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HH
A MANERA DE INTRODUCCIN
que
sern
Sobre el tema son muy esclarecedoras las aclaraciones de votos a las DCPs
0009/2013 y 0013/2013, suscritas por el Tata Gualberto Cusi, en las que seala que
las naciones y pueblos indgena originario campesinos dinamizaron su Derecho en el
imaginario colectivo; derecho que tiene una evolucin histrica oral y, como
caracterstica fundamental, la regulacin de la convivencia en comunidad, para que
sus miembros sean personas de bien que coadyuven al equilibrio y armona de la
comunidad, de ah que en la solucin de los conflictos se tomen en cuenta los
derechos colectivos, la armona comunal; vale decir que su derecho se practica en el
marco de los principios armnicos de la comunidad a travs de sus autoridades que
por tradicin desarrollaron la aplicacin de la justicia en forma oral, autoridades que
sirven a la colectividad comunal en el marco de la aceptacin legtima y legal con
potestad de guiar y juzgar casos necesarios; este modelo jurdico se puede resumir
en tres puntos fundamentales: a) Regula la organizacin de la comunidad, sus
autoridades e instituciones; b) Regula las relaciones de sus miembros en la
comunidad, con el horizonte de que sus actos sean correctos; c) Soluciona los
conflictos comunales e intercomunales de manera eficiente. El sistema de normas
basado en sus valores y principios milenarios, dinamizados de manera oral, tiene la
finalidad de regular la vida social, su organizacin, sus autoridades, resolver
conflictos de toda ndole, y mantener la armona comunitaria en el marco de la
legitimidad y eficiencia dentro de un contexto sociocultural.
As el citado Magistrado refiere que la caracterstica oral de los sistemas jurdicos
indgenas, es la que les otorga dinamismo y riqueza y lo que los diferencia
sustancialmente con el sistema jurdico ordinario y, en ese sentido, considerando que
estos sistemas jurdicos no se reducen al ejercicio de la jurisdiccin sino que -como
se tiene sealado- contemplan el conjunto de normas de los pueblos indgenas
vinculadas a su organizacin, procedimientos, autoridades, institucionales, la forma
en que resuelven sus conflictos, etc., el Estado debe respetar la esencia de las
normas y la decisin de los pueblos indgenas de elaborar o no sus Estatutos
indgena originario campesinos de manera escrita.
11
normas
Art. 34 DNPU
9
10
E L E S TA D O P L U R I N A C I O N A L
BOLIVIANO
___________________________________________
El modelo de Estado diseado en Bolivia por la
Constitucin Poltica del Estado vigente tiene
caractersticas que marcan una ruptura con el
anterior
modelo
constitucional:
la
plurinacionalidad, el carcter comunitario del
Estado, la descolonizacin, el pluralismo jurdico
igualitario, la interculturalidad y el vivir bien como
valor y principio del Estado.
La plurinacionalidad quiebra los fundamentos del
Estado-nacin que emergi con la Constitucin
boliviana
de
1826,
caracterizado
por
el
13
monoculturalismo y el monismo jurdico , toda
vez que constitucionalmente se reconoce a los
pueblos indgena originario campesinos como
naciones, entendiendo a stas no slo como
comunidades histricas con un territorio natal
determinado que comparte lengua y cultura
diferenciada14, sino como pueblos con capacidad
poltica para definir sus destinos15 aunque en el
marco de la unidad del Estado, conforme lo
determina el art. 2 de la CPE16.
SAUMA Mnica Gabriela, Acercamiento intercultural entre autoridades de la
Jurisdiccin Ordinaria, Agroambiental, Indgena Originaria Campesina y la Justicia
Constitucional, Fundacin Konrad Adenauer, Sucre, 2011.
14
WALSH Catherine, El Estado Plurinacional e Intercultural, en Plurinacionalidad,
democracia en la diversidad, Ediciones Abya-Yala, Quito-Ecuador, 2009, p. 169.
15
YRIGOYEN, Raquel, El horizonte del constitucionalismo pluralista: del
multiculturalismo a la descolonizacin, VII congreso de RELAJU, Lima Per, agosto
de 2010.
16
Como seala Alberto del Real Alcal, la Constitucin boliviana quiebra el modelo
de Estado propio del liberalismo homogeneizador decimonnico y, por consiguiente,
quiebra la nacin jacobina, abstracta, uninacional, centralista y unicultural que ha
sido altamente ineficaz desde todos los puntos de vista a la hora de gestionar una
sociedad plural como la de Bolivia; y que en la prctica ha fulminado e invisibilizado
cualquier diferencia tnica, cultural o nacional. E instaura, en su lugar, un Estado
13
11
Ibidem.
