Teoria Direito

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S936c
STURZA, Janana Machado
Caderno de Introduo Cincia do Direito Dom Alberto / Janana

Machado Sturza. Santa Cruz do Sul: Faculdade Dom Alberto, 2010.
Inclui bibliografia.
1. Direito Teoria 2. Introduo Cincia do Direito Teoria I. STURZA,
Janana Machado II. Faculdade Dom Alberto III. Coordenao de Direito
IV. Ttulo
CDU 340.12(072)
Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10
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APRESENTAO
O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente

lanada no ano de 2002. Iniciamos nossa caminhada acadmica em 2006,
aps a construo de um projeto sustentado nos valores da qualidade,
seriedade e acessibilidade. E so estes valores, que prezam pelo acesso livre
a todos os cidados, tratam com seriedade todos processos, atividades e
aes que envolvem o servio educacional e viabilizam a qualidade acadmica
e pedaggica que geram efetivo aprendizado que permitem consolidar um
projeto de curso de Direito.
Cinco anos se passaram e um ciclo se encerra. A fase de
crescimento, de amadurecimento e de consolidao alcana seu pice com a
formatura de nossa primeira turma, com a concluso do primeiro movimento
completo do projeto pedaggico.
Entendemos ser este o momento de no apenas celebrar, mas de
devolver, sob a forma de publicao, o produto do trabalho intelectual,
pedaggico e instrutivo desenvolvido por nossos professores durante este
perodo. Este material servir de guia e de apoio para o estudo atento e srio,
para a organizao da pesquisa e para o contato inicial de qualidade com as
disciplinas que estruturam o curso de Direito.
Felicitamos a todos os nossos professores que com competncia
nos brindam com os Cadernos Dom Alberto, veculo de publicao oficial da
produo didtico-pedaggica do corpo docente da Faculdade Dom Alberto.
Lucas Aurlio Jost Assis

Diretor Geral
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PREFCIO
Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a

uma natureza especfica que a descreve, a explica e ao mesmo tempo a
constitui. Mais ainda, toda ao humana aquela praticada por um indivduo,
no limite de sua identidade e, preponderantemente, no exerccio de sua
conscincia. Outra caracterstica da ao humana sua estrutura formal
permanente. Existe um agente titular da ao (aquele que inicia, que executa a
ao), um caminho (a ao propriamente dita), um resultado (a finalidade da
ao praticada) e um destinatrio (aquele que recebe os efeitos da ao
praticada). Existem aes humanas que, ao serem executadas, geram um
resultado e este resultado observado exclusivamente na esfera do prprio
indivduo que agiu. Ou seja, nas aes internas, titular e destinatrio da ao
so a mesma pessoa. O conhecimento, por excelncia, uma ao interna.
Como bem descreve Olavo de Carvalho, somente a conscincia individual do
agente d testemunho dos atos sem testemunha, e no h ato mais desprovido
de testemunha externa que o ato de conhecer. Por outro lado, existem aes
humanas que, uma vez executadas, atingem potencialmente a esfera de
outrem, isto , os resultados sero observados em pessoas distintas daquele
que agiu. Titular e destinatrio da ao so distintos.
Qualquer ao, desde o ato de estudar, de conhecer, de sentir medo
ou alegria, temor ou abandono, satisfao ou decepo, at os atos de
trabalhar, comprar, vender, rezar ou votar so sempre aes humanas e com
tal esto sujeitas estrutura acima identificada. No acidental que a
linguagem humana, e toda a sua gramtica, destinem aos verbos a funo de
indicar a ao. Sempre que existir uma ao, teremos como identificar seu
titular, sua natureza, seus fins e seus destinatrios.
Consciente disto, o mdico e psiclogo Viktor E. Frankl, que no
curso de uma carreira brilhante (trocava correspondncias com o Dr. Freud
desde os seus dezessete anos e deste recebia elogios em diversas
publicaes) desenvolvia tcnicas de compreenso da ao humana e,
consequentemente, mecanismos e instrumentos de diagnstico e cura para os
eventuais problemas detectados, destacou-se como um dos principais
estudiosos da sanidade humana, do equilbrio fsico-mental e da medicina
como cincia do homem em sua dimenso integral, no apenas fsico-corporal.
Com o advento da Segunda Grande Guerra, Viktor Frankl e toda a sua famlia
foram capturados e aprisionados em campos de concentrao do regime
nacional-socialista de Hitler. Durante anos sofreu todos os flagelos que eram
ininterruptamente aplicados em campos de concentrao espalhados por todo
territrio ocupado. Foi neste ambiente, sob estas circunstncias, em que a vida
sente sua fragilidade extrema e enxerga seus limites com uma claridade nica,
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que Frankl consegue, ao olhar seu semelhante, identificar aquilo que nos faz
diferentes, que nos faz livres.
Durante todo o perodo de confinamento em campos de
concentrao (inclusive Auschwitz) Frankl observou que os indivduos
confinados respondiam aos castigos, s privaes, de forma distinta. Alguns,
perante a menor restrio, desmoronavam interiormente, perdiam o controle,
sucumbiam frente dura realidade e no conseguiam suportar a dificuldade da
vida. Outros, porm, experimentando a mesma realidade externa dos castigos
e das privaes, reagiam de forma absolutamente contrria. Mantinham-se
ntegros em sua estrutura interna, entregavam-se como que em sacrifcio,
esperavam e precisavam viver, resistiam e mantinham a vida.
Observando isto, Frankl percebe que a diferena entre o primeiro
tipo de indivduo, aquele que no suporta a dureza de seu ambiente, e o
segundo tipo, que se mantm interiormente forte, que supera a dureza do
ambiente, est no fato de que os primeiros j no tm razo para viver, nada
os toca, desistiram. Ou segundos, por sua vez, trazem consigo uma vontade de
viver que os mantm acima do sofrimento, trazem consigo um sentido para sua
vida. Ao atribuir um sentido para sua vida, o indivduo supera-se a si mesmo,
transcende sua prpria existncia, conquista sua autonomia, torna-se livre.
Ao sair do campo de concentrao, com o fim do regime nacionalsocialista, Frankl, imediatamente e sob a forma de reconstruo narrativa de
sua experincia, publica um livreto com o ttulo Em busca de sentido: um
psiclogo no campo de concentrao, descrevendo sua vida e a de seus
companheiros, identificando uma constante que permitiu que no apenas ele,
mas muitos outros, suportassem o terror dos campos de concentrao sem
sucumbir ou desistir, todos eles tinham um sentido para a vida.
Neste mesmo momento, Frankl apresenta os fundamentos daquilo
que viria a se tornar a terceira escola de Viena, a Anlise Existencial, a
psicologia clnica de maior xito at hoje aplicada. Nenhum mtodo ou teoria foi
capaz de conseguir o nmero de resultados positivos atingidos pela psicologia
de Frankl, pela anlise que apresenta ao indivduo a estrutura prpria de sua
ao e que consegue com isto explicitar a necessidade constitutiva do sentido
(da finalidade) para toda e qualquer ao humana.
Sentido de vida aquilo que somente o indivduo pode fazer e
ningum mais. Aquilo que se no for feito pelo indivduo no ser feito sob
hiptese alguma. Aquilo que somente a conscincia de cada indivduo
conhece. Aquilo que a realidade de cada um apresenta e exige uma tomada de
deciso.
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No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se

a si mesmo, a transcender-se, a descobrir o sentido da vida. Tudo o mais
morno, sem luz, , literalmente, desumano.
Educar , pois, descobrir o sentido, viv-lo, aceit-lo, execut-lo.
Educar no treinar habilidades, no condicionar comportamentos, no
alcanar tcnicas, no impor uma profisso. Educar ensinar a viver, a no
desistir, a descobrir o sentido e, descobrindo-o, realiz-lo. Numa palavra,
educar ensinar a ser livre.
O Direito um dos caminhos que o ser humano desenvolve para
garantir esta liberdade. Que os Cadernos Dom Alberto sejam veculos de
expresso desta prtica diria do corpo docente, que fazem da vida um
exemplo e do exemplo sua maior lio.
Felicitaes so devidas a Faculdade Dom Alberto, pelo apoio na
publicao e pela adoo desta metodologia sria e de qualidade.
Cumprimentos festivos aos professores, autores deste belo trabalho.
Homenagens aos leitores, estudantes desta arte da Justia, o Direito.
.
Luiz Vergilio Dalla-Rosa

Coordenador Titular do Curso de Direito
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Sumrio
Apresentao.......................................................................................................... 3
Prefcio................................................................................................................... 4
Plano de Ensino...................................................................................................... 8
Aula 1
14
Conhecimento........................................................................................................
.
Aula 2
Dogmtica Jurdica: Simplificao e Complexidade.............................................. 20
Aula 3
Aplicao do Direito............................................................................................... 34
Aula 4
A Norma Jurdica.................................................................................................... 43
Aula 5
Distino entre Norma Moral e Jurdica................................................................. 49
Aula 6
Direito Objetivo....................................................................................................... 57
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Centro de Ensino Superior Dom Alberto
Plano de Ensino
Identificao
Curso: Direito
Disciplina: Introduo Cincia do Direito
Carga Horria (horas): 60
Crditos: 4
Semestre: 1
Ementa
Introduo epistemolgica jurdica. Do conhecimento ao conhecimento cientfico. Empirismo, racionalismo e
pensamento dialtico do Direito. Saber e poder. Aproximao idia de Direito. Jusnaturalismo. Positivismo
Jurdico. Direito e Moral. Teorias crticas e Direito Alternativo. Teoria da norma jurdica. Teoria do
ordenamento jurdico e pensamento sistemtico. Sistemas e Disciplinas Jurdicas. Conceitos operacionais
acerca da Teoria do Direito na contemporaneidade. O Tempo do Direito. O Direito na Sociedade Complexa.
O Direito a Justia e o Poder Judicirio. Trs Matrizes Tericas para observao do Direito: Analtica,
Hermenutica e Pragmtico-Sistmica.
Objetivos
Geral:
A disciplina de Introduo ao Direito encontra relevncia na (e para) a formao do acadmico no sentido
de que ela proporciona os passos iniciais construo do sistema de idias fundamentais para a
compreenso e interpretao interdisciplinar do fenmeno jurdico.
Tambm deve-se considerar que essa disciplina um elo que ir viabilizar a conexo da formao do
acadmico, adquirida ao longo de sua vida, com as primeiras linhas do Direito, sem descurar da idia de
que a aprendizagem no apagar o que o acadmico j assimilou por sua experincia, mas transformar,
aperfeioar seus conhecimentos atravs do delineamento metodolgico a ser desenvolvido no transcursos
das interaes a serem desenvolvidas em aula.
Para finalizar, importante apontar que essa disciplina, sendo um dos primeiros contatos com o direito,
evidencia-se como uma disciplina que viabilizar a discusso do direito sob perspectiva do pensamento
jurdico crtico. Tal linha tem por fundamento o processo de profundo esgotamento pelo qual vem passando
o discurso jurdico liberal-individualista em face da crescente complexidade das novas formas de produo
do capital e das marcantes contradies sociais da atual sociedade. Essa complexidade vai exigir um
profissional do direito apto a compreender esses novos fenmenos e, conseqentemente, capaz de
construir respostas para esse cenrio mutvel - respostas capazes de impulsionar a uma sociedade mais
democrtica e harmnica.
Especficos:
Compreender o fenmeno jurdico enquanto uma espcie dentre os fenmenos tico-sociais;
Estudar o Direito como uma realidade em constante transformao e que sofre influncias determinantes
dos fatores morais, econmicos, polticos e culturais da sociedade, inclusive contribuindo para perpetuar ou
transformar as relaes de poder;
Sublinhar a necessidade de uma concepo aberta e especulativa na formao do jurista, a fim de capacitlo para ser um operador do Direito capaz de interagir numa sociedade organizada a partir do sistema
jurdico, alicerado em prticas democrticas perpassadas por vnculos sociais marcadamente ticos,
solidrios e humanistas;
Analisar os diversos ramos em que se distribui o ordenamento jurdico vigente, apontando a importncia do
Direito Constitucional como balizador da sistematizao jurdica;
Estudar o Direito numa perspectiva humana, tica, social e poltica.
Inter-relao da Disciplina
Horizontal: A disciplina de Introduo ao Direito encontra relevncia na (e para) a formao do acadmico
no sentido de que ela proporciona os passos iniciais construo do sistema de idias fundamentais para a
compreenso e interpretao interdisciplinar do fenmeno jurdico.
Tambm deve-se considerar que essa disciplina um elo que ir viabilizar a conexo da formao do
acadmico, adquirida ao longo de sua vida, com as primeiras linhas do Direito, sem descurar da idia de
que a aprendizagem no apagar o que o acadmico j assimilou por sua experincia, mas transformar,
aperfeioar seus conhecimentos atravs do delineamento metodolgico a ser desenvolvido no transcursos
das interaes a serem desenvolvidas em aula.
Para finalizar, importante apontar que essa disciplina, sendo um dos primeiros contatos com o direito,
evidencia-se como uma disciplina que viabilizar a discusso do direito sob perspectiva do pensamento
Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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jurdico crtico. Tal linha tem por fundamento o processo de profundo esgotamento pelo qual vem passando
o discurso jurdico liberal-individualista em face da crescente complexidade das novas formas de produo
do capital e das marcantes contradies sociais da atual sociedade. Essa complexidade vai exigir um
profissional do direito apto a compreender esses novos fenmenos e, conseqentemente, capaz de
construir respostas para esse cenrio mutvel - respostas capazes de impulsionar a uma sociedade mais
democrtica e harmnica.
Vertical: Direito Civil, Direito Constitucional e Penal.
Competncias Gerais
- Leitura, compreenso, elaborao e interpretao de textos jurdicos.
- Pesquisa e utilizao da doutrina, legislao e jurisprudncia, visando ao aperfeioamento do raciocnio
jurdico e reflexo crtica sobre os temas relativos disciplina.
- Domnio das tecnologias e mtodos para a completa interpretao e aplicao do Direito.
Competncias Especficas
- Capacidade de compreender as noes elementares do Direito, reconhecendo-o em sua amplitude e
diversidade.
Habilidades Gerais
- Capacidade de compreender, elaborar e interpretar o Direito, reconhecendo-o em sua amplitude e
diversidade.
- Capacidade de pesquisa e utilizao da doutrina, legislao e jurisprudncia visando ao aperfeioamento
do raciocnio jurdico e reflexo crtica sobre os temas relativos disciplina.
- Capacidade de anlise do enquanto norma de conduta social inserida numa sociedade em constante
mudana e regida pelo Constitucionalismo.
Habilidades Especficas
- Compreender as noes elementares do Direito, reconhecendo-o em sua amplitude e diversidade.
Contedo Programtico
Programa:
O DIREITO COMO FENMENO SOCIAL E UNIVERSAL
1.1. Surgimento das cincias sociais modernas
1.2. O direito como cincia social aplicada
1.3. As diversas disciplinas jurdicas
1.4. A introduo ao estudo do direito
INTRODUO EPISTEMOLOGIA JURDICA
1.1. Do conhecimento ao conhecimento cientfico.
1.2. Empirismo, racionalismo e pensamento dialtico do Direito.
1.3. Saber e poder.
1.4 Jusnaturalismo.Positivismo Jurdico.
1.5 Teorias crticas e Direito Alternativo.
1.6Trs Matrizes Tericas para observao do Direito.
PERSPECTIVAS DOGMTICA E NO DOGMTICA
1.5. A dogmtica jurdica: a construo sistemtica do direito positivo
1.6. Dogmtica jurdica e cincia do direito
DIFERENCIAO E AUTONOMIA DOS SISTEMAS NORMATIVOS
1.7. Normas religiosas, de uso social e morais
1.8. Conceito e Contedo
1.9. Sano
CONCEITO E CONTEDO DA NORMA JURDICA
1.10. Significado do termo
1.11. Estrutura lgica da norma jurdica
1.12. Atributos da norma jurdica
1.13. Imperatividade
COERCITIVIDADE E SANO DA NORMA JURDICA
1.14. A tutela estatal no direito moderno
1.15. Coero, coao e coercitividade
1.16. Conceito de sano jurdica
DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO
1.17. Etimologia
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1.18. Diversas acepes do termo direito

