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BOLILLA I
CONCEPTO DE DERECHO ROMANO EN SENTIDO AMPLIO.
Metodos de Estudios
HISTORIA EXTERNA
JUS
Definicin: Norma jurdica, Derecho humano
S/ CELSO: El arte de lo bueno y equitativo. IUS EST ARS BONI ET AEQUI.
S/ ULPIANO: Preceptos del derecho Objetivo.
1- Vivir honestamente (HONESTE VIVERE).
2- No daar al otro (ALTERUM NON LEADERE).
3- Dar a cada uno lo suyo (SUMM CUIQUE TRIBUERE).
Clases de IUS
Clases
S/ caracteres: Dominativo (facultas agendi)
Sentido objetivo: Regula con carcter obligatorio las relaciones sociales.
(Ordenamiento jurdico)
S/ sujeto: In personam.
Sentido subjetivo: faculta o poder que el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto.
(Conductas humanas)
IUS.
La palabraIus proviene de iupiter: Jpiter, Este era el Dios ms importante que
tenan los romanos.
Ius es el equivalente latino de nuestro vocablo derecho. Significa el conjunto de
normas que constituyen un ordenamiento jurdico (derecho objetivo)
En la Roma antigua, el derecho y la religin se desarrollaban de un modo paralelo.
Hay un marcado carcter religioso en la organizacin romana. El monarca, ms que
un jefe poltico era una autoridad religiosa.
La finalidad jurdica ir unida a las solemnidades indicadas por los pontfices.Para
algunos, ius, sera lo que liga, ata y vincula a las personas entre s.
En lo jurdico siempre importa la relacin con el otro, de tal forma quien posee el ius,
est en una posicin ptima respecto a los otros, a la cual se llega por el
cumplimiento de ritos necesarios, como pueden ser las buenas costumbres: mores
maiorum.
Adems, ius indica la situacin iusta: justa en las relaciones entre particulares. Tal
es as que el Pretor deber sealar cul de las situaciones resulta conforme al ius
(iusta) y cul contraria a ste (iniusta).
Ser a partir del ius que el magistrado extraer la regla en base a la cual dirimir el
litigio: litis.
El IUS. Los romanos, maestros en el arte de hacer el derecho, comprendieron la
realidad viviente de su pueblo y supieron poner su ordenamiento normativo al
servicio de la sociedad a la cual deban regir. No lo expresaron con pomposas frases,
ni entraron a desentraar su esencia. Hostiles a toda elucubracin terica y
pragmticos por excelencia, designaron al derecho con voz latina comprensiva del
derecho en sentido objetivo entendidoeste como norma que regula con carcter,
obligatorio las relaciones sociales, y en sentido subjetivo, como facultad o poder que
el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto.
Un conocido pasaje de las fuentes define el derecho, contemplando su aspecto
objetivo, como el arte de lo bueno y lo equitativo (ius est ars boni et aeqdi)'. \El
celebre fragmento de Ulpiano que atribuye al jurisconsulto Celso la definicin el ius,
ha sido objeto de criticas porque ha entremezclado los conceptos de derecho y de
moral y que son valores completamente diferentes. Sin embargo, la confusin
resulta comprensible si se tiene en cuenta que Celso fue uno de los jurisprudentes
romanos que mas sintio la influencia del estoicismo griego, doctrina filosfica que
entenda que el derecho era una moral restringida
Los preceptos del derecho La falta de deslinde entre el campo del Derecho y el de
la moral, se percibe igualmente en los tres famosos preceptos del derecho (tria inris
praecepta) con los que se han pretendido resumir los deberes que el derecho
objetivo impone a los individuos: Vivir honestamente no daar a otro y dar a cada
cual lo suyo. Honeste vivere, alterum non laedere,suiim cujaue tribuere son los
preceptos o postulados que segn otro fragmento de Ulpiano determinan el
contenido del derecho). La diferencia entre deberes ticos y deberes jurdicos no era
empero absoluta ya que los romanos supieron sealar, como lo expresa un pasaje
del jurisconsulto Paulo que no todo lo que era jurdicamente licito corresponda a
las normas morales (non omrte quod licet honesliun)
Intimaconexinexista entre el Ius en sentido subjetivo y la norma, ya que esta era
concebida por los Romanos como el instrumento procesal por cuyo intermedio el
ordenamiento legal aseguraba a las personas fsicas o abstractas, la tutela de los
derechos subjetivos. As gran parte de los derechos subjetivos se fueron creando
por medio del reconocimiento de acciones. Como ejemplo ms que elocuente
podemos citar las clsicascategoras de derechos patrimoniales, los derechos reales
y personales, que fueron un derivado de las actioncs in rem y de las actiones in
personarn. En esto radica la importancia capital que alcanza en el derecho privado
de los romanos el rgimen procesal y sus formas procedimentales lo que ha llevado
a sostener a Schulz que una parte considerable del derecho clsico es un derecho
de accione.
PATRIA POTESTAS
Concepto: Conjunto de poderes que el paterfamilias ejercan sobre las personas
libres que constituan la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe.
Adquisicin
Conventio: forma natural de crear la patria potestad y as quedaba en estado de
sumisin respecto del pater a sus hijos procreados y los hijos legtimos de sus
descendientes varones que estuvieran bajo su poder familiar.
Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana
proprio iure, ya que pertenecan a la familia de su respectivo padre.
El hijo concebido (iustus). Se consideraba tal, al que hubiera nacido despus de los
180 das de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.
Los nacidos fuera de las legtimas nupcias eras designado con el nombre de
Adoptio: el paterfamilias poda recibir en su familia a personas extraa a ella. Se
realizaba mediante un acto jurdico, un extrao ingresaba a una familia
sometindose a la potestas de su jefe.
Procedimiento: el padre que venda 3 veces al hijo perda la patria potestad sobre
l. El pater, de acuerdo con un 3 le venda el filius por 3 veces consecutivas, con el
rito de la mancipatio, obligndose a este por un acuerdo de confianza (pactum
fiducia) a manumitirlo. Por efecto de las 2 manumisiones, realizadas mediante
vindicta, que se sucedan a las 2 primeras ventas, el pater recuperaba la potestad
sobre el filius. A la 3 venta no le segua una manumisin, porque si tal ocurra el
hijo quedaba libre de potestad o emancipado. Lleva a cabo una remancipatio al
pater contra el que el adoptante intentaba una in iure cessio, consistente en un
proceso fingido, en el cual el paterfamilias adoptante, presentndose al magistrado,
simulaba reivindicar del antiguo pater su derecho de patria potestad.
Para dar en adopcin una hija o un nieto, era bastante una sola mancipatio paterna,
la que no iba seguida de una manumisin por parte del comprador sino del propio
acto de adopcin.
Objeto: solo un paterfamilias pudiera adoptar, no las mujeres, ya que estas no
tenan derecho a ejercer la patria potestad.
Forma jurdica: se exigi del adoptante una edad superior a la del adoptado y se
prohibi adoptar a los castrados. De esta manera, cbiles e impotentes pudieron
procurarse una descendencia. Las mujeres, pudieron adoptar para consolarse de los
hijos perdidos. Era solo una imagen de verdadera adopcin, porque ni la mujer poda
adquirir la patria potestad ni el hijo hacer agnado suyo
Clases
Adoptio plena: realizada por un ascendiente del adoptado, el filius se desligaba de
su familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se
colocaba.
Adoptio minusplena: adopcin realizada por un extrao, no implicaba disminucin
de cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia originaria, ni lo sustraa de la
patria potestad de su pater, otorgndole solo un derecho de sucesin sobre los
bienes del adoptante.
Adrogatio: Un paterfamilias se incorpora bajo la potestad de otro patrimonio. Una
domus, un culto, un patrimonio se extingua como consecuencia de la adrogacin.
Era necesaria que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes
realizaban una encuesta sobre la suerte de los cultos gentilicios y domsticos, la
situacin, la dignidad y las clases de familias interesadas. Si la encuesta resultaba
negativa, la Adrogatio no se efectuaba. Caso contrario, era convocado el comisin
jurado cuyo presidente, el pontifex maximus, formulaba ante el pueblo una tiple
interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal paterfamias por hijo legitimo; al
adrogado, si consenta someterse a la potestad del adrogante y al pueblo, si as lo
ordenaba (rogatio). Despus de estas tres preguntas sobre cuyas respuestas deban
votar las curias, los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum
que era el acto solemne por el cual se extingua todo vinculo sobre el adrogado y su
antigua gens.
Efecto
Colocar al pater adrogado en la posicin de filius familia del adrogante, con la
implicancia que tal capitis deminutio minina acarreaba en orden a las relaciones
polticas, sociales, familiares y en especial, patrimoniales. El patrimonio del
adrogado se transmita ntegramente al adrogante, operndose una verdadera
successio universalis intervivos
DISOLUCIN DE PATRIA-POTESTAS, FORMA DE DISOLVER LA PATRIA
POTESTAD
Era normal y habitual que se disuelva la Patria Potestad; los motivos podas ser:
a)-Por muerte del Pater Familia SUI IURIS
b)-Por muerte del hijo ALIENDI IURIS
c)-Por Adopcin
d)-Por la Emancipacin MANCIPATIUM: Consista en la triple venta del hijo, acordado
con un tercero de confianza por medio del Pacto de Fiducia (garanta real injusta y
antigua de Roma, que consista en que el deudor entrega en garanta una cosa, y el
acreedor la tomaba y adquira tambin el carcter de propietario, o sea que poda
vender la cosa), daba la propiedad al acreedor, este se comprometa a no quedarse
con la propiedad del hijo, lo hacan ante un magistrado que daba la validez al acto
avalado por el ordenamiento jurdico.
Efectos: Inmediato de la emancipacin era convertir al filius familias en sui iuris, en
persona libre de potestad. Tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos
lazos de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva,
entorno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin. En las
relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo
cual poda ser la titular de un patrimonio nuevo, tena carcter irrevocable, solo
poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos
tratos inferidos a su padre.
Fas.
Fas, es el mbito de lo permitido por la divinidad.
Originariamente el ius deba coexistir con el fas. El fas, es el fundamento del ius, no
pu-diendo el ius separarse de lo reglado por el fas. El concepto contrario es el nefas,
que equivale a tab, lo prohibido por la divinidad.Los das fastos eran los
considerados propicios para interpretar el ius, ocurriendo lo contrario con los das
nefastos.
Justicia: Justitia, era la calidad de hombre justo, es decir aquel que cumpla con la
voluntad de los dioses y que tuviera la voluntad de dar a cada uno lo suyo. La
justicia se transforma en una prctica concreta que ha de dirigir las conductas entre
las personas.
Ulpiano: Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.
Jurisprudencia.
Proviene de los vocablos de iuris: de derecho y prudentia: sabidura.
Era la tarea propia de los jurisprudentes, stos eran los hombres que interpretaban
el derecho.
Para los romanos, prudencia es el conocimiento de la realidad, lo cual implicaba
verdadera sabidura.
La labor de los jurisprudentes es tratar de desentraar de la realidad lo que
pertenece a la esencia de cada cosa, administrando la justicia apropiada. Los
primeros jurisprudentes fueron los pontfices.
Ulpiano: jurisprudencia es la sabidura discernidora de justo y de lo injusto.
Preceptos fundamentales de Ulpiano.
Los romanos no hacan nada sin antes consultar a los dioses a travs de los
jurisprudentes que eran verdaderos estudiosos del derecho (lo que hoy llamamos
juristas).
Ulpiano, fue un estudioso muy importante. Deca que el derecho es el arte de lo
bueno y equitativo y estableci unos preceptos de moral:
a)
vivir honestamente
El Ius sirve para garantizar la honestidad pblica y las buenas costumbres, quien las
viole, obtendrn una sancin jurdica por ser su proceder contrario a ste precepto.
b)
no daar a nadie
El Ius contempla la proteccin contra los daos hacia las personas y sus bienes,
otorgando los medios necesarios para evitar esos daos, y si se producen,
resarcirlos.
c)
El que hace lo que las leyes mandan, cumple con este precepto.
La justicia mide las libertades que a cada uno le corresponde, con el objeto de
asegurarle lo que le es correspondido teniendo en cuenta el lmite para evitar lo
excesivo.
El Fas" As como los romanos designan con el termino itis a la norma jurdica
denominan fas a la norma religiosa. Derecho y religin aparecen en pocas
primitivas como ideas que guardan entre si un nexo en unin evidente que hace que
no haya una anttesis entre el derecho humano y el derecho divino. Se explican -los
puntos de contacto no solo porque en los primeros tiempos de Roma era difcil
concebir; un proceso de abstraccin que deslindara ambos campos, sino tambin
porqueros primeros intrpretes del derecho fueron los pontfices romanos, que
entendieron que los actos o comportamientos humanos tendran la nota de licitud
cuando se conformaran con la voluntad de los dioses. Fue solo en la Republica tarda
cuando se abri paso la jurisprudencia laica y se opera en el proceso de
secularizacin del tus, con lo cual viene a producirse la diferenciacin entre el
derecho y la religin. Desde esa poca pues las equivale a ius diyinum\ es la norma
religiosa, el derecho revelado por los dioses, que regula las relaciones de los
hombres con la divinidad, en tanto que IUS el derecho humano, constituido por
normas creadas por el hombre para regular las relaciones de estos entre s y con el
Estado de Justicia. No tena en el derecho romano la voz justicia una acepcin muy
distinta de la actual. lustum es lo que se conforma al IUS y si la adaptacin es
constante, se llega a ese valor que es meta del derecho y que los romanos llamaron
iustitia. Las fuentes Romanas nos dan el concepto de ella al decir que es la
constante y perpetua voluntad de dar a cada cual lo suyo (constans et perpetua
voluntas ius suurn cuique tribuendi).
Originariamente, IUS deba coexistir con fas. El fas es el fundamento del IUS
operando incluso donde el ius no lo hace, no pudiendo el ius apartarse de lo reglado
por el fas. El concepto contrario, nefas, equivale a tab, lo prohibido por el mundo
mgico religioso. Con el correr del tiempo fas persisti significando el mbito de lo
permitido por manifestacin de la divinidad, a diferencia de ius, que adquiri el valor
de ordenamiento jurdico humano.
Fas tambin es la palabra divina expresada por quienes estn conformes al orden
fundamental: los pontfices, el rex. Fas es lo que sirve para sostener y fundar el
orden de las cosas.
Los das fastos eran los considerados propicios para interpretar la ley, ocurriendo lo
contrario con los das nefastos.
IUSTITIA Y AEQUITAS.
Justicia:
Para la filosofa estoica la idea de virtud debe asumir el carcter de conducta
habitual, de tal modo que se tena por vicioso lo que lo era solo por una vez. La
virtud romana (de vir: varn) es lo propio y esencial al hombre, es decir, que
conlleva un contenido de practicidad.
As ha de entenderse que la justicia se diferencia de otras virtudes por su especfico
carcter del "DAR A CADA UNO SU DERECHO", por la cual la conducta de cada uno
ha de adecuarse a la ley.
La justicia se transforma en una prctica concreta, dinmica y firme que
permanentemente ha de dirigir las conductas.
La equidad:
A lo que es debido legalmente ha de agregarse lo que le corresponde segn el
mrito y la misin propia de cada uno.
"La justicia es la distribucin del bien a cada uno, equitativamente, segn su valor".
Para los romanos, la justicia es una virtud del espritu que excede la mera
conformidad de la conducta al marco de la regulacin legal.
El inters general, el adecuado funcionamiento del Estado, exigan en la aplicacin
del derecho la consideracin de las particularidades, dignidades y circunstancias de
cada caso.
La equidad ser la consideracin de esas situaciones al momento de resolver los
conflictos.
Cuando alguien dicta sentencia tiene en cuenta dos pautas: -circunstancias del caso,
-intencin de las partes.
La Aequitas.
En su sentido etimolgico, es la igualdad a la que debe sujetarse el derecho. Las
normas no por ser tales, son justas y as surge un conflicto entre el derecho y la
equidad, el que fue adecuado y corrigiendo el Pretor y ms adelante el Cristianismo.
Clasificaciones de los Derechos.
Derecho Pblico.
Son las disposiciones que derivan del Estado, la ley de las XII Tablas, los senadoconsultos, las constituciones imperiales, etc.
Es el derecho que vincula al individuo con el Estado. Son por ejemplo: el ius
sufraggi: derecho a votar, el ius sacrorum: era el derecho ordenado por lo
sagrado, el ius ho-norum: el derecho a ocupar cargos en la magistratura. Estaba
vinculado al honor.
Derecho Privado.
Son las disposiciones que derivan de la jurisprudencia referidas al inters de los
particu-lares.
Es el derecho que vincula a los individuos entre s. Son por ejemplo: el ius civile:
dere-cho civil, el ius gentium: derecho de gentes, el ius naturale: derecho
natural.
Derecho Natural.
Cicern dijo: el derecho natural es el que naturalmente est en la conciencia
humana. Es el derecho que determina lo bueno de lo malo y no puede ser derogado
por ninguna ley.
El derecho natural es aquel que la naturaleza ense a todos los animales, este
derecho no es propio del gnero humano, sino comn a todos los animales.
La justicia natural es idntica en todos los pueblos.
Las concepciones justinianeas consideran al derecho natural como un ordenamiento
jurdico establecido por la Divina Providencia, son leyes que permanecen firmes e
inmutables.
El derecho natural es aquel que la naturaleza ense a todos los animales, es aquel
derecho que siguen los hombres cuando se adecuan al instinto natural.
El derecho de gentes y el derecho civil estn regidos por el derecho
natural.
Derecho civil.
Es el derecho propio de la ciudad de Roma y exclusivo para sus ciudadanos. Quien
se encargaba de aplicarlo era el Pretor Urbano, ste dirima los conflictos entre los
ciudadanos romanos.
Derecho de Gentes.
Este derecho aparece para resolver aquellas situaciones excluidas del derecho civil.
Es el derecho que se aplicaba en las relaciones entre los peregrinos o entre los
ciudadanos romanos y los peregrinos. Esto surgi a raz de la expansin de Roma. El
derecho de gentes era aplicado por el Pretor Peregrino.
CLASIFICACION DEL DERECHO( OTRO APUNTE)
Existen numerosas clasificaciones del derecho. Sealaremos slo las ms
importantes, que son:
Derecho Pblico:
Es segn Ulpiano, "aquel derecho que se refiere a las cosas del Estado Romano". Es
decir, aqul que se refiere a la organizacin, gobierno y administracin del estado
romano. El Jus Publicum seala cuales son las magistraturas, indicando las
atribuciones de cada magistrado, facultades electorales de los ciudadanos, lo
BOLILLA 3
LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO
Caracterstica de la formacin y desarrollo del derecho ro-mano es la
pluralidad de las fuentes de las cuales ha emanado la creacin de las normas
jurdicas, de aqu que stas se estratificaran y multiplicaran en sistemas
mltiples y paralelos que, en general, tan slo en la edad postclsica y
justinianea se van apoyando y fundamentando.
Otra singular caracterstica es la gradual reduccin y estatalizacin de estas
fuentes de produccin por lo que la creacin del derecho acaba por
centralizarse casi del todo en las manos de los emperadores.
Fuentes del derecho romano fueron: la costumbre, la ley, los plebiscitos,
la jurisprudencia, los edictos de los magistrados, los senados consultos y las
constituciones de los emperadores.
La costumbre (consuetudo, mos, mores), llamada tambin, en
contraposicin a la ley ius non scriptum, ha sido la primera y ms antigua
fuente de derecho. A los preceptos consuetudinarios en las pocas ms
remotas le es atribuido carcter religioso. A continuacin del complejo de las
normas consuetudinarias de carcter religioso y jurdico (ius).
Periodo de derecho quiritario, este se inicia con la fundacin de Roma y
termina aproximadamente a mediados del siglo IV a. C. Corresponde a una
etapa rustica, de economa incipiente, donde la costumbre en la fuente
fundamental y no se distingue mucho entre las normas del fas, y las del
ius. El derecho es un conjunto de principios aislados rudos y formalistas.
Tiene un fuerte carcter personalista y nacionalista, pues protege slo a los
ciudadanos romanos, dejando fuera a los extranjeros o peregrinos.
fija los trminos de la controversia y el que se acta frente al juez que juzga
los elementos de hecho. Se van creando los institutos jurdicos
fundamentales en torno a las XII tablas, codificacin parcial de los usos
vigentes en el siglo y a. de C. y se compone el primer ncleo del ius civile (en
el sentido de ius pro-prium civitatis, elaborado primero por la jurisprudencia
pontifical y despus por la de carcter laico.
Se nos presenta el derecho quiritario con un tinte acusadamente
personalista y con un carcter eminentemente nacional, pues slo
ampara y beneficia a los ciudadanos romanos, dejando a los extranjeros o
peregrinos al margen de toda proteccin jurdica. Es adems un tpico
derecho clasista, ya que sus normas son aplicables a la casta privilegiada de
la sociedad patricia con olvido absoluto de la clase plebeya qu carece
durante mucho tiempo del goce de los derechos pblicos y privados. Atae
en mucho a las caractersticas del derecho de esta etapa existencial de la
vida romana, el conflicto entre los dos rdenes en que se divida la sociedad
de la Roma primitiva y que slo llegar a su fin hacia la mitad del siglo m de
Roma, cuando el plebeyo Tiberio Coruncanio ocupe el pontificado mximo.
Derecho quiritario no constituye ni integra un sistema Organizando de
normas jurdicas. Es un conjunto de principios aislados, judos y formalistas.
Solamente determinadas disposiciones se hallan revestidas de una cierta
uniformidad; por ejemplo, las referentes al procedimiento de las acciones de
la ley (legis actiones), a la transmisin de las cosas mancipables (res
mancipi) y a los medios de entrada y salida del grupo familiar.
A la par del derecho consuetudinario habran tenido vigencia durante la fase
del ius quiriiium las llamadas leges regiea y el Ius civile Papirianum a los
que si bien la leyenda proclama como ciertos, faltan datos documentados
que nos conduzcan a admitir su existencia. Por esta razn la Ley de las XII
Tablas se nos presenta como el testimonio legislativo ms importante de la
antigedad romana, ya que merced a ella lleg a cristalizar el derecho
consuetudinario que rega hasta entonces la vida de Roma. termina as la
prevalencia de un derecho costumbrista, que es reemplazado por un
ordenamiento jurdico que el propio pueblo elabora a travs del colegio
decenviral.Sobre los preceptos legislativos de la Ley de las XII Tablas acta la
primera jurisprudencia de carcter pontifical, porque corresponden en esta
poca al colegio de los pontfices el conocimiento, y la interpretacin del
derecho .vigente aquella primitiva manifestacin jurisprudencial adquiri
trascendencia en lo atinente a la esfera de los negocios jurdicos y de los
Contenido:
Aunque no se sabe con certeza el contenido exacto que tuvieron las XII
Tablas, gracias a las referencias que hay de ellas en la historiografa romana
se puede decir que contendran lo siguiente:
La intervencin del poder pblico era escasa. El pretor era el magistrado que
presida el proceso, encauzndolo y fijando la controversia, pero el juez que
dictaba sentencia era un ciudadano elegido de comn acuerdo por las partes.
La ejecucin de la sentencia condenatoria de un deudor se regulaba muy
detalladamente. Aunque resulta morbosa por ser personal y cruel, es fruto
del consenso que tuvo la elaboracin de las XII Tablas por parte de patricios y
plebeyos; como los deudores solan ser los plebeyos, esta regulacin
constitua un principio de seguridad jurdica, el plebeyo poda saber lo que le
esperaba en el caso de ser insolvente.
Tablas IV, V
Contendran derecho de familia y de sucesiones.
Regulan normas relativas a la tutela de menores de edad no sujetos a patria
potestad al haber fallecido su padre. O normas relativas a la curatela, para
administrar los bienes de aquellas personas prdigos, enfermos mentales o
discapacitados. Tambin haba normas para tutelar a las mujeres solteras una
vez fallecido el padre, de ellas se haran cargo familiares prximos.
En estas Tablas por primera vez se limita legalmente el poder absoluto del
paterfamilias sobre su familia. En relacin con la mujer, se estableci el
divorcio a favor de la mujer, la mujer se divorciaba ausentndose durante
tres das del domicilio conyugal con ese propsito. En relacin con los hijos, el
paterfamilias perda la patria potestad de sus hijos si los explotaba
comercialmente en tres ocasiones, ya que el hijo quedaba emancipado.