ERICA-IRENE A. DAES, cit. por James Anaya, op. cit.
13
trabajo,
surge
la
consolidacin
de
un
Constitucionalismo Plurinacional e Intercultural que
bajo el paraguas del pluralismo jurdico igualitario
rompe la identificacin del Estado-Derecho,
superando la concepcin del monismo jurdico
segn la cual slo es Derecho aquel generado por
los rganos clsicos del Estado, y tambin la del
pluralismo jurdico subordinado, que marc la
reforma constitucional de 1994, en la que si bien
se reconoci a las autoridades naturales de las
comunidades indgenas la facultad de aplicar sus
norma, fue en calidad de resolucin alternativa de
conflictos, y siempre que dichas normas no fueran
contrarias a la Constitucin y la Ley.
As la actual Constitucin boliviana reconoce la
coexistencia dentro del territorio boliviano de
diferentes sistemas jurdicos, que tienen sus
propias
normas,
instituciones,
autoridades
encargadas
de
administrar
justicia
y
procedimientos para la resolucin de conflictos,
que tienen como base valores, principios y lgicas
de interpretacin de los derechos humanos
distintas a la occidental.
El reconocimiento de estos sistemas normativos
encuentra su sustento en el propio texto
constitucional que establece que la jurisdiccin
indgena originaria campesina forma parte del
rgano judicial23; que tanto la jurisdiccin ordinaria
y la indgena originaria campesina gozan de igual
jerarqua y por ello la Constitucin no prev ningn
medio de revisin, por parte de la jurisdiccin
ordinaria, de las resoluciones pronunciadas por la
jurisdiccin indgena originara campesina; es ms,
toda autoridad pblica o persona debe acatar las
decisiones de esta jurisdiccin, pudiendo las
23
15
podran contribuir a la fabricacin de sociedades justas. Walsh, C. (2006). Decolonialidad e interculturalidad: Reflexiones desde proyectos poltico-epistmicos.
En: Yapu, M. (comp.). Modernidad y pensamiento descolonizador. Memoria
Seminario Internacional. La Paz: Fundacin PIEB/Instituto Francs de Estudios
Andinos (IFEA).
16
17
Entonces, la
perspectiva:
descolonizacin
tiene
una
doble
SCP 260/2014
20
21
23
25
26
27
28
de construirlos dialgicamente; ms an si se
considera que las construcciones tericas que de
los derechos humanos se han hecho, en muchos
casos tienen como finalidad promover la
homogenizacin a travs de la representacin de
estructuras que surgen como naturales y
necesarias para los sectores hegemnicos.
As, el pluralismo jurdico, bajo el principio de
interculturalidad,
incide en las formas de
comprender y ejercer los derechos humanos, lo
que necesariamente -como advierte Catherine
Walsh- deriva en una interpretacin intercultural e
intercivilizatoria del Derecho y abre las posibilidad
del ejercicio de la justicia dentro de tribunales que
involucren
adems
de
jueces
estatales,
autoridades de los pueblos y comunidades49; pues
solamente cuando estos participen en la
interpretacin
del
derecho,
a
travs
del
relacionamiento, articulacin y convergencia de los
diferentes sistemas normativos jurdicos se
construira un nuevo Derecho.
Es en este marco que la Constitucin boliviana ha
previsto la presencia de los pueblos indgena
originario campesinos en la estructura estatal y las
instituciones estatales, lo que se constituye en una
concrecin del derecho de las naciones y pueblos
indgenas a participar en los rganos e
instituciones del Estado50; derecho que al tener una
naturaleza colectiva debe ser ejercido por las
naciones y pueblos indgena originario campesinos,
eligiendo a sus representantes, a travs de sus
propios procedimientos, para que participen en los
WALSH Catherine, Interculturalidad crtica y pluralismo jurdico, Ponencia
presentada en el Seminario Pluralismo Jurdico, Procuradora del Estado/Ministerio de
Justicia, Brasilia, 13-14 de abril 2010.
50
Art. 30.18 de la CPE.
49
29
30
PACARI, Nina, Hacia una nueva lectura del indigenismo: Claves de Interpretacin
para
el
primer
mundo,
p.2.