1.19. O problema da legitimidade
1.20. Conceitos de direito objetivo e subjetivo
O PBLICO E O PRIVADO NO DIREITO
8.1 A dicotomia e distino entre o Direito Pblico e o Direito Privado
8.2 O (re)pensar da dicotomia Direito Pblico X Direito Privado em face do dirigismo estatal
TEORIA DAS FONTES DO DIREITO
1.21. Conceito de fonte do direito
1.22. Fontes materiais e fontes formais
CONCEITO E GNESE DE LEI
1.23. Lei natural e lei jurdica
1.24. Lei como espcie de norma jurdica
1.25. Evoluo histrica da lei
1.26. Competncia legislativa
1.27. Processo legislativo
TCNICA LEGISLATIVA E CODIFICAO
1.28. Morfologia dos textos legais
1.29. Diversas partes da lei
1.30. Coleo de lei
1.31. Consolidao
1.32. Cdigo
INCIO DA OBRIGATORIEDADE DAS LEIS
1.33. Sistema sucessivo
1.34. Sistema progressivo
1.35. Sistema simultneo
1.36. Vacatio legis e sistema de vigncia imediata
TRMINO DA OBRIGATORIEDADE DAS LEIS
1.37. Causas de cessao da obrigatoriedade
1.38. Causas intrnsecas e extrnsecas
1.39. Conceito de revogao
1.40. Espcies de revogao
12.5. Repristinao da lei.
CONFLITO DE LEIS
12.6. Conflito de leis no espao
12.7. Conflito de leis no tempo
12.8. Retroatividade da lei
12.9. Impedimentos retroatividade
PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO
14.1. Definio de princpio no Direito
14.2 Princpio como norma jurdica
14.3 Distino entre princpio e regra
COSTUME JURDICO
15.1 Eficcia como conceito bsico
15.2. Processo de formao do costume
15.3.Requisitos constitutivos do costume jurdico
15.4. Relaes do costume com a lei
15.5. O costume nos pases subdesenvolvidos: o direito inoficial
15.6.O problema do pluralismo jurdico
JURISPRUDNCIA
12.10. Diversos sentidos do termo
12.11. Processo de formao da jurisprudncia
12.12. Requisitos constitutivos da jurisprudncia como fonte
12.13. Sistema anglo-saxnico
12.14. Sistema romanista
12.15. Tcnicas de unificao da jurisprudncia.
DOUTRINA JURDICA
17.1. Funes da doutrina jurdica
17.2. Importncia da doutrina na construo do direito.
Estratgias de Ensino e Aprendizagem (metodologias de sala de aula)
Aulas expositivas dialgico-dialticas. Trabalhos individuais e em grupo e preparao de seminrios.
Leituras e fichamentos dirigidos. Elaborao de dissertaes, resenhas e notas de sntese. Utilizao de
recurso udio-Visual.
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Avaliao do Processo de Ensino e Aprendizagem

A avaliao do processo de ensino e aprendizagem deve ser realizada de forma contnua, cumulativa e
sistemtica com o objetivo de diagnosticar a situao da aprendizagem de cada aluno, em relao
programao curricular. Funes bsicas: informar sobre o domnio da aprendizagem, indicar os efeitos da
metodologia utilizada, revelar conseqncias da atuao docente, informar sobre a adequabilidade de
currculos e programas, realizar feedback dos objetivos e planejamentos elaborados, etc.
Para cada avaliao o professor determinar a(s) formas de avaliao podendo ser de duas formas:
1 Avaliao Peso 8,0 (oito): Prova; Peso 2,0 (dois): Trabalho.
2 Avaliao: Peso 8,0 (oito): Prova; Peso 2,0 (dois): referente ao Sistema de Provas Eletrnicas SPE
(mdia ponderada das trs provas do SPE)
Avaliao Somativa
A aferio do rendimento escolar de cada disciplina feita atravs de notas inteiras de zero a dez,
permitindo-se a frao de 5 dcimos.
O aproveitamento escolar avaliado pelo acompanhamento contnuo do aluno e dos resultados por ele
obtidos nas provas, trabalhos, exerccios escolares e outros, e caso necessrio, nas provas substitutivas.
Dentre os trabalhos escolares de aplicao, h pelo menos uma avaliao escrita em cada disciplina no
bimestre.
O professor pode submeter os alunos a diversas formas de avaliaes, tais como: projetos, seminrios,
pesquisas bibliogrficas e de campo, relatrios, cujos resultados podem culminar com atribuio de uma
nota representativa de cada avaliao bimestral.
Em qualquer disciplina, os alunos que obtiverem mdia semestral de aprovao igual ou superior a sete
(7,0) e freqncia igual ou superior a setenta e cinco por cento (75%) so considerados aprovados.
Aps cada semestre, e nos termos do calendrio escolar, o aluno poder requerer junto Secretaria-Geral,
no prazo fixado e a ttulo de recuperao, a realizao de uma prova substitutiva, por disciplina, a fim de
substituir uma das mdias mensais anteriores, ou a que no tenha sido avaliado, e no qual obtiverem como
mdia final de aprovao igual ou superior a cinco (5,0).
Sistema de Acompanhamento para a Recuperao da Aprendizagem
Sero utilizados como Sistema de Acompanhamento e Nivelamento da turma os Plantes Tira-Dvidas que
so realizados sempre antes de iniciar a disciplina, das 18h00min s 18h50min, na sala de aula.
Recursos Necessrios
Humanos
Professor.
Fsicos
Laboratrios, visitas tcnicas, etc.
Materiais
Recursos Multimdia.
Bibliografia
Bsica
DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. So Paulo: Saraiva, 2006.
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. So Paulo: Saraiva, 2002.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. So Paulo: Martins Fontes.
PALAIA, Nelson. Noes Essenciais de Direito. Saraiva, 2005.
GRAU, Eros Roberto. O direito Posto e o Direito Pressuposto. So Paulo: Malheiros, 2002.
Complementar
BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico. So Paulo: cone, 1995.
FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Atlas, 2003.
AZEVEDO, Plauto Faraco de. Aplicao do Direito e Contexto
Social. So Paulo: RT, 1998.
CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito. Calouste,
Pgina 12 / 63
2002.
WARAT, Luiz Alberto. Introduo Geral ao Direito. Vols I, II e III. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris.
Peridicos
Jornais: Zero Hora, Folha de So Paulo, Gazeta do Sul, entre outros.
Jornais eletrnicos: Clarn (Argentina); El Pas (Espanha); El Pas (Uruguai); Le Monde (Frana); Le Monde
Diplomatique (Frana).
Revistas: Conzulex, Notadez, Magister
Sites para Consulta
www.cjf.jus.br
www.cnj.jus.br
www.tjrs.jus.br
www.trf4.gov.br
www.senado.gov.br
www.stf.gov.br
www.stj.gov.br
www.ihj.org.br
www.oab-rs.org.br
Outras Informaes
Endereo eletrnico de acesso pgina do PHL para consulta ao acervo da biblioteca:
http://192.168.1.201/cgi-bin/wxis.exe?IsisScript=phl.xis&cipar=phl8.cip&lang=por
Cronograma de Atividades
Aula
Consolidao
2
3
4
5
6
7
8
Avaliao
Contedo
Procedimentos
Recursos
Apresentao do Plano de Ensino e comentrios

sobre o contedo programtico. Introduo
Epistemologia Jurdica. Noes de Direito como
Fenmeno Social e Global. Os Significados Usuais da
Palavra Direito. Alguns Conceitos. Do Conhecimento
ao Conhecimento Cientfico
Empirismo, racionalismo e pensamento dialtico do
Direito. Saber e poder. Aproximao idia de Direito.
Jusnaturalismo. Positivismo Jurdico
Perspectivas Dogmtica e No Dogmtica: A
Dogmtica Jurdica e cincia do direito.
Diferenciao e Autonomia dos Sistemas Normativos.
Normas Religiosas, de uso social e moral.
Teoria da norma jurdica. Conceito de Norma.
Atributos da Norma Jurdica. Classificao das
Normas Jurdicas
Coercitividade e Sano da Norma Jurdica.
Conceito e sano Jurdica. Coero, Coao e
coercitividade
Direito Objetivo e Direito Subjetivo. Definies.
Caractersticas. Espcies. A diviso no Direito
Positivo. Direito Pblico e Direito Privado.
Fundamentos desta diviso. Divises e subdivises.
Consolidao 1 avaliao
AE
QG/DS
AE
QG/DS
AE
QG/DS
AE
QG/DS
AE
QG/DS
AE
QG/DS
AE
QG/DS
1 Avaliao
10
11
12
13
Entrega das notas da 1 avaliao e comentrios.

Teoria das Fontes do Direito. Conceito de fonte do
direito.
Fontes materiais e fontes formais.
AE
Princpios Gerais de Direito. Costume Jurdico.

Jurisprudncia. Doutrina Jurdica.
Conceito e Gnese de Lei: Lei natural e lei jurdica;Lei
como espcie de norma jurdica;Evoluo histrica da
lei. Competncia Legislativa. Processo Legislativo.
Tcnica Legislativa e Codificao. Incio da
Obrigatoriedade das Leis. Trmino da Obrigatoriedade
das Leis.
Conflitos de Leis. Conflito de Leis no espao; conflito
de leis no tempo; retroatividade da lei; impedimentos
retroatividade.
Consolidao 2 Avaliao
AE
QG/DS
AE
QG/DS
AE
QG/DS
2 Avaliao
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Prova Substitutiva
Legenda
Cdigo
AE
TG
TI
SE
PA
Descrio
Aula expositiva
Trabalho em grupo
Trabalho individual
Seminrio
Palestra
Cdigo
QG
RE
VI
DS
FC
Descrio
Quadro verde e giz
Retroprojetor
Videocassete
Data Show
Flipchart
Cdigo
LB
PS
AP
OU
Descrio
Laboratrio de informtica
Projetor de slides
Apostila
Outros
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INTRODUO CINCIA DO DIREITO

Profa. Janana Machado Sturza
2010/02
CONHECIMENTO
Conhecer incorporar um conceito novo, ou original, sobre um fato ou
fenmeno qualquer. O conhecimento no nasce do vazio e sim das experincias que
acumulamos em nossa vida cotidiana, atravs de experincias, dos relacionamentos
interpessoais, das leituras de livros e artigos diversos1.
Entre todos os animais, os seres humanos so os nicos capazes de criar e
transformar o conhecimento, capazes de aplicar o que aprende, por diversos meios,
numa situao de mudana do conhecimento; capazes de criar um sistema de
smbolos, como a linguagem, e com ele registrar nossas prprias experincias e
passar para outros seres humanos.
Existem diferentes tipos de conhecimentos:
Conhecimento
Emprico
(ou
conhecimento
vulgar,
ou
senso-comum):
o conhecimento obtido ao acaso, aps inmeras tentativas, ou seja, o

conhecimento adquirido atravs de aes no planejadas.
Exemplo: A chave est emperrando na fechadura e, de tanto experimentarmos abrir
a porta, acabamos por descobrir (conhecer) um jeitinho de girar a chave sem
emperrar.
Conhecimento Filosfico:
fruto do raciocnio e da reflexo humana. o conhecimento especulativo
sobre fenmenos, gerando conceitos subjetivos. Busca dar sentido aos fenmenos
gerais do universo, ultrapassando os limites formais da cincia.
Exemplo: "O homem a ponte entre o animal e o alm-homem" (Friedrich
Nietzsche)
Conhecimento Teolgico:
BELLO, Jos Luiz de Paiva. Metodologia cientfica. Disponvel em: http://www.pedagogiaemfoco.pro.br/met01.htm.