En materia de sucesiones, se da preferencia a la sucesin testada en relacin
con la intestada. Si la sucesin era intestada la ley estableca como primeros
herederos a los herederos sui, de derecho propio, esto es los hijos y la mujer
como una hija ms. Si no haba herederos sui, heredaba el agnado ms
prximo al fallecido; aquellos parientes que estuvieron sujetos con el
fallecido a la potestad de un ascendiente comn. Si tampoco existan
herederos agnados, heredaban los gentiles, aquellas personas con el mismo
gentilicio o apellido que derivaban de la misma gens que el fallecido.
Tablas VIII, IX
Contendran el derecho penal de la poca.
Se caracterizan porque contienen tanto normas muy arcaicas como normas
modernas, lo que refleja un periodo de transicin.
En estas Tablas aparece implcitamente la distincin entre dos mbitos del
derecho penal, el derecho pblico y el derecho privado.
Tabla X
Derecho SacroRecoge una serie de normas que se refieren al orden de la vida
interna de la ciudad. Se prohbe la incineracin e inhumacin de los
cadveres en la ciudad, se intenta as evitar incendios, o que la presencia de
un cadver atente contra la salubridad pblica. Se prohiba tambin el
excesivo lujo en los funerales.
All el que reciba la cosa declaraba solemnemente sus derechos sobre ella.
Este procedimiento se us a diversos fines, ya que adems de medio para
transmitir el Dominium Ex Iure Quiritum sobre las cosas mancipi (propiedad
conforme al Derecho Civil sobre dichas cosas) sirvi para establecer el poder
sobre personas libres (in causa mancipi, coemptio) emancipar hijos, adoptar
(adoptio) y testar (testamento per aes et libram).
La ley establece aqu la pena del duplo a quien negara las declaraciones
hechas en el nexum o en el mancipium.
La Tabla Sptimaestablece que, entre los edificios contiguos, debe dejarse
un espacio para circulacin (ambitus).
Si el camino sealado en la servidumbre fuere impracticable, se puede hacer
pasar los animales por donde se quiera. Adems se establece el derecho que
tiene el propietario a pedir se lo indemnice por los daos que sufra su
propiedad como consecuencia de trabajos artificiales para las aguas
pluviales.
Las ramas de los rboles, segn la ley, deban ser cortadas cuando estn
pendientes sobre la propiedad vecina para evitar que moleste al predio
vecino la sombra del rbol.
Termina la tabla estableciendo el derecho del propietario a recoger los frutos
de sus rboles que hayan cado en el fondo vecino.
La Tabla Octavatrata sobre los delitos. En Roma se distingua entre delitos
pblicos (crimina) y delitos privados (delicta o maleficium). Los delitos
pblicos comprendan a aquellos que implicaban un grave dao para el
Estado, cuyo juzgamiento en la poca monrquica era efectuado por el rex.
Los delitos privados, en cambio, estaban reservados a la autoridad de los
paterfamilias o patergentium. Se refiere tambin a diferentes casos del delito
del injuria, relacionados con el dao fsico a un ser humano. La pena del
talin se aplicaba en caso de membrum ruptum (miembro roto). Por
membrum ruptum se entiende la separacin o mutilacin de alguna parte del
cuerpo.
La Tabla Novenaposee disposiciones de derecho pblico y penas contra
Magistrados, funcionarios y ciudadanos que cometan traicin.
Se impone la pena de muerte a aquel juez o rbitro que, nombrado de
acuerdo a la ley, se deja corromper por dinero.
A partir del 242 a.C., con la creacin de la magistratura del Pretor Peregrino,
ser posible pensar en un nuevo derecho: el Derecho de Gentes, que va a
ofrecer una nueva visin jurdica: la interpretacin y aplicacin de las normas
de acuerdo a la equidad.
DERECHO CIVIL
El derecho civil con prioridad de origen y con el profundo arraigo que le daba
la tradicin, se Resiste a que el derecho honorario se imponga y lo desplace;
pero los edictos del pretor van infiltrndose poco a poco, porque sus
principios que reconocen como fuente la equidad, estn ms en consonancia
con las necesidades impuestas por la convivencia de una ciudad que ejerce
ahora amplio predominio en las regiones del mnre nostrwn. De esta manera
se va produciendo una mutua corriente de transfusin paulatina pero
profunda, que hace que el ius civile vaya limando su antiguo rigor
formalista, hasta que se opera la aproximacin, y la fusin, con el ius
honorarium, en un sistema uniforme de derecho positivo. De all en
adelante, el dualismo derecho civil-derecho honorario slo tendr un mero
valor histrico.
Jurisprudencia pontifical: los primeros jurisconsultos romanos fueron los
pontfices que integraban el ms importante colegio sacerdotal, eran los
interpretes del derecho consuetudinario ms arcaico y los nicos que posean
el conocimiento de las frmulas para la celebracin de los contratos, de los
ritos procesales y de los das en que era licito o no litigar.
La Jurisprudencia pontifical Por mucho tiempo, slo los pontfices
conocan las frmulas y procedimientos para reclamar los derechos y dems
est decir que al pontificado slo tena acceso la clase patricia. Tambin era
privativo de la clasesacerdotal el conocimiento de los das fastos y nefastos;
en los primeros se podan litigar, en los segundos no.De esta forma, los
patricios tenan el control de lo normativo y el derecho estaba aprisionado
por elformulismo, lo que impeda su desarrollo.
En el ao 303 AC. Un descendiente de liberto llamado Gneo Flavio, Secretario
del patricio Apio Claudio, dio a conocer las frmulas de las acciones de la ley
y los das fastos. Si bien es cierto las XII Tablas ya haban sido dictadas y los
plebeyos conocan sus disposiciones, an ignoraban como accionar, vale
decir, reclamar sus derechos, porque ignoraban las frmulas para iniciar
eficazmente el proceso. Por esta razn la obra de Gneo Flavio fue muy bien
acogida por el pueblo; el que agradecido lo nombr tribuno, edil y despus
lleg al Senado. Un siglo despus Aelio Sexto complet la obra de Gneo
Flavio y public una obra titulada "Jus Aelianum o Tripartita". Una parte
contena el texto de las XII Tablas; la otra su interpretacin y, la tercera, ritos
de las acciones de la ley.
DERECHO HONORARIO
EL perodo del derecho honorario o de gentes.se inicia a nuestro entender
en un momento fundamental de la historia del derecho romano el ao. 367
a. de C. cuando se sanciona la lex Lid ni a de consulatu, que a la vez
que admite a los plebeyos al consulado, crea una nueva magistratura
patricia, la pretura urbana.Corresponde esta poca a un momento
decisivo para la historia de Roma, ya que se abre una nueva etapa
existencial con la ascendente expansin del ncleo originario de la urbe
por territorios y pueblos limtrofes. Eso trae como consecuencia que el
derecho quiritario, estrictamente nacional, experimente las modificaciones
que impone necesariamente el engrandecimiento del Estado y que, por la
especial actividad del pretor adiuvandi, supplendi vel corrigendi iuris civilis
grciti-, se introdujeran medios ms equitativos- para regular las
relaciones jurdicas interindividual Durante la poca del derecho honorario o
de gentes las primitivas instituciones jurdicas del ius quiritium se
transforman profundamente, porque tienen que operar armnicamente con
la nueva conciencia social y poltica, modificada por el contacto con las
ciudades extranjeras del mundo antiguo, con las que Roma ha entrado en
relacin. Los institutos jurdicos se reforman y se oponen al formalismo, en
consonancia con las exigencias de una sociedad animada de un evidente
espritu mercantilista.
La funcin del pretor se ve favorecida en grado sumo por la sancin de la lex
Aebutia, probablemente del ao 130 a. de C. que vino a constituir un hito
fundamental en la evolucin del derecho de ese tiempo. Aparece entonces
con nuevas formas procidenciales el sistema formulario, uno de los medios
principales de que se vale el magistrado para renovar el derecho privado,
dando nacimiento a un derecho nuevo, el itjs honorarium a mUorium, frente
al primitivo "ius civilc o qwrila ium. si la nocin del derecho de gentes se
liga profundamente a la transformacin de la vida romana, muy
especialmente Cuando se produce la creacin de la pretura peregrina (242
a. de C.), porque el nuevo magistrado tuvo que apelar necesariamente a
las normas del derecho de gentes para dilucidar los conflictos judiciales en
que intervena un peregrino, o El pretor peregrino influir poderosamente en
las decisiones del pretor urbano, e introducir en sus edictos el soplo
vivificante de la aequitas que traa .consigo el derecho de gentes .exprime
La Legislacion Romana
Por ley se entiende toda preceptiva expresada conceptualmente y
emanada de los rganos a los que la estructura jurdica de la comunidad
tiene asignada esa funcin normativa: parlamento, consejo, magistrado,
comicios, etctera.
Dentro de las Institutas de Gayo puede encontrarse lo siguiente:
"El derecho propio del pueblo romano se compone de leyes, de plebiscitos,
de senadoconsultos, de constituciones de los emperadores, de los edictos de
quienes tienen facultad de producir edictos, y de las respuestas de los
prudentes.
Ley es lo que el pueblo manda y establece. Plebiscito es lo que la plebe
manda y establece. La plebe se diferencia del pueblo en que con el nombre
de pueblo se indican todos los ciudadanos, comprendidos tambin los
patricios, y por plebe se entiende el conjunto de ciudadanos con exclusin de
los patricios. De all que antes los patricios sostenan que ellos no estaban
obligados por plebiscitos, puesto que eran hechos sin su intervencin. Pero,
con posterioridad, se dict la ley Hortensia, por la que se estableci que los
plebiscitos tendran vigencia para todo el pueblo. As, de esa manera, fueron
igualados a las leyes."
En los primeros siglos de Roma, las relaciones privadas entre los
patersfamilias, slo excepcionalmente fueron regladas por ley, ya que el
sentimiento general era que esas relaciones deban darse en el accionar
autnomo de los grupos familiares dentro de las costumbres de los
antepasados (mores maiorum) y, slo con el tiempo, llegaron a admitir que
aquella autonoma y la venerada tradicin pudieran ser interferidas, limitadas
La Ley
Leyes
Se entiende por ley a todo precepto expresado y emanado de los rganos a
los que la estructura jurdica de la comunidad tiene asignados para que
cumplan esa funcin: par-lamento, consejo, magistrado, comicios, etc.
En las Institutas de Gayo se expresa lo siguiente: El derecho propio del
pueblo romano se compone de leyes, de plebiscitos, de senadoconsultos, de
constituciones imperiales, de edictos y de las respuestas de los prudentes.
Gayo dice: La lex es lo que el pueblo ordena y establece Con el nombre de
populus: pueblo, se entiende a los ciudadanos romanos. Est la Lex Data,
es la dada por el magistrado en la esfera de su provincia, autorizado
previamente por los comicios.
Gayo se refiere a la Lex Rogata, proveniente de la coincidencia de la
voluntad del magistrado que propone e interroga (rogat) y la del pueblo que
acepta.
Partes de la Lex Rogata:
1) La praescriptio: lo escrito al principio. Encabezaba la lex con el nombre
del magistrado proponente, fecha, lugar de los comicios y el nombre del
primer ciudadano que la vot.
2) La rogatio: interrogacin. Era lo expuesto e interrogado por el
magistrado: el contenido de la ley con las correspondientes sanciones en
caso de ser violada.
3) La sanctio. Eran clusulas que pretendan evitar o solucionar eventuales
conflictos de la lex con otras normas existentes o futuras del ius.
Clasificacin de las leyes:
a)Perfectas, son las que contenan la nulidad de los actos realizados en
contra de sus disposiciones en forma de pena.
Los plebiscitas.
El plebiscito es lo que el pueblo ordena y establece, aclarando que ha de
entenderse por Plebs (plebe) todos los ciudadanos excluidos los patricios, por
oposicin al concepto de populus (pueblo) que comprenda tanto a patricios
como a plebeyos. Esta situacin, por la cual los patricios no participaban en
el dictado de los plebiscitos, har que stos no se consideren obligados por
ellos. Tal circunstancia se vio modificada por la aparicin de la lex Hortensia,
que estableci que los plebiscitos obligaban a la totalidad del populus,
asimilndoselos, de esta manera, a las leyes.Algunos plebiscitos reciban la
denominacin de ley. Cierto es que, los plebiscitos tienen por materia,
principalmente, la regulacin del derecho privado.
Las leyes menos que perfectas eran las que sin declarar la nulidad del acto,
establecan una pena para el caso de violacin.
Las leyes imperfectas eran las que ni prescriban la nulidad del acto, ni
establecan sancin alguna por su transgresin.
Los senadoconsultos.
Senadoconsultos: es lo que el senado ordena y establece, tienen fuerza de
ley. Los senadoconsultos regularon diversas materias del derecho privado y
eran conocidos con el nombre del emperador que los haba propuesto y
tambin se designaban con el nombre del cnsul que haba presidido la
reunin del cuerpo.
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque
influyese en la formacin de las leyes comiciales. La funcin legislativa se
origina en el Principado, aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del
prncipe y, por otra parte, slo se pronuncia en cuestiones de Derecho
privado, cuando as lo aconsejan razones superiores. La propuesta del
prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.
El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el
nombre del magistrado convocante, senadores que intervienen en la
redaccin, lugar y fecha, relatio (con motivos y propuestas) y sentencia o
resolucin aprobada.
El derecho de esta poca responde a los deseos de una sociedad con apetitos
de renovacin, pero slo lograr su cristalizacin en un cuerpo ordenado de
leyes en su ltimo momento, cuando merced a la elaboracin justinianea se
logra un derecho pulido, ntiformalista universal y sistemtico.
Entre las fuentes del derecho de este ciclo afirman su valor y las
constituciones imperiales y aparecidas en el perodo anterior Adquieren su
mayor fuerza y vigor a partir de Diocleciano como consecuencia de la
plenitud del imperio absoluto. La absorcin total de las otras fuentes por el
emperador hace crecer cuantitativamente las constituciones d los
prncipes, las que no slo por su gran nmero, sino tambin por las
disposiciones contradictorias que contienen vienen a crear un caos legislativo
que se tiene que cortar de raz. Se impone pues la ordenacin del derecho
vigente, de las leges, como se denomina a las constituciones imperiales.
En procura de este objetivo se sancionan los cdigos Gregoriano y
Hermogeniano probablemente en poca de Diocleciano, Maximiano y
Constancio Cloro. El proceso de ordenacin de las leges, iniciado con estas
colecciones, alcanza mayor relevancia cuando en el ao 438 se publica el
cdigo Teodosiano, promulgado a instancias de Teodosio II, emperador de
Oriente, y aplicado tambin en Occidente por decisin de Valentiniano III.
El Cdigo Gregoriano:
El cdigo Gregoriano reconoce precedentes de la poca clsica.
Por lo que se sabe sistematizaba el derecho privado. Comprenda rescriptos,
siendo el ms antiguo conocido uno de tiempos de Septimio Severo. Se lo
tiene por fuente principalsima del Cdigo de Justiniano, en especial para las
Leges ms antiguas en l contenidas.
Debi estar dividido, como mnimo, en quince libros, y dentro de ellos en
ttulos, en los que se orEl Cdigo Gregoriano. Era una coleccin de normas
atribuidas a Gregorio, que se su-pone vivi en la poca de los Emperadores
Dioclesiano y Maximiliano (aos 286 a 305).
Los 15 primeros libros, referidos al derecho privado, inclua las materias del
edicto perpetuo de aplicacin pretoriana y el resto de los libros se ocupaba
de la criminia denaban cronolgicamente las constituciones.
El Cdigo Hermogeniano:
tarea de confeccin del corpus iuris civiles. Anlisis de sus partes. Las
interpretaciones. La codificacin de Justiniano marca el punto medio en la
vida del derecho romano. Esta obra monumental fue realizada en lengua
predominantemente latina y concluye la evolucin jurdica del imperio
romano. En el plano jurdico concretar la reiterada aspiracin de tantos
intentos previos: reunir el derecho vigente en un cuerpo legal, esto es,
recoger las Leges y los Iura.En laLey de citas Por virtud de la ley de citas se
conceda valor real a todas las obras de Papiniano, Gayo, Ulpiano y
Modestino, y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en sus
eventos judiciales.
Institutas
Las Institutas. Esta obra fue creada con la intencin de allanar las dificultades
que por el volumen y complejidad del Digesto impedan el estudio de las
instituciones jurdicas. El Emperador encomienda la realizacin de una obra
que sustituyera a las utilizadas por entonces, a las Institutas de Gayo.
Las Institutas van a estar dirigidas a la juventud que desea estudiar las leyes.
Justiniano haba manifestado su intencin de realizar un tratado elemental de
derecho destinado a la enseanza. Esta obra deba allanar las dificultades
que por el volumen y complejidad del Digesto impedan el estudio de las
instituciones jurdicas, directamente de las Pandectas.
El Emperador encomienda la realizacin de una obra, que haba de sustituir a
las utilizadas por entonces, especialmente a las Institutas de Gayo.
La comisin termin la tarea antes de finalizado el Digesto, mediante la
constitucin Imperatoriam Maiestatem, donde Justiniano dispone que la
Instituta est dirigida a la juventud que deseaba estudiar las leyes. La
vigencia de las Institutas se establece por la constitucin Tanta.
Adems de instrumento para la enseanza del derecho, las Institutas fueron
una obra con verdadera fuerza legal (establecido en la constitucin Tanta) y
consideradas fuente de derecho.
Los temas abordados en ella son: las personas, las cosas y las acciones.
La Instituta Justinianea se distingue de la de Gayo ya que la primera, adems
de estar dividida en libros, se subdivide en ttulos.
Cdigo
Por la constitucin Haec Quae Necessario el Emperador nombra una comisin
a la que le encarga realizar un cdigo, utilizando los anteriores como as
tambin constituciones posteriores. Tenan la facultad de modificar las
constituciones reuniendo varias en una, o dividindolas.
Digesto o Pandectas
De las diferentes partes que componen el Corpus Iuris Civilis, el Digesto
resultara la nica sin precedentes.
Intentos de ordenar los Iura ya haban resultado infructuosos.
Una vez publicado el primer cdigo, a travs de una serie de constituciones,
el Emperador orden el Digesto.
Esta comisin procur cumplir el mandato del Emperador quien en la
mencionada constitucin dispuso que redactara un cuerpo legal que
contuviera la obra de los jurisprudentes (Iura). Surgir as el Digesto o
Pandectas. Digesto, palabra latina, tiene el significado de lo que se haya
ubicado metdicamente y Pandectas, de etimologa griega, significa lo que
comprende todo.
La obra se integra con 50 libros, cada libro est dividido en ttulos; cada ttulo
comprende varios fragmentos; fragmentos que, a su vez, suelen dividirse en
pargrafos.
Fragmento (tambin por algunos llamados leyes) son extractos de los
diferentes autores cuyo nombre y libro al que pertenecen se cita al comienzo
de cada uno de ellos (inscriptio).
Pargrafo es la forma de dividir los fragmentos extensos, que proviene de la
edad media. El primer pargrafo de cada fragmento se llama Principium y no
Novelas
Las novelas se consideran un conjunto de constituciones nuevas, es decir,
promulgadas a continuacin del Cdigo. Justiniano orden que las Leges por
l dictadas no fueran modificadas por las disposiciones que surgieran con
posterioridad. En la vida del Emperador no hubo recopilacin oficial pero, con
carcter privado, algunos autores se dedicaron a compilarlas dndose a tales
repertorios el nombre de Novelas o Novellae Leges (nuevas leyes).
Alrededor del ao 555 aparece una coleccin conocida como Epitome Iuliani,
realizada por Juliano, que contiene en total, 124 constituciones.
Una segunda coleccin que incluye 134 constituciones dictadas hasta el ao
556 es conocida como las Autnticas, de autor desconocido.
Los glosadores.
glossa: palabra oscura que necesita explicacin.
La escuela de los glosadores es un grupo de juristas vinculado a la recepcin
del derecho romano justinianeo e Occidente, que se desarroll desde fines
del s. XI hasta mediados del s. XIII.
En el siglo X se produjo en Italia el redescubrimiento del Derecho Romano del
Corpus Iuris Civilis (Derecho Romano Justinianeo), que se encontraba en unos
libros que el emperador de oriente Justiniano haba mandado a realizar en el
siglo VI.
En este contexto de recepcin de un orden jurdico desconocido surge esta
escuela de juristas, a la cual se le denomin "de los Glosadores" por utilizar
principalmente la Glosa en sus anlisis del Corpus Iuris Civilis.
Al ser el Derecho Romano Justinianeo muy vasto y complejo, y al constituir un
derecho nuevo en occidente, se hizo necesario que alguien se encomendara
a la tarea de aclarar su sentido para lograr su comprensin y posterior
aplicacin en el contexto del Sacro Imperio Romano Germnico, que se senta
continuador de la tradicin del Antiguo Imperio.
La escuela de la Glosa comenz a desarrollarse a fines del siglo XI en la
Universidad de Bolonia. Aquella institucin naci como una Escuela de
Derecho en 1088 y sus primeros profesores, en el contexto de la Recepcin,
fueron los cultivadores de este tipo de anlisis jurdico.
La Glosa consisti en analizar un texto, aclarando y explicando el significado
de sus palabras o fragmentos, hasta llegar a hacer una interpretacin
general de ste. Es decir, la glosa en un primer momento era de significado,
luego lo fue de sentido. As, pues, el mtodo de la glosa experiment un
desarrollo, originalmente fue una simple apuntacin gramatical o
lexicogrfica, hasta llegar a ser una explicacin acerca de la razn del texto.
Los comentaristas.
Con la escuela de los comentaristas (s. XIV) se abandona el estudio de la ley
y comienzan a estudiar las glosas anteriores. Agrupaban a las glosas de
acuerdo a las instituciones siguiendo el mtodo escolstico.
Esta escuela comienza en Italia y se extiende a toda Europa. En el siglo XVI,
el derecho se comienza a ser estudiados en las universidades, difundindose
de la pragmtica Pro petitione Vigili, del ao 554. Ahora bien, tras la muerte
de Justiniano, los longobardos en el 568 invaden los territorios
reconquistados, establecindose en el norte de Italia. Incluso en los
territorios ocupados por los longobardos se mantuvo el Derecho romano en
base a: Por un lado, el principio de la personalidad del Derecho y, por otro
lado, en base a la creacin en el siglo XI de una Escuela de Derecho en Pavia,
en la que se elabor el Derecho longobardo, respecto del cual tena el
Derecho romano carcter subsidiario. De todas formas, el conocimiento del
Derecho romano era en esta poca escaso: las Instituciones, el Cdigo de
manera fragmentaria, las Novelas slo a travs del resumen contenido en el
Epitome Iuliani, mientras que el Digesto era prcticamente desconocido. Ser
a partir del siglo XII cuando surja la segunda vida del Derecho romano con las
corrientes o movimientos jurdicos que exponemos a continuacin.
El derecho Romano en Occidente: El derecho sigui teniendo, en cierta
forma vigencia en occidente en virtud de la concepcin de la personalidad de
las leyes, en las legislaciones romano-brbaras y en la prctica y costumbres
de las poblaciones de las que haban compuesto el Imperio; por los estudios
universitarios que fueron consecuencia del Renacimiento del Derecho
Romano y por la recepcin que de l hicieron los ordenamientos jurdicos de
los estados nacionales que se constituyeron en Europa a fines de la Edad
Media.
El ius civile, era exclusivo de los ciudadanos romanos. Cuando se
establecieron los pueblos brbaros, estos comenzaron a manejarse con sus
propias leyes y permitieron otro tanto a las poblaciones que haban integrado
el Imperio. Entonces los jefes brbaros mandaron a redactar leyes romanobrbaras para los habitantes romanos y leyes brbaras.
En occidente el derecho romano deja de ser el derecho comn a muchos
pueblos, debido al afianzamiento de las nacionalidades, se va generando el
nacimiento de derechos locales.
