDERANDOS.
Que, el artculo 11 numeral 2 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador dice:
Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y
oportunidades.
Que, el artculo 44 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, expresa: El
Estado, la sociedad y la familia promovern de forma prioritaria el desarrollo integral
de las nias, nios y adolescentes, y asegurarn el ejercicio pleno de sus derecho;
se atender al principio de su inters superior y sus derechos prevalecern sobre los
de las dems personas.
Que, el artculo 76 numeral 7 literal a) de la Constitucin de la Repblica del
Ecuador manifiesta: Nadie podr ser privado del derecho a la defensa en ninguna
etapa o grado del procedimiento.
94
96
Dentro del derecho se debe garantizar las obligaciones que tienen las personas
en cumplimiento al mandato constitucional, de que se origine con el debido proceso.
Durante el reclamo de la presentacin de la prueba, luego de haber precluido su
trmino debe tomarse en consideracin en la segunda instancia por cuanto influye en
la decisin de la resolucin.
Nuestra sociedad tiene una Constitucin en la que garantiza los derechos y
obligaciones que tienen todas las personas.
Al ser nuestro Estado constitucional de derechos y de justicia social democrtico y
soberano, es menester que los derechos que tienen todas las personas deben ser
respetados, y por ende se considera fundamentales en el ejercicio que as lo
realizan.
Cuando la Constitucin de la Repblica del Ecuador, nos habla de los derechos
que tenemos las personas en el Art. 11 numeral 2 es menester, que se tome en
consideracin nuestra reforma al indicado artculo, para de esta manera no dejar en
la indefensin.
3.7.2. RECOMENDACIONES
Al ser deber del Estado dar fiel cumplimiento a lo que manifiesta la Constitucin
de la Repblica, se recomienda se reforme el Art. 41(147.19) del Cdigo de la
Niez y Adolescencia, ya que vulnera claramente nuestra Carta Magna, dejando en
la indefensin a nias, nios y adolescentes.
97
3.8. BIBLIOGRAFA.
Cdigo de la Niez y Adolescencia, Publicado en el Registro Oficial, 737 de 03 de
Enero de 2003.
Constitucin de la Repblica del Ecuador, Registro Oficial No. 449 del 20 de
Octubre del 2008, Administracin del Presidente Rafael Correa Delgado.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada en Resolucin 217 A
(III), de 10 de Diciembre de 1948 en Paris.
98
99
100