Acesso em 7 mar 2010.
11
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Conhecimento revelado pela f divina ou crena religiosa. No pode, por sua

origem, ser confirmado ou negado. Depende da formao moral e das crenas de
cada indivduo.
Exemplo: Acreditar que algum foi curado por um milagre; ou acreditar em Duende;
acreditar em reencarnao; acreditar em esprito etc.
Conhecimento Cientfico:
o conhecimento racional, sistemtico, exato e verificvel da realidade. Sua
origem est nos procedimentos de verificao baseados na metodologia cientfica.
Podemos ento dizer que o Conhecimento Cientfico:
racional e objetivo.
Atm-se aos fatos.
Transcende aos fatos.
analtico.
Requer exatido e clareza.
comunicvel.
verificvel.
Depende de investigao metdica.
Busca e aplica leis.
explicativo.
Pode fazer predies.
aberto.
til (GALLIANO, 1979, p. 24-30).
Exemplo: Descobrir uma vacina que evite uma doena; descobrir como se d a
respirao dos batrquios.
INTRODUO EPISTEMOLOGIA JURDICA

Para se compreender a Epistemologia Jurdica, antes, necessrio o
entendimento da Epistemologia de forma geral. Neste caso, veja-se:
Epistemologia. [Do gr. epistme, cincia; conhecimento, + logia.]. Substantivo
feminino. 1. Conjunto de conhecimentos que tm por objeto o conhecimento
cientfico, visando a explicar os seus condicionamentos (sejam eles tcnicos,
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histricos, ou sociais, sejam lgicos, matemticos, ou lingusticos), sistematizar as

suas relaes, esclarecer os seus vnculos, e avaliar os seus resultados e
aplicaes. [Cf. teoria do conhecimento e metodologia (2).]2.
Desta forma, possvel se sintetizar afirmando que epistemologia a rea da
cincia que se preocupa com a discusso dos fundamentos das diversas cincias
contemporneas. A epistemologia jurdica , portanto, o ramo que se preocupa com
os fundamentos mesmos da cincia social aplicada que se denomina Direito. Tratase de forma dinmica, pois a epistemologia jurdica um espao permanentemente
em construo, cujos limites, paradoxalmente, quanto mais se determinam e
objetivam, mais produzem lacunas e vazios, sendo, assim, um lugar crtico procura
de seu objeto3.
Sendo assim, constituem temas de Epistemologia do Direito:
A) definio de direito;
B) posio no quadro das cincias;
C) a natureza de seu objeto
Definio de direito
Etimologicamente direito vem do latim directum que significa direo reta
sem desvio. Assim, contm a idia de direo a ser seguida, ou seja, pode ser
concebido como diretriz da sociedade, criada e mantida pelos prprios membros do
grupo. Assim, Direito forma pela qual as pessoas criam, mantm e extinguem as
relaes sociais, de forma a organizar a sociedade. Seguindo, ainda possvel se
distinguir trs sentidos para o vocbulo direito:
A) Regra de conduta: o direito que est escrito, assentado nos diplomas
legais;
B) Sistema de conhecimentos jurdicos: o estudo sistematizado da
complexidade social e suas implicaes na organizao da comunidade;
C) Prerrogativas: todas as faculdades que decorrem do direito posto,
objetivado. Trata-se do direito subjetivo.
Posio no quadro das cincias
O direito ocupa posio dentro do quadro das cincias sociais. Isto, pois trata
e regula os fenmenos dentro da sociedade ou aqueles que a influenciam
2
3
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Aurlio da lngua portuguesa. 3. ed. So Paulo: Nova Fronteira, 1993. p. 215.
ROCHA, Leonel Severo. Epistemologia jurdica e democracia. 2. ed. So Leopoldo: Unisinos, 2005. p. 13.
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diretamente. Desta maneira, pode-se definir cincia do direito: conhecimentos,

metodicamente considerados, resultante do estudo ordenado das normas jurdicas
com o propsito de apreender o significado objetivo das mesmas e de construir o
sistema jurdico, bem como de descobrir as suas razes sociais e histricas4.
Natureza do objeto
O objeto da cincia jurdica a complexidade das relaes sociais entre e
interpessoais. Isto : a cincia jurdica todo o complexo sistema social que envolve
os variados aspectos da vida em sociedade e em comunidade.
DIREITO COMO FENMENO SOCIAL E UNIVERSAL

Consideraes iniciais
Quando se fala em grupos de pessoas, possvel se averiguar,
instantaneamente, dois fatores:
a) uma complexidade de situaes envolvendo os membros do grupo;
b) a necessidade de se resolver estas situaes da melhor e mais pacfica
forma.
Assim, possvel se afirmar que, dentro da sociedade, existe a necessidade
inevitvel de se regrar as relaes inter e entre-humanas. Tambm que, para isso,
necessria uma cincia que abarque tais normas sociais e os demais valores
humanos. Deste modo nasce do o Direito. E ele, ento, como sendo produto das
necessidades sociais, ou melhor, dos fenmenos sociais, com o objetivo, genrico,
de abranger o maior nmero de fatos e atos humanos dentro dos grupos sociais.
Caractersticas
imperativo se apontar dois motivos principais para o Direito ser considerado
como um fenmeno social e universal:
a) social: pelo fato de ser construdo pelas pessoas a partir de seus ideais de
convvio social para reger a sociedade;
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo do direito. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 3.
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b) universal: uma previso genrica que tem a possibilidade de comportar

um grande nmero de situaes sociais, ou, em outras palavras, apresenta-se para
a universalidade de situaes humanas.
Surgimento
As cincias sociais modernas surgiram no momento em que as pessoas
sentiram a necessidade de organizar o convvio em sociedade, pois no h maneira
das pessoas viverem isoladamente [nenhum homem uma ilha em si mesmo].
Desta forma, pela razo de precisar se relacionar uns com os outros, os
humanos sentiram a falta de normas capazes de melhorar sua condio de vida e
atracar possveis abusos praticados por tiranos.
Assim, em suma, o direito nasceu da necessidade que as pessoas sentiram
de ter regras para conviver umas com as outras. Aos poucos, foram percebendo que
se no houvesse normas no seria possvel viver em grupos, pois sempre
prevaleceria a vontade de quem tivesse mais fora para impor aos outros. O direito,
portanto, antes de tudo, a forma que as pessoas elegeram para regular a vida em
comunidade.
Breve histrico
Ao longo da histria da humanidade, apareceram variadas forma de
regramento social, como exemplo, os milenares Cdigo de Hamurabi [1700 a. C.,
criado pelo imperador da Sumria, com o seu nome e que protegia a propriedade, a
famlia, o trabalho e a vida humana]; o Cdigo de Manu [sc. II a. C., escrito em
snscrito, a legislao do mundo indiano e do sistema de castas]. Ainda, na Roma
antiga, a Lei das XII Tbuas [450 d. C.].
Direito como cincia social aplicada (?)
absolutamente pacfico entre os jushistoriadores que o Direito se inclui entre
as chamadas cincias sociais aplicadas. Isto se justifica pelo fato de que ele tem seu
objeto de estudo normas jurdicas ligado diretamente a sua finalidade de
pacificao social. Ainda, por utilizar mtodos de investigao cientfica de
abordagem e de procedimento tambm aplicveis s demais cincias sociais.
Diversas disciplinas jurdicas
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O direito nasceu como formas normativas gerais. Contudo, para melhor

regular a vida em sociedade, ele foi, aos poucos, especializando-se em diversas
reas, tais como: civil, processual, penal, comercial, trabalho, tributrio, etc.
Esta especializao se deve ao objeto exclusivo estudado dentro daquele
ramo jurdico, como por exemplo:
a) no direito previdencirio o objeto so as normas relativas ao custeio e aos
benefcios da previdncia social;
b) no direito ambiental o objeto so as normas e relaes entre a ao
humana e a conservao dos recursos ambientais.
Introduo ao estudo do direito
Esta a disciplina que fornecer aos jusestudantes as noes bsicas e os
princpios fundamentais para a compreenso da criao, aplicao, interpretao e
extino do direito e da cincia jurdica como um todo.
Desta forma aborda os aspectos sociolgicos, filosficos e tcnicos do direito,
atravs da epistemologia jurdica, da dogmtica, dos sistemas jurdicos, da teoria da
norma jurdica, das fontes do direito, dos princpios, dos costumes, da jurisprudncia
e da doutrina.
Sendo assim, ressalta-se que a importncia desta matria se aloca na viso
geral que ela proporciona do universo jurdico, formando alicerces para incorporao
dos conhecimentos pontuais dos ramos especficos.
DIREITO COMO FENMENO SOCIAL E GLOBAL

O direito tem sua razo de existncia na complexa situao social do mundo
atual. Isto se justifica pelo fato de que, todos os dias, surgem novas possibilidades
advindas pela tecnologia e pelo prprio avano de todas as demais cincias que
envolvem o convvio humano.
Deste modo, cabe ao direito tambm abranger e adotar as novidades, para
atingir sua finalidade de regulamentao e organizao social at o bem comum.
Diz-se social pelo fato de estipular normatividade social. Global por que atinge
a globalidade de situaes ocorridas dentro das esferas de atuao humana.
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2010/02
DOGMTICA JURDICA: SIMPLIFICAO E COMPLEXIDADE

Dogma significa algo que no se coloca em dvida.
Se o contedo do dogma verdadeiro, ou no, isso uma questo
secundria. A funo do dogma pacificar uma questo, dar estabilidade a um
sistema de pensamento, de crena, a fim de viabilizar certos comportamentos e
conceitos. Existem, assim, vrios tipos de dogmas: dogmas religiosos, cientficos,
polticos, familiares, sociais, jurdicos, econmicos e outros.
Dogma, etimologicamente, tem sua raiz no grego doko, "julgar, aparentar",
e do latim docere, ensinar, significando "ponto fundamental e indiscutvel de uma
doutrina religiosa, e por extenso de qualquer doutrina ou sistema" (cf. Antonio
Geraldo da Cunha, no Dicionrio, Etimolgico, Nova Fronteira). Ou seja, dogma
algo que no mais se questiona, que est aceito como verdadeiro.
A Dogmtica Jurdica justamente a parte do Direito que lida com as
certezas, com os pressupostos e premissas inquestionveis colocados pelas normas
jurdicas positivadas. Exemplos bem simples e corriqueiros so os prazos
processuais (10,15 dias... de prazo para recorrer, para contestar) e o prazo de
prescrio das aes. Se a lei estabelece no se questiona. O que poderia ser
questionado se o prazo razovel ou no e a mudar-se-ia a lei. Mas, enquanto o
prazo for aquele da lei, sua obedincia dogma. Outro dogma a validade da
sentena transitada em julgado, que sempre tida como verdadeira.
A Dogmtica Jurdica um modo de viabilizar decises, simplificando a
complexidade, diminuindo o questionamento social e estabilizando a sociedade. O
princpio da maioria, por exemplo, quando estabelecido por lei acaba com a
discusso: o que a maioria decide vlido, isto um dogma. A deciso neutraliza o
dissenso, ou seja, os que tm opinio contrria devem se conformar com a deciso
da maioria. S que esse dogma da maioria expresso de uma racionalidade formal
que no convence a minoria, que vai contra os desejos da minoria, e a maioria, por
si s, no tem fora de eliminar o ressentimento dos dissidentes. A racionalidade do
dogma cria insatisfaes nos contrrios, pois no respeita as diferenas de cada um,
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impe solues coletivas a contragosto, contrafaticamente. Produz certo, o efeito

de estabilizao do sistema, mas custa do artifcio da soluo racional.
Quando h muito descontentamento so feitas novas leis, so estabelecidos
novos dogmas, sem os quais no h possibilidade do sistema operar. Assim: "O
Direito positivo institucionaliza a mudana, que passa a ser entendida como superior
permanncia, e as penadas do legislador comeam a produzir cdigos e
regulamentos que, posteriormente, sero revogados e de novo restabelecidos, num
processo sem fim". (Ferraz, 1980, 200).
Num mundo moderno leigo, sem valores religiosos, morais e ticos estveis,
dominado pela organizao constitucional do Estado, sem fundamentos filosficos
permanentes, sem ideologia definida, a verdade passa a ser secundria e a
verossimilhana passa a ser essencial. No mais interessa ao Direito a legitimidade
histrica, tradicional, carismtica, mas sim, basicamente, a legitimidade racional das
decises. Dessa forma "a Dogmtica pe a verdade entre parnteses e se preocupa
mais com o verossimilhante, isto , no exclui a verdade, mas ressalta como
fundamental a verso da verdade (e da falsidade)." (Ferraz, 1980, 183). O que
interessa mais o conjunto das provas que so trazidas para o mundo jurdico, para
o devido processo legal, pois o "que no est nos autos no est no mundo". A
verdade corresponder, juridicamente, prova dos autos, reduzindo-se, assim, a
questo controversa ao que for decidido. O conflito pode no desaparecer entre as
partes, mas, juridicamente, termina. "A verdade que a deciso jurdica, a lei, a
norma consuetudinria, a deciso do Juiz etc. impede a continuao de um conflito.
Ela no o termina atravs de uma soluo, mas o soluciona pondo-lhe um fim. Pr
um fim no quer dizer eliminar a incompatibilidade primitiva, mas traz-la para uma
situao onde ela no pode mais ser retornada ou levada adiante". (Ferraz, 1980,
167).
Ora, impedir que um conflito continue um modo artificial de lidar com o
conflito, pois ele reprimido, obrigando os litigantes a se conformarem com a
deciso. A frustrao das partes no levada em conta, a Justia da deciso
secundria. Esse o efeito da Dogmtica Jurdica: limitar os conflitos a regras e
princpios formais, sem a preocupao essencial com o contedo verdadeiro ou no
do decidido. uma simplificao da complexidade, em nome da decidibilidade.
Porm, vivemos num mundo complexo. "Complexus significa o que foi tecido
junto; de fato h complexidade quando elementos diferentes so inseparveis
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constitutivos do todo (como o econmico, o poltico, o sociolgico, o psicolgico, o

afetivo, o mitolgico) e h um tecido interdependente, interativo e inter-retroativo
entre o objeto do conhecimento e seu contexto, as partes e o todo, o todo e as
partes, as partes entre si (Morin, 2000,38). Encarar a complexidade melhora a
anlise das particularidades, mas a recproca no parece ser verdadeira. Quem
analisa um pedao do todo nem sempre acaba tendo uma viso do todo." Quanto
mais poderosa a inteligncia geral, maior a sua faculdade de tratar problemas
especiais "(Morin, 2000,39). S que a Cincia e o Direito esto optando pela
especializao, fechando as questes dentro da redoma da Dogmtica e se
esquecendo que o problema real continua, apesar de tudo. A simplificao
dogmtica corresponde ao empobrecimento da funo jurdica, a reduo da virtude
da Justia ao legalismo positivista. esse modelo que est em crise e precisa ser
superado por um modelo holstico, que no dizer de Pierre Weil;" uma viso em que
todo indivduo, a sociedade e a natureza formam um todo indissocivel,
interdependente em constante movimento. uma viso na qual, paradoxalmente,
no s as partes de cada sistema se encontram no todo, mas em que os princpios e
leis que rege o todo se encontram em toda parte "(Weil, 1991, 52). Dessa forma se
restabelece
contexto
do
conhecimento
complexo,
em
contraposio
simplificao, cujo reducionismo mutila o todo.

