O MEIO AMBIENTE COMO DIREITO DIFUSO E A SUA PROTEO COMO

EXERCCIO DE CIDADANIA

Adriano Stanley Rocha Souza*

RESUMO
O presente trabalho tem por fim analisar a evoluo legislativa pela qual passou a
questo do meio ambiente.
Cuidaremos de demonstrar que a preocupao ambiental somente surge no Brasil
partir da dcada de 60 e, mesmo assim, devido s presses internacionais que o mundo
todo passou a sofrer, principalmente, aps a criao do Clube de Roma, em 1972.
Fator de primordial importncia na evoluo da proteo do meio ambiente no Brasil,
foi a sua elevao a bem de uso comum do povo, ou seja: a sua elevao a bem
jurdico. E, mais que isto, o tratamento que recebeu da Constituio da Repblica como
sendo um bem de interesse difuso. Somando-se a este tratamento, que a Constituio da
Repblica presta ao meio-ambiente, s poderosas Ao Popular e a Ao Civil Pblica,
abriu-se a possibilidade de que a defesa do meio ambiente no fique adstrita ao
Ministrio Pblico, mas transcenda a todos aqueles que desejarem exercer a sua defesa,
o que contribuiria para maior fiscalizao e zelo com a questo ambiental.
Infelizmente, entretanto, a grande maioria do povo brasileiro ainda no tomou a
conscincia de que, ao cuidar daquilo que pertence a todos, estaremos cuidando do que
nosso. Que este trabalho ajude na conscientizao da necessidade de se proteger o
meio ambiente de maneira coletiva.

PALAVRAS CHAVE
MEIO-AMBIENTE; CONSTITUIO; AO CIVIL PBLICA; AO POPULAR;
CIDADANIA

Mestre e Doutor em Direito Processual pela PUC MINAS

Professor de Ps-graduao nos nveis de Mestrado e Doutorado em Direito Privado na PUC MINAS
Professor de graduao de Direito Civil na PUC MINAS e UNIFEMM

4059

ABSTRACT
The present paper aimed at analyzing the legislative evolution which the environment
has been through.
It is demonstrated that the concern about the environment came into focus in the 60s in
Brazil. It happened due to international pressure which was over the whole world,
mainly after the establishment of Club of Rome in 1972.
The most relevant factor in favor of the evolution of actions to protect the environment
in Brazil was its elevation to status of social welfare , which means that there is now
an environmental policy. Moreover, the treatment it received, from the Republic
Constitution, as a diffuse interest issue/matter.
It has opened the possibility of defending the environment, not restricted to Public
Prosecution, but it goes beyond to everyone who wishes to act in defense of it, which
contributes to better and more intense environmental inspection.
Unfortunately, most Brazilian citizens are still not aware of the care that should be taken
to the environment as a whole, if doing so it will directly reflect on everyones.
We hope this paper help people to be conscious of the need to protect the environment
in a collective approach.

KEY-WORDS
ENVIRONMENT; CONSTITUTION; PUBLIC CIVIL ACTION; PUBLIC ACTION;
CITIZENSHIP

1.

A evoluo das normas ambientais no Brasil

Enfim, a comunidade jurdica nacional se desperta da letargia de que era

dominada ao longo da sua histria no que se refere preocupao de um dos maiores
patrimnios nacionais: o meio ambiente.
At a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, as normas
relativas proteo ambiental eram escassas. Eram regras secundrias nas autorizaes
e licenas administrativas outorgadas, onde se confundiam como meros requisitos ao
licenciamento, como se fossem uma variante do Direito Administrativo.

4060

Quando muito, eram normas infra-constitucionais elaboradas em

diferentes perodos da histria nacional, com preocupaes dspares e desarmnicas,
cada qual cuidando da proteo de recursos naturais diferentes, no se podendo falar na
existncia de um conjunto de normas legais com a mesma filosofia, que tivessem por
escopo a preservao do meio ambiente como um todo, que levassem em considerao
toda a complexidade que peculiar matria.
Tal despreocupao com a questo ambiental encontra explicao em
fatores de variados matizes: cientfico, poltico, econmico e, at mesmo, sociolgico.
At o incio do sculo passado ainda vigia o pensamento, herdado de
sculos anteriores (em especial do final do sculo XIX), de que o desenvolvimento
material das sociedades era o valor supremo a ser almejado. Desconsiderava-se por
completo a possibilidade de que o processo industrial pudesse conter em si algum
malefcio, fruto do lixo industrial, que fosse capaz de prejudicar a natureza. Natureza
esta, que sendo compreendida pelos homens daquela poca como uma ddiva, talvez
fosse capaz de absorver, de forma integral, todos os resduos que as atividades
industriais viessem a produzir, sem que com isto sofresse qualquer conseqncia.
Seguramente, a inexistncia de problemas ambientais agudos, quela
poca, levava os homens a um entendimento generalizado de que a natureza seria
capaz de absorver materiais txicos lanados ao meio ambiente, e, por um mecanismo
natural (talvez mgico?!), o equilbrio seria mantido de maneira automtica1.
A comunidade cientfica foi a primeira a perceber a urgncia em se
adotar medidas de proteo ao meio ambiente a fim de se preservar o planeta e, por
conseguinte, a espcie humana. Ainda assim, tal despertar se dera somente depois da
segunda metade do sculo XX, mais precisamente aps 1960, quando as comunidades
cientficas nacional e internacional intensificaram as suas atividades no sentido de
conscientizar os povos dos riscos e dos prejuzos que o planeta j havia experimentado e
ainda estava a suportar2.
A despeito do vanguardismo que os movimentos ambientalistas
representaram poca, a tomada desta conscincia j fora, de certa forma, tardia,