EL DERECHO ROMANO EN LA ARGENTINA
Segn Daz Bialet, en la recepcin del derecho romano, pueden destacarse 4
perodos bien definidos. El primer ciclo va desde la mitad del siglo XVI, en
que se inicia la organizacin poltico-jurdica colonial, hasta la fundacin de la
Universidad de Crdoba en el aos 1614. El segundo perodo se extiende
desde la fundacin de la Universidad de Crdoba hasta la creacin en ella de
la ctedra de Instituta, en 1794. La recepcin se hace ms notoria esta etapa
porque, se agregaron trabajos sobre Teologa y Cnones, materias fundadas
en los principios del derecho romano. El tercer ciclo corre desde la creacin
de la ctedra de Instituta hasta 1834, ao en el cual, Vlez Sarsfield realiza
sus trabajos sobre concordancias entre el derecho romano y el derecho
patrio. La cuarta etapa de la recepcin transcurre desde los estudios de Vlez
de 1834 hasta la sancin del cdigo civil argentino en 1869. Rstanos decir,
por ltimo , que el goteo transfusionista en nuestro pas no ha cesado con el
cdigo civil de 1869, sino que ha seguido llenado su texto por intermedio de
la ley 17711, que en el ao 1968, incorpor importantes reformas sobre la
obra de Vlez.La influencia del cdigo civil. La sancin del cdigo civil en el
ao 1869 y su consecuente proyeccin sobre el Derecho Civil Argentino,
viene a significar la nota ms destacada del proceso de transfusin del
derecho romano en Argentina.
El cdigo civil ha recibido directa o indirectamente el aporte Romanista, por
los textos del Corpus Iuris Civiles, al punto de que 799 Art. son extrados de
la compilacin justinianea y existen ms de 1300 citas de la fuentes
Romanas que habran inspirado otros tantos Arts. Del cdigo.
BOLILLA IV
HISTORIA Y ESTRUCTURA DE LAS INSTITUCIONES POLITICAS
SOCIALES ROMANAS
Evolucin poltica y social de Roma
Para realizar este estudio sern consideradas los tres tradicionales regmenes polticos que se
sucedieron en Roma, desde la fundacin de la ciudad, hasta la muerte del emperador Justiniano.
La monarqua, se extiendes desde la fundacin de Roma, hasta la expulsin de Tarquino el
Soberbio, quien fuera el ltimo rey romano. La repblica llega hasta el advenimiento de Augusto,
primer emperador de Roma. Con el emperador Augusto se abre el tercer perodo poltico que
consideramos a travs de dos pocas distintas; la primera es el principado, que va hasta
Dioclesiano y Constantino; y la segunda es la autocracia o dominado, que se impone en la poca
El culto del fuego estaba estrictamente vinculado al culto de los muertos y perteneca a cada
familia, era la providencia de una familia, y no tena nada que ver o en comn con el fuego
sagrado de la familia vecina.
El culto no era pblico, sino deba ser secreto, toda ceremonia se realizaba entre los miembros de
una familia nicamente.
Los ritos no tenan reglas uniformes, ningn poder exterior poda regular los rituales.
Su nico sacerdote era el pater y este no admite ninguna otra jerarqua.
La adoracin de dioses manes, mezcla del bien y del mal y de la diosa Vesta solo podan
propagarse por la generacin, el padre lo transmita a sus hijos y les enseaba las oraciones que
debiera inculcarles.
La religin domestica tena la particularidad que se transmita de varn a varn, participando la
mujer con la autorizacin del pater o su marido.
Composicin de la familia. El parentesco de la agnatio y la cognatio.
El parentesco es uno de los trminos con el cual se designa a un gnero de relacin permanente
entre dos o ms personas, que pueden tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto
reconocido por la ley.
En Roma existi un parentesco civil o agnacin y uno natural o cognacin, aunque la legislacin
romana reconoci un tercer vnculo, la afinidad, que se formaba entre un cnyuge y los parientes
consanguneos del otro cnyuge.
En concepto de esas antiguas generaciones, la mujer no transmita la existencia ni el culto, el hijo
lo reciba todo del padre, no se poda pertenecer a dos familias, invocar a dos hogares; el hijo no
perteneca a otra religin que no fuera la de su padre. Su madre misma, el da en que realizaron
los ritos sagrados del matrimonio, renunci de un modo absoluto a su familia propia.
El principio del parentesco no radicaba en el acto material del nacimiento, sino en el, culto.
Cuando dos hombres ofrecen separadamente la comida fnebre, y remontado cada uno en la serie
de sus seis antepasados se encuentra a uno que les es comn a los dos hombres son parientes, se
llamaba parentesco civil reconocido por el derecho romano que una a todas las personas que
estaban sometidas a la patria potestad (patria potestad) o potestad marital (manus) de un jefe o
(paterfamilias) comn. En consecuencia y como ya dijimos el vnculo que mantena esta
comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones, porque la
agitacin quedaba suspendida por el lado de la mujer.
De todo esto se desprende que integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas
personas sometidas a la -patria potestad o manus, por ejemplo se constitua un vnculo de
agnacin entre el pater y la mujer casada cum manum, esta ocupaba en la familia el lugar de hija
(loco filiao) y los hijos de ellos. Los descendientes varones de los hijos eran agnados entre s y
con el padre y el abuelo paterno tambin tenan un vnculo de agnacin, igualmente eran agnadas
las mujeres de los nietos si hubieran contrado matrimonio cum manum.
Formaban tambin el cuadro de los parientes por agnacin los extraos que el pater incorporara al
grupo, ya sea por adopcin o por adrogacin. En cambio los hijos extramatrimoniales estaban
excluidos de toda parentela.
La regla para la agnacin era, la misma que para el culto. Entre ambas cosas exista manifiesta
relacin. La agnacin no se diferenciaba del parentesco tal como la religin lo haba establecido
al principio.
Sociedad primitiva
Gentes.
Es el plural de gens, significa la reunin de varias familias con un antepasado comn. Los
miembros de la gens eran llamados gentiles.
Cada familia tiene un jefe llamado pater familia; el conjunto de varias familias constituyen una
gens, la cual tiene un jefe llamado pater gentium. Al conjunto de varias gentes se lo llama
civitas.
La gens posea carcter poltico, se asentaba en un territorio, tena un jefe, costumbres e
instituciones propias, asambleas y reglas de conducta. Otorgaba proteccin a sus miembros y
encauzaba sus comportamientos con el fin de proteger la integridad del grupo.
La gens fue perdiendo importancia cuando las civitas comenzaron a brindarle proteccin al
individuo y a integrarlos por medio de instituciones polticas como el Senado, los Comicios, las
Magistraturas, los Colegios Sacerdotales y el Ejrcito.
Patricios.
Originariamente formaron la nobleza romana, ocuparon los cargos religiosos, polticos y
econmicos ms importantes. En sus antecesores no haba rasgos de servidumbre o sujecin.
Descendan de grupos gentilicios, cuya disolucin cre a las civitas.
Plebeyos.
Se definen por exclusin. Son los hombres libres romanos que no pertenecen a los grupos
familiares patricios. Son de variada procedencia y al momento de la cada de la monarqua no
tenan nada en comn ni conciencia de clase. Los plebeyos formaban parte del pueblo romano,
pero no gozaban de todos los derechos que tenan los patricios.
La lucha entre los patricios y los plebeyos.
Un fenmeno peculiar de la poca primitiva fue la contraposicin entre patricios y plebeyos. Los
patricios constituan la clase dominante muy consciente de su pertenencia a determinadas gentes
nobles. Mientras los plebeyos constituan la masa (PLEBIS) y no podan contraer matrimonio con
patricios, estaban excluidos del desempeo de todo cargo pblico, prestaban servicio militar en
calidad de auxiliares del ejrcito patricio y formaban una comunidad marginada dentro de la
ciudad-estado.
La contraposicin entre patricios y plebeyos fue muy antigua y llev a fuertes tensiones polticas
cuando la plebe fue consciente de su poder numrico y no soportando la marginacin social
lucharon por la igualdad de derechos.
Los patricios eran nobles y gozaban de privilegios polticos y religiosos, por ejemplo ocupar
cargos en las magistraturas, tener funciones religiosas, disfrutar del ager pblicus; mientras que
a los plebeyos se les exiga pagar altas tasas de intereses, pelear en las guerras, las cuales
duraban largos perodos. Esto provocaba que los granjeros y artesanos no progresaran, viendo
a sus esfuerzos y trabajo disminuido, y como consecuencia sus fundos se endeudaban, lo que
provocaba las ejecuciones de estos.
La acumulacin de estas circunstancias provocar que la plebe se constituya como un cuerpo
poltico.
La lucha que se dio a lo largo de toda la poca primitiva llev a que progresivamente se fuesen
eliminando las diferencias:
-Los plebeyos obtienen el derecho de celebrar asambleas propias (CONCILIA PLEBIS) y de tener
sus propios jefes (tribunos de la plebe). Las decisiones tomadas por la plebe en esas asambleas
tenan originariamente valor vinculativo solo para la plebe.
-Una LEX CANULEIA permite los matrimonios entre plebeyos y patricios.
-Las LEGES LICINIAE SEXTIAE hacen accesible a los plebeyos la suprema magistratura romana
(consulado).
-La LEX OGULNIA admite a los plebeyos a varios sacerdocios.
-La LEX HORTENSIA equipara los plebiscitos a las leyes.
Clientes.
Los clientes eran jurdicamente libres, pero estaban sujetos a sus patronos por una dependencia
personal, que tena que ver con el respeto, la fidelidad a cambio de la proteccin que el patrono
les brindaba.
Los habitantes de esos territorios se entregaban como clientes a los jefes romanos, y solan
recibir de stos en precario, revocable en cualquier momento, tierras a las que trabajaban para
subsistir. En la misma situacin de clientela quedaban inicialmente los esclavos manumitidos
respecto de su antiguo dueo.
La capacidad de los clientes estaba restringida: estaban sometidos a la potestad del patrono,
slo podan gozar de tierras en precario revocable, carecan de capacidad para celebrar actos
jurdicos vlidos ante el ius civile.
Es posible que los clientes hayan sido extranjeros vencidos en guerra y sometidos a una gens;
extranjeros emigrados que se sometan voluntariamente a la proteccin de una gens y los
esclavos manumitidos que seguan unidos a sus antiguos dueos.
El Rex: Rey. sta palabra proviene de regere: ordenar, dirigir.
El Estado toma como modelo la organizacin que tena la familia, sta tena un pter quien va a
regir el destino de los sometidos a l. Entonces, en ste sentido, el rey va a ocupar las esferas
religiosas, polticas, militares y judiciales.
El rey era el mximo sacerdote romano, organizaba y presida el culto. Tambin organizaba y
administraba la ciudad. Convocaba al Senado y a los Comicios. Ordenaba la guerra y decretaba
la paz, concertando alianzas con los otros pueblos. El rey juzgaba. Adems designaba a su
sucesor. Si el rey mora sin haber designado uno, el Senado era quien lo designaba de entre sus
miembros, ejerciendo el cargo de interrex.
El oficio del rey se caracterizaba por ser unipersonal, es decir, el cargo era desempeado por una
sola persona; vitalicia, significaba que solo la muerte terminaba con su reinado; electiva, es decir,
no era hereditaria; e irresponsable, o sea no deb responder por los actos de su gestin.
por el rey antes de tomar decisiones. Tambin asesoraban al rey en cuestiones de Estado, pero
su opinin no era vinculante.
Otra funcin que desempeaban era designar al sucesor del rey en el caso de que ste hubiera
muerto sin hacerlo, desempeando el Interregnum mientras se decida sobre quin sera el
nuevo rey.
La ley se origina en el foro. Existan dos tipos de leyes:
- Las leyes dadas, eran las dictadas directamente por el rey.
- Las leyes rogadas, el rey rogaba aceptacin (las leyes regias son las que
propone el rey a los Comicios Curiados).
El Senado
Senado viene de senato: anciano, viejo, debido a que sus integrantes eran de edad avanzada.
En los comienzos de la Repblica, el Senado no difera demasiado con el de la poca de la
Monarqua. Sin embargo, luego se transformar en el rgano ms importante en lo que respeta a
los asuntos polticos de la civitas.
Inicialmente su composicin era exclusiva de los patricios, recin en el s.VI se produjo la
admisin de los plebeyos, aunque stos ltimos no adquieren total igualdad con los patricios.
Eran elegidos por los cnsules o por los censores.
Para ser elegido deban reunir las siguientes caractersticas: ser ciudadano romano, tener no
menos de 27 aos de edad, poseer bienes suficientes como para pertenecer a la centuria de los
caballeros y no haber ejercido profesin deshonesta.
La sesin se iniciaba con ceremonias religiosas, luego el magistrado que presida, expona los
puntos sobre los cuales versara la deliberacin.
Las decisiones eran alcanzadas por la mayora de votos generando lo que se conoce como
senatus consultum: senadoconsultos, los que con el tiempo llegarn a ser fuente de derecho.
Las funciones del senado consistan en la deliberacin, ejecucin y administracin de los
intereses pblicos: relaciones exteriores, finanzas, poltica monetaria y del ager publicus, control
sobre cultos y sobre la administracin provincial, etc.
Sus facultades eran:
1)Auctoritas Patrum. La expresin auctoritas aparece relacionada con la funcin tutelar. En
este sentido, el senado, ejerca la auctoritas patrum sobre las deliberaciones y decisiones
comiciales sin la cual Estas no alcanzaban valor legal.
2)Interregnum. En caso de vacancia en los cargos de las magistraturas superiores, el senado
asuma. Esta funcin va a estar reservada para los Senadores Patricios, quienes la ejercan
sucesivamente por 5 das hasta la designacin del nuevo cnsul.
3)Funcin Consultiva. Los magistrados consultaban al Senado sobre toda decisin que excediera
los lmites ordinarios de su cargo, el senado votaba la consecuente respuesta (senadoconsulto)
Los Comicios.
Viene de comitium: reunin.
Los romanos tuvieron hasta cuatro tipos de reuniones de la ciudadana, originados e distintas
circunstancias y con distintas propuestas y finalidades.
El Comicio Curiado, basado en la organizacin gentilicia. Formalizaban el reconocimiento de los
magistrados cum imperio. Tambin controlaban los actos vinculados con la organizacin
familiar.
la Lex Curiata de imperio la eleccin de los cnsules o pretores y la del dictador realizado por los
comicios por centurias, y aprobar adrogaciones. A fines de la repblica el comicio curiado que
est representado uno por cada curia ser un mero recuerdo histrico.
El comicio centuriado adquieres su real importancia en la repblica, al asumir la potestad
legislativa que fue nota caracterstica de las asambleas populares romanas; y eran convocadas por
un magistrado cum imperio. En ejercicio de la potestad legislativa dictaba la ley y con carcter
exclusivo la lex de bello indicendo para declarar la guerra y la lex de potestate censoria para
investir de poderes al censor. En la esfera electoral corresponda al comicio la eleccin de los
magistrados mayores: cnsul, pretor y censor. En poltica exterior decida sobre a guerra, la paz y
sobre la celebracin de acuerdos internacionales.
Desde la creacin del tribunado de la plebe, los miembros de estas clases comenzaron a reunirse
en asambleas, que se denominaban concilios de la plebe. Eran convocados y presididos por el
tribuno, quien les someta asuntos exclusivamente vinculados con los intereses del plebeyado y
que eran resueltos mediante la sancin de los plebiscitos, en un principio slo obligatorios para
los componentes de aquella clase. Con el tiempo, integrada la plebe a la repblica y lograda la
igualdad jurdico-poltica con los patricios, los plebiscitos fueron obligatorios para toda la
ciudadana y equivalentes, como consecuencia a las leyes votadas por los comicios; proceso que
se da por medio de la lex Valeria Horatia; la lex Publilia; y la lex Hortensia.
El comicio por tribus, que no se organiz sobre un principio gentilicio, como el comicio por
curias, ni sobre un estructura militar-censual, como el comicio centuriado, sino sobre bases
similares a los concilia plebis, que se constituyeron en atencin a un elemento nuevo, el
domicilio de los ciudadanos. Se llamaron comicios por tribus porque se tomaba en cuenta para su
organizacin el agrupamiento de los ciudadanos en sus respectivas unidades territoriales. Los
comicios tribales eran convocados y presididos por magistrados populi romani; los concilios en
cambio, por los tribunos. Adems, de los comitia tributa participaba toda la ciudadana, sin
distincin de la clase social, en tanto que los concilia plebis slo eran accesibles a los plebeyos.
Las fuentes del derecho en el perodo real.
La Mores Maiorum.
Eran las costumbres de los antepasados. Son la primera y nica fuente del arcaico Derecho
Romano. Conforman la estructura de todo el derecho romano primitivo. Son las formas como los
antiguos se conducan, producto de la relacin entre el hombre y los dioses.
Todos los pueblos desarrollan una serie de hbitos, costumbres, que son aceptadas por los
rganos del estado y luego por el resto de la comunidad.
Los Pontfices eran quienes interpretaban y orientaban esas costumbres, imponiendo unas y
desechando otras.
Las pretendidas leges regias. Ius Papirianum.
Las leges regias eran las leyes que el rey propona al Comicio Curiado.
La recopilacin de estas leyes la llev a cabo el pontfice Sixto Papirio, lo que se conoce como
Ius Papiriano. Consta de normas sacrales emanadas de los pontfices, son disposiciones
dictadas durante la monarqua y que versaban sobre temas de ndole religiosa.
Estas pretendidas leges regias seran meras disposiciones de contenido sacral, sin valor
legislativo.
ROMA ITALIA ESTADO UNIVERSAL
La Repblica.
El significado de la palabra repblica est dado por el significado de res: cosa (cosa pblica).
La dominacin etrusca lleg a su fin con el sptimo rey de Roma, Tarquino el Soberbio, quien
subi al trono sin derecho y ejerci el poder tirnicamente. Esto provoc el rechazo del pueblo,
que dirigido por Junio Bruto y Tarquino Colatino, expulsan al rey tirano y su familia.
A partir de este hecho la monarqua queda abolida y es reemplazada por las magistraturas, que
van a ser los rganos de gobierno caractersticos de la Repblica.
Desaparece el rey y slo perdura su autoridad religiosa.
Caractersticas de la nueva organizacin poltica.
El rgimen constitucional de la Repblica nunca se cristaliz en un cuerpo normativo cerrado y
rgido.
El rgimen de la Repblica no result democrtico porque si bien la voluntad del populus se fue
considerando, fueron los otros rganos los que tuvieron la facultad de dejar o no que esa
voluntad se manifestara.
Adems, el sistema de votacin indirecta de los comicios siempre daba mayor gravitacin a los
ciudadanos de mejor posicin econmica.
La repblica era aristocrtica, porque estaba dirigida por una elite de familias patricias y plebeyas
que integraban las magistraturas y el Senado.
REPBLICA DEMOCRATICA
Tribunos de la Plebe. Al comienzo de La Repblica solo los patricios eran nobles y podan
desempear cargos polticos y religiosos. Esto va a provocar el descontento de la plebe
provocando una leva y negndose a salir a campaa. Tal es as que logran la creacin del
Tribuno de la Plebe que va a dar importancia a la organizacin poltica de la plebe sintiendo la
necesidad de insertarse en el estado ciudadano.
No posean imperium ni los auspicios, ni ttulo de insignia de magistrado; al inicio, tampoco
poda tratar con el Senado ni con el pueblo, ni convocar a los comicios.
Su funcin era proteger a la plebe contra arbitrariedades de los magistrados patricios, para ello
se valan de la intercessio, del derecho de veto, de los decretos, de las levas del Cnsul, etc.
Podan multar, detener e infligir penas capitales incluso a los magistrados. Tenan la facultad de
convocar a la concilia plebis, en los que se elega a sus sucesores.
PODER JUDICIAL
Magistraturas Ordinarias.
Los Cnsules. Esta magistratura mayor gozaba de imperium. Era anual y colegiada; para
el caso de fallecimiento de uno de sus miembros quedaba a criterio del otro la designacin
de un nuevo colega.
Sus facultades eran:
1. tenan el poder de averiguar la voluntad de los dioses.
2. posean el mando militar.
3. tenan la jurisdiccin civil y penal.
gentes, flexibilizando el derecho civil romano. Con el aumento de las provincias se aumenta
el nmero pretores y en el s. I A.C. llegaron a seis.
Los Censores. Carecan de imperium, no eran permanentes.
El censo se realizaba cada 5 aos, a travs del cual se determinaba el nmero de los
ciudadanos y la situacin patrimonial y personal de cada individuo.
Tambin se encargaban de la custodia de las costumbres controlando el honor y dignidad
de los ciudadanos, sancionando las conductas contrarias. Aquellos que el censor
consideraba indignos eran excluidos de las centurias y privados del ius honorum (derecho
a tener acceso a las magistraturas), del ius sufraggi (derecho a participar de las
asambleas del pueblo) y del rango militar. Adems confeccionaban la lista de los
candidatos al Senado.
Los Cuestores. Carecan deimperium. Eran auxiliares de los cnsules. Su cargo duraba
un ao.
Inicialmente eran dos los integrantes reservados solamente para los patricios luego, cuando
los plebeyos logran el acceso a esta magistratura, el nmero se va a incrementar a cuatro
hasta que en la poca de Cesar, el nmero va a llegar a cuarenta.
Sus funciones correspondan a la administracin financiera y a la institucin de los procesos
capitales.
LOS CUESTORES
Para algunos romanistas, esta magistratura arranca de los antiguos QUAESTORES
PARRICIDII, que eran unos magistrados auxiliares del rey y que se ocupaban de la
jurisdiccin criminal. De este modo se ha podido ver una conexin de estos QUAESTORES
PARRICIDII con los QUAESTORES AERARII (republicanos), que representaran auxiliares
de los cnsules en la Administracin financiera. La cuestura se configur durante la
Repblica como una magistratura menor SIN IMPERIUM, subordinada a los cnsules y que
era elegida en los comitia tributa. A partir del 421 a.C., habra dos custores urbani,
encargados de la administracin econmica de la ciudad, elegidos en asamblea popular, y
dos cuestores militares, subordinados a los cnsules para la Administracin militar.
IMPERIUM
Generalmente la "lex curiata de imperio", dictada por los Comitia Curiata, atribuye el Imperio a
cada magistrados despus de su eleccin.
El Imperium es definible como el poder de mando total y propio de los magistrados mayores
(Cnsul, Petror, Dictator).
Pueden distinguirse:
REPUBLICA DECADENTE
Las fuentes del derecho en la poca republicana.
Se llama fuentes del derecho a los modos institucionalizados a travs de los cuales la norma
jurdica se objetiva ante los miembros de una comunidad.
Esos miembros van a estar convencidos de que existe una regla obligatoria de conducta
sostenida por la amenaza de una sancin.
Leyes
Se entiende por ley a todo precepto expresado y emanado de los rganos a los que la estructura
jurdica de la comunidad tiene asignados para que cumplan esa funcin: parlamento, consejo,
magistrado, comicio, etc.
En las Institutas de Gayo se expresa lo siguiente: El derecho propio del pueblo romano se
compone de leyes, de plebiscitos, de senadoconsultos, de constituciones imperiales, de edictos y
de las respuestas de los prudentes.
Gayo dice: La lex es lo que el pueblo ordena y establece.
Con el nombre de populus: pueblo, se entiende a los ciudadanos romanos.
Est la Lex Data, es la dada por el magistrado en la esfera de su provincia, autorizado
previamente por los comicios.
Gayo se refiere a la Lex Rogata, proveniente de la coincidencia de la voluntad del magistrado
que propone e interroga (rogat) y la del pueblo que acepta.
Partes de la Lex Rogata:
1)La praescriptio: lo escrito al principio. Encabezaba la lex con el nombre del magistrado
proponente, fecha, lugar de los comicios y el nombre del primer ciudadano que la vot.
2)La rogatio: interrogacin. Era lo expuesto e interrogado por el magistrado: el contenido de la
ley con las correspondientes sanciones en caso de ser violada.
3)La sanctio: Eran clusulas que pretendan evitar o solucionar eventuales conflictos de la lex
con otras normas existentes o futuras del ius.
Clasificacin de las leyes:
a) Perfectas, son las que contenan la nulidad de los actos realizados en contra de sus
disposiciones en forma de pena.
b) Menos que perfectas, son las que no invalidaban lo cometido en contra de sus normas pero
fijaban una muta a los autores.
c) Imperfectas, son las que no declaraban nulo ni multaban al actuar prohibido.
Plebiscito.
Es lo que la plebe manda y establece.
Se entiende por plebe a todos los ciudadanos excluidos los patricios.
Los patricios no participaban en el dictado de los plebiscitos es por tal situacin que no se vean
obligados por ellos. Pero tal situacin se vio modificada con la Lex Hortensia la cual estableca
que los plebiscitos obligaban a la totalidad del populus, asimilndole as a las leyes.