necessrio encarar a complexidade dos conflitos como totalidades sociais,
emocionais, sociolgicas, econmicas e afins, sem reduzi-los ao mundo do
processo. preciso reconhecer a insuficincia da Dogmtica Jurdica para resolver
os conflitos atravs de uma simplificao procedimental artificial que no mais
satisfaz nem o Estado, nem a sociedade, nem os cidados.
A DOGMTICA JURDICA E OS CONFLITOS JURDICOS DA HUMANIDADE

Na histria social da humanidade parece prevalecer mais o conflito do que o
consenso. A vida sempre gerou conflitos entre as pessoas, e hoje se sabe,
comprovadamente, at da pessoa consigo mesma, conflitos interiores. Sobretudo a
psicanlise, a partir do sculo XIX, em especial com a obra de Freud sobre "A
interpretao dos Sonhos" (1900) passou a se ocupar da anlise e soluo dos
conflitos, o que antes era objeto da preocupao de filsofos, polticos e de outros
profissionais.
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No Direito o conflito tem sido tratado como algo a ser eliminado pois
representa, quase sempre, uma ameaa ordem. Mas, o que o conflito?
Conflito significa, no seu sentido etimolgico, luta, combate, coliso,
discusso. Afinal o que a guerra seno um conflito armado de grandes propores
entre grupos, entre naes? O que espanta num conflito seu potencial destrutivo
da convivncia social. O conflito se desenvolve por diversos motivos: pelas
incompatibilidades
sentimentais,
ideolgicas,
racionais,
cognitivas,
tnicas,
religiosas, familiares e afins. Normalmente, por representar incompatibilidades pouco

saudveis, precisa ser resolvido, mas pode tambm funcionar como fator de
transformao das relaes humanas. O conflito tem tambm uma carga positiva,
no s um mal. No entanto: "O conceito jurdico do conflito, como litgio,
representa uma viso negativa do mesmo. Os juristas pensam que o conflito algo
que tem de ser evitado. Eles o redefinem, pensando-o como litgio, como
controvrsia. Uma controvrsia que por outro lado, se reduz as questes de direito
ou patrimnio. Jamais os juristas pensam o conflito em termos de satisfao. Falta
no direito uma teoria do conflito que nos mostre como o conflito pode ser entendido
como uma forma de produzir com o outro, a diferena, ou seja, inscrever a diferena
no tempo como produo do novo. O conflito como uma forma de incluso do outro
na produo do novo: o conflito como outridade que permita administrar, com o
outro, o diferente para produzir a diferena" (Warat, 2001, 81,82).
Assim, parece existir um potencial positivo no conflito, desde que o conflito
no seja encarado de forma apenas lgica e racional, para culpar ou inocentar os
litigantes. O conflito exibe um lado externo, aparente, mas tem tambm seu lado
oculto, que precisa ser descoberto, caso a caso. Nenhum conflito simples. Todo
conflito tem componentes oriundos das mais diferentes causas e circunstncias e
merece ser avaliado como um todo.
O conflito, para ser bem examinado, precisaria ser encarado como um fato,
nem bom nem ruim, sem interferncia de pr-julgamentos ou valores. Acontece que,
no sistema jurdico, os conflitos so vistos atravs das normas e nunca em estado
puro. Ao invs de fatos o direito positivo acaba trabalhando com artefatos, fatos
trazidos para dentro do sistema de forma pr-determinada, selecionados de acordo
com sua relevncia diante da norma jurdica.
"Para o Direito um fato no tem que ser algo existente, mas algo a que se
atribui existncia (real ou hipottica, tanto faz), como resultado e s vezes como
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ponto de partida para certas operaes jurdicas e com vistas a lograr certos efeitos
jurdicos. O fato em direito no um fato, mas sim um artefato". (Garcia, 1992, 48).
Tanto que o sistema jurdico distingue questes de fato e questes de direito, a
indicar que existe uma dicotomia, uma distino entre fato e norma. No so
quaisquer fatos que entram para o sistema jurdico, mas apenas aqueles que so
relevantes para a deciso de um conflito. Portanto, h uma seletividade e a prpria
norma jurdica indica como escolher certos fatos. O fato jurdico no o fato
histrico, o acontecimento em si, mas o fato que o direito aceita como tal. A
relevncia dada por abstrao. Os fatos so valorados pelo sistema, o que resulta
num conflito entre os fatos e as normas. A Dogmtica Jurdica exige que assim seja,
para que o sistema possa funcionar com segurana a partir de fatos escolhidos
objetivamente. Cria-se, assim, o mal estar do julgamento jurdico. As decises
agradam uns e desagradam outros, num interminvel jogo de ganhar/perder, de
carter binrio.
Ante a insuficincia desse modelo binrio de solucionar conflitos,
desenvolveram-se, vrias concepes na Teoria Geral e na Filosofia do Direito,
procurando trazer a experincia concreta para dentro do sistema, procurando
respeitar mais a realidade e no a verso processual da realidade. Um exemplo
importante a Teoria Tridimensional do Direito, de Miguel Reale (Reale, 1980), que
justamente ressalta o carter ternrio do Direito (Fato, Valor e Norma) em
contraposio ao binrio (Fato-Norma) cristalizado no axioma latino "da mihi factum
dabo tibi jus" (d-me o fato, dou-te o direito). Para o tridimensionalismo o Direito h
de pesar, axiologicamente, os fatos. No se transita dos fatos ao Direito,
automaticamente. A avaliao ato de interpretao que impe no uma lgica
linear, mas uma prudncia, varivel, flexvel, caso a caso. De qualquer modo, esse
tipo de anlise est limitado pela norma positiva e, portanto, sofre uma limitao,
uma simplificao de antemo posta. Por mais que se d importncia aos fatos, os
fatos jurdicos so avaliados dentro de um sistema pr-existente.
FUNDAMENTOS DO DIREITO NATURAL
O direito natural considerado como base no mais ntimo da natureza
humana. H pensamentos de que existe um direito natural permanente e
eternamente vlido, independente de legislao, de conveno ou qualquer outro
expediente imaginado pelo homem. Este pensamento j nasce numa perspectiva
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universal, pois a idia de Direito Natural surge da procura de determinados

princpios gerais que sejam vlidos para os povos em todos os tempos.
A noo objetiva do Direito Natural pode ser encontrada muito bem figurada
no texto de So Paulo:
"quando os gentios, que no tm lei, cumprem naturalmente o que a lei
manda, embora no tenham lei, servem de lei a si mesmos; mostram que a lei est
escrita em seus coraes".
O direito natural considerado o critrio que se designa o justo. A
fundamentao dele d-se pela observao de conformidade entre regras jurdicas
de diferentes povos, que induziu a postular uma justia superior.
Na forma de explicao ao direito, era a razo, porm, esta, no bastava para
que o homem alcanasse esta vida; o fundamental eram as leis infundidas por Deus
no corao do homem, s quais ele teria liberdade para seguir ou no. O recurso
para conhec-las o amor, no a razo, conceito este provindo do pensamento de
Toms Antonio Gonzaga.
No entanto, este princpio sofre restries, as leis naturais no tinham como
intimidar o homem com castigos reais: era apenas no plano da moral que ele podia
sofrer alguma presso para segu-las. Por isso, para que no existisse a
possibilidade de os homens viverem apenas seguindo suas paixes, Deus teria
aprovado a criao das sociedades humanas. Da que, ainda que todos fossem por
natureza iguais, esta mesma natureza teria obrigado Deus a infundir diferenas
entre os homens: uns seriam governantes, outros governados. Os governantes
teriam o direito e o papel de fazer, desta vez atravs de castigos efetivos, cumprir os
preceitos estipulados por Deus.
O direito natural, nestes termos, no podia mais ser interpretado de acordo
com um anterior estado de liberdade; ele devia ser cumprido no presente estgio da
sujeio civil. Isto no significava que o direito civil pudesse, em qualquer
circunstncia, ser superior ao natural; o direito natural que, dadas as
caractersticas da humanidade, acabou circunscrito esfera de atuao do civil.
Estes princpios compem a base da argumentao do Tratado de Direito
Natural, de Toms Antonio Gonzaga. O direito natural, e portanto Deus, o que
organiza as relaes sociais e fornece um fundamento para as aes humanas.
Tanto o governante quanto o povo, dentro de suas atribuies, devem orientar-se
por Ele.
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As regras do direito natural de nada adiantariam se o homem no tivesse a

faculdade de escolher se queria obedec-las. A liberdade dada por Deus para que
se possa merecer o prmio ou o castigo to importante quanto o reconhecimento
de existncia deste. Sem liberdade, no haveria moral, muito menos possibilidade
de agir conforme alguma noo de bem.
Para poder exercer esta faculdade, o homem foi dotado de conscincia, ou o
raciocnio acerca da moralidade das aes. ela quem dirige as aes voluntrias.
As aes movidas pela conscincia podem ser boas, se conformes lei natural, ou
ms, se contrrias a ela. Como so feitas com "deliberao da alma", so morais,
livres, e podem ser julgadas. Apesar de nem todas as aes ms poderem ser
imputadas a seu autor, porque ele pode ter agido sem conhecer as possveis
conseqncias de seu ato, a ignorncia considerada uma inimiga do
entendimento, sendo obrigao do homem venc-la. Assim como esta, muitas so
as obrigaes do homem: elas provm da convenincia ou do medo, mas tambm
fazem com que o homem acabe guiando-se pela moral.
A sociedade foi formada por um pacto definitivo e insolvel, a partir do qual as
resolues devem ser obedecidas, a obrigao de obedecer a lei vem da
superioridade de quem manda, no do consentimento do sdito; ao mesmo tempo,
a congregao de cidados que decide, atravs de decretos, a constituio do
governo e a eleio das pessoas que exercero o poder.
Apesar disto, a sociedade civil necessria para que os homens gozem de
uma vida segura e tranqila. Os homens em estado de natureza seriam todos iguais;
mas como, neste caso, a convivncia seria impossvel, pois estariam todos sujeitos
ao domnio das paixes, Deus teria institudo a sociedade civil. Da vem a inferncia
de que todo poder que um homem exerce sobre outro provm apenas de Deus;
ele quem legitima o poder e o mandato do governante, j que o povo, embora tenha
o direito de escolher seu soberano, no tem o poder de destitui-lo, mesmo se
considerar que este encontra-se contrrio sociedade.
Assim, a finalidade da sociedade civil todos os homens a respeitarem a lei
natural, mas tambm possibilitar que vivam de acordo com o seu desejo, como eles
desejam tudo o que contribui para sua felicidade, e como no se pode viver feliz fora
da sociedade, esta uma necessidade humana.
Posto que no seja mandada por Direito Natural, a lei civil, contudo
sumamente til e necessria, para se guardarem no s os preceitos naturais que
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dizem respeito paz e felicidade, mas tambm para se cumprirem as obrigaes

que temos para com Deus, porque nem a religio pode estar sem uma sociedade
crist, nem esta sociedade crist sem uma concrdia entre os homens, nem esta
concrdia se poder conseguir sem ser por meio de uma sociedade.
As leis naturais esto sempre de acordo com a justia, enquanto que nem
sempre as civis estaro de acordo com ela, j que podem ser feitas por legisladores
oposicionista aos interesses sociais.
Antes de Hugo Grotius, o direito natural podia ser dividido genericamente em
duas correntes: uma considerava que a ordem natural era gravada por Deus na
natureza e dela flua por via da razo natural; a outra acreditava na ordem natural
como aquilo que fra por Deus ordenado e o que fra organizado pelo homem a
partir dali. Ambos partem da idia de que os direitos inalienveis do homem provm
de essncia religiosa. Grotius considerado o ponto inicial da laicizao; cristo,
mas tambm imbudo de cultura humanista, ele considera a prpria lei natural como
um fundamento jurdico superior, e por isso universal.
Neste ponto, sua questo : o fundamento jurdico universal modifica-se ao
longo do tempo ou no? Grotius volta-se para o estudo da natureza humana e chega
concluso de que este fundamento jurdico uma forma histrica, e que a fonte da
lei a sociedade. Assim, o conceito de justia deve ser definido de acordo com a
capacidade humana de exerccio da sociabilidade.
Ao estabelecer esta noo, Grotius reporta-se no s religio, mas tambm
poltica. contra o Estado de Hobbes que ele enfatiza a necessidade de definio
da esfera do jurdico em face do Estado. Apenas independente da religio e do
poder que o direito poderia permanecer fiel formulao ideal de justia que o
sustenta.
Posteriormente a Grotius tem-se Putendorf , terico do direito natural que
considera:
"H uma ntima relao entre o direito natural e a aritmtica: os princpios de
direito natural so de evidncia perfeita, como axiomas da matemtica; por isso,
fundamental estabelecer princpios para a deduo do direito natural".
Ao afirmar que estes princpios podem ser retirados tanto da experincia
emprica quanto da tradio, Pufendorf contribui para aprofundar o movimento de
secularizao do direito.
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O objetivo principal dele era descobrir os fundamentos do direito. Para ele, no