SOARES, Guido Fernando Silva. Direito Internacional do Meio Ambiente. Emergncia, Obrigaes e
Responsabilidades. So Paulo. Ed. Atlas. 2001. p. 35
BARACHO JNIOR, Jos Alfredo de Oliveira. Responsabilidade Civil por Dano ao Meio Ambiente.
Belo Horizonte. Ed. Del Rey. p. 175

4061

levando-se em conta a grande destruio e, em alguns casos, a perda total de muitos

ecossistemas inteiros, de todas as partes do globo.
Somente depois de intenso trabalho de conscientizao pblica3, levada a
cabo por comunidades inteiras de cientistas e ambientalistas, alguns pases se
despertaram para a necessidade de se criar mecanismos hbeis a proteger os seus
ecossistemas. Merece destaque, neste perodo, os trabalhos realizados pelo chamado
Clube de Roma, como um indicador da preocupao de cientistas, industriais e
empresrios com o meio ambiente4.
No caso brasileiro, tal conscincia s veio a ganhar maior fora no final
do sculo XX, com a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, que destinou
um captulo inteiro ao Meio Ambiente (Captulo VI, do Ttulo VIII).
Com este tratamento constitucional, teve incio no Brasil, finalmente, a
preocupao poltica com a questo ambiental.
Pela primeira vez na histria constitucional brasileira, os constituintes
voltavam suas atenes para temas que at ento eram reservados aos ambientalistas,
bilogos, gelogos, e outros doutores das cincias naturais.
Tal destaque constitucional matria ambiental, contudo, s foi possvel,
ou mesmo provocado, graas aos nveis de industrializao e econmico em que j se
encontrava o Brasil no incio da dcada de 80. Isto porque, como bem salientado nas
palavras de Jos Alfredo de Oliveira Baracho Jnior:

A discusso de problemas ambientais s possvel em

uma sociedade industrializada, seja porque nelas a organizao
de interesses metaindividuais se torna vivel, seja porque os

Resultado de tal conscientizao, e como reflexo das exigncias da opinio pblica internacional,
em 1972, a ONU convocaria a citada conferncia em Estocolmo, tida como um dos marcos do Direito
Internacional do Meio Ambiente, especialmente dedicada ao Meio Ambiente Humano, da qual
resultaria a instituio, no sistema das Naes Unidas, do Programa das Naes Unidas para o Meio
Ambiente, o Pnuma, entidade com sede em Nairbi, capital do Qunia.
SOARES, Guido Fernando Silva. Direito Internacional do Meio Ambiente. Emergncia, Obrigaes e
Responsabilidades. So Paulo. Ed. Atlas. 2001. p. 37
O Clube de Roma financiou o trabalho Limites do Crescimento (Limits to growth), tambm
conhecido como Relatrio Meadows, produzido por uma equipe de especialistas do Massachusetts
Institute of Tecnology MIT, no qual se buscava apontar a extenso e a natureza dos principais
problemas ambientais, utilizando-se um modelo ciberntico da realidade do planeta. O documento
causou grande impacto, tomando-se uma referncia do movimento ambientalista na dcada de 704.
BARACHO JNIOR, Jos Alfredo de Oliveira.Op. cit. p. 175

4062

problemas ambientais se tornam mais acentuados com a

industrializao.
Quando os problemas ambientais se apresentaram de
forma grave para a sociedade moderna, o Brasil ainda estava
em um processo incipiente de industrializao, e os interesses
metaindividuais que estavam sendo organizados diziam respeito
s relaes de trabalho. Alm disso, a massa de pessoas
excludas do processo de modernizao da sociedade brasileira
era muito grande para ser desconsiderada, o que tornava
prioritria no Brasil a preocupao com o desenvolvimento.5
Portanto, no errado dizer que a questo ambiental, no Brasil, somente
encontrou campo frtil aps superadas as barreiras da industrializao e do
desenvolvimento econmico nacionais.
Alis, outro fator preponderante para o trato constitucional da matria
ambiental refere-se, exatamente, ao contedo econmico que a moderna sociedade
capitalista descobriu no meio ambiente aps a segunda metade do sculo XX. Este
contedo foi outro fator que despertou na classe poltica brasileira a necessidade de
resguardar aquele que um dos maiores patrimnios ecolgicos do mundo.
Note-se que, no obstante a importncia do meio ambiente como
elemento essencial vida, o fator decisivo para a incluso do meio ambiente como
matria constitucional foi a percepo, pela classe poltica brasileira, de que o meio
ambiente estava ganhando espao privilegiado na sociedade moderna, assumindo papel
de destaque no cenrio econmico: o petrleo verde (numa aluso crise do petrleo
sofrida pelo mundo na dcada de 70, em que este fora o recurso natural mais visado,
como ocorre hoje com o meio ambiente).
importante destacar por fim, que as mudanas ocorridas na conscincia
nacional foram alm do trato constitucional e do aumento de normas atinentes matria.
Houve mesmo, uma mudana de mentalidade no trato com o meio ambiente:
A forma como as normas brasileiras protegiam os
elementos naturais at a dcada de 70 considerava o meio
ambiente como recurso, ou seja, como um meio para a
obteno de finalidades humanas.