Disponible
en:
http://www.voluntariadogalego.org/upload/ppr/9-d-ConferenciaNinaPacari.pdf
53
31
L A N A C I N O R I G I N A R I A YA M PA R A
33
forma
de
conformacin
departamental.
de
la
asamblea
38
territorial
de
deliberacin de la
42
originarias
de
KURAJ KURAKA
JUSTICIA
KURAKA DE EDUCACIN
KURAKA
TERRITORIO
DE
TIERRA
El
Gobierno Originario de Nacin Yampara se
autogobierna en el marco de su derecho a la libre
determinacin de acuerdo a sus normas y
procedimientos propios, a travs de sus Ayllus y
Markas, mediante sus instituciones propias de
57
originario
de
la
Nacin
46
por
los
siguientes
49
igualdad e igualacin
precedentemente.
desarrollados
b) Rotacin
o
Muyu
Es
el
principio
fundamental que sustenta la eleccin de las
autoridades originarias, bajo este principio
todos los originarios tienen no solamente el
derecho sino el deber de ejercer los cargos
de autoridades originarias. Este principio
rompe la hegemona de representatividad de
un solo sector de la Nacin, el cargo de
autoridad originaria se ejerce por una sola
gestin, no hay ratificacin inmediata ni
sucesiva,
excepto
cuando
las
bases
originarias decidan en el Jatun Tantakuy.
Este principio es rector de muchas otras
naciones y pueblos indgena originario
campesinos y ha sido explicado tambin por
el Tribunal Constitucional Plurinacional. As,
en la SCP 925/2013 de 20 de junio, se
describi a la comunidad de Capaj Amaya ex
Ayllu Qillacas de la provincia Abaroa del
Departamento de Oruro y respecto a su
estructura organizativa seal que la
eleccin de sus autoridades se basa en la
lgica de rotacin de cargos, donde la
persona que los asume, necesariamente
debe
haber
cumplido
otras
responsabilidades, adems de poseer su
terreno. El sistema de rotacin de cargos va
por ayllus y stos internamente adoptan
mecanismos de eleccin democrtica y/o por
aclamacin,
siempre
y
cuando
las
autoridades
tengan
una
trayectoria
dirigencial desde la comunidad, ayllu y la
marka.
51
53
la
su
la
de
AMA
AMA
AMA
AMA
AMA
AMA
AMA
AMA
AMA
AMA
56
Reflexiones
Resarcimiento del robo
Reparacin del dao
Multas econmicas
Trabajo comunitario
El castigo con chicotazos.
Las
sanciones que se aplican son de
cumplimiento obligatorio, y se plasman en un acta
de conformidad y de buena conducta, en la cual los
involucrados del caso se comprometen a cumplir
con la sancin y a no volver a cometer la falta.
Todo esto se hace de cara a la comunidad y son las
autoridades originarias las encargadas de hacer
cumplir las sanciones.
Si se trata de una primera falta, las autoridades
efectan
las
reflexiones
correspondientes,
disponiendo el resarcimiento y la reparacin del
dao ocasionado o, en su caso, las multas
econmicas y el trabajo a favor de la comunidad.
Si la persona es reincidente, el caso pasa a
conocimiento de la Asamblea- Tantatuy, que
generalmente sanciona con chicotazos.
Las normas y procedimientos propios para la
administracin de justicia dentro de la Nacin
Yampara son orales por lo que no es posible su
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59
Comunidad,
autoridades
de justicia
de resolver
territoriales,
60
62
63
LO S P R I N C I P I O S Y VA L O R E S D E L A
CONSTITUCIN BOLIVIANA DESDE
U N A P E R S P E C T I VA P L U R A L
Art. 98 de la CPE.
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68
69
71
73
74
Bajo
dichas
consideraciones,
el
Tribunal
Constitucional Plurinacional, en la SCP 260/2014 de
12 de febrero que se comenta, estableci:
En ese mbito, la igualdad y no discriminacin,
implica que todas las naciones y pueblos
indgena originario campesino, de manera
colectiva y sus miembros, de manera
individual, puedan ejercitar los derechos sin
restricciones legales o administrativas de
origen colonial. Lo que significa que tanto los
derechos contenidos en la Constitucin, como
en los Pactos Internacionales sobre Derechos
Humanos deben ser resignificados desde la
dimensin colectiva. ()
75
De
esta
forma
el
Tribunal
Constitucional
Plurinacional ha efectuado una interpretacin de la
igualdad que engloba el entendimiento que de ella
77
78
aunque estos
opuestos.