universo mltiplo do direito, havia um princpio nico, a lei natural de Deus. Porque
divina, esta lei seria imutvel, enquanto as outras leis, advindas das organizaes
jurdicas humanas, variariam de acordo com as condies temporais do espao.
Neste sentido, considera que a lei natural que se impe ao gnero humano
uma lei de obrigao, que s pode ser imputada a seres morais, dotados de razo.
Assim, s o homem pode ser sujeito de direito; o imperativo da lei natural ,
portanto, que a obrigao seja mantida pelos homens. Esta obrigao pode ser
traduzida na observncia do princpio de sociabilidade, todas os sistemas humanos
de direito e as obrigaes da decorrentes devem estar assentes na idia de que o
homem um ser social.
A fonte do direito natural a natureza humana, a ordem natural das coisas. A
sua compreenso alcanada pela conjugao da experincia e da razo; no
emana de uma revelao. uma ordem condicionada pela dimenso social do
homem. O seu papel o de preservar as condies sociais necessrias para que o
homem se constitua, viabilize-se de acordo com suas potncias construtivas. Esse
direito no normativo, mas apenas rene princpios fundamentais sem qualquer
compromisso ou vinculao com determinada ordem poltica.
FUNDAMENTOS DO POSITIVISMO
O direito positivo tem por base o ordenamento jurdico, o qual ser
determinado nas suas caractersticas. O direito positivo determina o direito como um
fato e no como um valor, tem uma abordagem valorativa do direito. Faz-se
necessrio salientar que o positivismo jurdico nasce de um esforo onde se procura
transformar o estudo do direito numa verdadeira e adequada cincia que viesse a ter
as mesmas caractersticas das cincias fsico-matemticas, naturais e sociais.
Toda cincia tem como caracterstica fundamental a distino entre juzos de
fato e juzos de valor e na rigorosa excluso destes ltimos do campo cientfico,
consistindo a cincia somente em juzos de fato. O movido dessa distino e dessa
excluso reside na natureza diversa desses dois tipos de juzo: o juzo de fato
representa uma tomada de conhecimento da realidade, visto que a formulao de tal
juzo tem apenas a finalidade de informar, de comunicar a um outro a constatao; o
juzo de valor representa, ao contrrio, uma tomada de posio frente realidade,
visto que sua formulao possui a finalidade no de informar, mas de influir sobre o
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outro, ou seja, de fazer com que o outro realize uma escolha igual minha e,
eventualmente, siga certas prescries minhas.
O positivista, de acordo com o positivismo jurdico de Norberto Bobbio tem a
caracterstica de atitude cientfica frente ao direito, considerando que ele estuda o
direito tal qual , no tal qual deveria ser.
Essa atitude contrape o positivismo jurdico ao jusnaturalismo, que sustenta
que deve fazer parte do estudo do direito real tambm a sua valorao com base no
direito ideal, pelo que na definio do direito se deve introduzir uma qualificao, que
discrimine o direito tal qual segundo um critrio estabelecido do ponto de vista do
direito tal qual deve ser.
Para se entender essa distino entre o positivismo e o jusnaturalismo devese analisar a questo da validade do direito e do valor do direito, entendida a
primeira como fazendo parte do ordenamento jurdico real e existindo dentro de uma
sociedade, enquanto a segunda indica a qualidade de tal norma, onde se verifica
que a mesma est conforme ao direito ideal.
A respeito do problema da validade do direito encontra um adicional
doutrinrio, a corrente jurdica contempornea, que pode ser considerada
pertencente ao positivismo jurdico entendido em sentido genrico, embora se
diferencie do positivismo em sentido estrito, sustenta que insuficiente a definio
do direito baseada no requisito nico da validade, sendo necessrio, pelo contrrio,
introduzir tambm o requisito da eficcia. O direito, observa essa escola, uma
realidade social, uma realidade de fato, e sua funo ser aplicado: logo, uma
norma que no seja aplicada, isto , que no seja eficaz, no consequentemente,
direito.
A doutrina desta corrente, que conhecida com o nome de escola realista do
direito, pode ser resumida da seguinte maneira, direito o conjunto de regras que
so efetivamente seguidas numa determinada sociedade.
Falando de eficcia, os realistas se referem ao comportamento dos juzes,
daqueles que devem fazer respeitar as regras de conduta impostas aos cidados.
Normas jurdicas so, pois, aquelas que os juzes aplicam no exerccio de suas
funes, vale dizer no dirimir as controvrsias. A definio realista do direito no faz
consequentemente tanta referncia ao legislador que estabelece a norma, mas
sobretudo ao juiz que a aplica; naturalmente no aplicar as normas legislativas
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possvel que o juiz lhes modifique o contedo, e portanto possvel uma

divergncia, uma defasagem entre o ordenamento do legislador e o dos juzes.
Como o positivismo e o realismo definem o direito de forma anti-ideolgica,
sem qualquer referncia a valores, pode ser chamada essa definio de formalista,
levando em considerao que o direito definido apenas em sua estrutura formal
prescindindo completamente de seu contedo.
O direito positivo tem em seu fundamento a teoria da coatividade do direito,
onde, as normas so feitas valer por meio da fora. O positivismo jurdico v no
elemento coao uma das essencialidades tpicas do direito. Esta concepo foi
teorizada no sculo XVII por Hobbes, na formao do Estado moderno. No se sabe
precisar o nascimento da definio coercitiva do direito, porm a tradio indica
Thomasius que fez a distino entre o direito perfeito e direito imperfeito, para
posteriormente ser reservada a Kant a teorizao dessa concepo como sendo a
coao o elemento caracterstico e essencial ao direito. Coube a Jhering, no
entanto, a celebrao mais importante desta concepo ao considerar o direito,
coao e Estado elementos indissoluvelmente ligados.
Todas essas teorias desenvolvidas so consideradas clssicas, frente a teoria
moderna que Kelsen considera a sano no mais como um meio para realizar a
norma jurdica, mas como um elemento essencial da estrutura de tal norma . Dentro
dessa nova concepo da teoria da coao o direito passa a ser visto como "um
conjunto de regras que tm por objeto a regulamentao do exerccio da fora numa
sociedade". Para tanto sua anlise passa a ser feita tendo em vista quatro pontos
fundamentais: quem deve usar a fora; quando o grupo monopolizador pode usar a
fora; como a fora deve ser exercida e quanto de fora deve ser exercido.
As fontes do direito no so vistas assim pelo positivismo jurdico como fatos
ou atos aos quais um determinado ordenamento jurdico atribui a competncia ou a
capacidade de produzir normas jurdicas. As fontes do direito tm a ver com a
validade da norma tendo em vista a raiz de onde provm, pois a norma s vlida
se for produzida por uma fonte autorizada.
No positivismo jurdico baseado no princpio da prevalncia de uma
determinada fonte do direito, no caso a lei, sobre todas as demais fontes. O
ordenamento jurdico deve ser complexo e hierarquizado, sendo o primeiro
reconhecido pela existncia de vrias fontes, enquanto o segundo as normas
guardam caractersticas de valores diferentes.
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O imperativismo da norma jurdica proclamado como a concepo que

considera o Estado como nica fonte do direito e determina a lei como a nica
expresso do poder normativo do Estado: basta, realmente, abandonar a
perspectiva legalista-estatal para que esta teoria no exista mais. Assim no se
pode configurar como comando a norma consuetudinria, porque o comando a
manifestao de uma vontade determinada e pessoal, enquanto o costume uma
manifestao espontnea de convico jurdica. Do mesmo modo o esquema
imperativista intil, se considerarmos, em lugar do ordenamento estatal, o
internacional. Este ltimo se exprime, no s mediante costumes, mas tambm por
meio de tratados que fundam relaes bi ou plurilaterais. Ora, os tratados so
expresso de vontade determinante e pessoal, mas falta neles um outro elemento
caracterstico do comando, a relao de subordinao, visto que as relaes
internacionais so estabelecidas em base de igualdade.
A norma no mais considerada dentro de uma estrutura isoladamente, mas
um conjunto de normas jurdicas vigentes numa sociedade. Comina essa idia com
a teoria da coerncia e da completitude do ordenamento jurdico.
Enquanto algumas teorias como a coercitiva e a imperativista do direito
surgiram antes do positivismo, a teoria do ordenamento jurdico criao deste
movimento, que visualiza a norma no em seu aspecto singular ou como um acerto
de normas singulares, mas como constitudo por um conjunto sistemtico de todas
as normas.
Os jusnaturalistas concebem o direito constitudo de um sistema unitrio
porque suas normas podem ser deduzidas de um procedimento lgico uma da outra
at que se chegue a uma norma totalmente geral e que constitui um postulado moral
auto-evidente, quanto os juspositivistas tm a unidade do direito num outro sentido,
qual seja, porque elas so postas "pela mesma autoridade, podendo assim todas
serem reconduzidas mesma fonte originria constituda pelo poder legitimado para
criar o direito.
Dentro dessa concepo as normas jurdicas devem guardar coerncia e
completitude, pois os positivistas negam as antinomias das normas.
O positivismo s aceita a teoria da interpretao mecanicista, valendo apenas
o elemento declarativo sobre o produtivo ou criativo do direito. Na atividade relativa
ao direito, pode-se distinguir dois momentos: o momento ativo ou criativo do direito e
o momento terico ou cognoscitivo do prprio direito; o primeiro momento encontra a
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sua manifestao mais tpica na legislao, o segundo na cincia jurdica. Esta pode
ser definida como a atividade cognoscitiva do direito visando sua aplicao."
O positivismo v a natureza cognoscitiva da jurisprudncia puramente
declarativa ou reprodutiva de um direito pr-existente, enquanto os jusnaturalistas
vem essa atividade como criativa ou produtiva.
O juspositivismo s enxerga quatro mtodos de interpretao, todos eles
considerados meios de interpretao textual, a saber: lxico ou gramatical;
teleolgico ou lgico; sistemtico e histrico. O positivismo concebe a cincia do
direito como construtiva e dedutiva, tendo recebido o nome usual de dogmtica do
direito, consistente na elaborao de conceitos jurdicos fundamentais extrados da
base do prprio ordenamento jurdico sem que estejam sujeitos a reviso ou
discusso.
A ambio do positivismo jurdico assumir uma atitude neutra diante do
direito, para estud-lo assim como , e no como deveria ser: isto , ser uma teoria
e no uma ideologia. Pois bem, podemos dizer que ele no conseguiu ser
integralmente fiel a esse seu propsito, pois, na realidade, ele parece no s um
certo modo de entender o direito(de destacar-lhe os caracteres constitutivos), como
tambm um certo modo de querer o direito; parece, portanto, no somente uma
teoria, mas tambm uma ideologia, caractersticas estas provindas da teoria de
Norberto Bobbio.
Os aspectos ideolgicos esto predominantes no pensamento de Bentham
que no se limita a descrever o direito tal qual , mas sim critic-lo, impondo suas
concepes tico-polticas. Ainda podem ser encontradas essas caractersticas na
escola da exegese que veio a ser acusada de fetichismo pela lei.
REFERNCIAS
Bsicas:
DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. So Paulo: Saraiva, 2006.
FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Atlas, 2003.
BBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico. So Paulo: cone, 1995.
Complementares:
AZEVEDO, Plauto Faraco de. Aplicao do Direito e Contexto Social. So Paulo: RT, 1998.
CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito.
Calouste, 2002.
WARAT, Luiz Alberto. Introduo Geral ao Direito. Vols I, II e III. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris.
Pgina 33 / 63
GRAU, Eros Roberto. O direito Posto e o Direito Pressuposto. So Paulo: Malheiros, 2002.
Textos complementares:
GOUVEIA, Alexandre Grassano. Direito Natural e Direito Positivo.
Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6
Acesso em: 09 de agosto de 2010.
BUITONI, Ademir. A dogmtica jurdica e a indispensvel
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9619
mediao.
Disponvel
em:
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2010/02
APLICAO DO DIREITO
O Poder Judicirio surge como um poder autnomo depois da Revoluo
Francesa. Antes, era um simples rgo do poder nico existente, o poder do rei ou
do monarca.
Em nome dele, as Controvrsias eram julgadas e as sentenas expressavam
oficialmente sua vontade, que encarnava a vontade divina.
Com o advento da Revoluo, a origem divina invocada pelo Estado
Monrquico foi renegada, foram separados os poderes, e a lei, posta pelo
parlamento, passou a ser a fonte principal do direito.
No incio, acreditava-se que a lei entendida como expresso da vontade
geral do povo seria obra perfeita, sem lacunas ou contradies, e o seu texto no
se prestaria a leituras divergentes.
Nessas condies, o juiz cumpriria uma tarefa simples: no seria mais do que
a boca que pronuncia a vontade da lei um simples funcionrio, portanto.
Em conseqncia, a legitimao social das decises judiciais decorria direta e
imediatamente da legitimidade da lei.
A evoluo da vida social, no entanto, mostrou em seguida que a obra do
legislador real resultando do embate poltico dos grupos sociais representados no
parlamento e padecendo das limitaes humanas no tinha os atributos
anunciados, cabendo ao julgador, ao aplic-la no caso concreto, uma tarefa de
interpretao que implicava, na prtica, reconstruir a vontade posta no conjunto dos
textos produzidos pelo parlamento que eram capazes de incidir no caso concreto.
O trabalho do juiz evidenciou-se muito mais complexo do que o previsto
inicialmente.
O seu grau de liberdade se ampliou cada vez mais, no s na escolha da
norma a aplicar, no emaranhado crescente de normas do sistema, como tambm na
leitura dos textos, que foram se tornando mais abstratos e ambguos na medida em
que a realidade a ser disciplinada se tornava mais complexa.
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Hoje se sabe e reconhece que, nas mltiplas escolhas que o juiz faz, influem
decisivamente o seu prprio sistema de valores, as suas convices sobre o mundo
e a sociedade, ainda que ele no tenha conscincia disso no ato de julgar.
A soluo encontrada para garantir essa legitimao foi estabelecer a fico de
que o juiz revela, no ato de julgar, no a vontade do legislador real, mas a vontade
da lei, que deve ser descoberta atravs de mltiplas operaes mentais.
Vontade que se deve supor unvoca, sem contradies, perfeitamente
ordenada e completa, isto , capaz de produzir um ordenamento isento de lacunas.
Instaura-se, assim, um legislador imaginrio, que seria dotado de uma vontade
plenamente racional.
A vontade perfeita desse ser imaginrio, que estava imperfeitamente expressa
nas normas postas pelo legislador real, seria revelada gradativamente nos
raciocnios lgicos desenvolvidos pelo juiz.
Ficava assim assegurado que a sentena seria a vontade da lei no caso
concreto, como repete hoje a cincia jurdica e ensinam todas as faculdades de
direito do Pas.
No a vontade encontrada diretamente na literalidade dos textos produzidos
pelo legislador real, mas aquela que est atrs e acima do texto da lei.
Realizadas essas consideraes preliminares, podemos concluir que o
momento de aplicao da norma caracterstico do direito positivo, pois as normas
positivas existem, fundamentalmente para serem aplicadas por um rgo
competente, juiz, tribunal, etc., que o intermedirio entre a norma e a vida ftica, j
que a norma abstrata, referindo-se a uma srie de casos indefinidos.
necessrio, pois, ter em mente que no ato de julgar o juiz um sujeito
atuante, que interpreta a lei a partir das suas concepes de mundo e dos valores
que assume;
Um sujeito que faz opes, que escolhe a norma a aplicar, quando duas ou
mais normas tm incidncia sobre um fato;
Que escolhe entre as leituras possveis de uma mesma norma;
Que elege o princpio prevalente quando dois ou mais princpios concorrem
sobre os mesmos fatos e, assim procedendo, afasta uma norma para dizer que outra
est incidindo;
Mas h casos, que apesar de todas as tentativas, o magistrado no encontra
norma que seja aplicvel a dado, deparando-se, pois, frente existncia de lacunas
jurdicas, que sero analisadas adiante.
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LACUNAS
Como dito, est-se diante de uma lacuna quando o sistema jurdico parece no
dar uma resposta.
Diz-se que existe lacuna quando surge uma situao nova, no regulada pelo
ordenamento jurdico;
Para Kelsen, tudo o que no est proibido est permitido, no existindo,
portanto lacunas;
Diniz, no s admite a sua existncia como diz, que existem trs modalidades:
Lacuna normativa quando se tiver ausncia de norma sobre determinado
caso;
Lacuna Ontolgica se houver norma, mas esta no mais corresponder aos
fatos sociais;
Lacuna Axiolgica quando a soluo a ser dada no a soluo justa.
Ao lado das lacunas, existe, ainda a antinomia, ou seja, a possibilidade de
corrigir o direito incorreto.
Antinomia, , pois, o conflito entre duas normas, dois princpios ou de uma
norma e um princpio geral de direito em sua aplicao prtica a um caso particular.
Portanto, estamos diante das antinomias, exemplificativamente, sempre que:
que as normas forem incompatveis;
quando uma permite determinada conduta e a outra probe ou viceversa;
quando uma faculta e a outra obriga;
quando uma norma outorga um direito e outra no o faz.
Assim, o ordenamento jurdico vislumbra a unidade, e por isso hierrquico,