Idem. p. 179

4063

Bastante ilustrativas do paradigma daquela poca so as

palavras de Pereira, que na dcada de 50 escreveu uma obra na
qual analisava o primeiro Cdigo Florestal:
A importncia das florestas para a vida humana tem
sido ressaltada, em copiosa literatura, atravs dos tempos.
Ningum ignora j hoje que onde no h florestas as
condies favorveis de vida se reduzem ao mnimo, em
face da extenso e do volume consumido da matria-prima
que elas oferecem: a madeira. Da a necessidade de uma
atividade florestal plena, capaz de entreter o rendimento
das florestas altura das solicitaes da indstria.
Com o incremento das normas ambientais no Brasil, o
meio ambiente deixou de ser tratado como recurso.6
Esta conscientizao levou o legislador brasileiro construo de
mecanismos jurdicos hbeis a proteger o seu patrimnio ambiental. Dentre estes
mecanismos, destaque-se a Lei de Crimes Ambientais (Lei n 9.605 de 12 de fevereiro
de 1998), no mbito criminal, bem como a instituio da responsabilidade civil objetiva
(no mbito cvel), pelos danos cometidos ao meio ambiente.

1.1. O meio ambiente na Constituio de 1988: bem (jurdico) de uso comum

do povo
Coroando a evoluo da conscincia de preservao ambiental pela qual
passou o Brasil a partir da dcada de 60, a Constituio da Repblica de 1988 confere
ao meio ambiente o status de BEM JURDICO.
Assim dispe a Constituio da Repblica em seu artigo 225, caput:

Art. 225 - Todos tm direito ao meio ambiente

ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e
essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo
para as presentes e futuras geraes (grifos nossos)7.
Com efeito, pela primeira vez na histria legislativa brasileira o meio
ambiente reconhecido como um bem, dotado de valor econmico e social, e cuja

6
7

BARACHO JNIOR, Jos Alfredo de Oliveira. Op. cit. p. 183

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 29. ed. atual. e ampl. So Paulo. Saraiva.
2002

4064

proteo e preservao so confiadas, textualmente, ao Poder Pblico e a toda a

coletividade. Vale destacar ainda a expresso para as presentes e futuras geraes,
numa singular e louvvel preocupao do legislador constitucional em garantir ao meio
ambiente uma proteo tal que transcenda os limites temporais.
A classificao do meio ambiente como sendo um bem jurdico no
mera questo conceitual. Ganha conotao prtica de alta relevncia processual quando
compreendida sob o prisma da teoria geral do Direito onde: s aquilo que a ordem
jurdica reconhece como sendo bem8, pode ser objeto de direito. E s o objeto de direito
pode ser objeto das relaes jurdicas.
Portanto, enquanto o meio ambiente no era compreendido como bem
jurdico, mas simplesmente como algo sem qualquer valorao econmica (como o
amor, a saudade, a natureza, etc.), ou como um fator externo vida humana; como uma
espcie de ddiva oferecida aos homens (entendimento este que perdurou at meados
do sculo XX, como visto alhures)9, o mesmo no era considerado como objeto de
direito, ficando assim, fora das relaes jurdicas.
Conseqncia direta de tal fato era a grande fragilidade a que eram
expostas as questes ambientais no Brasil j que, no sendo o meio ambiente
considerado um bem em si, no poderia ser objeto de direitos. E, no sendo objeto de
direitos, ningum poderia exercer a sua proteo por faltar a este interessado uma das
condies da ao, a saber: a possibilidade jurdica do pedido. Como pedir a proteo
jurdica de algo que no tutelado pelo direito?
No estamos dizendo que o meio ambiente era desprovido de qualquer
instrumento para sua proteo. Como j dito acima, at a promulgao da Constituio
de 1988 existiam vrias normas de proteo aos mais diversos recursos naturais: Cdigo

So bens jurdicos, antes de tudo, os de natureza patrimonial. Tudo que se pode integrar no nosso
patrimnio um bem, e objeto de direito subjetivo. So os bens econmicos. Mas no somente estes
so objeto de direito. A ordem jurdica envolve ainda outros bens inestimveis economicamente, ou
insuscetveis de se traduzirem por um valor pecunirio. No recebendo, embora, esta valorao
financeira, e por isso mesmo no integrando o patrimnio do sujeito, so suscetveis de proteo legal.
Bens jurdicos sem expresso patrimonial esto portas adentro do campo jurdico; o estado de filiao,
em si mesmo, no tem expresso econmica; o direito ao nome, o poder sobre os filhos no so
suscetveis de avaliao. Mas so bens jurdicos, embora no-patrimoniais. Podem ser, e so, objeto de
direito. Sobre eles se exerce, dentro dos limites traados pelo direito positivo, o poder jurdico da
vontade, e se retira da incidncia do poder jurdico da vontade alheia. PEREIRA, Caio Mrio da
Silva. Iinstituies de Direito Civil. Rio de Janeiro. Forense. 1991. p. 272
SOARES, Guido Fernando Silva. Direito Internacional do Meio Ambiente. Emergncia, Obrigaes e
Responsabilidades. So Paulo. Ed. Atlas. 2001. p. 37