Los plebiscitos regulaban el derecho privado.
Contenido:
Tabla I Citacin y comparecencia en juicio. (Trata sobre los procedimientos).
Tabla II Legis acciones. Obligacin de testimoniar. (Trata sobre los procedimientos).
Tabla III Ejecucin contra el deudor. (Trata sobre los procedimientos)
Tabla IV Patria potestad. (Trata sobre cuestiones de familia).
Tabla V Disposiciones testamentarias; sucesin ab intestato; tutela y curatela. (Trata sobre
tutela, curatela y sucesiones)
Tabla VI Nexum; mancipatio; usucapio; trinoctium; reivindicacin. (Trata sobre la propiedad).
Tabla VII Relaciones de vecindad; servidumbres reales. (Trata sobre las servidumbres).
Tabla VIII Delitos y represin; compensacin. (Trata sobre derecho pblico y derecho privado).
Tabla IX Prohibicin de leyes que entraen privilegios; apelacin de las condenas capitales
ante los comicios; delitos de homicidio; concunsin y alta traicin. (Trata sobre los derechos
pblicos y los privados).
Tabla X Disposiciones sobre funerales y sepulcros. (Trata sobre el derecho sagrado).
Tabla XI Prohibicin de connubium entre patricios y plebeyos. (Trata sobre la prohibicin del
matrimonio entre patricios y plebeyos).
Tabla XII Casos en que es lcita la toma de prenda; responsabilidad de los dueos por hurto o
daos cometidos por esclavos; indemnizaciones debidas por quien ha obtenido sin razn la
posesin de una cosa en litigio; el principio de que la ley posterior deroga la ley anterior.
La ley de las XII tablas se refera a todo el derecho civil romano (o sea el derecho propio de los
ciudadanos romanos), derechos privados, reglas procesales, derecho penal, garantas
ciudadanas, derecho pblico y administrativo, etc.
El edicto del pretor y la respuesta de los prudentes.
El edicto del pretor. Edicto, significa publicar, revelar.
Eran publicaciones realizadas por el pretor basndose en el ius ecidendi que era el derecho a
dirigirse al pueblo a travs de disposiciones y rdenes.
El imperium le permita al magistrado poder dirigirse al pueblo ejerciendo la potestad de mando.
El pretor, a travs de los edictos declaraba los principios jurdicos en base a los cuales el iba a
dirimir los conflictos entre particulares.
Existieron tres clases de edictos:
El Edicto Perpetuo: era publicado por el pretor al comienzo del ejercicio de la
magistratura. Su vigencia se extendera a lo largo de su gestin, o sea, un ao.
El Edicto Traslaticio: si bien el pretor no estaba obligado a adquirir como propio el
edicto de su predecesor, era frecuente otorgarle nueva vigencia, hacindole los
agregados o modificaciones que estimara convenientes.
El Edicto Repentino: es el que se dicta en casos concretos no previstos en el edicto
perpetuo.
La respuesta de los prudentes.
En la poca monrquica el derecho era interpretado por el Colegio de los Pontfices, quienes
incluso asesoraban al rex en las cuestiones judiciales. La Jurisprudencia Pontificial estaba muy
imbuida de carcter religioso.
Luego en la poca de la Repblica, la interpretacin se laiciz.
En el 27 a. C. llega al Pontificado Mximo el plebeyo Tiberio Caruncanio, quien comenzar a
ensear pblicamente el derecho profano, rompiendo as la tradicin de reserva exclusiva de los
pontfices.
De esta manera el derecho va a quedar abierto al estudio, desarrollndose as una verdadera
ciencia jurisprudencial.
La introducirse el sistema formulario, trajo para la labor pretoriana una serie de situaciones que la
tornaron compleja. Por ello, el Magistrado se vio obligado a recurrir a expertos, llamados
Jurisprudentes.
Jurisprudentes son aquellos que eran consultados en virtud de su prudencia en la aplicacin del
derecho.
Se entiende por prudencia la adecuacin a la naturaleza de los hechos.
BOLILLA V
El sujeto del derecho las personas fsicas y jurdicas
La capacidad jurdica En el Derecho Romano nunca hubo un trmino tcnico
para designar al titular de la capacidad jurdica .Distingua entre lo que es un
homo y lo que es una persona. Por homo se entiende la mera unidad
psicofsica, es decir, todo ente que tenga una mente racional en un cuerpo
humano. En cambio persona es ese mismo hombre, pero considerado "con
Personas.
Al sujeto de derecho se los designa con la palabrapersona, que deriva de
personae. La dogmtica moderna llama persona, a quien posee capacidad
jurdica, por tal aptitud para ser titular de derecho y obligaciones. Slo indican las
fuentes, que la causa de la constitucin de todo derecho es el hombre, (hominum
causa omne ius constitutum est). Peor en la sociedad romana, persona o sujeto de
derecho, era el hombre que a esa calidad agregaba tres condiciones esenciales, y
eran: ser libre, ciudadano romano y jefe de familia.
Con la terminologa moderna se denomina hoy personas jurdicas o morales y
tambin personas de existencia ideal. Por lo tanto el derecho privado
reconoci dos categoras de personas: las individuales o fsicas, o sea el ser
humano en las condiciones exigidas por el ordenamiento normativo romano; y las
jurdicas, o sea las entidades personales o patrimoniales. En cuanto al hombre,
como tpico sujeto de derecho fue rodeado por el derecho romano de un
status, que tena decisiva influencia en lo concerniente a su capacidad jurdica.
Respecto al status libertatis, los hombres eran libres o esclavos; con
relacin al status civitatis, se distinguan entre ciudadanos romano y
extranjeros; y frente al status familiae, los hombres podan ser jefes de
familia o miembros de ella.
En el Derecho Romano se habla de los hombres, es decir, los entes biolgicos que
consisten en la unidad psicofsica humana. Lo que interesa de los hombres es su
situacin jurdica (status), es decir, la posicin o situacin jurdica que ocupa en la
sociedad, esto es, en la civitas y en la familia. Conforme a este status, el hombre
podr ser libre o esclavo; ciudadano romano, latino o extranjero; sui iuris o alieni
iuris. Entonces decimos que, el vocablo persona hace referencia jurdica al
homo en relacin con su status.
- A su vez, el concepto de "persona jurdica" es prcticamente desconocido entre los
clsicos y es solamente en el derecho posclsico y sobre todo con Justiniano que se
podrn delinear ciertos esbozos que darn luego pie al desarrollo de esta
personalidad por parte de los autores modernos.
- Por "hombre" (homo) se entiende la unidad biolgica psicofsica: una mente
racional contenida en un cuerpo; y es vocablo comprensivo tanto del varn como de
la mujer .En cambio, "persona" hace referencia a la mscara de teatro", que sola
usar el actor para significar el personaje que representaba, y para amplificar su voz.
Esta mscara es usada en forma anloga para figurar el "rol atribuido a esa
mscara, carcter, personaje", y tambin de "persona". Segn ello, la "persona" es
la consideracin cualitativa de algo del "hombre". Esa qualitas desde la cual el ius
considera al homo es su status. De ah que podemos decir, que La persona es el
hombre considerado con su status.
- Gayo cuando habla de la divisin ms amplia de las personas, nos dice que es
sta: todos los hombres o son libres o esclavos, y nos habla de persona servilis y de
persona servi. El esclavo es meramente un homo. En otras palabras, el esclavo que
es mero homo carece de status. Si hablamos de su capacidad jurdica propia, ella es
nula. Ulpiano lo compara con un muerto, puesto que "en lo que atae al ius civile los
esclavos son considerados como si no fueran nadie ", si bien cabe aclarar que
incapaces de derecho, tienen capacidad de obrar, lo que ser importante cuando
hagan actos en nombre de su dominus, e igualmente pueden poseer ciertos bienes
(peculios), as como tambin se los tiene en cuenta respecto del ius naturale, y en
las prcticas religiosas.
- Cada persona, en lo relativo al Derecho pblico, y al Derecho privado dependen del
status que tengan. Slo en lo que atae al ius naturale, como hemos visto, "todos
los hombres son iguales.
- El status ms elevado es el del paterfamilias (que es libre, ciudadano romano y sui
iuris). Los dems status son situaciones intermedias. El status es, pues, una qualitas
queacompaa al hombre-persona.
se determina a partir del nacimiento. Pero esta regla no se refiere a la existencia del
nasciturus, sino al diferente status(ya sea el libertatis, el civitatis o el familiae) que
podan tener. Esto se explica porque la paternidad cierta es presumida siempre al
pater que hubo al hijo en iustae nuptiae; en las dems uniones se atiende siempre a
la madre que semper certa est, por el nacimiento.
- Lo mismo ocurre a propsito del nacimiento de los pstumos. A los pstumos del
pater se los puede instituir herederos o hacerles legados o fideicomisos, mientras
que a los postumi alieni (es decir, los que nazcan de un extrao), no se los puede
instituir herederos , ni dejarles legados , ni fideicomisos . Ello se debe a que son
consideradas incertae personae. Pero esto no afecta a la existencia de los
concebidos, sino a su capacidad hereditaria.
- Estos aspectos sern luego modificados en la poca posclsica. Se fue aceptando
el criterio del commodum, es decir, de aceptar la existencia para las situaciones
jurdicas que favorezcan al concebido.
As, respecto del status libertatis se sigue el criterio de que no importa si la madre
fuera esclava en el momento de la concepcin o del nacimiento, sino que bastaba
que hubiera sido libre en cualquier momento intermedio durante el embarazo .Lo
mismo se permite a todos los pstumos, sin hacer diferencias, ser herederos, recibir
legados o fideicomisos. Justiniano termina decidiendo que para establecer el status
hay que atender al momento del parto, "exceptundose solamente los casos en que
la conveniencia (el commodum) de la condicin de los hijos requiere que se atienda
preferentemente a la concepcin.
REQUISITOS PARA CONSIDERAR NACIDA LA PERSONA.
- A los efectos de considerar nacida una persona era ante todo necesario:
a) la separacin del claustro materno, es decir, el parto .Pero
b) poda suceder que se tuviera alguna duda acerca de si el nio (o nia) naci
efectivamente con vida o, al contrario, naci muerto.
- Los proculeyanos seguan el criterio tradicionalista de que se tena que haber
escuchado la voz, es decir, el clsico lloro del recin nacido; en cambio, los
sabinianos, ms amplios, admitan cualquier signo vital. Justiniano terminar esta
discusin inclinndose por esta ltima posicin.
c) Un requisito que resulta elemental es que el nacido tenga figura humana, es
decir, que la mujer no haya procreado un monstruo o un prodigio de la naturaleza,
pues ello no podra ser considerado hijo suyo.
El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica; ste requera
de algunos requisitos, y eran que: el ser estuviera efectivamente fuera del claustro
materno, es decir contado el cordn umbilical que lo una al vientre de la madre,
porque al decir de las fuentes el parto antes que se d a luz, es parte de la mujer o
de sus entraas. Se requera igualmente que el nacimiento se hubiera producido con
vida, y por ltimo se exiga que el nacido tuviera forma humana, considerndose
desprovista de proteccin jurdica al ser que, fuere procreado como monstruoso o
prodigio.
El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido, careca de personalidad jurdica
y en ningn caso poda ser titular de derechos y obligaciones. No obstante, la
legislacin romana reservo al Nasciturus, los derechos que hubiere podido adquirir
en el momento de su nacimiento, tutelndolo con el curator ventris.
EXTINCIN DE LA PERSONA.
Ocurre con la muerte, la cual es un hecho que debe ser probado por parte de aquel
que pretenda gozar de alguna situacin jurdica (por ejemplo, ser heredero) del
fallecido.
- Se poda plantear un problema cuando varias personas moran en un mismo
accidente (por ejemplo, en un naufragio, un incendio, una batalla, etc.). A este caso
se lo suele denominar como el de los "conmorientes". Tena importancia para decidir
los efectos hereditarios que se pudieran haber producido.
- En la poca clsica se segua el criterio de que si no se probaba que uno de los
conmorientes hubiera muerto primero, no se consideraba que el uno sobrevivi al
otro, es decir, que todos murieron en forma coetnea.
- Justiniano establecer una presuncin de premoriencia para el caso de que en un
mismo hecho hubieran muerto el padre y el hijo. Si el hijo era pber, se entiende
que sobrevivi al padre, si no se pudiera probar lo contrario, y si existiera
testamento y en l el hijo hubiera sido instituido heredero, la herencia pasar a los
herederos de dicho hijo. Pero si se trataba de un hijo impber que pereci con su
padre, se presume que primero muri el hijo y luego el padre, salvo prueba en
contrario .Esta presuncin se basa en el criterio abstracto de la mayor o menor
resistencia fsica.
- En cuanto al "ausente" de quien no se tienen noticias, ignorndose dnde est, los
magistrados y los jueces apreciaban la situacin.
Pero, en general, no hay ningn procedimiento de "declaracin de presuncin de
fallecimiento". Sern los juristas medievales los que establecern que luego de
haber vivido 100 aos el ausente, se lo considera muerto; luego se redujo el plazo a
70 aos.
Honor civil, en Roma el honor del ciudadano deba mantenerse sin mcula
para que ste fuera apto para el goce de sus derechos. La existimatio, segn
Calistrato era el estado de dignidad ilesa, comprobado por las leyes y
costumbres que en virtud de un delito se menoscaba o pierde. El derecho
Capitis deminutio.
Implicaba un cambio en los estados de libertad; era una variacin del status que
poda ser triple como el estado mismo:
Status
Status libertatis:
Status civitatis:
Status familiae:
STATUS LIBERTATIS
La mxima distincin de los hombres es la que nos dice que unos son "libres" y otros
"esclavos". A su vez, los libres son "ingenuos" o son "libertos".
- Lo que se considera aqu es el bien de la libertas. Algunos la tienen desde su
nacimiento. stos son los "ingenuos, puesto que en ellos la libertad se considera
engendrada desde el nacimiento. Otros no la tienen y son los "esclavos", pero si
alcanzan la libertad, al ser manumitidos, se convierten en "libertos".
- La libertad es considerada como una cosa inestimable.
HOMBRES LIBRES:
Ingenuos: son quienes han nacido libres y lo continan siendo. En esto se diferenciarn
del liberto, quien si bien es libre, antes fue esclavo y luego fue manumitido.
Libertos: en la poca clsica se diferencian tres clases de libertos
LOS ESCLAVOS.
El esclavo (servus, o simplemente homo) es aquel hombre que por una justa causa
(iusta causa servitutis) no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve.
- Florentino define la libertad como "la facultad natural (naturalis facultas) que tiene
cada uno de hacer lo que le plazca, a no ser que la fuerza o la ley se lo prohiban". Y
a la esclavitud como "una institucin del ius gentium, por la cual uno se encuentra
sujeto contra la naturaleza, al dominio de otro".
- Para ser esclavo es necesario que medie una iusta causa servitutis; de lo contrario
el hombre contina siendo libre. ,
- La esclavitud es una institucin del ius gentium, es decir, que era aplicada por
todos los pueblos.
CONDICIN JURDICA DEL ESCLAVO.
El esclavo es al mismo tiempo un homo y una res mancipi, por cuanto pertenece a
su dueo (dominus), quien tene sobre l una potestad absoluta (potestas vitae
necisque = potestad de vida y muerte).
- Como homo tendr, pese a su incapacidad, cierta, actuacin en la vida negocial
para obrar actos por cuenta de su dueo, y si pertenecen al populus o a una civitas
podrn desarrollar cierta actividad como agentes pblicos.
- Pueden ser vendidos y comprados, y puedan ser causa de reivindicacin. Pero los
juristas romanos nunca lo consideran igual que a un animal, que es un simple ente
inanimado.
- La situacin social de los esclavos fue muy variable en Roma. En la poca primera,
stos colaboraban en la explotacin agrcola y trabajos domsticos. Tambin
participaban del culto familiar (sacra privata).
- Con el xito de las grandes guerras, el nmero de esclavos aument; y el ser
prisionero blico fue la principal causa de esclavitud.
- Aparecen los grandes latifundios en los cuales se pone a trabajar a los esclavos
adquiridos, as como en otras empresas artesanales e industriales, etc. Fue quiz la
peor poca de la esclavitud.
- Haba esclavos que eran especialmente considerados; as los griegos, que solan
servir en la enseanza de los hijos, y que por sus dotes intelectuales escalaron
posiciones. Los esclavos podan servir como operadores econmicos de su dominus.
- Frente a los abusos, existieron leyes humanitarias que morigeraron la situacin de
los esclavos. A comienzos del Imperio, una lex Petronia prohibi a los domini
destinar' los esclavos a combatir con las bestias del Circo, a menos que fuera a
ttulo de pena y con autorizacin del magistrado. Tambin un edicto de Claudio
ordena la libertad del esclavo enfermo abandonado por su dueo. Quien mataba
injustamente a un esclavo caa bajo la lex Cornelia de sicariis con la pena de
deportacin y ms tarde hasta la muerte.
CAPACIDAD JURDICA DE LOS ESCLAVOS
Si bien el esclavo carece de capacidad jurdica propia, puede actuar como
instrumento de adquisicin de su dominus. As, poda realizar todos los actos que
"procuraran bienes a su dominus, por ejemplo, adquirir por ocupacin, por
tradicino recibir un bien por la mancipatio; igualmente, celebrar una stipulatio, por
la cual alguien " queda deudor del dominus; o con autorizacin de ste, aceptar una
herencia o adquirir un legado. En todos estos casos, si bien los actos son realizados
por el esclavo, el que se convierte en propietarioo acreedor es el
dominus.Solamente no pueden celebrar una in iure cessio, ya que se trata de una
legis actio, en la que se reclama algo como propio.
- En cambio, el esclavo no se puede obligar por negocio jurdico para s, por el ius
civile; ms tarde, a partir de Juliano, se entender que la obligacin contrada por el
esclavo es una "obligacin natural".
- En la poca clsica, el dominus podr servirse del esclavo como un operador
negocial, de tal modo que responda por las obligaciones contradas por ste. As, se
lo autorizaba directamente a celebrar determinados negocios, o ms an asumiendo
la responsabilidad por los negocios contrados por el esclavo puesto al frente de una
nave, o de una tienda.- En estos casos el pretor conceda a los terceros acreedores
acciones especiales (adiecticiae qualitatis) contra el dominus.
- Igualmente se le poda constituir al esclavo un peculio, es decir, ciertos bienes
entregados por el dominus, quien le dejaba la administracin y el goce de las rentas
producidas, aun cuando conservaba la propiedad.
- Si bien se describe al peculio como de monto reducido, hay ejemplos de esclavos
qu lo haban administrado en forma tan beneficiosa, que se compraron su
libertad .Incluso, dentro de su peculio el esclavo poda tener esclavos que reciban el
nombre de servi vicarii.
- El dominus era el propietario del peculio, pero no figuraba en su contabilidad sino
que estaba separado de ella. Esto le daba cierta libertad al esclavo, de tal modo que
el dominus slo se lo retiraba en casos de mala gestin o de falta grave.
- El pretor, al conceder a los acreedores del esclavo la actio de peculio ha interpretado que el esclavo poda obligarse con terceros; stos, por medio de dicha accin,
podan responsabilizar al dominus hasta la concurrencia del monto del peculio (o de
lo enriquecido sin causa por el dominus).
- Si el esclavo cometa un delito, el dominus responde con la actio noxalis. En este
caso, el dueo puede optar entre pagar la pena, como si l mismo hubiera cometido
el delito, o entregar el esclavo a quien haba sufrido el delito.
- Desde el punto de vista procesal, los esclavos no podan ni por s, ni como
representantesactuar en juicio. Sin embargo, en el derecho posclsico se admiten
algunas pocas excepciones en el procedimiento de la cognitio.
- Las cuestiones jurdicas que podan afectar a los esclavos eran las siguientes:que
se discutiera la propiedad de un esclavo por parte de alguien que se dice el dueo
respecto de otro que lo est poseyendo (re vindicatio);que se discutiera si un
hombre es libre o es esclavo; lo que conllevaba un procedimiento de libertad. Aqu,
como el esclavo no poda actuar, deba hacerlo en favor suyo un hombre libre que
afirmase su libertad. Por tanto, si el actor deca que el hombre era libre, el juicio era
una vindicatio in libertatem y si en cambio el actor deca que era esclavo, ocurra
una vindicatio in servitutem.
- En el derecho posclsico se permita actuar directamente al esclavo en contados
casos. Hermogeniano menciona: cuando se habra hecho desaparecer el testamento
en el cual se lo habra manumitido; cuando se discuta la libertad dejada por
fideicomiso; cuando reclamaba por haberse comprado la libertad y no haberse
respetado el trato; para acusar al dominus por encarecimiento de los vveres
pblicos; etc.
- Al esclavo se le reconoce capacidad en el ius naturale. La unin entre esclavos era
conocida como contubernium, y a diferencia de las nuptiae, era un simple hecho no
- Estas formas "no solemnes" tornaban al esclavo "libre de hecho" , pero no "de
derecho", por cuanto estrictamente continuaban perteneciendo a su dueo.
- Adems Justiniano, dispuso que fuera libre el esclavo a quien su dueo daba
"nombre de hijo" en forma pblica, aun cuando por esto no alcanzaba la situacin
legal .Tambin a los esclavos que acompaaban el funeral del dominus adornados
con su pileus (bonete de fieltro que se daba al esclavo el da de la manumisin.
En el derecho clsico haba tres clases de manumisiones solemnes.
1- por la vindicta: en este caso el dominus concurra con el esclavo delante del magistrado
debiendo estar presente un tercero que actuaba por el esclavo, quien no poda actuar en
justicia, que afirmara solemnemente que el esclavo era un hombre libre, y ante el silencio
del dominus el pretor lo declaraba como tal;
2- por el censo: consista en permitir al esclavo inscribirse en el censo en la clase de los
ciudadanos;
3- por testamento: el amo poda acordar en su testamento la libertad a su esclavo, el
heredero de quien testaba poda decidir la libertad del esclavo, o el esclavo mismo poda ser
heredero. En el Bajo Imperio, a partir de Constantino se admiti una nueva forma,
influenciada por el cristianismo: la manumisin en la iglesia llamada sacrosanctis ecclesiis:
se realizaba en presencia del obispo y de la grey reunida; se utilizaba generalmente el da de
Pascua y luego de la declaracin del dominus, se redactaba un libelo o escritura, firmado por
los presentes, que actuaban de testigos. Aparte de las formas rituales solemnes, poda
suceder que el dominus decidiera otorgar la libertad a su esclavo de un modo informal,
hacindolo en presencia de sus amigos (inter amicos), o invitndolo a compartir la mesa
(per mensam), o hacindoselo saber por una carta (per epistolam). Aunque para el ius
civile, por no haberse cumplimentado los ritos respectivos, permaneca esclavo. El dominus
arrepentido luego poda reclamar al pretendido manumitido por medio de una reivindicatio.
En un principio la posibilidad de manumitir fue totalmente libre. Luego, en plena Repblica,
se consideraba un honor para el dominus manumitir.
Limitaciones de la manumicin de esclavos:
- Aella Centia: referida a manumiciones por la vindicta, que estableca que el dominus
deba ser mayor de 20 aos y el esclavo mayor de 30 y ste ltimo no poda estar
condenado a penas infamantes ni ser manumitido en fraude de los acreedores. Se contaban
como excepcin el caso de que alguien tuviera como esclava a su madre, nodriza, preceptor,
futura esposa, etc. (no interesaba la edad del dominus); y el caso de que el esclavo tuviera
menos de 30 aos, y se converta en liberto latino iuniano.
- Fufia Caninia: referida a las manumiciones testamentarias. Si se liberaba a muchos
esclavos, el heredero poda no aceptar la herencia, ya que iba a recibir ms deudas que
activo. Entonces surge una escala: quien tuviera hasta 2 esclavos, poda manumitirlos a los
dos; de 2 a 10 esclavos: poda manumitir la mitad; de 11 a 25 esclavos: poda manumitir
1/3; de 26 a 200 esclavos: poda manumitir hasta 1/4; ms de 100 esclavos: poda
manumitir hasta 1/5 (sin pasar los 100).
Status civitatis
Clasificacion
Si se observa la posicin jurdica que un hombre libre ocupa dentro de la civitas,
podemos distinguir entre: a) los ciudadanos romanos; b) los latinos; y c) los
peregrinos (extranjeros).