formando um sistema, ameaado pela abundncia de normas (antinomia) ou por
ausncia delas (lacunas).
A coerncia do ordenamento pressupe mecanismos para a superao de
antinomias e de lacunas.
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Requisitos para a existncia de uma antinomia, segundo Bobbio
Devem pertencer ao mesmo ordenamento;
Devem pertencer ao mesmo domnio jurdico, isto :
A)
possurem Validade Temporal ( proibido fumar das cinco s sete no
incompatvel com permitido fumar das sete s nove);

B)
Validade Espacial ( proibido fumar na sala de cinema no
incompatvel com permitido fumar na sala de espera);

C)
Validade Pessoal: ( proibido aos menores de dezoito anos fumar no
incompatvel com permito aos adultos fumar);

D)
Validade Material: ( proibido fumar cigarros no incompatvel com
permitido fumar charutos).

Critrios para resolver antinomias
Como critrios para resolver antinomias Bobbio invoca aspectos:
cronolgicos -lei posterior derroga anterior;
hierrquicos- lei superior derroga inferior;
de especialidade- lei especial derroga geral ou, por ltimo;
o princpio da interpretao mais favorvel - a lex favorabilis sobrepe-
se sobre a lex odiosa.

Critrios mais novos
Critrio da constitucionalidade;
Critrio principiolgico.
Classificao das antinomias

Pode-se classific-las quanto ao:
1)
critrio de soluo;
2)
ao contedo;
3)
ao mbito;
4)
extenso da contradio .
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A)
Critrio de Soluo:
Subdivide-se em:
antinomia aparente, em que os critrios para soluo esto no prprio
ordenamento, ento, como o prprio nome diz: apenas aparente;

em antinomias reais, que na ordem jurdica no apresentam solues
para resolv-las. Aconselhvel nesse caso eliminar essas normas conflitantes,

atravs da produo de outra .
B)
Critrio de contedo:
Corresponde a antinomia prpria - quando uma conduta aparece lcita e ilcita,

ou seja, tm duas normas tratando da questo.Uma veda e a outra permite tal
conduta. Diniz cita o exemplo do Cdigo Militar que prescreve obedincia
incondicionada s ordens de um superior e o Cdigo Penal probe a prtica de
certos atos como matar, privar algum de liberdade, etc.
C)
Critrio do mbito:
Entre as normas de direito interno. Entender-se- por direito interno, normas de

um mesmo pas;
Relativas a normas do direito internacional;
Conflito surgido em razo de normas de direito interno-internacional - que
surge entre norma de direito interno e direito internacional.
D)
Critrio da extenso:
Total-total, se uma das normas no puder ser aplicada em nenhuma

circunstncia sem entrar em conflito com a outra norma;
Total-parcial toda aplicao da norma conflitiva com a outra norma, porm, o
campo conflitante menor;
Parcial-parcial, quando duas normas tiverem um campo de atuao e em parte
no conflitam .
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No que tange s lacunas, Bobbio lembra o dogma da completude (to caro ao
positivismo jurdico de cunho francs e fetichista):
ao juiz no dado julgar, alegando inexistncia de normas.
Ante a dinamicidade do direito preciso, pois, admitir a existncia de lacunas.

O direito lacunoso porque impossvel a regulamentao normativa de todo
o comportamento humano, mas suas lacunas so provisrias, j que o prprio
dinamismo do direito apresenta solues que serviriam de base para qualquer
deciso, seja ela do juiz, seja ela do legislador.
Logo, o sistema jurdico complementvel.
preciso, pois, preencher a lacuna...
Trata-se do processo de integrao da norma. Art. 4 da LICC.
O processo de integrao autorizado pelo mencionado art. 4, que autoriza o
juiz, impedido de furtar-se de uma deciso, a possibilidade de integrar ou preencher
uma lacuna, de forma que se possa chegar a soluo adequada.
INTEGRAO DO DIREITO
Ressalte-se que o Direito no tem lacunas. O ordenamento jurdico que as
tem, e o intrprete tem de recorrer aos meios de integrao previstos para supri-las.
Entende-se o ordenamento como pleno, no sendo lcito ao aplicador abster-se
de fazer incidir em determinado fato jurdico uma certa norma, sob a alegao de
omisso do ordenamento.
Se h fato jurdico e esse fato no entra no mbito de incidncia de qualquer
norma legal, o aplicador recorrer aos processos de integrao destinados a
assegurar a inteireza, a completude do ordenamento: a analogia, os costumes e os
princpios gerais de direito.
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O art. 4 , da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, dispe: "Quando a lei for

omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios
gerais de direito".
A analogia, como vimos, consiste na aplicao da norma a fatos outros que
no estejam no seu mbito de incidncia, sendo os fatos da norma e esses outros
fatos iguais em sua essncia. o critrio da harmnica igualdade, de que fala a
doutrina fazendo com que certa norma se aplique a caso nela no previsto.
O costume a norma criada espontaneamente pela conscincia comum do
povo, que observa de modo constante e uniforme ao longo de determinado lapso de
tempo ( longa consuetudo ) determinado comportamento, com a convico de que,
assim agindo, atende a uma necessidade jurdica (opinio iuris et necessitatis) .
Sua admisso no nega a estatalidade do direito, pois o costume s costume
jurdico na medida em que recebe o reconhecimento do Estado, pelos modos e
procedimentos estabelecidos pelo prprio Estado.
J os princpios gerais do direito que s so utilizados caso, alm de no
haver uma norma que disponha a respeito, tem que a analogia no conseguiu
resolver o problema.
Consistem em: "'verdades fundantes' de um sistema de conhecimento, como
tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm
por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto , como pressupostos
exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis" .
Ainda quanto aos princpios gerais de direito, cuja definio oferece campo a
controvrsias, Vicente Rao, na sua conhecida obra "O Direito e a Vida dos Direitos",
observa que:
"o intrprete, a quem tambm incumbe realizar a restaurao
orgnica do direito, deve percorrer os seguintes graus progressivos de investigao,

at alcanar o princpio que procura, capaz de resolver o caso concreto:
(a) o sistema jurdico da legislao de que se trate;
(b) as leis cientficas do direito;
(c) a filosofia do direito, que nos ensina os princpios fundamentaais, os mais
amplos, inspiradores de todos os ramos da cincia jurdica e constitutivos da
unidade do conhecimento do direito".
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Vale lembrar que o art. 5, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, preceitua: "Na
aplicao da lei o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s experincias
do bem comum".
REFERNCIAS
Bsicas:
DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. So Paulo:
Saraiva, 2006.
FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Atlas,
2003.
Complementares:
AZEVEDO, Plauto Faraco de. Aplicao do Direito e Contexto Social. So Paulo:
RT, 1998.
CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na
Cincia do Direito. Calouste, 2002.
WARAT, Luiz Alberto. Introduo Geral ao Direito. Vols I, II e III. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris.
GRAU, Eros Roberto. O direito Posto e o Direito Pressuposto. So Paulo: Malheiros,
2002.
BUITONI, Ademir. A dogmtica jurdica e a indispensvel mediao. Disponvel em:
Pgina 42 / 63
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2010/02
A NORMA JURDICA
Noes Gerais
J foi demonstrado que o fundamento das normas est na exigncia da
natureza humana de viver em sociedade. As normas so imprescindveis para a
estruturao ntica[1] do homem, exatamente porque no existe sociedade sem
normas de direito que tenham por finalidade uma ao humana, seja de
obrigatoriedade, seja de permisso ou ainda de proibio.
[1] ntica diz respeito a cincia do ser, a sua essncia enquanto ser.
Ihering j observava que a norma jurdica o instrumento elaborado pelos

homens para lograr aquele fim consistente na produo da conduta desejada.
Portanto, a teleologia social tem um papel dinmico e de impulso normativa.
Destaca-se que a primeira vista, ela pode parecer opor-se ao poder, mas isso
no ocorre, pois ela s se torna jurdica quando for declarada pelo poder
(constituinte, legislativo, executivo, judicirio, etc), porque no possvel que ela se
torne norma de direito positivo sem poder legtimo e efetivo.
Dessa forma, a vida plena do direito depende de um poder que tenha
competncia para decidir sobre o que deve ser jurdico, como norma e como
situao regida pela norma.
Ressalte-se, igualmente, que a norma jurdica, por corresponder as
necessidades de ordem, de equilbrio, de justia, no pode ser criao de vontade
arbitrria do poder que emana.
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Enfim e, em suma, pode-se dizer que a norma jurdica surge de um ato

decisrio de poder que se sujeita prudncia objetiva, exigida pelo conjunto das
circunstncias fticas em que se encontram os respectivos destinatrios.
Conceito
Conceituar a norma jurdica perfaz um rduo trabalho, uma vez que no
nico o critrio utilizado pelos doutrinadores. A norma jurdica um objeto real
suscetvel de vivncia emprica e, valioso, positiva ou negativamente; no obstante
esse carter de realidade histrico-cultural que possui, no deixa de ter na essncia,
que universal e dever ser apreendida intuitivamente
Ainda segundo a sobredita autora, as normas jurdicas, cuja pluralidade
constitui a ordem jurdica vigente para cada cultura, apresentam contedo que varia
de acordo com as mudanas histricas, culturais, etc.
Mas adverte-se que varivel o contedo e no as normas e, por isso, que
se pode falar em normas argentinas, brasileiras... ela quem descreve como se
deve conduzir a conduta de cada um, pois este comando dirigido ao
comportamento humano e no das coisas.
Discusso: Tentemos explicar a norma, por meio das caractersticas do

Direito. Ento: o que distingue o direito dos demais instrumentos de controle
social? Quais so as suas caractersticas?
1 delas: IMPERATIVIDADE
Sabemos que o Direito essencialmente IMPERATIVO, porque sua norma
traduz um COMANDO, uma ORDEM, uma IMPOSIO para fazer ou deixar
de fazer alguma coisa. A regra do Direito cria, pois, uma OBRIGAO
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JURDICA, UM DEVER JURDICO, cuja observncia urgida pela sociedade.