4065

de guas, Cdigo Florestal, o Estatuto da Terra, dentre outros. Entretanto, tais normas
tinham por objeto a proteo de recursos naturais especficos e no o meio ambiente
como um todo, como hoje o concebemos.
E, ainda assim, eram normas que visavam proteo dos recursos
naturais, como j acima comentado, antes no sentido de se garantir que tais recursos
no fossem de tal forma agredidos a ponto de se ameaar as atividades econmicas
deles dependentes (estas sim, objeto direto da proteo legal), do que necessariamente
proteg-los como O BEM em si mesmo considerado. Ou seja: protegiam-se os recursos
naturais como meio para se proteger as atividades econmicas destes dependentes.
Portanto, o bem jurdico que aquelas normas ambientais visavam a proteger era mais as
atividades econmicas que o meio ambiente em si mesmo.
Tome-se por exemplo, o decreto n 23.777 de 23.01.1934 que
regularizava o lanamento de resduos industriais das usinas aucareiras nas guas
fluviais. Este decreto, em seus artigos 1 e 2 dispem o seguinte:

Art. 1 - Fica estabelecida a obrigatoriedade do

lanamento dos resduos industriais das usinas aucareiras nos
rios principais, longe das margens, em lugar fundo e
correntoso.
Art. 2 - Quando no seja possvel o cumprimento do
disposto no artigo anterior, ficam as mesmas usinas aucareiras
obrigadas a adotar tanques de depurao, podendo, ento,
proceder ao escoamento do lquido depurado nos pequenos
cursos d'gua, nas lagoas ou em quaisquer guas paradas.
(grifos nossos)
No h como negar que tais artigos j demonstram uma certa
preocupao com a preservao dos recursos hdricos prximos s usinas aucareiras.
Entretanto, tal preservao constituiria mero meio para se proteger um bem principal: a
atividade aucareira, j que, o comprometimento dos recursos hdricos prximos s
usinas, fatalmente, implicaria na paralisao destas.
Note-se que os artigos supra referidos preocupavam-se antes, em definir
como seria a descarga dos subprodutos da atividade aucareira que, necessariamente,
preservar os recursos hdricos, j que o pargrafo 2 chegava mesmo a permitir que o
lquido depurado fosse jogado nas lagoas ou em quaisquer guas paradas, no

4066

demonstrando o legislador qualquer preocupao quanto possibilidade de que tais

lagoas ou guas paradas se tornassem fossas a cu aberto.
Vide, ainda, o Cdigo de guas (Decreto 24.643, de 10 de julho de
1934). Esta legislao dispunha acerca da proteo dos recursos hdricos isoladamente
considerados, com conotao altamente econmica. Tome-se, por exemplo, o artigo 73
deste diploma legal:

Art. 73. Se o prdio simplesmente banhado pela corrente

e as guas no so sobejas, far-se- a diviso das mesmas entre
o dono ou possuidor dele e o do prdio fronteiro,
proporcionalmente a extenso dos prdios e as suas
necessidades.
Pargrafo nico. Devem-se harmonizar, quanto possvel,
nesta partilha, os interesses da agricultura com os da indstria;
e o juiz ter a faculdade de decidir "ex-bono et aequo" (grifos
nossos).
Ou ainda, os artigos 109 a 112 do mesmo diploma legal:

Art. 109. A ningum lcito conspurcar ou contaminar as

guas que no consome, com prejuzo de terceiros.
Art. 110. Os trabalhos para a salubridade das guas
sero executados custa dos infratores, que, alm da
responsabilidade criminal, se houver, respondero pelas perdas
e danos que causarem e pelas multas que lhes forem impostas
nos regulamentos administrativo.
Art. 111. Se os interesses relevantes da agricultura ou da
indstria o exigirem, e mediante expressa autorizao
administrativa, as guas podero ser inquinadas, mas os
agricultores ou industriais devero providenciar para que as se
purifiquem, por qualquer processo, ou sigam o seu esgoto
natural (grifos nossos).
Art. 112. Os agricultores ou industriais devero indenizar
a Unio, os Estados, os Municpios, as corporaes ou os
particulares que pelo favor concedido no caso do artigo
antecedente, forem lesados (idem).
ntida, na leitura dos artigos supra mencionados, a preocupao do
legislador, quela poca, em proteger os recursos hdricos como meio de se proteger as

4067

atividades econmicas deles dependentes. Tanto assim o que, textualmente o

legislador prev que, se os interesses relevantes da agricultura ou da indstria o
exigirem, e mediante expressa autorizao administrativa, as guas podero ser
inquinadas, caso em que, ficariam os agricultores ou industriais que assim
procedessem, simplesmente obrigados a indenizar os lesados.
Desconsiderava o legislador quela poca, por completo, os efeitos
deletrios e muitas vezes irremediveis, de valor econmico inestimvel, que tais
inquinaes poderiam causar ao meio ambiente como um todo. No previa ali o
legislador, que pudesse ocorrer o que hoje vem ocorrendo em muitos lugares de nosso
pas, de forma avassaladora, por conseqncia, exatamente, da poluio desmedida de
nossas guas: a falta deste lquido em condies mnimas de consumo para as
necessidades mais bsicas do ser humano.
Somente com a Constituio de 1988, fruto do movimento ambientalista
que passou a marcar o Brasil a partir da dcada de 70, que o meio ambiente passou a
ser considerado como UM BEM JURDICO EM SI, constitudo pelo complexo de
recursos naturais na formao do ecossistema indispensvel vida terrestre, levando o
legislador a se conscientizar da necessidade de se criar normas de proteo efetivamente
ambientais, ou seja, com o objetivo de se proteger o ecossistema em si, e no uma
atividade econmica deste dependente. Ao ser o meio ambiente tratado como BEM
JURDICO, conseqncia prtica surge: passa a ser objeto de direitos. Por conseguinte,
so criados instrumentos hbeis a conferir efetiva proteo ao meio ambiente.
No menos significante para a incrementao da proteo ao meio
ambiente brasileiro a expresso BEM DE USO COMUM DO POVO, empregada no
texto constitucional, em seu artigo 225.
Consideram-se bens de uso comum do povo todos aqueles destinados
ao uso do povo sem nenhuma restrio, a no ser a da boa conduta, nos termos da lei,
ou dos costumes, principalmente quanto moral pblica e aos bons costumes.10 Ou
ainda, segundo Maria Sylvia Di Pietro: Consideram-se bens de uso comum do povo
aqueles que, por determinao legal ou por sua prpria natureza, podem ser utilizados