-El criterio rector sera el de la romanitas, conforme al cual, cuanto mayor fuera el
grado de "romanizacin", es decir, la adaptacin al modo de ser romano, mejor sera
la situacin del individuo o del grupo en su ubicacin jurdica (poltica y privada)
dentro de la civitas.
A) LOS CIUDADANOS ROMANOS.
Aquellos que tienen la ciudadana plena son los que gozan de la totalidad de los
derechos, tanto en el ius publicum como en el ius privatum.
Respecto al primero, tienen los derechos polticos fundamentales: (1) el de poder
participar en los comicios, votando las decisiones (ius suffragii), as como (2) poder
acceder a las magistraturas (ius honorum).
En cuanto al ius privatum: (1) el poderrealizar todos los actos y los negocios propios
del ius civile (ius commercii), as como tambin ' (2) el ius conubii, o sea el poder
contraer nupcias legtimas (iustae nuptiae).
- As, podemos mencionar que en el ius publicum por su participacin en los
comicios, gozan de la provocatio ad populum (forma de apelacin extrema al
- Los haba propiamente de dos clases: Latini veteres y Latini coloniarii; debiendo
agregarse los Latini Iuniani* (libertos manumitidos en forma irregular, y asimilados a
los latinos por la lex Iunia Norbana).
A) LATINI VETERES. Fueron los antiguos habitantes del Latium; luego, se
agregaron los miembros de las colonias fundadas por la Liga Latina. Tambin a
comunidades no latinas se les concedi este status. Tenan muchas facilidades para
convertirse en ciudadanos romanos. Por ejemplo, si haban sido magistrados en su ciudad de
origen y luego se iban a Roma se les daba la ciudadana.
-Una categora especial entre los peregrinos era la de los peregrini dediticii. stos
eran aquellos que "se haban alzado en armas contra Roma y se rindieron a
discrecin, es decir, sin gozar de ninguna prerrogativa . Tal era, por ejemplo., la
situacin de ciertos nativos de Egipto, tambin los judos, aunque al parecer
reducidos a los habitantes de Jerusalem. Tambin los que sufran la interdictio aquae
et ignis, y luego la deporttio in insulam, caan en esta condicin.
- No tenan derechos polticos, no slo en Roma, sino tampoco en sus ciudades,
salvo permisin especial de los gobernadores.
- No podan hacer testamento, no slo por el ius civile, sino tampoco como
peregrinos (ius gentium).
- Se podan casar segn el ius gentium, pero sin poder ejercer ninguna potestas
sobre sus hijos.
- Tambin les estaba prohibido vivir en Roma y en un radio de 100 millas de Roma.
Adems, deban pagar un impuesto especial (tributum capitis).
- Los peregrini dediticii no pueden adquirir directamente la ciudadana romana, pero
s indirectamente, tomando antes una ciudadana extranjera.
- En esta categora estaban tambin los servi poenae manumitidos, que por la ley
Aelia Senta "se cuentan en el nmero de los dediticios".
- Justiniano hizo finalmente desaparecer esta categora en el ao 530.
STATUS FAMILIAE
sta era la situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relacin
a una determinada familia. Las personas de acuerdo con el status familiae, se
distinguan en sui iuris y alieni iuris. ES DECIR:
Es la situacin en que se hallan los hombres libres y ciudadanos dentro eje una
determinada familia. La plena capacidad la tiene slo el paterfamilias, quien es el
nico que es sui iuris. Los dems integrantes de la familia son todos alieni iuris; as,
los filii sometidos a la patria potestas, la mujer (uxor) sujeta a la manus, lo mismo
que el tercero recibido por ejemplo en noxa, tras haber cometido un delito, y que
est sometido al mancipium.
- El sui iuris era un hombre libre que no estaba bajo la dependencia de otro; tena un
patrimonio y era responsable por l. Poda obligarse por el mismo.
Era, por ejemplo, el caso del pater, de la mujer (no sometida a la patria potestas, ni
a la manus).
Una persona que tenga un status determinado puede ver variada su situacin,
especialmente el ejercicio de l, por determinadas causas.
- As, algunos de esos factores que modifican el status, en lo relativo a la posibilidad
jurdica de obrar son:
A) EDAD. Dejando a un lado la situacin del nasciturus*, una vez nacida la persona,
su posibilidad depende de la edad que se tenga.
1- INFANTES. Son los nios que no pueden pronunciar las palabras en los actos
jurdicos, porque carecen totalmente de la comprensin de ellas.
- Carecen de posibilidad de obrar en los actos jurdicos y tampoco son responsables
por la comisin de delito.
- Se determin que la infancia duraba hasta la edad de 7 aos.
2- IMPBERES. Son aquellos que an no han alcanzado la capacidad de
procrear .Sobre la pubertad, las nias la alcanzan a los 12 aos, mientras que
respecto de los varones,los sabinianos consideraban que el pater era el que lo
determinaba cundo el varn manifestaba por signos corporales que era capaz de
procrear. En cambio, los proculeyanos determinaban que la pubertad se alcanzaba
para los varones siempre a los 14 aos. Este ltimo criterio prevaleci en la decisin
de Justiniano.
- La denominacin de impberes abarca en general a los infantes como para
quienes han pasado la infancia. Los textos emplean a veces la terminologa de
infantiae proximi (prximos a la infancia) y pubertati proximi (prximos a la
pubertad). Estos ltimos seran responsables por los delitos que cometieran,
mientras que los primeros estaran ms asimilados a los infantes.
3- PBERES Y MINORES. La pubertad confiere la plena capacidad, ya negocial, ya
la responsabilidad delictiva.
- A partir de la lex Laetoria se habla de una nueva edad, llamndose a los pberes
menores de 25 aos con la denominacin de "menores". Respecto de ellos se dieron
protecciones especiales que culminaron con su curatela.
B) SEXO. Las mujeres no estuvieron equiparadas a los varones. Si era una filia que
estaba in potestate de su pater, quedaba sometida, al igual que sus hermanos
varones, a la patria potestas. Si sala de ella, se volva sui iuris.
- Poda ocurrir que se casara, en cuyo caso, si el matrimonio era cum manu,
quedaba sujeta a la manus de su marido, o del pater de quien ste dependiera.
- Si el matrimonio celebrado era sine manu, continuaba siendo sui iuris.
- Pero aun as, durante mucho tiempo, quedaba sometida a una tutela perpetua
(tutela mulierum*), es decir, de proteccin para que no realizaran actos perjudiciales
para ellas, debidos a su infirmitas sexus (inconstancia del sexo) o levitas animi
(ligereza de espritu).
- No podan, actuar en la vida poltica ocupando magistraturas.
BOLILLA VI
PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL
LAS PERSONAS JURDICAS.
Personas jurdicas.
Clases:
Pueden ser pblicas o privadas
Asociaciones: es un vocablo genrico que engloba ( por ej. La sodaltas
(Asociacin religiosa), el Collegium (por ej. El de los pontificios) la Universitas
y el Corpus . Estas dos ltimas son asociaciones de oficios, gremios, etc.
LOS MUNICIPIOS
Eran ciudades anexadas a Roma como fruto de sus conquistas militares y formaban
parte del territorio romano, No gozaban de soberana poltica, pero tenan cierta
autonoma.
-Tenan una autonoma ms o menos amplia, segn la concesin de Roma o el
tratado suscripto.
- CLASES.Segn el grado de autonoma del que gozaban, los municipios podan ser:
1.OPTIMO IURE: Aquellos municipios que disfrutaban de mayor autonoma y que
tenan rganos de gobierno propios. Sus habitantes gozaban de iguales derechos
que los ciudadanos romanos.
2. SINE SUFFRAGIO: Tenan mayor dependencia de los poderes centrales; es decir,
gozaban de menor autonoma. Sus gobernantes eran delegados romanos y sus
habitantes carecan del "ius suffragii" y estaban obligados a pagar tributos a Roma.
- CAPACIDAD. Gozaban del "ius commercium" por lo tanto, podan actuar en
relaciones patrimoniales, adquiriendo y transfiriendo la propiedad, y podan ser
herederos (ab intestato y testamentariamente).
EL FISCO
Era el patrimonio del Estado que se hallaba bajo la administracin exclusiva de los
cnsules (durante la Repblica) o de los emperadores (durante el Imperio).
- En realidad, el Fisco no era una persona jurdica; la persona jurdica era el Estado
Romano, el Fisco era su patrimonio.
- CAPACIDAD. Tena aptitud para recibir legados, herencias o donaciones; para
intervenir en compraventas y dar cosas en arrendamiento.
- DIFERENCIA CON LOS MUNICIPIOS.El Fisco ( mejor dicho, el Estado) era soberano;
en cambio los municipios no eran soberanos sino autnomos.
LA CORPORACIN O ASOCIACIN
- El primer gran hospital fue fundado en Cesrea, en el ao 369, por obra de San
Basilio; y en el ao 398 fue construido, gracias a Fabiola, discpula de San Jernimo,
el Porto Romano, en la desembocadura del Tiber.
- EXTINCIN DE LAS FUNDACIONES.Las fundaciones se extinguan cuando
desapareca su patrimonio. Es decir, cuando se "agotaba" el patrimonio destinado al
cumplimiento de ese determinado fin para el que haban sido creadas.
- DIFERENCIA CON LAS CORPORACIONES.En las fundaciones lo esencial era el
"patrimonio"; en las corporaciones, las "personas" que las integraban. El fin se
requera en ambas.
BOLILLA VII
El matrimonio
Sponsales.
Es la promesa recproca de futuro matrimonio. Institucin similar a la de nuestro
compromiso, pero con mayores formalidades y relevancias jurdicas.
Hasta fines del perodo republicano, aquel compromiso, contrado por sponsio o stipulatio
entre los patres de los futuros contrayentes, habra dado lugar a reclamacin judicial ex
sponsu (por lo prometido) por un monto pecuniario segn el inters del actor en que la
mujer fuera dada o recibida en matrimonio.
La jurisprudencia clsica juzg contra bonos mores (contra las buenas costumbres) cualquier
estipulacin que constriera la libertad de casarse o de divorciarse. Se consider pasible de
infamia a quienes se establecieron en esponsales con ms de una persona.
A partir del siglo IV las constituciones imperiales establecen un rgimen de formas y
consecuencias de los esponsales. El sponsus o la sponsa pueden reclamar la devolucin de
sus donaciones hechas en vista al futuro matrimonio slo cuando ste no se realizare por
culpa de ellos.
Efectos de la relacin entre sponsi: - la relacin sexual de la sponsa con un tercero se
considera adulterio; - la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio; - se
establecen impedimentos iguales a los de la afinidad; - otros impedimentos del matrimonio
juegan tambin para los esponsales.
Subsistir la plena libertad de contraer vnculos matrimoniales y la consiguiente nulidad de
cualquier clusula penal en su contra, aunque esto ltimo haya sido en cierto sentido
superado por la difusin de la prctica de las arras.
Concepto.
Ya se ha dicho cmo la familia romana en sentido propio era un complejo de
individuos ligados por un vnculo jurdico constituido por la sujecin a un
mismo jefe. Sin embargo, los romanos conocieron tambin la sociedad
domstica, esto es, la familia en nuestro propio sentido, la cual
Para los romanos se requiere una voluntad permanente, continua, que se manifiesta o
presume con el hecho mismo de la convivencia.
Cuando falta, se disuelve el matrimonio.
La configuracin jurdica del matrimonio resulta transformada, en el perodo posclsico, por
la influencia del cristianismo.
Se configura el delito de bigamia, se habla de un precedente matrimonio como impedimento
para contraer otro. En la concepcin clsica el matrimonio primero deja automticamente de
existir ante la concertacin de un segundo matrimonio.
Las fuentes nos traen 2 definiciones de matrimonio; en las Institutas se dice que, es la
unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida; por otra parte
la definicin de Modestino dice que, las nupcias son la unin del varn y de la hembra y el
comercio de toda la vida, comunicacin del derecho divino y del humano.
c) la imposibilidad para los cnyuges de ejercer el uno contra el otro las acciones
infanmantes;
d) la mutua posibilidad de sucederse iure praetorio;
ELEMENTOS
Para los romanos el matrimoniun nuptiae era la unin de los personas de diferente sexo con
la intencin comn de ser marido y mujer y de procrear y educar a los hijos que nacieran de
dicha unin y constituyendo una comunidad absoluta para toda la vida.
Clases de matrimonio
La unin entre hombre y mujer poda ser de hecho o de derecho:
Unin de hecho: el esposo no adquira la manus sobre su esposa, se hablaba de
matrimonio sine manus.
-Confarreatio.
Se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad nica, en la que los desposados se
hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos
ciudadanos romanos, asistido del gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter, a quien los
interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. La mujer desde
entonces era admitida en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba.
Por este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y a
su culto y no poda ser separada ms que por el rito contrario de la diffarreatio, en
condiciones que no son conocidas.
Coemptio.
Era una forma de adquirir la manu que nos traslada a las ms antiguas costumbres. La
coemptio fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovenda al marido,
declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara
bajo la potestad del marido y no in mancipio de ste.
Se extingua el poder marital cuando se hubiera adquirido por coemptio, tambin por un
acto contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la
manumita despus.
Usus.
Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la
coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manu por
el usus, reteniendo a la mujer en posesin durante 1 ao. En este lapso la esposa poda
interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante 3
noches. Este modo arcaico de adquirir la potestad marital no sobrevivi al fin de la poca
republicana y habra sido el emperador Augusto quin la aboli totalmente.
Efectos del matrimonio respecto de los cnyuges.
En cuanto a los esposos, los efectos del matrimonio se traducan, no slo en las relaciones
de carcter personal, sino tambin en las de orden patrimonial.
Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges; la mujer
deba habitar la casa del marido que constitua su domicilio legal. La esposa adquira el
nombre y la dignidad de su cnyuge, los que conservaba aunque quedara viuda, mientras no
pasara a segundas nupcias.
El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en la justicia; el derecho
romano prohibi que los cnyuges pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambin que
la mujer fuera fiadora de su marido.
legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de alimentos, si ellos no podan
subvenir a sus propias necesidades.
Otro deber fundamental que impona el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia
a sus padres; ello haca que no pudieran iniciar accin intimante contra sus progenitores, ni
exigir por sus crditos ms all de los medios que tuvieran
Uniones ilcitas
Matrimonio peregrino:
La unin entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producan esos
efectos y consecuencias de las iustae nuptiae. Los hijos tienen el status civitatis del padre en
el momento de engendrarlos y estn regidos por las normas del ordenamiento jurdico de la
comunidad de donde el padre es originario.
Concubinato:
Se trata de una unin estable de un hombre y una mujer sin intencin o sin posibilidad de
ser marido y mujer. Sin intencin por la falta de affectio maritalis, y del honor matrimonii
(trato matrimonial); sin posibilidad, por la falta de connubium.
En el perodo republicano, el concubinato fue una relacin de hecho no prohibida ni
reconocida por la ley, ni reprobada por la opinin pblica.
La ley Iulia de adulteriis penaba como adulterium (cuando alguno de la pareja era casado) o
stuprum (cuando ambos eran solteros) a toda relacin sexual extramatrimonial y enumeraba
a mujeres con las que no se consideraba configurable el stuprum: esclavas, mujeres del
espectculo pblico, condenadas como adlteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y
libertas. La lex Iulia et Papia Pappaea negaba connubium entre esas mujeres y los
ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes, es decir, les
quitaba la posibilidad de iustae nuptiae.
Por influencia del cristianismo se atribuyeron al concubinato efectos jurdicos y se
establecieron requisitos, configurndolo como una unin similar (aunque inferior) al
matrimonio. Se suprimieron los impedimentos matrimoniales basados en razones sociales,
por lo que se favoreci la conversin de concubinato en matrimonio.
Dote.
Se entiende en general por dote (dos) una cantidad determinada de bienes que la mujer, o
un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del
matrimonio.
La dote, en principio, pasa en propiedad al marido, pero en esto hubo una lenta evolucin:
En los primeros tiempos, el marido poda disponer libremente de los bienes dotales.
En una segunda etapa, se comenzar a poner de relieve que si bien estn en poder del
marido, son, en realidad, de la mujer, destacndose el papel que podran tener estos bienes
en caso de disolucin del matrimonio. As, estaba prohibido para el marido enajenar los
inmuebles itlicos dados en dote, sin el consentimiento de la mujer.
En la poca justinianea, si bien formalmente se podra seguir hablando de propiedad del
marido sobre la dote, en realidad lo que ste detenta es un usufructo. Incluso, muerta la
mujer, los bienes dotales van a los hijos.
Ya en la poca republicana la mujer tendr una actio rei uxoriae para reclamar la dote, una
vez disuelto el matrimonio.
La dote.
El conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer le designaba a su partefamilias u
otra persona en su nombre, era denominada dote; aportando a la causa del matrimonio, con
el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. La dote fue un
instituto que alcanz gran difusin en la sociedad romana, que consideraba un deshonor
para la mujer concurrir indotada al matrimonio.
La circunstancia de que la dote pasara en propiedad al marido hizo que se la considerara
jurdicamente como un lucro, esto es, un acto a ttulo gratuito. Presupuesto fundamental de
la dote era un matrimonio civilmente vlido. En al concepcin romana originaria, al dote era
propiedad exclusiva del marido y la mujer careca de derecho sobre tales bienes. Del mismo
modo, por una lex Iulia de fundo dotali de la poca de Augusto, se prohibi al marido
enajenar los fundos itlicos de la dote sin consentimiento de su esposa. Igualmente, se haca
responsable al marido por la prdida de las cosas dotales, en la misma medida que a un
poseedor de una cosa ajena.
pater, con consentimiento de ella. El marido cuenta, para la restitucin de la dote, con
algunos beneficios:
1. Si se trata de bienes fungibles, podr devolverlos en tres cuotas anuales, de ser otra clase
de bienes la devolucin deber ser inmediata.
2. Cuenta adems con el beneficium competentiae, de tal modo que no puede ser
condenado ms all de su activo patrimonial.
3. Podr hacer uso de determinadas retenciones que importarn deducciones de lo que debe
restituir: a) Retentio propter liberos (por causa de hijos): para el supuesto de disolucin por
muerte de la mujer podr retener un quinto por cada hijo, si hubo divorcio por culpa de la
mujer podr retener un sexto por cada hijo no pudiendo pasar, en total, de tres sextos. b)
Retentio propter mores (por causa de costumbres): para el supuestode adulterio de la
mujer, podr retener un sexto, si se tratara de otras causas por culpa de la mujer podr
retener un octavo. c) Retentio propter impensas (por causa de gastos): en todos los casos,
el marido podr retener lo gastado en mejoras necesarias y tiles. d) Retentio propter res
donatas (por causa de cosas donadas): podr igualmente retener el monto de lo donado
durante el matrimonio. e) Retentio propter res amotas (por causa de cosas llevadas):
tambin podr retener el valor de las cosas que la mujer le hubiera sustrado.
En la poca posclsica, el sistema se ir afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los
bienes dotales para hacer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio; igualmente, se
asegurar el futuro de los hijos.
Bienes parafernales
Los bienes parafernales (palabra de origen griego que aig. oificaba fuera de la dote) o
extradotales, eran los bienes d~ la mujer que no formaban parte de la propia dote. Los
romanos le llamaban bona extra dotem o praeter dotem. Ellos no presentaban un rgimen
especial en cuanto la mujer, en el matrimonio sine mann, conservaba sobre ellos el derecho
de propiedad y tena as, pues, la posibilidad de ejercitar las acciones correspondientes. En
el derecho justinianeo estos bienes asumen una cierta analoga con la dote siendo
considerados como una aportacin de la mujer a los fines del matrimonio.
Donaciones matrimoniales:
La regla general es que toda donacin efectuada entre marido y mujer es nula. El propsito
es tratar de evitar que, a la sombra de los sentimientos, uno de los cnyuges se aproveche
de la generosidad del otro, as como tambin evitar la retribucin onerosa del afecto
conyugal.
En la poca posclsica aparecer la idea de donaciones ante nupcias, que se contraponen a
las prohibidas, ya que no si ceden en el matrimonio, sino antes del matrimonio, y juegan
como una contrapartida de la dote.
Adems, en la poca de Justiniano, se permitirn las donaciones propter nuptias (a
propsito de las nupcias), que son verdaderas contradotes, y estarn asimiladas en sus
efectos esenciales y restitutorios a las reglas que rigen para la dote.
La donacin proter nupcias
La donacin nupcial es un instituto de carcter oriental que haba penetrado en el tardo
derecho romano y que tena como funcin la de suministrar a la viuda una recompensa o
subsidio de viudedaz.
En el derecho justinianeo asume casi la funcin de contra dote (et nomine et substantia nihil
distat a dote ante nuptias donatio). Se trataba de donaciones hechas antes del matrimonio
donationes ante nuptias), que el marido poda aumentar durante el matrimonio, y que
Justiniano consinti que fuesen hechas ex novo aun durante el matrimonio. Fue por lo
tanto cambiado su nombre originario por el de donationes propter nuptias. En el caso
de que el matrimonio no llegara a realizarse, las donaciones hechas antes de l, volvan al
marido; mientras aquellas otorgadas durante el matrimonio, slo en caso de divorcio por
culpa de la mujer, retornaban al marido con la reserva de la propiedad que iba a los hijos.
BOLILLA VIII
La tutela. COMPLETAR FALTAN COSAS
FILIACION-PATRIA POTESTAS
Concepto
Relacin paterno-filial, que podan ser legitima o ilegitima, segn los hijos nacieran o no de padre
y madre unidos en iustum matrimonium
Clases
Legitima: nexo entre el engendrado y sus progenitores derivadas de legtimas nupcias, daba al
hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando hubiera nacido despus de los 180 das de
la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.
Ilegitima: presuncin que poda ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de
haber cohabitado con su mujer o impotencia para la unin carnal.
Legitimacin
Procedimiento en virtud del cual el padre de familia reconoce a un hijo concebido fuera de la
familia y lo incorpora; aparece con dosis del cristianismo y la religin porque era la base de la
familia, y la familia base de la sociedad.
CLASES DE LEGITIMACION
En cualquier otro caso, contrariamente, la mujer tena que probar la paternidad si el marido la
negaba. La accin que el derecho romano otorgo a la esposa para el reconociendo del hijo se
llam actio de partu agnoscendo. Para evitar la suposicin del parto, la mujer que se crea
embarazada en el momento del divorcio, estaba obligada, a comunicrselo al marido dentro de
los 30 das. Al caso de disolucin del matrimonio por muerte del marido, supuesto en que haba
de comunicar el embarazo a las personas interesadas, de lo contrario la mujer perda el derecho
de intentar la accin de partu agnoscendo.
Los hijos legtimos tenan derecho a exigir a sus padres la prestacin de alimentos, si ellos podan
devenir a sus propias necesidades. La prestacin de alimentos era reciproca y en consecuencia los
hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estuvieran en la indigencia.
Otro deber fundamental, respeto y obediencia a sus padres.
El pater familias era el hombre sui juris, jefe de familia, el que ejerca la patria potestad. .Es
el juez dentro de la domus y el sacerdote del culto religioso en su hogar.
Poderes del pater familias: se denomina manus y comprende en si diversas potestades que
varian en su nombre segn quin o sobre qu se ejerza.
Sobre la mujer, potestas maritali.
Sobre los hijos, patria potestas.
Sobres los esclavos, dominica potestas.
Sobre los hijos de otros entregados en venta pater, mancipium.
A tales potestades haba que agregar, como emanacin de su poder, el dominium o seoro
absoluto sobre las cosas. Frente a los individuos libres y no libres sujetos a potestad, el
seoro del pater le otorgaba el derecho de vida y muerte, el derecho de exponer y de
vender a los hijos y de entregarlos en noxa a la vctima del delito por ellos cometido, como
resarcimiento por los daos que del hecho ilcito derivaran.
Con Justiniano, la patria potestad qued reducida a un mesurado poder de correccin y
disciplina.
Las personas que estaban bajo la potestad de otra tenan capacidad negocial o de obrar pero
las adquisiciones realizadas en razn de los contratos en que intervenan formaban parte del
patrimonio del pater. En lo que refiere a las deudas era lo contrario: el pater no estaba
obligado por las deudas de los que estn bajo su potestad. El pretor introdujo varias
excepciones al principio de la no responsabilidad del pater.