No se trata, portanto, de mera descrio ou mero aconselhamento.
H quem negue o carter imperativo do Direito, mas isso facilmente
refutvel, caso contrrio no se estabeleceria sanes, na maioria das vezes,
de cunho penal, ao seu descumprimento. Dessa forma, se a norma jurdica
fosse apenas indicativa, cada sano penal seria um abuso e uma violncia!
A norma jurdica imperativa porque prescreve as condutas devidas e, ao
mesmo tempo, os comportamentos proibidos. Por outro lado, ela
autorizante, uma vez que permite ao lesado pela sua violao exigir o seu
cumprimento, a reparao do dano causado ou ainda a reposio das coisas
ao estado anterior.
Assim, toda NORMA JURDICA obriga porque contm um preceito capaz de
realizar um VALOR, porque sempre consagra a escolha de um valor que se
julga necessrio preservar. Conseqentemente, o VALOR objetivado pela
NORMA JURDICA que d a razo ltima de sua OBRIGATORIEDADE
(IMPERATIVIDADE).
2 delas: HETERONOMIA
Mas o que significa heteronomia[1] no Direito? prprio do Direito ser-lhe
indiferente adeso dos sujeitos ao contedo de suas normas. Posto sempre
por terceiros, ele quer ser cumprido com a vontade, sem a vontade ou at
mesmo contra a vontade do obrigado. De fato, normas jurdicas podem
coincidir ou no com as convices que temos sobre o assunto, mas somos
obrigados a obedec-la, devemos agir de conformidade com seus
mandamentos.
[1] Heteronomia - nome dado por Kant s leis que recebemos da natureza.
E para o Direito basta a adequao exterior do nosso ato sua regra, sem a
adeso interna. Por exemplo: nem todas as pessoas pagam imposto de renda
de boa vontade, no entanto, o Direito no exige que, ao pag-lo, se faa com
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um sorriso nos lbios; a ele basta que o pagamento seja feito como ordenado:
na poca prevista, de acordo com a alquota estabelecida, etc.
Disso
se
extrai,
que
as
normas
jurdicas
vem
objetivamente,
independentemente da opinio e do querer dos seus destinatrios. essa

VALIDADE OBJETIVA E TRANSPESSOAL das regras jurdicas, s quais
indiferente a adeso interior dos sujeitos ao seu contedo, que se denomina
HETERONOMIA DO DIREITO.
3 delas: COERCIBILIDADE
Que o direito coercvel, no nos resta dvida, ou seja, ele goza de
possibilidade de invocar o USO DA FORA para se fazer valer, sempre que
necessrio. O Direito, diferena das demais NORMAS TICAS, aparece
aparelhado com a FORA para se fazer cumprir. Caso no observemos
voluntariamente o que ele determina, corremos o risco de sermos compelidos,
forados, pelos agentes do Estado, a cumprir o que determinado por suas
regras.
Quando dizemos que o Direito dotado de COAO, estamos tomando a
palavra no significado de FORA JURIDICAMENTE ORGANIZADA para
garantir o seu cumprimento. A possibilidade de interferncia da COAO,
assim entendida, necessria, visto que as NORMAS JURDICAS tm por
finalidade a preservao do que essencial na convivncia humana; e, por
isso, no podem ficar merc da simples boa vontade, da adeso
espontnea de seus destinatrios.
4 delas: BILATERALIDADE ATRIBUTIVA
Ocorre quando duas ou mais pessoas se relacionam, segundo uma
proporo objetiva, que as autoriza a pretender, exigir ou a fazer,
garantidamente, algo (Miguel Reale).
Bilateralidade: a relao jurdica se pe sempre entre as pessoas.
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Atributividade: D a razo ou a medida do vnculo posto entre as pessoas

ou os rgos.
Garantia: a razo de certeza e de segurana.
Clareando um pouco, temos que a relao jurdica sempre intersubjetiva, ou
seja, uma relao que une duas ou mais pessoas. De fato, do Direito s
podemos falar onde e quando se forma relaes entre os homens,
envolvendo, da mesma forma, dois ou mais sujeitos. a bilateralidade em
sentido social como intersubjetividade.
Assim, a relao entre os sujeitos deve ser objetiva, isto , nenhuma das
partes deve ficar a merc da outra. a bilateralidade em sentido
axiolgico[1].
[1] Axiologia: teoria dos valores morais e espirituais.
Dessa proporo estabelecida deve resultar a atribuio de pretender, exigir,

fazer ou no fazer alguma coisa. De fato, a anlise mais superficial demonstra
que em toda idia de juridicidade est presente a noo de exigir. A relao
que se diz jurdica diz mais do que uma simples relao social, exatamente
porque dela resultam um TER QUE FAZER ou um TER QUE ACEITAR
inexorvel. Ningum conceitua como Direito, uma mera convenincia, ou um
simples conselho.
Quando, por exemplo, algum pede uma esmola, h um nexo de possvel
solidariedade humana, de caridade. Porm, quando tomamos um txi, temos
um nexo de crdito por efeito da prestao de um servio. No primeiro caso,
no h lao de EXIGIBILIDADE, o que no acontece no segundo, pois o
motorista certamente vai exigir o pagamento da corrida.
Desse modo, chegamos ao ltimo desdobramento: da relao jurdica resulta
a atribuio garantida de uma pretenso ou ao. Trata-se de um EXIGIR
GARANTIDO. E precisamente em vista desta EXIGIBILIDADE GARANTIDA
que o Direito goza de COERCIBILIDADE: da possibilidade de recurso
FORA que emana da Soberania do Estado, capaz de impor respeito a uma
NORMA JURDICA. GARANTE O EXIGIR PORQUE COERCVEL.
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Em suma, da ATRIBUTIVIDADE decorre a EXIGIBILIDADE e desta decorre a

COERCIBILIDADE.
REFERNCIAS
Bsicas:
Saraiva, 2006.
2003.
Complementares:
RT, 1998.
Antonio Fabris.
2002.
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2010/02
Distino entre Norma Moral e Jurdica

Filosofia do direito = nascimento na Grcia
No havia distino entre Direito e Moral
Direito absorvia questes que se referiam ao plano da conscincia, da Moral,
da Religio, por exemplo.
Cristiano Tomsio, no ano de 1705, formulou critrio que distinguia o Direito e a
Moral.
Direito: relacionado s questes externas das pessoas como a relao de cada
indivduo com a sociedade;
Moral: relacionada aos assuntos ligados ao foro ntimo das pessoas seus
princpios e motivaes particulares.
Ainda: diferena entre direito e moral estabelecida por:
1) Immanuel Kant:
Moral: relacionada com condutas que respeitam o dever, o amor e o bem.
Direito: no se preocuparia com os motivos determinantes e relacionados com a
conduta, mas com seus aspectos exteriores.
2) Fichte:
Estabelece distncia entre Direito e a Moral.
Direito: permite/prev situaes com as quais a Moral no concorda ou admite.
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3) Du Pasquier:
Teoria dos Crculos Secantes.
Reconhece que o Direito e a Moral possuiriam uma faixa de competncia

comum
ao
mesmo
tempo
uma
rea
particular
independente.
Diferencia direito e Moral, mas sem tratar como campos separados.
CAMPO COMUM;
REA COMUM que contm regras que
apresentam, ao mesmo tempo, QUALIDADE JURDICA e CARTER MORAL
Fique atento:
1)
Existem
PROBLEMAS
JURDICOS
estranhos
ORDEM
MORAL;
2) Sempre haver relaes que se realizam sombra da lei e contrariam a MORAL,

por mais que os homens se esforcem para que o Direito tutele o lcito Moral;
3) H assuntos da alada exclusiva da Moral (ex.: gratido para com um benfeitor.)
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Outras teorias para explicar Direito e moral:
1) Hans Kelsen: desvincula o Direito e a Moral. Para ele, a norma o nico

elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais,
mas
da
forma.
No
considera
moralidade
da norma.
2) Georg Jellinek: Teoria do mnimo tico. O Direito conteria o mnimo de preceitos
morais necessrios para o bem estar da coletividade. O Direito deve conter ao
menos um nvel de preceitos morais, a fim de que possa assegurar o equilbrio em
sociedade.
3) Teoria de Bentham: A ordem jurdica (o Direito), para ele, encontra fundamento na
moral e portanto, est nela.
Como concepo contempornea sobre a diferena entre Direito e Moral, temos o
jurista Paulo Nader:
enquanto a moral se preocupa pela vida interior das pessoas, com conscincia,
julgando os atos exteriores apenas como o meio de aferir a intencionalidade, o
Direito cuida das aes humanas em primeiro plano e, em funo destas, quando
necessrio, investiga o animus do agente
O Estado Romano
Herana cultural recebida do povo grego;
Roma: fundao em 754 a C
Organizao social em famlias, na qual o chefe era o pater famlia.
A autoridade do pater famlia era absoluta: era pontfice, censor dos costumes,
juiz e senhor, com poder de vida e morte sobre todos os componentes do grupo.
sociedade
romana
dividia-se,
basicamente,
em
duas
classes:
Patrcios: cidados de Roma, que eram os prprios paters e seus descendentes.
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Formavam
nobreza
dotada
de
privilgios
de
amplas
liberdades
Clientes: eram os servidores da famlia. Tinham posse e o uso das terras que
cultivavam, mas no o domnio, que era dos patrcios.
Ainda, abaixo dos clientes, existiam os plebeus e os escravos, inteiramente
fora da comunidade romana.
A plebe era composta por pessoas provenientes de outras regies, desgarrados de

suas famlias, at mesmo patrcios decados, os quais no tinham famlia, nem
ptria. No poderiam exercer sua religio, vida social e a lei no os reconheciam.
Sociedade Romana:
Ainda sobre a sociedade romana:

Havia um Senado, que exercia a funo de rgo permanente, que dirigia a poltica
externa de Roma e atuava na administrao pblica.
Havia diferena entre Direito e Moral;
Limita-se segurana da ordem pblica;
A propriedade privada era um direito, que o Estado tinha empenho em garantir;
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O homem gozava de relativa liberdade em face do poder estatal, no sendo

obrigado, praticamente, a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de
lei;
A principal fonte do Direito, alm do costume, era a Lei das Doze Tbuas
(primeira fonte escrita):
Conjunto de leis que tratavam de direito pblico e privado, comercial, sacro
e consensual.
Essas leis surgiram a partir da insatisfao da plebe com o uso prolongado e
constante dos costumes que sempre beneficiavam os patrcios. Assim, exigiu-se a
promulgao
de
uma
lei
escrita
que
realmente
fosse
justa.
Estas leis ficavam expostas no Frum e era usada nas escolas no ensino das
crianas.
DIREITO PARA OS ROMANOS: aquilo que segue uma linha reta, ou seja, o
contrrio do que sinuoso.
gora da cidade-estado romana: smbolo da democracia das civilizaes clssicas.

Divises do Direito Romano
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DIVISES DO DIREITO ROMANO

jurisconsulto Ulpiano divide o direito em direito pblico e privado. O direito pblico
o que diz respeito organizao do Estado romano; o privado interessa aos
particulares.
jurisconsulto Gaio divide o direito privado em: jus civile ou jus quiritium (direito
civil), jus naturalis (direito natural) e jus gentium (direito dos povos).
Jus
Civile
direito
prprio
peculiar
aos
cidados
romanos;
Jus Gentium surge mais tarde (a partir das conquistas). um direito comum a
todos os povos gentes do vasto territrio romano;
Jus Naturale uma idia mais complexa e de importao grega:
direito natural aquele que a natureza ensinou a todos os animais, racionais e
irracionais
direito natural aquele que comum a todos os seres racionais
(muito mais numeroso do que o das que vivem sob o Jus Gentium)
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Caractersticas do Direito Romano