expresen
valores
culturales
y causa:
() La razn de orden tico moral, que
justifica la imposicin de multa a la o el
accionante cuando su accin es denegada
por la causal sealada, es el ama llulla (no
mientas) principio tico moral, que junto a
los otros de la sociedad plural previstos en
el art. 8.I de la CPE, conforme entendi la
SC 0112/2012 de 27 de abril, imponen
a todos, esto es, al poder pblico y los
particulares en la convivencia social, con
mayor razn a todos los jueces de la
pluralidad de jurisdicciones, la obligacin
de observarlos, desarrollarlos y aplicarlos
en su labor decisoria cotidiana. Esto,
debido a que el accionante (legitimado
activo) a sabiendas de que la justicia
constitucional
resolvi
su
problema
jurdico, insiste a esta jurisdiccin, con otra
demanda, pretendiendo sorprender a este
rgano jurisdiccional. Es lo que la doctrina
procesal
constitucional
denomina
temeridad,
siendo
temeraria
la
interposicin de una accin de amparo
cuando se hace un uso abusivo del
mecanismo de defensa de los derechos
fundamentales, pese a que la accin es
abiertamente improcedente.71
solamente
hace
referencia
al
robo
patrimonial, como establece la norma
ordinaria, el robo tambin en la cultura
ancestral, tiene su alcance al aspecto
inmaterial, por ejemplo, el robo del
tiempo, cuando el interlocutor sin que
exista un motivo fundado, causa perjuicio
al otro laborioso, ha incurrido en el robo de
su tiempo destinado a realizar una
actividad especfica, a igual tiempo, no
slo le ha robado tiempo al otro, tambin
se ha robado a s mismo, al haber
desgastado su tiempo en actividades
ftiles en horas de produccin, entonces el
Ama Suwa se debe comprender en un
espectro amplio y no limitante72.
97
99
103
LO S D E R E C H O S H U M A N O S D E S D E
U N A P E R S P E C T I VA P L U R A L
En pginas anteriores se ha sealado que desde la
perspectiva comunitaria de nuestro Estado, es
imperante repensar el fundamento de los derechos
humanos, abandonando la lgica individual del
constitucionalismo liberal, para fundar su sentido
en la comunidad, como fuente de legitimacin de
su ejercicio tanto individual como colectivo (SCP
0890/2013).
Esta nueva fundamentacin requiere ser construida
a partir de la riqueza y la experiencia de las
naciones y pueblos indgena originario campesinos,
que no entienden al individuo aisladamente, sino
como parte de una comunidad de valores y
principios, que deben estar en armona y equilibrio
como base del vivir bien, entendido tambin desde
una perspectiva comunitaria.
En ese sentido, el presente tema ser abordado
efectuando un dilogo entre la perspectiva
individual y comunitaria de los derechos humanos,
analizando las posibilidades de esta ltima
perspectiva en los pactos internacionales sobre
derechos
humanos,
la
jurisprudencia
interamericana e interna sobre el particular y,
fundamentalmente, la cosmovisin y la experiencia
de la Nacin Yampara, con la finalidad de
aproximarnos a una nueva lectura de los derechos
humanos que nos acerque a una interpretacin
intercultural de los mismos.
Ahora bien, la amplitud de los derechos humanos
reconocidos en los Pactos Internacionales de
Derechos humanos y en nuestra Constitucin
Poltica del Estado, imposibilita que se efecte un
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106
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a
y
a
y
108
109
110
111
sin
embargo,
razonando
con
enfoque
descolonizador este principio est desprovisto de
un verdadero contenido autodeterminativo,
porque el proceso de la independencia de las
colonias
se
encontraba
controlado,
subsumindose este principio, en el transcurrir
de la historia, en la definicin de "libre
determinacin", que implica la concesin de un
derecho por quienes ejercen el dominio sobre los
pueblos, que no es lo mismo que la
autodeterminacin en s.
Desde la teora del occidente, entonces, lo
autodeterminativo concibe a la "disposicin de s
mismo", como derecho; y por tanto, tiene un
sentido de independencia relativa; por cuanto, si
se afirma que es un derecho, el mismo puede ser
exigido, en su cumplimiento y ejercicio pleno, a
"alguien", principalmente al Estado; entonces, la
autodeterminacin no depende de los pueblos en
s mismos, sino de las "concesiones" que quiera
reconocer el Estado, de ah su naturaleza
dependiente y su "estatus" de derecho.
Los pueblos, entonces pierden su esencia de
"disponer de s mismo"; en suma, "el de s
mismo", queda atrapado en los cnones del
colonizador, porque el pueblo colonizado no tiene
la capacidad de "crear o administrar el poder
propio ni ajeno", y la libre decisin, de manera
autonmica, pierde sentido y fuerza. Es decir,
que lo autonmico queda subsumido en la
autodeterminacin desde el "centro del poder
colonial" hacia afuera o a la periferia, y no desde
afuera hacia el centro. Dicho de otro modo, los
Estados sientan los lineamientos de su
independencia hacia los colonizados y no a la
inversa. Bajo esa lgica, la autodeterminacin no
se la entiende desde "s mismos"; es decir, desde
los pueblos colonizados, sino desde los Estados
coloniales.