Las acciones son:
Accin de peculio y de in rem verso: se trata de una accin con dos condenas,
una de peculio que hace responsable al pater, y la otra de in rem verso que
determina que la responsabilidad del pater ser en la misma proporcin del
enriquecimiento que tuvo su patrimonio.
Actio quod iussi: si el hijo o el esclavo contrata con terceros y el pater da su
consentimiento, responden estos por la deuda.
Accin resarcitoria: si el padre que es naviero pone a su hijo o a su esclavo como
capitn del barco, es el padre quien responde por las obligaciones contratadas por el
capitn en el desempeo de sus funciones.
Actio insitoria: del mismo modo que el anterior, si el padre pone a un hijo o a un
esclavo enfrente de de un comercio o industria, responde por las obligaciones que
ellos contrataron.
Actio tributoria: en el caso de que el hijo y el esclavo sean insolventes procede el
reparto proporcional del peculio entre los acreedores.
Peculios. Concepto. Elementos.
Cualquier cosa corporal, derecho real, crdito, herencia etc, de que el hijo adquiera se
entenda que haba sido adquirido para el pater, ya que este era el nico que tenia
patrimonio. Esa incapacidad cambio en la Republica con la aparicin del peculio.
El peculio es una pequea suma de dinero o una masa de bienes concedida por el pater al
hijo en goce y administracin, pero no poda donarlo ni disponer de el en su testamento. Los
romanos conocieron 4 tipos de peculio:
Peculio profecticio: fue el primero que se admiti en Roma, se le poda conceder
al hijo y al esclavo. Eran bienes que les daba el pater y que a la muerte del filius o
del esclavo volvan automticamente al patrimonio del pater. La concesin del
peculio era revocable.
Peculio castrense: recin a partir de Augusto se admitio que los hijos fueran
propietarios de los bienes adquiridos durante el servicio militar. Poda disponer con
libertad de tal peculio y poder hacer donaciones y dejarlos en el testamento.
Peculio cuasi-castrense: fue agregado por Constantino. Estaba formado por los
bienes que el hijo adquira por sueldos y retribuciones en relacin con sus funciones
en el palacio imperial, con la funcin pblica de las profesiones liberales, carrera
eclesistica, etc., o proveniente de las donaciones del emperador o emperatriz.
Peculio bona adventitia o materna: fue creado tambin por Constantino. Reservo
exclusivamente a los hijos a los bienes heredados de la madre, y el padre solo es un
simple administrador y usufructuario.
Patria potestad
Concepto
Conjunto de poderes que el paterfamilias ejercan sobre las personas libres que constituan
la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe.
Adquisicin
Clases
Adoptio plena: realizada por un ascendiente del adoptado, el filius se desligaba de su
familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se colocaba.
Adoptio minusplena: adopcin realizada por un extrao, no implicaba disminucin de
cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia originaria, ni lo sustraa de la patria
potestad de su pater, otorgndole solo un derecho de sucesin sobre los bienes del
adoptante.
Efecto
Colocar al pater adrogado en la posicin de filius familia del adrogante, con la implicancia
que tal capitis deminutio minina acarreaba en orden a las relaciones polticas, sociales,
familiares y en especial, patrimoniales. El patrimonio del adrogado se transmita
ntegramente al adrogante, operndose una verdadera successio universalis intervivos
Disolucin de la Patria Potestas
d)-Por la Emancipacin MANCIPATIUM: Consista en la triple venta del hijo, acordado con un
tercero de confianza por medio del Pacto de Fiducia (garanta real injusta y antigua de Roma, que
consista en que el deudor entrega en garanta una cosa, y el acreedor la tomaba y adquira
tambin el carcter de propietario, o sea que poda vender la cosa), daba la propiedad al
acreedor, este se comprometa a no quedarse con la propiedad del hijo, lo hacan ante un
magistrado que daba la validez al acto avalado por el ordenamiento jurdico.
Efectos: Inmediato de la emancipacin era convertir al filius familias en sui iuris, en persona libre
de potestad. Tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos lazos de agnacin con su
anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, entorno a cuya potestad se iba a constituir
otra familia por agnacin. En las relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena
capacidad jurdica, por lo cual poda ser la titular de un patrimonio nuevo, tena carcter
irrevocable, solo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos
tratos inferidos a su padre.
La tutela cesaba por causa del pupilo, con su muerte o capitis deminutio, en cualquiera de
sus distintas gradaciones, se extingua por causa del tutor, lo que daba lugar a su reemplazo
por otra persona que ejerciera el oficio; cuando se cumpla la condicin resolutoria o se
produca el vencimiento del trmino fijado por el testador, si se presentaba un supuesto de
excusacin del tutor, sobreviniente a su nombramiento y, por fin en caso de remocin del
tutor por sospechoso.
TUTELA
La palabra tutela proviene etimolgicamente del latn tueor, que significa proteger, amparar,
depender. Servio Sulpicio la defini diciendo: es fuerza y potestad en cabeza libre, dada y
permitida por el derecho civil para proteger a quienes en razn de su edad o sexo no pueden
hacerlo por s mismos.
No constituye una verdadera potestad. A diferencia de la potestad paterna, el impber
contina siendo sui iures pese a estar sometido a tutela, por otra parte, el tutor tampoco
tiene autoridad sobre la persona del pupilo; y tampoco es perpetua, pues finaliza con la
pubertad.
Podan existir personas con plena capacidad de derecho, pero con capacidad de hecho
disminuida por razones de edad, sexo, enfermedad, etc. Con el propsito de brindar a estas
personas proteccin jurdica existieron la tutela y la curatela.
En cuanto a la tutela, haba una para los impberes y otra para las mujeres.
De las variadas clases de curatelas que hubo, se destacan la de los menores de 25 aos, la
de los prdigos y la de los enfermos mentales.
Esta funcin protectora de los derechos de los sujetos de los sujetos con incapacidad de
obrar, fuera absoluta o relativa, fundada en razones de edad, sexo, enfermedad mental o
tendencia a la dilapidacin de los bienes, se cumpli en Roma por medio de dos especiales
instituciones, la tutela y la curatela.
Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris a la muerte de ste; adquiran
entonces plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no
todos ellos eran capaces para ejercer por s mismos sus derechos. Tanto unos como otras,
estaban sometidos al poder de un tutor, pero la tutela, por razn del sexo perdi ya en el
perodo clsico su antiguo rigor. El tutor que significa proteger, tena sobre los impberes y
las mujeres un poder de proteccin similar, en cierto modo, al reconocido por su finalidad
tuitiva y de salvaguarda de los intereses patrimoniales respecto del incapaz o pupilo. Servio
de fines de la repblica defini a la tutela como la fuerza y potestad sobre una cabeza libre
dada y permitida por el derecho civil para proteger al que por su edad no puede defenderse
por s mismo.
La definicin de Servio Tulio, es errnea, ellos es inadmisible si se tiene en cuenta que el
derecho romano, slo conoci cuatro potestades clsicas, patria potestas, dominica potestas,
manus y mancipium; por otra parte las personas sometidas al poder del tutor son
precisamente los sujetos libres de potestad.
A fines del perodo republicano, la tutela va perdiendo su primitivo carcter y se concibe
como un deber y una carga impuesta en inters de fundamental del incapaz. En poca
postclsica la tutela constituy un oficio oneroso, a la vez que una carga pblica.
Otros incapaces de obrar quedaban supeditados a la intervencin de un administrador o
curador.
Acciones emergentes de la tutela.
En la ley de las XII tablas se pueden encontrar dos acciones dirigidas contra los tutores que
faltaban a su deber:
1) accusatio suspecti tutoris: era una accin pblica por medio de la cual se lograba la
destitucin del tutor y se designaba otro.
2) actio de rationibus distrahendi: accin de carcter privado penal por medio de la cual se
multaba al tutor con el doble del valor de los bienes defraudados al pupilo. Deja sin efecto la
tutela.
A fines del perodo republicano surgi la actio tutelae, que permita obtener del tutor o de
sus herederos una indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados por su mala gestin
y la devolucin de los bienes administrados. Adems se concedi al pupilo una accin
subsidiaria contra el magistrado que, cuando le incumba el deber de investigar al tutor que
deba nombrar o confirmar, hubiese actuado con evidente imprudencia o negligencia: se lo
responsabilizaba por los daos sufridos.
Pero el tutor tambin tena una accin contra su pupilo: la actio tutelae contraria, en la que
el tutor demanda al pupilo por los gastos de conservacin. Por ejemplo, si dentro del
patrimonio se encontraban animales y esclavos, y el pupilo no tena dinero suficiente, el
tutor deba pagar por su mantenimiento, ya que estaba obligado a la conservacin del
patrimonio.
FUNCIONES TUTOR
Antes de entrar en el ejercicio de la tutela, el tutor deba prestar garanta al pupilo de no
disminuir el patrimonio pupilar, y establecer ante escribano cul era ese patrimonio, aunque
tambin se tomaba como vlido el inventario hecho por el pupilo bajo juramento.
En los casos en que el pupilo y el tutor actuaban conjuntamente, el tutor impona su
Auctoritas que serva de complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien empero
deba ser lo suficientemente evolucionado mentalmente para proferir las expresiones
requeridas para el negocio jurdico (ser cercano a la pubertad). Cuando el pupilo era un
infans (cercano a la infancia), el tutor deba actuar por s solo mediante la Gestio
negotiorum. El tutor actuaba a nombre propio, pero por cuenta del pupilo; es decir, el tutor
se converta en sujeto activo o pasivo de las obligaciones pero con el cargo de
posteriormente traspasar el crdito o la deuda y esos derechos reales al patrimonio del
pupilo. Por lo que el tutore no poda llevar a cabo actos personalsimos, tales como
aceptacin o renuncia de herencias, nombramiento de procurator, acceptilatio, etc.
El tutor dispona de los bienes del pupilo como si fueran suyos, aunque estas facultades le
fueron siendo restringidas:
a) en la poca preclsica se les prohbe hacer donaciones importantes.
b) por medio de la oratio Severi se les impide enajenar predios rsticos y suburbanos,
extendindose posteriormente a los fundos posedos de buena fe y junto con la prohibicin
de constituir derechos reales.
c) Constantino les prohbe la enajenacin de todo tipo de inmuebles, de las cosas muebles
dde alto valor y de los esclavos.
d) en el derecho justinianeo aparece regulada la inversin de capitales, los que se deban
usar para adquirir inmuebles.
Funciones del tutor, auctoritas y gestio.
La Auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al pupilo
asentimiento para la realizacin del negocio jurdico de que se tratara, convirtindolo de
imperfecto e ineficaz, en acto dotado de plena validez jurdica. Con la auctoritas el tutor
completaba la falta de capacidad del pupilo, lo autorizaba para actuar por s, dando eficacia
al negocio realizado por el incapaz. Cuando el impber no haba cumplido los 7 aos, no
estaba deshabilitado para realizar los negocios jurdicos vlidos; en tal supuesto el tutor
deba actuar por medio de la Gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del
pupilo como si fueran propios. Se trataba de una representacin legal, o necesaria que haca
que los defectos del acto se fijaran en cabeza del tutor; ste era quien se constitua en
propietario, acreedor o deudor, por virtud de los principios de la representacin indirecta que
aceptaba el derecho romano.
Tutela de los impberes.
Las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad, necesitaban que se
nombrara un tutor para que realizara en su nombre los negocios jurdicos que el incapaz
poda por s mismo realizar. El tutor que sustitua al padre del incapaz, tena la misin
defender el patrimonio del pupilo en beneficio. Al funcin del tutor era meramente civil,
podan cumplirla los extranjeros, y tambin viril, por lo cual estaba vedada a las mujeres.
les
no
de
no
Curatela
La curatela fue creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces
no sometidos a tutela; desde la Ley de las XII Tablas se conoci una curatela para el caso de
los enfermos mentales o dementes, y para los prdigos sujetos a interdiccin. Es este caso
ni el tutor cuidaba de la persona del pupilo, sino que protega sus intereses patrimoniales, ni
el curador era solo administrador de los bienes del incapaz, pues tambin haba de velar por
su cuerpo y su salud.Tal curado cumpla una funcin muy similar a la el tutor en lo
concerniente al cuidado de los bienes del incapaz, y por ello el derecho justinianeo coloc en
igual plano a tutores y curadores.
Se ha dicho tambin que la diferencia entre las instituciones de representacin de los
incapaces estribaba en la circunstancia de que el curador careca de la facultad de asistencia
y cooperacin en los actos del pupilo, como las tena el tutor.
La diferencia ms notoria entre las instituciones radica en que la tutela corresponda a
supuestos en que haba una causa general y permanente de incapacidad, como la edad y el
sexo, en tanto la curatela apareca cuando mediaba una causa particular o accidental que
haca incapaz a un persona que hasta entonces haba gozado de plena capacidad de obrar
como ocurra en el caso del demente y del prdigo.
Esta institucin aparece a propsito del furiosus y del prdigo. En el primer supuesto el
poder del curator afecta a la persona y los bienes del enfermo mental, mientras que en el
segundo la curatela se limita al patrimonio heredado por el prdigo.
Curatela del furiosus:
No se requera intervencin judicial: al producirse el desequilibrio mental surga la
incapacidad y la consecuente necesidad de curatela. El enfermo mental no deba tener
intervalos lcidos ni posibilidades de discernir.
En este caso la curatela poda ser legtima o dativa, considerndose que no haba una
verdadera curatela testamentaria ya que una indicacin del pater en tal sentido era
considerada como una propuesta al magistrado. Como curadores legtimos deban figurar en
primer lugar los agnados ms prximos, y en su defecto, los gentiles. La actuacin del
curador era siempre una gestio.
Curatela de los prdigos:
Condicin previa a esta curatela es una interdiccin que emana del magistrado. La ley de las
XII tablas defina al prdigo como una persona con descendencia que malgastase los bienes
heredados ab intestato de sus ascendientes agnaticios. Similarmente a lo que aconteca con
el furiosus, la curatela se acordaba a los agnados y gentiles.
La primitiva figura se fue ensanchando, abarcando a los que dilapidaban cualquier tipo de
fortuna, tuviera o no hijos. La incapacidad del prdigo se fue atenuando. As, en el derecho
clsico se le permitieron los actos que podan mejorar su situacin patrimonial. Pudieron
entonces adir una herencia, pero no testar, ni siquiera con el consentimiento del curador.
Curatela de los menores de 25 aos:
La lex Plaetoria dar origen a la curatela para los menores de 25 aos (cura minorum). Esto
se deba a que el impber de 13 aos y el pber de 14 no tenan gran diferencia en cuanto a
su experiencia, por lo que muchos mayores se aprovechaban de esto para quedar
favorecidos en los negocios.
Otro apunte
La curatela del demente.
Por las XII Tablas poda ser legtima, a favor del agnado ms prximo, o de nombramiento
por el magistrado, al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el
testamento. Estableca la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los intervalos
de lucidez del demente; es explicable este principio, ya que el incapaz durante los lucida
intervalla recuperaba su capacidad de obrar.
Curatela del menor impber.
La tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad, etapa de la vida en que se
alcanzaba capacidad de obrar, o sea, la aptitud jurdica para realizar negocios jurdicos
plenamente eficaces; la edad de 14 aos resultaba demasiado prematura para otorgar al
varn pber plena capacidad negocial.
Una lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium, del alrededor del ao 191
a.C., marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin romana en
salvaguarda de los intereses econmicos del menor pber. Conceda la ley a las personas
que no hubieran cumplido todava los 25 aos, una accin especial, la actio legis Plaetoriae,
para ejercitar contra todo aqul que fraudulentamente hubiera conseguido un provecho, por
efecto de la inexperiencia del menor; condenaba la autor del fraude con la nota de infamia y
con una grave pena pecuniaria, ms no conduca a la nulidad del acto.
En el derecho justinianeo, el cuarator minoris pas a ser un administrador permanente y no
optativo, por lo cual el menor pber poda contar con su asistencia en todos sus supuestos.
Curatelas especiales.
Tales fueron, el curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un impber
padeciera de enfermedades corporales o psquicas; el curator nombrado para los bienes
adventicios de un alieni iuris no administrados por el padre; el curator ventris, para asegurar
los derechos sucesorios de una persona por nacer, y los curatores bonorum que actuaban en
el cuidado de bienes en diversas hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se
tratara de una herencia yacente, o de una ejecucin sobre bienes del deudor.
BOLILLA IX
NEGOCIOS JURIDICOS
CONCEPTO
Hecho
No jurdico
Jurdico
Naturales
Humanos
No voluntarios
Voluntarios
Ilcitos
Lcitos Acto jurdico
Negocio
Jurdico
Acto Jurdico: acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer relaciones jurdicas,
crear, modificar, transferir o aniquilar derechos.
Negocio Jurdico: es una manifestacin de la voluntad encaminada hacia un fin prctico,
permitido y protegido por la ley.
Diferencia entre Acto y Negocio Jurdico: est en la libertad, el Acto tiene menos libertad que
el Negocio Jurdico, pues est limitado y restringido por la ley (por Ej. el pago).
Negocio juridico
La expresin negocio (nec: no; otium: ocio) signific toda aquella operacin de mercado con
fin utilitario o econmico, por oposicin al otium, interpretado en el sentido de dedicacin a
las tareas del espritu.
Los jurisprudentes romanos centraron su atencin sobre cada uno de los actos y negocios,
aislndolos con gran precisin. Y aunque no hubiese elaborado una teora del negocio
jurdico, del conjunto de todas esas soluciones quedaron establecidas las bases para la
construccin de una teora general.
Algunos no distinguen acto jurdico de negocio jurdico, pero otros establecen la diferencia
en que, mientras en el acto jurdico la voluntad acta como un elemento cuyos
presupuestos, modos y consecuencias estn previamente establecidos por el derecho, en el
segundo la voluntad juega ms libremente, regulando las relaciones econmico-personales
de las partes.
El negocio jurdico.
El acto jurdico, puede ser lcito o ilcito; el acto jurdico lcito es lo que modernamente recibe el
nombre de negocio jurdico, y el acto ilcito constituye el delito. Negocio jurdico es el acto
del hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley.
Contrariamente, delito es el acto voluntario que lesiona un inters o derecho ajeno y por tal razn
la ley castiga a su autor con una pena.
Carlos Longo, dice que negocio jurdico es una manifestacin de voluntad privada y dirigida a
un fin prctico aprobado por el derecho, y capaz de producir efectos armonisantes con el fin
querido en las condiciones y en los lmites determinados por el mismo derecho. Entendemos, que
el negocio jurdico puede definirse como la manifestacin libre y constante de la voluntad
dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Se distinguen los negocios unilaterales, cuya formacin depende de la voluntad de uno solo,
como puede ser el testamento; los negocios bilaterales, cuya formacin depende de la voluntad de
dos partes, tal como son los contratos. Hay negocios onerosos y gratuitos o lucrativos. Los
primeros son aquello en que la parte que adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una
contraprestacin, como ocurre en la venta; mientras que los segundos la adquisicin se produce
sin que exista contraprestacin, como acaece en la donacin.
Los negocios se clasifican en inter vivos, como el contrato, o mortis causa, como el testamento.
Otra clasificacin los distingue en negocios formales y negocios no formales; los primeros son
aquellos respecto de los cuales la ley prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas
formalidades para expresar su voluntad; el caso de las no formales, son aquellos en los que las
partes pueden expresar su voluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara y manifiesta.
Segn el objeto pueden ser negocios relativos al derecho de personas, como por ejemplo
matrimonio, divorcio, adopcin; negocios relativos al derecho patrimonial, que entraan una
alteracin econmica en el patrimonio de una persona, como la transmisin de la propiedad o la
constitucin de servidumbres o hipotecas.; y por ltimo los negocios relativos al derecho
sucesorio, por ejemplo, el testamento.
Clases
Existen diversos criterios clasificatorios:
Unilaterales o bilaterales: En los primeros, la existencia del acto o negocio depender de
la voluntad de un solo sujeto: el testamento, la manumisin, la aceptacin de una herencia.
En cambio, en los segundos, la creacin estar supeditada a un acuerdo (consensus) de dos
o ms sujetos: el matrimonio, la stipulatio, la sociedad.
Solemnes o no solemnes: En los primeros el derecho prescribe la observancia de formas
muy precisas. Son tales, en general, los correspondientes al ius civile: la mancipatio, la in
iure cessio, etc. En los segundos existe carencia de formas o libertad para establecerlos. Son
tales, en general, los del ius gentium o ius naturale: la compraventa, el mutuo, la locacin.
Onerosos o gratuitos: Los primeros suponen una ventaja econmica que se adquiere por
una contraprestacin consistente en un desprendimiento patrimonial: la compraventa por
ejemplo; en los segundos, la adquisicin de la ventaja se realiza sin contraprestacin:
donacin.
Causales o abstractos: En los primeros la existencia de la causa aparece ineludiblemente
unida a existencia del acto o negocio; por ejemplo, la compraventa, en la cual el fin tenido
en vista es inseparable de aqulla. En cambio, en los segundos, si bien puede existir una
causa, sta se oscurece en un segundo plano de significacin, no dependiendo la existencia
del acto de su explicitacin. Por ejemplo, en la mancipatio o la stipulatio, en las cuales lo que
interesa es la realizacin de las solemnidades sin tener en cuenta el fin tenido en vista. La
importancia de esta clasificacin est en que si el acto o negocio es causal y la causa es
ilcita, ello arrastrar la nulidad de los mismos; en cambio, si el acto o negocio es abstracto,
la regla es que, en el mismo supuesto, producir todos sus efectos, sin perjuicio de los
remedios procesales que el pretor ir arbitrando a medida que transcurra la evolucin del
Derecho Romano.
Inter vivos o mortis causa: los primeros son aqullos que tienen eficacia en vida de las
partes: la locacin, el depsito, etc. Los segundos, en cambio, regulan sus efectos para
despus de ocurrida la muerte del disponente: el testamento, el legado, etc.
Clases.
Unilaterales. La existencia del acto o negocio depender de la voluntad de un solo sujeto
(el testamento)
Bilaterales. La existencia esta supeditada al acuerdo entre dos o ms sujetos (el
matrimonio, la sociedad)
Solemnes. En estos existen formas muy precisas (en general los correspondientes al ius
civile: la mancipatio, la iniure cessio).
No solemnes. Existe la carencia de formas (son los correspondientes al ius gentium o ius
naturale: el mutuo, la locacin).
Onerosos. Suponen una ventaja econmica que se adquiere por una contraprestacin
que consiste en un desprendimiento econmico (la compraventa)
Gratuitos. La adquisicin de la ventaja se realiza sin contraprestacin (la donacin).
Clases de negocios
Neg. Unilateral: hace falta una declaracin de voluntad para que el negocio exista ( por
Ej. testamento)
Neg. Oneroso: que tiene una contraprestacin econmica (por Ej. para las dos partes tiene
contenido econmico, compra venta).
Neg. Gratuito: aquel del que no se obtiene beneficio (por Ej. donacin).
Neg. nter vivos: se llevan a cabo entre personas que ejercen sus derechos en vida.
Neg. Mortis Causa: cuyos efectos se producirn despus de la muerte de una persona.
Neg.Concretos o Causales: en lo que est expresa la causa que los motiva o que justifica
su adquisicin (por Ej. Compra-venta)
Neg. Abstrados: en el cual no expresa la causa que lo motiva (por Ej. en la antigedad la
Sponcio, actualmente el cheque o pagar)
Elementos esenciales.
Los elementos esenciales son, el acto voluntario, el contenido y la causa; los romanos sin
embargo, slo percibieron como tal el acto voluntario.
Acto voluntario.
El elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurdico es el acto voluntario, que puede
traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaracin o manifestacin de voluntad. La
declaracin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el acto volitivo es
manifestado de un modo cualquiera de mediante signos externos que lo hacen perceptible
explcita y directamente, pudiendo bastar una sea o un gesto. En manifestacin tcita o implcita
de la voluntad aquella que surge re o re ipsa, con lo cual quieren significar que es la derivada de
los hechos, del comportamiento o del modo de obrar del sujeto, o sea, la que nace por va
indirecta aunque por induccin segura. Caso de manifestacin tcita es, si se pagara las deudas
del causante.