10

FARIA, Edmur Ferreira de. Curso de Direito Administrativo Positivo. Belo Horizonte. Ed. Del Rey,
1999, 2 ed. p. 401

4068

por todos em igualdade de condies, sem necessidade de consentimento

individualizado por parte da administrao11
So exemplos de bens pblicos os mares, florestas, o ar, rios, praias, ruas,
praas, estradas, etc.
Os bens de uso comum do povo constituem uma das modalidades dos
chamados bens do domnio pblico do Estado, que encontra nos chamados bens de uso
especial, sua segunda modalidade.
Por se tratarem de bens que podem ser utilizados por qualquer pessoa do
povo, coletiva ou individualmente, esta utilizao se reveste em tpico direito
constitucional que, pela indeterminao dos agentes que podem exerc-lo, recebe o
nome de DIREITO DIFUSO. A esta modalidade de direito, constitucionalmente
assegurado, o legislador tratou de criar instrumentos eficazes para a garantia de seu
exerccio, como se ver nos tpicos adiante.
E, na medida em que o meio ambiente classificado, no texto
constitucional, como sendo um bem de uso comum do povo, a conseqncia imediata
de tal classificao a de que o meio ambiente se constitui como um tpico direito
difuso, merecendo as garantias e defesas a este reservadas, como veremos no item 2.3
infra.

2. A FUNO AMBIENTAL DA PROPRIEDADE: A EVOLUO DO

DIREITO DE PROPRIEDADE COMO INSTRUMENTO DE PROTEO
DO MEIO AMBIENTE
O Direito, como fato social que , encontra-se em permanente mutao,
ao sabor dos ventos ideolgicos de cada poca.
J vimos acima que, em outros tempos, o que ditava as normas
ambientais, por exemplo, era mais a preocupao em se manter os recursos naturais
indispensveis industrializao, do que necessariamente a preservao de um meio
ambiente sadio.
Considerando-se que uma das dimenses do direito de que este seja
instrumento a ser utilizado para o controle das massas sociais, visando a garantir um
mnimo de condies existenciais da vida em sociedade, valendo-se, para isto, da
11

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 5. ed. So Paulo Ed. Atlas, 1994, p. 427

4069

imposio de normas de conduta, imprescindvel, para que possamos compreender o

esprito que norteou a elaborao destas, conhecermos o tempo em que foram
elaboradas, bem como as correntes ideolgicas que orientavam a sociedade poca.
conveniente ainda, que no nos esqueamos que, seja no Poder
institudo pela via democrtica, ou no Poder institudo pela fora, em qualquer dos
casos, inevitavelmente, ser este Poder quem ditar as normas legais. Portanto,
sociologicamente, no incorreto afirmarmos que o Direito o instrumento utilizado
pelo Poder dominante para a imposio de sua ideologia.
O que legitima ento o Poder democraticamente institudo o fato de que
este espelha a manifestao ideolgica da maioria (ou ao menos deveria espelhar),
enquanto que o Poder institudo pela fora, a manifestao ideolgica de uma minoria.
A transformao pela qual passou o Direito de Propriedade no nosso
ordenamento jurdico um exemplo que ilustra de maneira singular a procedncia do
acima exposto.
Atendendo nossa sugesto de analisarmos as correntes ideolgicas
vigentes poca da elaborao das normas, a fim de que conheamos o seu esprito,
passemos a analisar em que conjuntura se encontrava a sociedade brasileira quando da
elaborao do nosso Cdigo Civil de 1916, que tratava do Direito de Propriedade nos
seus artigos 524 e segs.
O globo, no incio do sculo XX, respirava em toda a sua intensidade os
vapores da Revoluo Industrial, iniciada na Inglaterra no final do sculo XIX. quela
poca, vigia entre os pases ocidentais a filosofia do laissez faire, cone do pensamento
liberal (herana da Revoluo Francesa), que encontrou no capitalismo emergente das
indstrias, campo propcio para o seu crescimento. Crescimento, este, que culminou
com o fortalecimento do ideal capitalista nos governos de muitos Pases. Dentre estes, o
Brasil.
quela poca, havia ainda muito pouco tempo em que o Brasil deixara a
condio de Imprio para se tornar Repblica (1889).
A ordem jurdica encontrava-se em intenso perodo de transio. No
mbito do direito privado, por exemplo, o Brasil elaborava o seu primeiro Cdigo Civil,
cuja construo levara quase um sculo, culminando assim, com a revogao das