FORMALISMO: RELAO ENTRE DIREITO E FORMA; ATOS JURDICOS SO
LIMITADOS PELA FORMALIDADE;
NO-REPRESENTAO: POR UM CERTO TEMPO, UMA PESSOA NO
PODERIA REPRESENTAR OUTRA
CASUSMO (CASOS): DIREITO REALIZADO A PARTIR DE CASOS QUE
SURGEM, QUE ACONTECEM.
CONCRETUDE: DIFICULDADE EM ABSTRAIR E GENERALIZAR REGRAS (PO
ISSO DO CASUISMO!)
O Estado Grego
Plis Grega = Cidade Estado
constituda de cidados livres, uma comunidade de metecos (estrangeiros) e os
escravos (os ltimos sem participao poltica na plis)
Mesmo apontado como democrtico, no se via no Estado Grego a concepo de
democracia que temos hoje.
A democracia grega:
Baseava-se na idia de liberdade, mas essa era considerada como prerrogativa da
participao das decises polticas e no independncia do indivduo em face ao
Estado.
Bases da democracia grega:
Isonomia: igualdade de todos perante a lei, sem distino de grau, classe ou
riqueza.
Isotimia: abolia da Grcia os ttulos e funes hereditrias,possibilitando a todos os
cidados o exerccio das funes polticas sem outros requisitos que no o
merecimento, a honradez e a confiana depositada na administrao pelos
cidados.
Isogoria: significava o direito de palavra, da igualdade reconhecida a todos de falar
nas assemblias populares, de debater publicamente os negcios do governo.
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REFERNCIAS
Bsicas:
Saraiva, 2006.
2003.
Complementares:
RT, 1998.
Antonio Fabris.
2002.
BUITONI, Ademir. A dogmtica jurdica e a indispensvel mediao. Disponvel em:
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2010/02
DIREITO OBJETIVO
o conjunto de normas ou regras jurdicas obrigatrias que regem a conduta
humana, prevendo sanes para os casos de descumprimento.
Portanto, esto fora do homem, pois lhe indicam o caminho a seguir,
prescrevendo medidas repressivas em caso de violao de normas.
o direito como norma.
Os romanos chamavam o direito objetivo de norma agendi ou norma de
conduta. Tendo-se em vista a regra em si mesma como, por exemplo, o art. 121 do
CP, estamos em face do aspecto OBJETIVO DO DIREITO.
Art. 121 - Matar algum:
Pena - recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte)
anos.
Assim, o Direito como Norma tanto significa a regra social obrigatria

como:
A norma jurdica reguladora da conduta social do homem, considerada
genericamente (as regras do direito obrigam sob sano);
O conjunto de normas atinentes a um ramo do Direito (o direito penal, por
exemplo);
O conjunto de normas relativas a um dos institutos do Direito (o Direito de
Famlia, disperso em inmeros textos legais);
O sistema de normas jurdicas vigentes num determinado pas (o direito
brasileiro, direito argentino, etc).
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Andr Franco Montoro, apresenta o direito objetivo sob quatro aspectos:

Direito natural (aplicado a um conjunto de normas, que j evidencia o sentido
prprio da expresso, qual seja a de preceitos de convivncia criados pela prpria
natureza e que, portanto, precederiam a lei escrita ou direito positivo, normas
postas, impostas pelo Estado);
Direito positivo (a norma de direito positivo dotada de um poder social, pois
dispe da sano pblica);
Direito estatal (como conjunto de normas estabelecidas pelo Estado para reger
sua organizao e a vida social);
No-estatal (conjunto de normas provenientes de diferentes grupos sociais, para
reger a vida desses grupos, ex.: os contratos coletivos de trabalho).
DIREITO SUBJETIVO
Para Godofredo Telles Jr. o direito subjetivo a permisso dada por meio da
norma jurdica vlida, para fazer ou no fazer alguma coisa, para ter ou no ter algo,
ou ainda, a autorizao para exigir, por meio dos rgos competentes do poder
pblico ou atravs dos processos legais, em caso de prejuzo causado por violao
de norma, o cumprimento da norma infringida ou a reparao do mal sofrido.
, pois, sempre a permisso que tem o ser humano de agir conforme o direito
objetivo. Um no pode existir sem o outro. Ex.: permisso de casar e constituir
famlia; adotar pessoa como filho.
Nesta acepo, o DIREITO como FACULDADE, que os romanos chamavam
de facultas agendi ou faculdade de agir, por isso subjetivo, porque as permisses
com base na norma jurdica e em face dos demais membros da sociedade, so
prprias das pessoas que as possuem, podendo ser ou no usadas por elas.
Portanto, as ditas permisses, dadas por meio de normas jurdicas,
podem ser:
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EXPLCITAS: quando as normas clara e expressamente as mencionam. Ex.: art.

70 do CC, que permite pessoa natural a escolha de seu domiclio civil;
IMPLCITAS quando as normas no se referem a elas expressamente, mas, no
entanto, regulam seu uso por no proibi-los. Ex.: art. 1525 e ss do CC, ao tratar das
formalidades e efeitos do casamento, implicitamente concede a permisso de casar.
Tanto as permisses implcitas como as explcitas decorrem do Princpio da
Legalidade, expresso na CF, artigo 5, II : Ningum ser obrigado a fazer ou deixar
de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Espcies de Direito Subjetivo:

1)DIREITO SUBJETIVO COMUM DA EXISTNCIA que a permisso de
fazer ou no fazer, de ter ou no ter, sem violao de norma jurdica. Ex.: o direito
de ter domiclio, de ir e vir, de trabalhar.
2)DIREITO SUBJETIVO DE DEFENDER DIREITOS - a autorizao de
assegurar o uso de Direito Subjetivo, de modo que o prejudicado pela violao da
norma tem autorizao, pela prpria norma, a resistir contra a ilegalidade, fazendo
cessar o ilcito, reclamando reparao pelo dano.
Formas de Direito Subjetivo:

1) DIREITO COMO INTERESSE: aquele institudo em benefcio de seu titular,
como o direito vida, sade.
2) DIREITO COMO FUNO: aquele institudo em benefcio de terceiros e no,
em benefcio do titular. Ex.: o poder familiar (ptrio poder), exercido pelos pais em
benefcio dos filhos.
Elementos que integram o Direito Subjetivo:
1) SUJEITO: o ser a quem o Direito Objetivo atribui direitos subjetivos. s vezes,
por certo tempo, pode faltar o sujeito, seja porque desapareceu, seja porque o direito
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surgiu sem titular atual, como no caso da herana jacente, mas o sujeito aparecer,
afinal, porque o Direito Subjetivo significa possibilidade de ao a cargo de algum;
2) OBJETO: o bem ou vantagem sobre o qual recai o Direito Subjetivo. Consiste
numa prestao devida ao sujeito ativo pelo sujeito passivo da relao jurdica,
naquilo sobre que o titular do direito exerce o poder dado pela ordem jurdica, ou
ainda no contedo do Direito Subjetivo. Ex.: na compra e venda, o objeto do direito
a entrega da coisa e o pagamento do preo;
3) RELAO JURDICA: a relao total intercedente entre duas ou mais pessoas
munida de conseqncia jurdicas. integrada pelo sujeito ativo e passivo;
4) PODER: a faculdade que o sujeito ativo tem de utilizar o Direito Objetivo em seu
favor;
5) GARANTIA: a proteo jurisdicional que o Direito atribui ao titular para defender
o objeto; a fora reconhecida pelo ordenamento jurdico ao titular do direito
turbado.
DIVISO DO DIREITO
O Direito abrange um conjunto de disciplinas jurdicas. Divide-se, em primeiro
lugar, em duas classes: o DIREITO PRIVADO e o DIREITO PBLICO.
Essa clssica distino entre Direito Pblico e Direito Privado, oriunda do direito
romano.
As relaes que se referem ao Estado e traduzem o predomnio do INTERESSE
COLETIVO so chamadas RELAES PBLICAS, ou de DIREITO PBLICO.
Porm, o homem no vive apenas em relao com o Estado, mas tambm e
principalmente com seus semelhantes: a relao que existe entre pai e filho, ou
ento, entre quem compra e vende determinado bem, no uma relao que
interessa de maneira direta ao Estado, mas sim ao indivduo enquanto particular.
Essas so as relaes de DIREITO PRIVADO.
Estas classes, por sua vez, se subdividem em vrios outros ramos, como por
exemplo, o Direito Constitucional, o Direito Administrativo, no campo do Direito
Pblico, enquanto que no Direito Privado, tem-se o Direito Civil, o Direito
Comercial.
O direito um conjunto de estudos discriminados que abrange um tronco com
vrios ramos e cada um desses ramos tem o nome de uma disciplina.
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Segundo Diniz, no Direito Romano, o direito pblico era aquele concernente aos
estado dos negcios romanos, e o privado, o que disciplinava interesses
particulares. Contudo, esse critrio da utilidade ou do interesse visado pela norma
falho, porque no se pode afirmar, com segurana, se o interesse protegido do
Estado ou dos indivduos.
A maioria dos juristas entende ser impossvel uma soluo absoluta ou perfeita
do problema de distino entre direito pblico e privado.
Embora o direito objetivo constitua uma unidade, sua diviso em pblico e
privado aceita por ser til e necessria, no s sob o prisma da cincia do direito,
mas tambm do ponto de vista didtico.
Dessa forma, no se pode pensar que sejam dois compartimentos estanques,
estabelecendo uma absoluta separao entre as normas de direito pblico e as
normas de direito privado, pois elas se intercomunicam com certa freqncia.
Diviso do Direito Pblico
Direito Pblico Interno: composto pelo Direito Constitucional, Administrativo,
tributrio, financeiro, processual, penal e previdencirio;
Direito Pblico Externo: composto pelo Direito Internacional, que pode ser
pblico, quando constitui normas disciplinadoras das relaes entre Estados, ou
privado, se rege as relaes do Estado com cidados pertencentes a Estados
diversos.
Diviso do Direito Privado:
Direito Civil seu conceito passou por uma evoluo histrica. No direito
romano era o direito da cidade que regia a vida dos cidados independentes,
abrangendo todo o direito vigente.
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O Cdigo atual possui duas partes: uma geral, que apresenta normas
concernentes s pessoas, aos bens, aos fatos jurdicos, aos atos e negcios
jurdicos e outra especial, que trata do direito das obrigaes, direito da empresa,
direito das coisas, direito de famlia e direito das sucesses. Ao final, apresenta,
ademais, um livro complementar que encerra as disposies finais e transitrias.
Assim, o Direito Civil o ramo do direito privado que se destina a reger as
relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais que se formam entre os indivduos,
enquanto membros de uma sociedade.
Porm, hoje, o Direito Civil empregado entre ns, passa por grandes
transformaes, uma vez que o individualismo exacerbado no mais se sustenta, em
face do que comumente tem-se chamado de constitucionalizao do Direito Privado,
ou at mesmo publicizao do mesmo.
O Direito Civil anterior tinha por norte a regulamentao da vida privada
unicamente sob o ponto de vista do patrimnio do indivduo.
A partir de ento, passa a ser visto como uma regulamentao de interesses
do homem que convive em sociedade.
Fala-se em uma despatrimonializao do direito civil, como conseqncia da
sua constitucionalizao, ou seja, recoloca-se no centro do direito civil o ser
humano e suas emanaes.
Significa dizer, ainda, que a noo de patrimnio abandonada e substituda,
sobretudo, pelo princpio da dignidade humana e suas irradiaes.
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REFERNCIAS
Bsicas:
Saraiva, 2006.
2003.
Complementares:
RT, 1998.
Antonio Fabris.
2002.

Teoria Direito

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STURZA, Janana Machado

Caderno de Introduo Cincia do Direito Dom Alberto / Janana

Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10

O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente

Lucas Aurlio Jost Assis

Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a

No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se

Luiz Vergilio Dalla-Rosa

Centro de Ensino Superior Dom Alberto

Disciplina: Introduo Cincia do Direito

Carga Horria (horas): 60

1.18. Diversas acepes do termo direito

Avaliao do Processo de Ensino e Aprendizagem

Apresentao do Plano de Ensino e comentrios

Entrega das notas da 1 avaliao e comentrios.

Princpios Gerais de Direito. Costume Jurdico.

INTRODUO CINCIA DO DIREITO

o conhecimento obtido ao acaso, aps inmeras tentativas, ou seja, o

BELLO, Jos Luiz de Paiva. Metodologia cientfica. Disponvel em: http://www.pedagogiaemfoco.pro.br/met01.htm.

Conhecimento revelado pela f divina ou crena religiosa. No pode, por sua

INTRODUO EPISTEMOLOGIA JURDICA

histricos, ou sociais, sejam lgicos, matemticos, ou lingusticos), sistematizar as

diretamente. Desta maneira, pode-se definir cincia do direito: conhecimentos,

DIREITO COMO FENMENO SOCIAL E UNIVERSAL

b) universal: uma previso genrica que tem a possibilidade de comportar

O direito nasceu como formas normativas gerais. Contudo, para melhor

DIREITO COMO FENMENO SOCIAL E GLOBAL

INTRODUO CINCIA DO DIREITO

DOGMTICA JURDICA: SIMPLIFICAO E COMPLEXIDADE

impe solues coletivas a contragosto, contrafaticamente. Produz certo, o efeito

constitutivos do todo (como o econmico, o poltico, o sociolgico, o psicolgico, o

simplificao, cujo reducionismo mutila o todo.

A DOGMTICA JURDICA E OS CONFLITOS JURDICOS DA HUMANIDADE

religiosas, familiares e afins. Normalmente, por representar incompatibilidades pouco

universal, pois a idia de Direito Natural surge da procura de determinados

As regras do direito natural de nada adiantariam se o homem no tivesse a

dizem respeito paz e felicidade, mas tambm para se cumprirem as obrigaes

O objetivo principal dele era descobrir os fundamentos do direito. Para ele, no

possvel que o juiz lhes modifique o contedo, e portanto possvel uma

O imperativismo da norma jurdica proclamado como a concepo que

INTRODUO CINCIA DO DIREITO

que as normas forem incompatveis;

quando uma permite determinada conduta e a outra probe ou viceversa;

quando uma faculta e a outra obriga;

quando uma norma outorga um direito e outra no o faz.

Assim, o ordenamento jurdico vislumbra a unidade, e por isso hierrquico,

Requisitos para a existncia de uma antinomia, segundo Bobbio

Devem pertencer ao mesmo ordenamento;

Devem pertencer ao mesmo domnio jurdico, isto :

possurem Validade Temporal ( proibido fumar das cinco s sete no

incompatvel com permitido fumar das sete s nove);

Validade Espacial ( proibido fumar na sala de cinema no

incompatvel com permitido fumar na sala de espera);

Validade Pessoal: ( proibido aos menores de dezoito anos fumar no

incompatvel com permito aos adultos fumar);

Validade Material: ( proibido fumar cigarros no incompatvel com

permitido fumar charutos).

cronolgicos -lei posterior derroga anterior;

hierrquicos- lei superior derroga inferior;

de especialidade- lei especial derroga geral ou, por ltimo;

o princpio da interpretao mais favorvel - a lex favorabilis sobrepe-

se sobre a lex odiosa.