La declaracin puede ser tambin recepticia y no recepticia. La primera es aquella que tiene que
llegar a conocimiento de la persona a que va destinada y ser aceptada por ella, como ocurre en los
contratos que se perfeccionan por el acuerdo de voluntades de los sujetos. Es declaracin no
recepticia la que crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente, como acaece con el
testamento.
El silencio, en casos expresa y positivamente determinados por la ley, reconoce el valor de
declaracin de voluntad a un sentimiento pasivo representado por un silencio consciente.
Tambin el silencio actuaba como manifestacin de voluntad cuando las partes as lo hubieran
convenido. Por otra parte la declaracin de voluntad se poda manifestar por otras personas. As
el derecho romano conoci la figura de un intermediario, que vena a ser un agente o instrumento
del declarante.
Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relacin de representacin; una llamada
representacin inmediata o directa, en la que el representante obra en nombre y por cuenta del
representado; otra denominada representacin medita o indirecta, en la que el representante
obra por cuenta del representado, pero en nombre propio, lo cual hace que a los efectos del
negocio se produzcan a favor o en contra del representante.
El derecho romano no admiti, como el derecho moderno, la representacin propiamente dicha o
directa. Las razones son, por una parte el formalismo de los negocios en el primitivo ius civili,
que exiga la intervencin directa y personal de los sujetos de la relacin. Por otra parte, la
peculiar organizacin de la familia romana, que haca que el paterfamilias no necesitara recurrir a
representantes libres, ya que como tales actuaban, por imperio de la ley, los hijos y esclavos
sometidos a su potestad.
MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD.
La manifestacin de la voluntad puede ser:
Expresa. Es la manifestacin por medio de palabras, escritura o smbolos inequvocos.
Tcita. Son ciertas conductas que hacen que se presuma que existe la voluntad.
En cuanto al silencio, se le da un valor positivo, es decir, si alguien declara algo y el otro no se
opone, cabe entender que acepta)
Ejemplos:
I.Objetiva: l ve con el TV robado, l es el ladrn
I.Subjetiva: l fue el ladrn o se lo dieron despus de robarlo.
La causa Curiana.
Surge a partir de un caso particular. Ocurri que una persona hizo un testamento, y esperando
que su mujer le diera a luz un hijo, lo instituy heredero, previendo que pueda nacer despus de
su muerte (hijo pstumo). A su vez estableci una clusula que fijaba que en los casos en que el
hijo instituido heredero falleciera antes de alcanzar la pubertad, el heredero pasara a ser M.
Curio.
Una vez muerto el testador, el hijo esperado no naci, ya que la mujer no haba estado
embarazada. Entonces surge una controversia entre Coponio, que era un heredero ab intestato y
M. Curio, el heredero sustituto. El primero se bas en la interpretacin objetiva, diciendo que al
no haber nacido el heredero instituido, en realidad no haba heredero, y por ello caa el
testamento. El segundo se bas en la interpretacin subjetiva, demostrando el inters que tena
el testador en que la herencia no pasara en manos de sus agnados.
El tribunal se inclin por Curio, interpretando la voluntad del causante.
La declaracin de la voluntad y la capacidad de obrar.
La divergencia entre lo declarado y lo realmente querido puede dar lugar a la simulacin.
Simulacin relativa: es cuando se declara un negocio, pero en realidad se tiene la voluntad de
hacer otro distinto.
Simulacin absoluta: es cuando se declara un negocio, pero en realida no se quiere hacer
ninguno.
La forma de los negocios jurdicos.
Formales: se da en los negocios jurdicos cuando existen requisitos para que le mismo sea
vlido. La ausencia de algunos requisitos implica la nulidad del acto.
No Formales: son los negocios donde no son necesarias las formas.
Contenido.
Alvear Suarez es el precepto que contiene la regulacin que en l hacen los sujetos de sus
intereses. En los contratos, el contenido es la prestacin, o sea, la conducta que las partes
convienen en observar y que constituye la ley del negocio; as un contrato de compraventa, el
contenido consiste en dos prestaciones, la del vendedor y la del comprador.
Causa.
En su aspecto objetivo, es el fin prctico que constituye la funcin econmico-social que es tpica
del negocio que se realiza; en la compraventa la causa es el cambio en el dominio de una cosa por
un precio en dinero.
Vicios de la voluntad.
Dentro de los casos de anulabilidad, se encuentran los vicios de la voluntad, que se dividen en:
Error. Es la falsa nocin del contenido de la ley o de lo que se est haciendo.
Ignorancia. Es el desconocimiento total del derecho o de lo que se est haciendo.
Dolo. Es la realizacin de todo tipo de maniobra engaosa tendiente a provocar un estado de
error en la otra parte del negocio.
Violencia. Es cuando una persona por medio de la amenaza (fsica o moral), obliga a la otra parte
a realizar un negocio o acto jurdico.
Vicios de la voluntad.
El error es el falso conocimiento de un hecho o de la norma jurdica; error e ignorancia no tiene el
mismo significado. Paulo es quien establece la distincin entre la ignorancia de hecho y la de
derecho; la primera es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, en tanto que
la segunda es el completo desconocimiento de una regla jurdica, de su verdadero significado o
de su aplicacin.
En lo que atae al error, se distinguieron varias clases de error, una de ellas fue llamada error
in negotio, como ocurra en el caso de que una persona entregara una cosa en donacin y sta
entendiese que se la haban dada en prstamo. Otra clase es el error in persona, que se presenta
cuando se celebra un negocio con una persona distinta de aquella con la que se entenda
contraerlo. Tambin se conoce el error in corpore, que es el que se refiere a la identidad del
objeto, tal ocurre cuando se confunde un fundo con otro. Error in substantia, que es el que versa
sobre una caracterstica constante del objeto o sobre una cualidad imprescindible para su destino
econmico, esto sucede cuando se compra vinagre por vino, o plomo por oro.
Hay otras clases de error, y son los errores accidentales o concomitantes, entre ellos el error in
qualitate, que versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su gnero, y el error in
quantitate, cuando recae sobre el peso
El dolo, entraa una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en
error o a hacerla caer en engao; Labeon la defini como la astucia, falacia, maquinacin
empleada para sorprender, engaar o defraudar a otro.
Por otra parte la violencia moral, consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo
la amenaza efectiva e injusta de un mal; por ello el ius civile no declaraba invlido el acto
realizado bajo la presin de una violencia moral.
saber
distinguir
el
Ignorancia
Error
Intencin
Dolo
Libertad
Violencia
1-Discernimiento
Ignorancia: supone el desconocimiento total del derecho, o de lo que se est haciendo.
Error: falsa nocin sobre el contenido de la ley, o lo que se est haciendo. El error de
derecho (desconocer o tener falsa nocin de la ley) no es justificable, con excepcin de los
rsticos (gente de las zonas rurales), los legionarios (soldados), las mujeres (que no
participaban de la sancin de las leyes), los impberes al momento del negocio cuyos
efectos le afectaran luego de su mayora de edad. El error de hecho (sobre el contenido del
negocio) es admisible cuando es esencial. Cuando es accidental, el negocio es vlido. El
error puede ser sobre el negocio mismo o sobre otros aspectos:
a- Error In Negotio: se produce un total desencuentro entre lo que las partes han querido
celebrar y lo realmente manifestado (A le vendi algo a B, y ste crey que se lo daba en
donacin).
b- Error In Persona: el negocio se realiza con una persona distinta de aquella con la cual
se quera celebrar el mismo (A celebra un negocio con B, creyendo que en realidad era C).
c- Error In Corpore: se realiza el negocio sobre un objeto distinto del que crea celebrarlo
(se compra el campo A creyendo que se ha comprado el B).
d- Error In Substantia: recae sobre las caractersticas esenciales del objeto del negocio
(se compra algo que se cree es de un material o contiene determinada sustancia pero en
realidad es de otra, como cuando se compra una botella de vino creyendo que contena
vinagre).
e- Error In Quantitate: recae sobre la cuanta del objeto (creo comprar diez caballos y en
realidad me venden cinco).
Intencin
El vicio de la intencin est dado por el dolo (realizacin de todo tipo de maniobra engaosa
o astuta tendiente a provocar un estado de error en la otra parte del negocio).
Dolo Bueno: normales artificios utilizados en los negocios (por ejemplo, el comerciante
que le dice a una cliente que determinada prenda de vestir le queda bien, sabiendo que en
realidad no).
Dolo Malo: error que una parte provoca en la otra con la intencin de hacerlo para
perjudicarle.
Para que exista dolo, ste debe provenir de la contraparte negociante y no de un tercero.
Adems las maniobrar dolosas deben haber sido causa determinante de la realizacin del
acto. Tambin el dolo debe ocasionar un dao importante, y no debe mediar dolo de ambas
partes.
2-Libertad
El vicio de la libertad se expresa con la violencia.Consiste en una fuerza atroz que no se
puede evitar o en una amenaza injusta. Puede ser: Debe distinguirse violencia fsica de
violencia moral (psquica).
Fsica: cuando se ejerce la fuerza sobre una persona (golpes, heridas)
Moral: amenaza sobre una persona (amenaza de matar a su familia)
Los requisitos para que pueda decirse que existi la violencia son:
1) Amenaza injusta: preanuncio de querer hacer sufrir a otro un mal. En este caso no
interesa si la amenaza proviene de uno de los negociantes o de un tercero.realizada sin dolo.
2) Mal grave o inminente: debe existir un riesgo cierto y actual. Osea aqu y ahora,
imposible de evitar.
3) Dirigido a que la persona amenazada tenga que realizar el acto o negocio
jurdico.
4) Amenaza seria o grave: es decir, capaz de impresionar a una persona normal (no
extremadamente cobarde).
-Temor reverencial: violencia ejercida desde un superior a un inferior.
Los romanos al principio, no sancionaban ni el Dolo ni la Violencia, pues en una sociedad tan
controlada como la primitiva supona que nadie era capaz de agredir a otro.
Elementos accidentales
Las condiciones.
La condicin es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la eficacia del
negocio jurdico.
Por ejemplo, puede ser positiva, cuando la eficacia del negocio se subordina a la realizacin de la
condicin; negativa, cuando la eficacia se subordina a la no realizacin de un acontecimiento.
El plazo.
Es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual depende el nacimiento o extincin del
negocio jurdico.
El modo.
El modo o cargo agrega a una obligacin otra obligacin excepcional.
Ejemplo, que Ticio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe, levante un monumento en
mi memoria.
La diferencia entre el modo y la condicin, radica en que en la condicin la eficacia del negocio
de la realizacin del hecho; en cambio, en el modo la eficacia del negocio jurdico es de efecto
inmediato.
El plazo
El modo
El modo o cargo agrega a una obligacin otra obligacin de carcter excepcional. Por
ejemplo: "Que Ticio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe levante un
monumento funerario en mi memoria". La diferencia entre el modo y la condicin potestativa
radica en que en la condicin la eficacia del negocio queda suspendida hasta tanto se realice
el hecho; en cambio, en el modo la disposicin de la institucin del heredero es de efecto
inmediato.
Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el a fin de variar su contenido,
sin embargo dentro de los elementos accidentales se destacan la condicin, el trmino, y el modo.
Ineficacia del negocio jurdico, nulidad y anulabilidad.
Hay negocio ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios en su
constitucin, el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o normales.
Se dice que es nulo cuando desde su nacimiento, produce ningn efecto jurdico; la nulidad se
produce automticamente. Se dice tambin que es esos casos el negocio es inexistente. Se
considera negocio anulable aquel que, a pesar de estar integrado por sus presupuestos y
elementos esenciales, alguno de ellos est afectado por algn vicio que permite impugnar su
validez.
Para el antiguo ius civile no existi ese concepto de anulabilidad, ya que los negocios slo podan
ser vlidos o nulos sin trminos intermedios.
Causas de la ineficacia.
Tales pueden ser, la falta de capacidad jurdica del sujeto o de su capacidad de obrar y la falta de
idoneidad del objeto; tambin haba invalidez cuando se atacaban los elementos esenciales.
Especial relieve en materia de invalidez asume la voluntad; hay falta absoluta de voluntad cuando
la declaracin se da bajo la amenaza de una violencia fsica, es esos supuestos el negocio es nulo.
La simulacin, por el contrario consiste en una manifestacin de voluntad conscientemente
deformada y dirigida a un fin, de que no se produzcan sus efectos.
Ineficacia de los negocios jurdicos.
Se distinguen dos supuestos:
La nulidad: cuando un negocio jurdico carece de alguno de los elementos esenciales, se
lo puede considerar inexistente o invlido.
La anulabilidad: en principio el negocio existe y produce los efectos jurdicos propuestos
por las partes, pero estas pueden pedir su anulacin o decretarla el juez.
BOLILLA X
EL PATRIMONIO Y LAS COSAS
La palabra PATRIMONIO, tiene dos acepciones en el lenguaje corriente:
1) Amplia: El patrimonio significa la totalidad de los bienes que una persona adquiere por herencia de
padre o parientes paternos.
2) Restringida:El patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de que es titular una
persona, en cuanto stos sean apreciables en dinero.
Actualmente , el patrimonio es un atributo de la personalidad, es inherente a la persona.. No se concibe
que una persona carezca de patrimonio .En cambio en Roma es distinto porque los esclavos y los allieni
juris notienen patrimonio, salvo los peculios.
El patrimonio tiene un activo y un pasivo:
Activo: Bienes y derechos apreciables en dinero.
Pasivo: Deudas y obligaciones que se tienen con los dems.
Todo esto es una universalidad jurdica llamada patrimonio, los bienes que componen esta universalidad
pueden ser reemplazados por otros , sin que la naturaleza del patrimonio cambie.
Para los romanos , en cambio el patrimonio era el conjunto de bienes, derechos, crditos y acciones
apreciables en dinero que tenga una persona despus de deducidas las deudas y cargas que lo gravan.
En Roma el patrimonio siempre tiene un carcter positivo y si era negativo, se consideraba que la persona
no tena patrimonio.
El patrimonio est constituido por el saldo que resta, es decir de derechos reales (bienes, cosas) y
personales (crditos).
Evolucin histrica del patrimonio.
En la poca arcaica, slo las cosas corporales se consideraban patrimonio bajo el poder del
paterfamilia.Luego, se incluyeron los crditos pero no las deudas.Ms tarde, llega la idea del
patrimonio como residuo de lo que resulta una vez deducida las deudas.
CONCEPTO DE PATRIMONIO
Patrimonio es el conjunto de bienes que tiene una persona. BIENES: son los objetos
inmateriales ms las cosas.
La doctrina moderna considera patrimonio al complejo de derechos (reales y de crdito,
tambin llamados personales) y obligaciones de una persona. Es todo aquello con valor
econmico.
Los romanos no llegaron a una tan abstracta y precisa nocin. En Roma el patrimonio era
llamado HEREDITAS, la cual tena contenidos econmicos y no econmicos, ya que junto a
los bienes se transmita el culto familiar.
En la poca arcaica, slo las cosas corporales se consideraban en la rbita patrimonial del
poder del paterfamilias. Luego se incluyeron los crditos. Se llega as al criterio, ms bien de
carcter contable, del patrimonio como residuo de lo que resulta una vez deducida las
deudas.
De todos modos, el patrimonio lleg a quedar configurado en las concretas soluciones como
una universalidad jurdica asignada como nica al sujeto de derecho: a) el adquirente de un
patrimonio en una bonorum venditio sustituye al antiguo titular en todas las relaciones
jurdicas patrimoniales; b) en ese supuesto la unidad del patrimonio impone de regla la
confusin del patrimonio adquirido con el anterior, propio del adquirente; c) el patrimonio
resulta tutelado por medios procesales y extraprocesales distintos a los que tutelan las
cosas, derechos y situaciones de hecho que lo integran.
Patrimonio
Es el conjunto de derechos de que puede ser titular una persona, etimolgicamente deriva de la
voz patrimonium, que significaba lo recibido del padre o pater. Con el derecho clsico el
patrimonio, se integraba no slo ya con las cosas corpreas, sino con todos los bienes, crditos,
derechos y acciones de que fuera titular una persona. Paulo dice que,se entiende que son bienes
de cualquiera de los que quedan despus de deducidas las deudas.
La consideracin del patrimonio como un este jurdico, hizo que los romanos aceptaran su
transmisin por acto inter vivos, como ocurra en los supuestos de adrogacin, legitimacin y
matrimonio cum manu, cuando la mujer era sui iuris. Se tena en claro que no se concibe persona
sin patrimonio, y que tampoco puede existir un patrimonio sin la persona de un titular.
b) Es prenda comunal de los acreedores, porque el patrimonio es una garanta frente a los
acreedores.
c) Se considera que es un atributo de la personalidad, pero en Roma no era as porque no todas
las personas tenan patrimonio.
d) Es transmisible en todo o en parte y por actos entre vivos o mortis causa.
cantidad (granos, vino, dinero, productos manufacturados en serie). Adems pueden ser
indiferentemente sustituibles por igual cantidad del mismo gnero.
No fungibles son: las que tienen una individualidad propia tal que no pueden
indiferentemente ser reemplazadas en su apreciacin socioeconmica por otra cosa de un
mismo gnero: una obra de arte, un esclavo, un fundo.
No consumibles son: aquellas cuyo uso normal no implica su destruccin, aunque produzca
un cierto deterioro (una estatua, una casa, vestimentas).
casa, el canon pagado por la concesin de una explotacin minera, el inters por el mutuo
de una suma de dinero.
Los frutos naturales tienen distinto rgimen jurdico segn sean:
a) pendientes, los adheridos a la cosa fructfera y, por lo tanto, inexistentes como cosa en s
b) separados, por cualquier causa, de la cosa fructfera y, por lo tanto, con aptitud de ser
objeto de relaciones jurdicas;
c) percibidos los recolectados;
d) no percibidos por negligencia del detentador de la cosa fructfera;
e) existentes, todava en poder del detentador de la cosa fructfera;
f) consumidos, transformados o alienados por el detentador de la cosa fructfera.
Los frutos pueden ser:
Naturales (se obtienen de la naturaleza)
Civiles (la renta que da la cosa).
Industriales (la labor ms importante es la mano del hombre)
Los productos son: aquellos que no se renuevan naturalmente, sino que se van agotando
(por ejemplo, yacimientos).
LOS FRUTOS
"Son los rendimientos peridicos de una cosa, sin detrimento de su naturaleza, segn su sustancia y
Destino natural de la cosa."
Hay una diferencia entre PRODUCTO Y FRUTO, el producto de una cosa va ocasionando el deterioro de
la misma, y no se dan peridicamente.
Por Ejemplo: Una mina de carbn, su explotacin produce un desgaste, un menoscabo de la mina.
Los frutos pueden ser:
Naturales:si son obra de la naturaleza, con o sin la intervencin del hombre.
Por Ejemplo: el fruto de un rbol, cosechas lana, leche.
Se producen por un proceso natural.
Civiles: Se producen como consecuencia o efecto de la celebracin de un negocio jurdico o Acto
jurdico.
Por Ejemplo: el inters de un capital, rentas de arrendamiento, utilidad de un negocio.
Si el amo de una esclava la entregaba en usufructo a otra persona, el hijo que nazca de esa esclava
pertenece al amo no al usufructuario. Este hijo no era fruto, porque el destino natural de la esclava no era
la reproduccin sino los servicios y las adquisiciones que pueda hacer de la esclava.
Clasificacin de los frutos de acuerdo al estado en que pueden encontrarse:
Frutos Pendientes: Aquellos que todava estn unidos fsicamente a la cosa que los produjo.
Por Ejemplo: la manzana que an est en el rbol.
Frutos Separados: Aquellos que ya estn separados la cosa que los produce.
Frutos Percibidos: Aquellos que han sido recolectados, han sido tomados con la intencin de tenerlos
como propios.
Frutos no percibidos: Son aquellos que el poseedor de la cosa fructfera habra podido percibir si
hubiere empleado la diligencia debida.
Frutos Consumidos: Aquellos que ya no se encuentran en poder del poseedor de la cosa fructfera ya
sea porque lo han usado, los ha enajenado, los ha transformado en otro objeto.
FRUTOS CIVILES pueden ser considerados:
Pendientes: Mientras se debe
Percibidos: Desde que se pagan.
Relacionados con los frutos se encuentra una figura jurdica que se conoce como IMPENSAS o
Mejoras:"Son aquellos desembolsos hechos en una cosa determinada o por razn de ella. "
Son de tres clases la IMPENSAS:
1. NECESARIAS
2. UTILES
3. VOLUPTUARIAS
NECESARIAS: Son aqullas indispensables para la conservacin de la cosa.
Por Ejemplo: reparar el techo de una casa que estaba en mal estado.
UTILES:Son aqullas que sin ser de estricta necesidad aumentan el valor o rendimiento de la cosa.
Por Ejemplo: construir un dique, un canal de regado en un predio.
VOLUPTUARIAS: Son aquellas mejoras que slo tienen fines de lujo, recreo o placer
Por Ejemplo: Hacer una piscina, una cascada artificial.
Divisin de las cosas segn su Regimen jurdico fundamental
Res In Commercio - Res Extra Commercium:
Las res extra patrimonium son: aquellas que, siendo susceptibles de ser objeto de relaciones
patrimoniales, no lo son concretamente en un momento determinado (herencia yacente, res
nullius, res derelictae).
Divisin de las cosas patrimoniales segn concepciones o estructuras de la
primitiva sociedad romana
Res Mancipi - Res Nec Mancipi:
Res mancipi: son las que en la Roma arcaica se consideraron objeto del mancipium: los
fundos itlicos, ubicados en el ager romanus, las primitivas servidumbres rsticas sobre
ellos, los esclavos y las bestias de carga y traccin (bueyes, caballos, mulas y asnos).
Res nec mancipi:son todas las dems que se encuentran in patrimonio.
Estn fuera del comercio humano por un objetivo religioso, en general, son aquellas cosas consagradas
al
culto de los dioses, y no pueden ser objeto de relaciones patrimoniales estn bajo su proteccin y la
custodia de estas cosas corresponde a los sacerdotes y pontfices.
Se dividen en sacrae, religiosae y sanctae:
Res Sacrae: (cosas sagradas)"Son aquellas cosas que mediante una ceremonia religiosa de
afectacin, llamada CONSAGRATIO, han sido consagradas al culto de los dioses superiores", Con el
cristianismo los templos pasaron a ser cosas sagradas al servicio de esta religin destinadas al culto de
dioses superiores como lostemplos, bosque sagrado y las estatuas de los dioses,altares, etc.
Si se quera reintegrar estas cosas al comercio humano se deba hacer la PROFANATIO, ceremonia
pblica en que la que se las privaba del carcter de RES SACRAE y con ello quedaban incorporados al
comercio humano.
ResReligiosae:"Son las cosas destinadas al culto de los difuntos, como los seplcros y el terreno donde
estn enterrados los muertos, siempre que fuera en terreno propio o ajeno con el consentimiento del
dueo del suelo." dedicadas a las divinidades inferiores, especficamente a los manes de los
difuntos (sepulcros).
ResSanctae:"Cosas que si bien no estn consagradas al culto, estn bajo el amparo de los dioses.
Las murallas de la ciudad, sus puertas de ingreso, los lmites de las propiedades, eran res santa cuya
violacin llevaba envuelta la pena capital (la muerte).
Las Res Extra comercium: Hay cosas que no pueden ser objeto de actos jurdicos.
Las Res Humani Juris son (Derechos Humanos): consideradas al servicio de los
particulares o de las comunidades, divididas en privadas y pblicas:
Privadas: son las ya caracterizadas como res in commercio o res in patrimonio, en su valor
absoluto.
Pblicas: pueden ser
Res publicae:COSAS PUBLICAS: "El dominio pertenece a todo el pueblo Romano y su uso es comn a
pertenecen a nadie y cuyo uso es comn a todos los hombres en virtud de su propia naturaleza".
Ejemplo: el mar, su lecho, las orillas batidas por las olas, el aire.etc).
Res universitatis:RES UNIVERSITATESO COSAS DE LA CIUDAD O CORPORACION:
"Cosas que integran el patrimonio de una comunidad, y su uso pertenece exclusivamente a sus
miembros".
Ejemplo: los teatros pblicos, los circos, los foros, baos pblicos.
BOLILLA XI
Derechos reales:El que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona, vale decir sin
Intermediario alguno.
El poder que constituye el derecho real es ejercido en la cosa ( in re) , sin intermediario, directamente
sobre la cosa.