4070

chamadas Ordenaes (codificao portuguesa aplicada no Brasil desde a sua fase

imperial)12.
O primeiro Cdigo Civil brasileiro, ento, fora elaborado na
efervescncia do movimento industrial; no pice da construo do novo capitalismo
mundial; sob a gide de uma filosofia de Estado liberal. Liberalismo este alis, que
marcou os pases ocidentais no incio do sculo XX.
Diante disto, no difcil chegarmos concluso que o nosso Cdigo
Civil de 1916 tratava-se de um documento legal de cunho altamente privatstico, em que
desconsiderava por completo a presena do Estado nas relaes privadas, tendo
prevalncia o princpio da vontade privada em detrimento do interesse pblico.
E o direito de propriedade, pelo contedo econmico imediato que lhe
intrnseco, seguramente foi um dos que recebeu, por parte de nossos legisladores,
adeptos quela filosofia liberal, a maior preocupao. Cuidou o legislador ptrio
daquela poca em assegurar o patrimnio particular, revestindo-o de instrumentos legais
poderosos, hbeis a conferir ao proprietrio o direito de usar, gozar, fruir, dispor e
reivindicar de sua propriedade, como bem lhe aprouvesse, sem qualquer limitao ou
condio externa, encontrando limites, portanto, apenas em sua vontade. O artigo 524
daquele diploma legal constitua, assim, a pedra filosofal sobre a qual foi construdo
todo o sistema de proteo ao direito de propriedade.
O direito de propriedade que foi apresentado sociedade brasileira pelo
Cdigo Civil de 1916 representava desta forma, o ideal liberal daquela poca, onde o
que interessava era a proteo ao patrimnio particular, de modo que o proprietrio
pudesse contar com instrumentos eficazes o bastante para garantir-lhe toda a
tranqilidade no gozo de seus bens. Ainda que tal gozo implicasse na destruio da
propriedade imobiliria, por exemplo, no desmatamento de grandes reas, na derrubada
de rvores, na caa de animais, etc. Se esta era a vontade do particular, era este o direito,
ento, que deveria ser protegido.
Note-se que no havia naquele diploma qualquer referncia a limitaes
ao direito de propriedade. E este era tratado unicamente no mbito do Direito Civil.
Nem a Constituio da Repblica vigente quela poca, nem qualquer outra que se
seguiu (com exceo da Constituio da Repblica de 1988) tratava do Direito de
12

Op. cit. p. 60

4071

Propriedade, o que resultava em que tal direito sempre fosse tratado essencialmente
como instituto do direito privado.
O pensamento liberal, entretanto, foi aos poucos perdendo foras.
Comeava a ficar claro que a ausncia absoluta do Estado nas relaes civis
representava, em muitos casos, prejuzos, ou ao menos riscos, para a parte que, por
motivos econmicos, polticos ou de qualquer outra ordem, fosse hipossuficiente em
relao outra.
Aps a segunda metade do sculo XX, conforme j discutido no item 1.1
do presente captulo, o globo comeava a vivenciar uma nova mudana. Tiveram incio,
naquele perodo, movimentos sociais por todo o mundo (no por coincidncia que a
evoluo da conscincia ambiental tambm eclode neste momento). Surgem novas
categorias de direitos: so os direitos sociais, ou de terceira gerao, representados pelos
direitos coletivos e difusos, que trataremos no item 2.1.2. infra.
Nossa atual Constituio foi elaborada justamente no pice deste
momento de preocupao com o social. Por mais uma vez, a influncia da ideologia de
um momento histrico marcou o ordenamento legal: a nossa Constituio da Repblica
(chamada de Constituio Cidad, pelo constituinte Ulysses Guimares), marcada pelo
seu alto cunho social; pela preocupao com o coletivo.
E o texto constitucional de 1988 chamou para si a responsabilidade de
tutelar o direito de propriedade. Isto porque, nas palavras de ROXANA CARDOSO:

O direito de propriedade, em sua concepo clssica,

tem-se mostrado muitas vezes inadequado para os anseios da
sociedade atual. Com a evoluo dos direitos e a emergncia de
categorias como os direitos coletivos e difusos, os interesses da
sociedade como um todo, mesmo que seus titulares no possam
ser individualmente identificados, devem prevalecer sobre os
interesses particulares que, desta forma, precisam ser
adaptados s caractersticas deste momento histrico.
(BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Funo Ambiental da
Propriedade. So Paulo. Ed. Revista dos Tribunais. 1998. Vol.
9, p. 68)
Disto resulta que atualmente no se pode mais conceber a propriedade
como sendo um regime jurdico meramente subordinado ao Direito Civil. Ao contrrio:

4072

(...) em verdade, o regime jurdico da propriedade tem

seu fundamento na Constituio. Esta garante o direito de
propriedade, desde que ela atenda a sua funo social (art. 5,
XXII e XXIII). (...) Significa isso que o Direito Civil j no
disciplina mais a propriedade, mas to somente regula as
relaes civis a ela pertinentes. Assim, s valem no mbito das
relaes civis as disposies do Cdigo Civil que estabelecem
as faculdades de usar, gozar e dispor de bens (art. 524), a
plenitude da propriedade (art. 525), o carter exclusivo e
ilimitado do domnio (art. 527), etc. (grifos nossos). (SILVA,
Jos Afonso da. Direito Urbanstico Brasileiro. P. 62)
Ou ainda:

Com o advento da Constituio da Repblica de 1988 o

direito de propriedade deixa de ter sua regulamentao
exclusivamente privatista, baseada no Cdigo Civil, e passa a
ser um direito privado de interesse pblico, sendo as regras
para o seu exerccio determinadas pelo Direito Pblico e pelo
Direito Privado. Este processo de publicizao do direito de
propriedade fundamental para a implementao da legislao
referente proteo do meio ambiente, que impe limites ao
exerccio daquele direito. (BORGES, Roxana Cardoso
Brasileiro. Funo Ambiental da Propriedade. So Paulo. Ed.
Revista dos Tribunais. 1998. Vol. 9, p. 69)
Note-se, portanto, que a Constituio tratou de instituir limites quele
direito que o Cdigo Civil garantia como pleno ao seu titular. A Constituio de 88
garante a propriedade, desde que esta atenda a sua funo social. Assim, no pode mais
o proprietrio gozar de sua propriedade at o ponto de trazer prejuzos coletividade.
H de se atender a sua funo social. E um dos matizes da funo social da propriedade
a chamada funo ambiental da propriedade, resguardada no artigo 170, III de nossa
Constituio. Valendo-nos mais uma vez das palavras de ROXANA CARDOSO:

Ao se tentar demonstrar o contedo da funo ambiental

da propriedade, esta considerada como um elemento da
funo social da propriedade, que um conceito anterior e de
alcance mais amplo que a funo atribuda quele instituto
advinda da necessidade de manuteno de um meio ambiente
equilibrado. Embora estas duas categorias no sejam
antagnicas ao contrrio, so complementares - , tem-se a
funo ambiental da propriedade como uma caracterstica

4073

marcante da Constituio de 1988, que considera a

problemtica ambiental parte da social e vice-versa.
(...) a sociedade contempornea, com suas necessidades
de manuteno de um meio ambiente equilibrado e da
implantao de um modelo de desenvolvimento sustentvel, vem
transformando, aos poucos, a concepo privatista do direito de
propriedade em direo propriedade como sendo um direitodever (op. cit. p. 67)
V-se, portanto, que a funo ambiental da propriedade constitui o
prprio contedo deste direito.
Diante da preocupao de se garantir a proteo do meio ambiente, a
propriedade um dos institutos jurdicos que mais claramente afetado pela legislao
ambiental13. O clssico conceito de propriedade vem sofrendo alteraes para que este
direito seja compatvel com a preocupao ambiental. Prova maior disto o novo trato
que o Cdigo Civil dedicou matria.
Tendo sido elaborado e entrando em vigor em perodo histrico marcado
pelas mesmas preocupaes sociais que marcaram a nossa Constituio de 1988, o novo
Cdigo Civil, em vigor desde 10 de janeiro de 2003, deu novo tratamento ao direito de
propriedade, recepcionando o trato constitucional.
Cuidou o novo Cdigo Civil, em seu artigo 1228, de remodelar o antigo
artigo 524 do Cdigo Civil de 1916, ao acrescentar cinco pargrafos de cunho
eminentemente restritivo ao direito de propriedade. Note-se, portanto, que o artigo 1228
do novo Cdigo Civil traz em seu bojo a preocupao com o social que no existia no
artigo 524 do antigo Cdigo, impondo limitaes ao direito de propriedade,
absolutamente impensveis quela poca. Dentre tais limitaes, se encontra a
ambiental, no 1 do artigo 1228.
Tal tratamento, definitivamente, retira do direito de propriedade o cunho
privatstico que lhe marcava no antigo ordenamento civil e lhe confere ares mais sociais,
em sintonia com o texto constitucional.

2.1. Os Direitos difusos e coletivos e a proteo ao meio ambiente

13

BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Funo Ambiental da Propriedade. So Paulo. Ed. Revista dos
Tribunais. 1998. Vol. 9, p. 68

4074

Dentre vrios fatores que fortaleceram a ecloso da preocupao

ambiental no Brasil e possibilitaram o seu crescimento nos mais diversos setores da
sociedade brasileira, ganha destaque a construo jurdica dos chamados DIREITOS ou
INTERESSES METAINDIVIDUAIS ou TRANSINDIVIDUAIS, lanados no plano
constitucional brasileiro por intermdio do artigo 129, III da Constituio da Repblica
de 1988 e conceituados legalmente na Lei nmero 8.078/90, em seu artigo 81, incisos I,
II e III, nos seguintes termos:

Art. 81 - A defesa dos interesses e direitos dos

consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo
individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando
se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para
efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel,
de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por
circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para
efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel
de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas
entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica
base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim
entendidos os decorrentes de origem comum (grifos nossos).
2.1.1. O meio ambiente como direito difuso e sua tutela na Constituio da
Repblica de 1988
A Constituio brasileira de 1988 reconheceu o meio ambiente como
sendo um interesse difuso, ou seja: interesse que pertence a todos os homens,
independentemente do grupo, rgo ou associao a que pertena. Prova disso o
local de insero das normas atinentes ao meio ambiente na Constituio da
Repblica: Ttulo VIII Da Ordem Social (arts. 193 a 232). Ora. Se importa ordem
social, coletivo

14

(vale lembrar aqui, que o autor desta nota considera os termos

coletivo e difuso como sinnimos).

Para esta classe de direitos/interesses (os metaindividuais), justamente
por serem manifestao da vontade geral, o legislador infra-constitucional j havia
14

MORAES, Lus Carlos Silva de. Curso de Direito Ambiental. So Paulo. Ed. Atlas. 2001, p. 15

4075

criado, anteriormente Constituio de 88, instrumento de defesa dotado de singular

poder para a sua proteo, e que atribua legitimidade para o seu exerccio a todas as
entidades que, de uma forma ou de outra, representassem a vontade da coletividade.
Trata-se da AO CIVIL PBLICA, recepcionada pela Constituio da Repblica, em
especial, no artigo 129, inciso III, que atribui ao Ministrio Pblico a funo
institucional de promover a Ao Civil Pblica, para a proteo do meio ambiente e de
outros interesses difusos.