115
sociales,
polticas
territorialidad.
culturales,
de
su
Disponible
en:
121
una
interpretacin
plural
de
los
derechos humanos
Como ya se seal precedentemente, si bien la
interpretacin intercultural de los derechos
individuales desde la perspectiva comunitaria,
debe diferenciarse de la dimensin colectiva de los
derechos, no se puede negar que ambos
elementos son complementarios uno del otro, as,
122
124
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plural
del
126
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129
130
131
concepcin
sostenerse,
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el
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169
173
174
conforme a la jurisprudencia de
Interamericana de Derechos Humanos.
la
Corte
175
DE SOUSA SANTOS, Boaventura, Crtica a la razn indolente, op. cit. pg. 234.
176
177
179
decisin unilateral
ordinario.
proveniente
del
sistema
181
campesina
comunitaria.
De
acuerdo
al
segundo
pargrafo del artculo antes mencionado, la
coordinacin entre todas las jurisdicciones
puede realizarse de forma oral o escrita,
respetando sus particularidades.
Los mecanismos de coordinacin previstos
en el art. 14 de la LDJ, son los siguientes:
a)
b)
c)
d)
190
191
194
203
Ibid.
121
208
209
En
el
mbito
interno,
la
jurisprudencia
constitucional contenida en la SCP 1422/2012 de
24 de septiembre, construy una pauta especfica
de
interpretacin
intercultural
con
cuatro
211
214
218
219
de
pueblos
y
naciones
indgena
originario
campesinos
para
la
aplicacin
de
sus
normas
y
procedimientos, en coherencia con los
postulados de refundacin del Estado;
es
decir,
la
plurinacionalidad,
el
pluralismo, la interculturalidad y la
descolonizacin, forma parte de un
mbito especfi co y diferente al control
previo de constitucionalidad, por cuya
consecuencia, no existe para este
mecanismo un criterio de temporalidad
a ser aplicado, tampoco un plazo de
caducidad para su activacin, previsin
que asegura que se cumpla con la
fi nalidad
de
la
consulta:
el
restablecimiento de la armona y el
equilibrio comunitario para consolidar
as el vivir bien.
224
229
esta
Sala
Especializada
del
Tribunal
Constitucional Plurinacional, considera que la
decisin de expulsin asumida por la comunidad
fue asumida respecto a una situacin muy grave,
que en criterio de la comunidad ha puesto en
riesgo su integridad, no siendo la decisin
asumida desproporcional ni excesiva, menos
ajena a los supuestos en los que las comunidades
de Zongo adoptan la expulsin como sancin,
decisin que obedece y responde a sus sistemas
jurdicos.
Con todo lo sealado, se colige que la decisin de
expulsin de Jos Jos Oscar Bellota Cornejo de
Zongo, fue asumida en ejercicio del derecho a su
jurisdiccin, el cual, de acuerdo a su cosmovisin
y valores propios, garantiza el ejercicio igualitario
de
sus
sistemas
jurdicos,
como
una
manifestacin del pluralismo jurdico proyectado
por la Constitucin, teniendo en cuenta que en el
marco de la libre determinacin de los pueblos
indgena originario campesinos, estos colectivos
establecen su proyecto colectivo de vida, su
forma
de
organizacin
poltica,
social,
institucional, econmica, sus formas propias de
gestin comunal y ejercen sus sistemas jurdicos
de acuerdo con sus normas, procedimientos e
instituciones.
Ahora bien no obstante la existencia de la DCP
0006/2014, los procesos penales iniciados contra las
autoridades y comunarios de Zongo continuaron,
motivo por el cual las autoridades originarias
formularon un conflicto de competencias que fue
resuelto por la SCP 0874/2014 de 12 de mayo, en la
233
237
www.raco.cat/index.php/TiemposAmerica/article/
download/.../155335
-
RIVERA
CUSICANQUI,
SILVIA,
Violencias
encubiertas en Bolivia Violencias (re) encubiertas
en Bolivia, Editorial La Mirada Salvaje, diciembre
de 2010.
SAUMA
Mnica
Gabriela,
Acercamiento
intercultural entre autoridades de la Jurisdiccin
239
ZAGREBELSKY Gustavo, El
Editorial Trotta, Madrid, 2007
Derecho
Dctil,
240