2.1.2. A defesa dos interesses difusos como exerccio da cidadania

Por se tratar de categoria de direitos relativamente recente em nossa

histria nacional, os interesses metaindividuais so vistos, pela maioria dos cidados
comuns, de forma distorcida e, por que no dizer, equivocada.
Via de regra, o cidado comum no se v titular de um interesse
metaindividual. No que diz respeito, especificamente aos direitos coletivos, a idia que
vigora no senso comum a de que estes interesses devem ser defendidos e exercidos
por associaes de classe, sindicatos, associao de moradores, Ministrio Pblico, etc.,
Enfim, entes despersonificados, que no o indivduo ou o Estado, mas jamais pelo
cidado comum.
Tal ponto de vista, inegavelmente, se constitui em libi perfeito para
encobrir a natural acomodao do cidado comum no que tange proteo de seus
interesses/direitos.
Ora. Se esta acomodao, em alguma medida, tem o fundamento de sua
existncia na natureza dos interesses coletivos (pelo fato de que a legitimidade do
exerccio e da defesa destes direitos est ligada idia de entes coletivos organizados), a
mesma acomodao no pode viger no que diz respeito aos direitos/interesses difusos.
Estes, por sua prpria natureza, so direitos em que o fim especfico perseguido no se
encontra vinculado a qualquer grupo determinado/determinvel de pessoas mas, ao
contrrio, encontra-se difuso; espalhado, entre todos os brasileiros. Este fim especfico,
portanto, poder ser perseguido por vrias pessoas, individual ou coletivamente, sem
que tenha de haver, para tanto, qualquer vinculao a este ou aquele grupo, rgo ou
associao.

4076

Felizmente, h alguns anos vem crescendo em nosso pas a

conscientizao do cidado de que, exigir os seus direitos individuais constitui-se no
prprio exerccio da cidadania. E, quanto mais pleno o exerccio da cidadania, mais
forte se constitui o Estado.
Entretanto, o exerccio da cidadania plena encontra obstculo na noo
deficiente que o cidado comum possui da largueza de seus direitos, que os entende
apenas enquanto na rbita individual.
O conceito de Direitos Difusos sequer conhecido pelo cidado comum.
Que dir, ento, o meio de exerc-los?
Entender, portanto, o que vem a ser um interesse difuso e saber como
exerc-lo, constitui passo imprescindvel para o fortalecimento do prprio Estado por
mos de seu povo.
No que tange, especificamente ao meio ambiente, absolutamente
necessrio que este seja compreendido como sendo um direito de todos, que deve ser
defendido por qualquer cidado, independentemente de grupos ou associaes,
distribuindo entre a sociedade o peso do trabalho que, hoje em dia, recai apenas nos
ombros do Ministrio Pblico. No por ser o nico legitimado a exercer a proteo do
Meio Ambiente, mas por simples ausncia de sujeitos que tambm chamem para si tal
prerrogativa.
absolutamente necessrio que se crie a conscincia de que a defesa do
Meio Ambiente se constitui na defesa de nosso maior patrimnio e de nosso prprio
Estado e que, por isto mesmo, a sua proteo se constitui em direito-dever irrenuncivel
de cada um.
Afinal, como dispe o artigo 225 da Constituio da Repblica:

Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente

equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade O DEVER DE DEFEND-LO E PRESERV-LO
para as presentes e futuras geraes (grifos nossos).
H nisso, ento, um poder-dever do Estado e dos cidados,
cooperativamente.

4077

A Ao Popular e Ao Civil Pblica no podem (por inrcia dos

cidados brasileiros) constiturem em instrumentos poderosos de combate s mazelas da
sociedade, de uso exclusivo do Ministrio Pblico.
Urge a necessidade da populao brasileira acordar de sua letargia
secular, arregaarem suas mangas e, EFETIVAMENTE, defender o nosso maior
patrimnio: o nosso meio ambiente.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

1. BARACHO JNIOR, Jos Alfredo de Oliveira. Responsabilidade Civil por Dano

ao Meio Ambiente. Belo Horizonte. Ed. Del Rey.
2. BASTOS, Celso. Curso de Direito Constitucional. 16. ed. So Paulo. Saraiva, 1995.
3. BENJAMIN, Antnio Herman V., Responsabilidade Civil pelo Dano Ambiental in
Revista de Direito Ambiental, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, ano 3, n. 09,
janeiro-maro de 1998.
4. __________ . Objetivos do Direito Ambiental in Lusada Revista de Cincia e
Cultura, srie de Direito, nmero especial (Actas do I Congresso Internacional de
Direito do Ambiente da Universidade Lusada-Porto), 1996
5. BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Funo Ambiental da Propriedade. So
Paulo. Ed. Revista dos Tribunais. 1998
6. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 29. ed. atual. e ampl. So
Paulo. Saraiva. 2002.
7. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 5. ed. So Paulo Ed.
Atlas, 1994.
8. DELGADO. Jos Augusto. Interesses Difusos e Coletivos: evoluo conceitual.
Doutrina e jurisprudncia do STF. Revista Jurdica, n.260, jun. 1999.
9. FIORILLO, Celso Antnio Pacheco, Tutela do Meio Ambiente em face de seus
Aspectos Essenciais: os Fundamentos Constitucionais do Direito Ambiental in
Ao Civil pblica Lei 7.347/85 15 anos / coordenador dis Milar. 2. ed. rev. e
atual. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2002
10. SOARES, Guido Fernando Silva. Direito Internacional do Meio Ambiente.
Emergncia, Obrigaes e Responsabilidades. So Paulo. Ed. Atlas. 2001

4078