Por Ejemplo: El derecho de dominio, Juan es dueo de un caballo, no necesita intermediarios para ejercer
su derecho de dominio.
Derechos personales o crditos:Son los que pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas.
Por Ejemplo: el que tiene el prestamista sobre el deudor para que le devuelva el dinero, el acreedor slo
puede cobrarle el dinero al deudor, la relacin del acreedor con la suma prestada es a travs del deudor.
La fuente del derecho personal puede ser un hecho o acto del deudor, como el caso del ejemplo, o la ley,
Por Ejemplo: derechos personales que emanan de la ley, est la obligacin de pagar impuestos, el fisco
slo puede reclamarlos del contribuyente porque la ley lo establece.
Paralelo entre ambos derechos:
1 EN CUANTO A LA RELACION; El derecho real se ejerce directamente sobre la cosa determinada,
de la cual obtiene beneficios con exclusin de los dems. El poder que constituye el derecho real es
ejercido en la cosa sin intermediario alguno, en cambio, en el derecho personal, hay una relacin de
persona a persona, en que el acreedor puede exigir al deudor una prestacin.
El derecho personal forma entre los sujetos un vnculo jurdico, una obligacin, que para el titular es un
crdito y para el deudor una deuda. El derecho personal no lo tenemos en la cosa ( in re), sino que con
respecto a la cosa (ad rem),contra el deudor.
Si el titular de un derecho real se ve perturbado en el ejercicio de su derecho, puede reclamarlo de manos
de quien est, por eso se dice que el sujeto pasivo de un derecho real es toda la comunidad.
En el derecho personal, siendo la relacin indirecta, el acreedor, es decir el titular del derecho, slo puede
reclamar su derecho al deudor. Este es el nico sujeto pasivo.
2 EN CUANTO AL NUMERO:Los derechos reales son limitados en cuanto a su nmero, no hay ms
Derechos reales que los reconocidos por la ley y slo tienen los efectos sealados por ella. Al respecto el
cc en el art. 577, seala cuales son actualmente estos derechos.
En Roma:
1derechos reales absolutos: El dominio.
2derechos reales limitados: Iura in re aliena (derechos en cosa ajena).
a. servidumbres prediales, que pueden ser rsticas o urbanas.
b. servidumbres personales, que pueden ser de usufructo de uso, habitacin y operis servorum.
c. superficie.
d. enfiteusis.
a,b.c. y d, son derechos reales de goce.
e. prenda
f. hipoteca.
e y f que son de garanta.
Los derechos personales son ilimitados, son todos aquellos que las partes pueden convenir siempre y
cuando no sean contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. En efecto, el contrato que es una
de lasfuentes de los crditos, puede adoptar infinitas formas y dar lugar en consecuencia a un nmero
ilimitado dederechos personales.
3EN CUANTO A SU OBJETO: El derecho real necesariamente recae sobre una cosa singularizada
,determinada y que exista actualmente. En cambio el derecho personal es ms amplio porque la relacin
entre personas tiene por objeto una prestacin(dar, hacer o no hacer) que el deudor debe cumplir dentro
de un trmino, no es necesario que la cosa exista en el momento en que se crea el derecho, sino cuando el
deudor debe cumplir la obligacin. La sola palabra crdito nos permite concebir que se puede tratar de
una cosa futura.
4 EN CUANTO A LAS ACCIONES QUE LOS PROTEGEN: El derecho real es absoluto, porque se
otorga al titular una accin para defender la cosa y esta accin se puede ejercer contra cualquiera que
pretenda desconocer mi derecho real, y donde quiera que se encuentre la cosa, la actio in rem ,la actio
reivindicatio(accin real).
En cambio El derecho personal es relativo, slo puede ejercitarse la accin en contra del deudor o su
Representante. La actio im personam, es personal, slo el deudor se compromete con el acreedor a
ejecutar la prestacin.
5 EN CUANTO A SU ADQUISICION:Los derechos reales se adquieren mediante un modo de
adquirir, que a su vez requiere de un ttulo que lo justifique. En cambio los derechos personales nacen de
las fuentes de las obligaciones, esto es de los contratos, cuasi contratos, delitos, cuasi delitos y de la Ley.
ejercer una especie de atraccin de la propiedad de las cosas que se le unan natural o
artificialmente, lo que se concreta en la institucin de la accesin.
Perpetua: No se extingue por el no ejercicio, ni lleva en s una causal de extincin, ni puede
ser constituida por un plazo determinado. S, en cambio, puede pactarse que el adquirente
debe retransmitirla al cabo de un tiempo al transmitente.
Exclusiva: No se concibe una simultnea titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma
cosa. Para superar esta imposibilidad se concebir el condominio, basado en la coexistencia
de varios derechos de propiedad de distintos sujetos, pero sobre partes alcuotas o ideales
de una cosa.
Atributos (utilidades, funcionalidades de la propiedad)
Ius Utendi: derecho de usar.
Ius Fruendi: derecho de percibir los frutos.
Ius Abutendi: no se puede abusar de la cosa. Hay disponibilidad jurdica absoluta.
Ius gentium y
naturale
Ocupacin
Ius
civile
Originarios Accesin
Especificacin
Confusio-commixtio
Derivados
Tradicin
Usucapio
Modos
Mancipatio
Originarios
In iure cessio
dueo (res
como propia.
Accesin: Bajo ese nombre se agrupan tradicionalmente varias hiptesis de unin entre
cosas de distintos dueos, de las que una se considera principal y atrae para su dueo la
propiedad de la otra u otras, consideradas accesorias.
Un primer grupo de hiptesis lo constituyen las accesiones de inmueble a inmueble, debidas
a los incrementos fluviales:
a) Aluvio, cuando partculas de tierra llevadas por la corriente incrementan paulatina e
insensiblemente un fundo ribereo;
b) Avulsio, cuando una porcin de tierra impulsada por la corriente se adhiere en forma
estable a un fundo ribereo;
c) Insula in flumine nata, cuando aflora una porcin de tierra en medio del ro.
Un segundo grupo de hiptesis se refiere a la accesin de muebles e inmuebles:
a) Plantatio y seminatio, cuando hay adquisicin irrevocable de las semillas germinadas y
plantas arraigadas;
Modos Derivativos
Mancipatio:La mancipatio es el negocio jurdico ms caracterstico y verstil del Derecho
Romano. Fue el modo de adquisicin por excelencia. En el caso de la transferencia del
dominium ex iure quiritum naca simultneamente a cargo del alienante la obligacin de la
auctoritas, garanta al adquirente de intervenir y responsabilizarse si un tercero reivindicase
la cosa.
In Iure Cessio: Consista en una estilizada ficcin de reivindicacin. El propietario y la
persona a quien se deseaba transferirle el dominium se presentaban ante el magistrado.
Entonces, el que pretenda adquirir, reivindicaba falsamente la cosa; el alienante, en vez de
oponer su contravindicatio, callaba y con esto otorgaba la pretensin invocada.
Tradicin: Es la puesta a disposicin de la cosa por el alienante al adquirente. Para que es
transferencia material implicara transferencia del derecho de dominio se requera:
a) que la cosa fuera res nec mancipi;
b) que estuviese en el dominium ex iure quiritium del tradente;
c) que ste quisiera efectivamente transferirla a la contraparte y sta aceptarla;
d) que existiese una iusta causa traditionis, es decir, una situacin o relacin jurdica que, de
acuerdo con el derecho objetivo, fuera apta para justificar la transferencia del dominio.
Adiudicatio: Es el pronunciamiento del juez en juicios divisorios en el que se atribuye a
primitivos condminos la propiedad exclusiva sobre las distintas porciones en que se ha
dividido l cosa comn.
Litis aestimatio: Tiene lugar como adquisicin de la cosa litigiosa a favor del poseedor o
tenedor que, habiendo perdido el juicio, en vez de restituir la cosa, prefiere pagar la condena
pecuniaria segn la litis aestimatio y quedarse con la cosa.
Prdida de la propiedad
Las instituciones de defensa de la propiedad eran:
a) contra la violacin total del derecho, la reivindicacin y la actio Publiciana.
b) contra la violacin parcial del derecho, la actio negatoria.
c) contra amenazas a la integridad material de la cosa, la actio finium regundorum, la operis
novi nuntiatio, la cautio damni infecti, la actio aquae pluviae arcendae y el interdictum quod
vi aut clam.
c) Cuando hay posesin de buena fe, hay derecho a la adquisicin de frutos y se puede
reclamar la cosa por la accin Publiciana como si se tratara de una propiedad bonitaria.
d) La posesin est protegida contra los actos de perturbacin (no contra reivindicaciones)
por los interdictos posesorios.
Todos estos efectos jurdicos estn vinculados con la subsistencia de la posesin: en cuanto
sta cesa aquellas consecuencias jurdicas, en principio, quedan eliminadas.
Antiguamente, la legis actio sacramentum in rem significaba una contienda en que ambas
partes deban probar su mejor derecho a la cosa, y la posesin provisional de ella era
confiada a cualquiera de las partes, sin tener en cuenta quin era poseedor cuando se haba
entablado el juicio. Pero en sus posteriores versiones, slo el actor debe probar un derecho
absoluto; el demandado, poseedor de la cosa, no debe probar nada, y conservar aqulla si
el reivindicante no consigue ver reconocido su dominium.
El usus aparece, en los primeros tiempos de Roma, como el ejercicio de hecho de un poder
de mancipium no correspondiente, segn las mores maiorum, a quien lo ejercita. El ejercicio
del usus por un cierto tiempo daba lugar a la adquisicin del mancipium sobre las cosas, las
servidumbres, sobre la mujer y sobre una herencia yacente.
Al margen del mancipium se encontraba la possessio, seoro permitido por la civitas a sus
integrantes, sobre partes del ager publicus que no se hubieran otorgado en propiedad
privada, es decir, sometido al mancipium de los patresfamilias. La posesin como hecho
evolucionar hasta separarse de aquel seoro y evidenciarse como una institucin referible
a todas las cosas.
El usus y la possessio tendieron a unirse bajo el comn denominador de recaer slo sobre
cosas corporales.
obtenibles por el poseedor, que nada tendr que probar si contra l se intentase una
reivindicacin para hacer que la posesin coincida con el derecho de propiedad.
Adquisicin de la posesin
Se adquiere corpore et nimo, es decir, con la aprehensin o entrada en el poder de
disposicin de la cosa y la intencin de poseerla a ttulo exclusivo.
En cuanto al corpus, la concesin materialista inicial se elastiz hasta no hacer necesario el
directo o inmediato contacto con la cosa.
Una parecida atenuacin se produjo con respecto al animus. El sui iuris infans no poda en la
poca clsica tener animus, pero Justiniano admiti que pudiera entrar personalmente en
posesin con slo la auctoritas de su tutor. Tambin en el derecho clsico, slo se poda
adquirir la posesin por intermedio de otros cuando stos estaban sometidos al
paterfamilias. Pero Justiniano consider que se poda adquirir por intermedio de personas
extraas an no teniendo conciencia de ello o no teniendo posibilidad de voluntad: slo era
necesaria una posterior ratificacin a lo actuado por el tutor, curador o procurador,
respectivamente.
Prdida de la Posesin
Aparte de los casos voluntarios de prdida de posesin y de la prdida del corpus conviene
destacar que se perda la posesin por la muerte del poseedor, en el sentido de que no era
transmisible a los herederos. En razn de deficiente capacidad intelectual no poda ser
perdida animo (por voluntad) la posesin por el demente ni por el infans, salvo con la
interposicin de la auctoritas del tutor.
Interdictos Posesorios
La defensa de la posesin se efecta por medio de los interdictos posesorios. stos eran
rdenes del magistrado a una persona determinada para que restituyera o exhibiera algo o
se abstuviera de un proceder. Eran producidos sin verificacin previa de los hechos
invocados por el peticionante. Si la condicin responda a la realidad, la orden deba ser
obedecida; si no, el destinatario poda ignorarla.
Los interdictos posesorios podan ser de dos clases:
1) Los de retener la posesin (retinendae possessionis), orientados al mantenimiento de
la posesin.
Se dividen en
Condominio. Analisis.
Es la coexistencia de dos o ms titulares del derecho de propiedad sobre una cosa; una
comunidad jurdica de dos o ms personas que son condminos de una misma cosa. Refleja
una porcin ideal (no material) de la cosa.
Primitivamente, la nica forma de condominio era el consortium ereto non cito, que se
constitua automticamente entre los descendientes sometidos a la inmediata patria
potestad del pater, cuando ste mora. El patrimonio familiar (hereditas) se transmita en
conjunto al nuevo pater.
Surgi luego un nuevo tipo de condominio basado en la idea de que el derecho de cada uno
a la totalidad e la cosa est limitado por el concurrente derecho de los otros a una porcin o
cuota ideal, que acrece automticamente ante el abandono que de las cuotas ideales
realicen los condminos; por ejemplo, si alguien manumite a un esclavo comn, ste sigue
en propiedad de los otros condminos, ahora con sus cuotas acrecentadas en proporcin.
Siempre est el derecho a poner fin al condominio, concebido como temporal, por lo que no
se admita un pacto de perpetuidad. Lo ms comn era la actio communi dividundo para un
condominio no resultante de una herencia.
Puede ser el condominio:
- legal o forzoso: obligatorio por la ley (por ejemplo, herederos hasta que se reparta la
herencia).
- convencional o voluntario: por voluntad propia de las partes.
La rei vindicatio
Es la accin del que pretende ser propietario ex iure quiritum y que no se halla en posesin
de la cosa contra el poseedor, para lograr la restitucin de ella o el pago de su valor.
El condmino poda reivindicar slo por su cuota parte.
BOLILLA XIV
OBLIGACIONES QUE NACEN DEL CONTRATOS (COMPLETAR)
El contrato. Concepto.
El contrato es una acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones y protegido por una
actio.
Elementos esenciales.
Evolucin histrica.
El Nexum es el poder que tiene el acreedor sobre el cuerpo del deudor, es decir, que el
deudor responda con su cuerpo frente al acreedor.
La Lex Poetelia Papiria deroga el nexum, luego de una revuelta popular y ya el deudor no va
a responder con su cuerpo, sino con su patrimonio.
Como limitacin al nexum, la Ley de las XII Tablas, menciona la Ley del Talin, ojo por ojo y
diente por diente; esto significa que el castigo debe ser proporcional al dao sufrido.
Contratos verbales.
Stipulatio.
La stipulatio es una promesa oral de realizar una prestacin, a instancias de una pregunta,
realizada por quien va a resultar acreedor.
Requisitos:
Unidad de acto: Que las dos partes estn presentes.
Oralidad: La pregunta y la respuesta deben ser hechas oralmente.
La pregunta y la respuesta deben sucederse inmediatamente en el tiempo la una a la otra.
La respuesta debe ser congruente con la pregunta.
Tradicionalmente fue un contrato oral. Pero dentro del periodo clsico se admiti que fuera
acompaado de un documento escrito (cautio) que sirviera como elemento probatorio.
De la stipulatio nace una accin, la actio ex stipulatu, la cual poda ser con formula certa
(cuando el quantum de la obligacin aparece claramente expresado), o con formula incerta
(cuando no es as, o la obligacin es de hacer).
La stipulatio puede servir tambin para la aplicacin de la llamada clusula penal, por la cual
se avita al acreedor la prueba del perjuicio sufrido.
Adstipulatio.
El adstipulador es un acreedor accesorio que goza de la confianza del acreedor principal y
del cual este se sirve para cobrar el crdito.
Dotis dictio.
Se trata de una promesa solemne de dote que poda ser hecha por la mujer misma que iba a
contrae matrimonio, o por su pater, o un deudor de ella, y estaba dirigida a especificar que
bines constituan la dote.
Este era un contrato uno loguente, es decir que no hay una pregunta y una respuesta, sino
la enunciacin de una formula solemne efectuada por el prominente.
Contaros literales.
Son aquellos que se perfeccionan por medio de la escritura.
Nomina transcripticia.
Se trata de dos libros, uno adversaria (en el cual se llevaba la nomina de todas las entradas
y salidas en forma diaria) y otro codex accepti et expensi (cuaderno de lo entrado y lo
gastado).
Este libro sirvi como prueba de las obligaciones y tambin para crearlas.
Chirographia y singraphae.
Chirographum: Era un documento firmado solamente por el deudor y sellado con su anillo;
aquel quedaba en poder del acreedor.
Syngrapha: Era un documento extendido en dos ejemplares, firmados y sellados ambos, de
los cuales quedaba uno en poder del acreedor y otro en poder del deudor.
Contratos consensuales.
Son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento, sin ser requisito necesario
ninguna formalidad verbal o escrita.
Compraventa.
Es un contrato por medio del cual una persona llamada vendedor se obliga a transmitir la
posesin de una cosa asegurando su pacifico goce a otra llamada comprador, que se
compromete a abonar por ella un precio consistente en una suma de dinero.
Por la compraventa no se transmite la propiedad, sino la posesin.
Para adquirir el comprador el dominio de la cosa se hace necesaria la traditio de la cosa.
Elementos constitutivos:
Consentimiento: Nadie puede ser obligado a vender una cosa contra su voluntad.
Objeto: Poda versar sobre res corporales y res incorporales.
Precio: Debe ser en dinero, cierto (debe ser determinado o determinable), verdadero (que
no sea simulado) y justo (por la devaluacin).
Acciones:
Actio empti: Puede ejercerla el comprador contra el vendedor. Su propsito es lograr la
posesin de la cosa vendida.
Actio venditi: Puede ejercerla el vendedor contra el comprador. Su propsito es exigir el
pago del precio y, eventualmente el pago de intereses u otros accesorios.
Elementos naturales:
Eviccin (vicios jurdicos): El vendedor no esta obligado a transmitir al comprador la
propiedad de la cosa. Basta que entregue la posesin de la cosa libre de ocupantes y le
asegure su pacifica posesin. Esta situacin se puede ver alterada cuando un tercero iniciare
la accin reivindicatoria alegando que la cosa es en realidad suya.
En el viejo derecho, el comprador poda reclamar que el vendedor lo defienda en juicio; si
este se pierde se concede contra el vendedor la actio auctoritatis por el doble del precio
pagado.
Vicios redhibitorios (vicios materiales): El vendedor responde ante el comprador por los
vicios que tenga la cosa y que el hubiera silenciado de manera dolosa.
Acciones a eleccin del comprador:
Actio redhibitoria: Se devuelve el precio contra la entrega de la cosa.
Actio quanta minoris: Se reduca el precio de la cosa.
Pactos:
La lex comissoria: Se celebra el negocio, pero si el comprador no paga dentro de un plazo
determinado, se debe restituir la cosa con los frutos percibidos.
El pactum dicplacientae: Se celebra el negocio, pero si la cosa no resulta del agrado del
comprador dentro de un plazo determinado, deja de haber negocio.
In diem addictio: Si dentro de un plazo determinado alguien ofrece mejor precio, el
vendedor puede rescindir la compraventa.
El pactum de retrovendendo: El vendedor puede readquirir la cosa dentro de un cierto
plazo, devolviendo el precio pagado.
El pactum de retroemendo: El comprador puede obligar al vendedor a readquirir la cosa,
luego de un cierto plazo, por el mismo precio.
Locacin.
Es un contrato por medio del cual una persona, locador, se obliga a entregar a otra llamada
locatario el uso o el uso y disfrute de una cosa determinada, o la prestacin de ciertos
servicios, mediante el pago de un precio denominado alquiler.
Este contrato dura aquello que hayan convenido las partes. De no haberse convenido un
plazo, puede darse por concluido por decisin unilateral de cualquiera de las partes en
cualquier momento.
Locatio conductio rei: Locacin de cosas.
Locatio conductio operarum: Locacin de servicios.
Locatio conductio operis: Locacin de obra.
Acciones:
Actio locati: Del locador respecto del locatario.
Actio conducti: Del locatario respecto del locador.
Sociedad.
Es un contrato en virtud del cual dos o ms personas se obligan a hacer aportes en comn
de bienes o de trabajo para obtener una utilidad comn que se repartirn.
Sociedad omminus bonorum: Se caracterizaba por el hecho de que en ella los socios
aportaban en comn la totalidad de de sus patrimonios.
Societas alicuius negotii: Los aportes se realizaban para una sola operacin o una serie
determinada de negocios.
Respecto de las ganancias y de las perdidas, si nada se convino se entiende que son siempre
por partes iguales, pero o en proporcin a los aportes.
Si se determinaron las proporciones de las ganancias, pero no las de las perdidas, o
viceversa, se debe entender que lo establecido para un caso debe regir para el otro.
Lo que no admitieron los romanos es la llamada societas leonina, que suceda cuando se
convena que un socio participara de las ganancias, pero no de las perdidas.
Actio pro socio: El socio reclamaba la rendicin de cuentas, la liquidacin y el saldo
resultante de la compensacin realizada entre ganancias y perdidas.
Mandato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, mandante, entrega a otra, mandatario, y esta
acepta realizar algo a favor de aquel.
Genera obligaciones solo para el mandatario.
El consentimiento puede ser expreso o tcito; si no hay consentimiento puede da lugar a la
gestin de negocios.
Puede versar sobre todo un patrimonio (mandato general), o so un negocio determinado
(mandato especial).
El objeto encargado puede ser un hecho, un acto o un negocio jurdico, que sea lcito y no
contrario a las costumbres.
El mandatario acta a nombre propio y en inters del propio mandante.
El mandato concluye por:
Haberse realizado el negocio encomendado.
Muerte de alguna de las partes.
Contratos reales.
Mutuo.
Es el contrato por el cual una persona, mutuante, entrega a otra, mutuario, una
determinada cantidad de cosas fungibles, obligndose este a devolver otro tanto del mismo
genero y calidad.
Acciones:
Actio certae pecunia: La tiene el mutuante, para reclamar la devolucin de una suma de
dinero.
Actio certae rei: La tiene el mandante, para reclamar la devolucin de cosas fungibles.
Comodato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, comodante, entrega a otra, comodatario, una
cosa para que la use en forma gratuita, debiendo devolverla luego de cumplido el plazo
convenido, y si no lo hay, al primer requerimiento de la contraparte.
Se trata de un prstamo de uso.
El comodante no adquiere la propiedad ni tampoco la posesin, sino la mera tenencia de la
cosa.
Puede versar sobre cosas muebles o inmuebles, debiendo en principio no ser consumibles.
El comodatario debe usar la cosa de un modo normal o teniendo en cuanta lo convenido.
Responde de la custodia de la cosa, bastando la culpa.
Acciones:
Actio comodati: La tienen el comodante a los efectos de recobrar la cosa.
Contrarium comodati iudicium: La tiene el comodatario para reclamar el pago de gastos
realizados por el para mantener la cosa, y los perjuicios sufridos por una cosa defectuosa.
Deposito.
Es el contrato en virtud del cual una persona, depositante, entrega a otra, depositario, una
cosa mueble para que la guarde, obligndose este a devolverla cuando aquel la reclame.
El depositario es un mero tenedor de la cosa. No puede usarla, debiendo custodiarla hasta
que se la reclame el depositante.
Deposito regular: Es el ya descrito.
Prenda.
Es el contrato en virtud del cual en deudor, como garanta del pago de la obligacin, entrega
al acreedor la posesin de una cosa.
Acciones:
Actio pignoraticia: La tena el deudor para recobrar la cosa prendada, si haba pagado la
deuda.
Pactum commisorium: Si exista este pacto, en caso de pagarse la deuda, el acreedor
queda como propietario de la cosa.
Pactum vendendi: Si no se pagaba, la cosa se subastaba y se devolva la diferencia del
precio.
Pactos.
Son todos aquellos acuerdos que se formalizaban y carecan de accin, oponindolos a los
contratos que si los tenan.
En un principio se llamo pacto a todo lo que se conviene en forma agregada a un contrato, y
tenemos aqu la idea de los pacta adiecta.
Constitutum.
El pacto de constituto es una convencin por la cual una persona llamada constituyente se
obliga a pagar una deuda preexistente, ya sea su propia deuda, ya sea una deuda ajena.
Recepta.
El edicto del pretor relacionara tres pactos, cuya vinculacin nace del nombre adoptado.
Se dan tres figuras:
Receptum orbitrii: Dos personas encargan un diferendo a decisin arbitral. El laudo es
obligatorio.
Receptum argentarii: Un banquero paga la deuda de otro, generalmente la que va a
contratar con un tercero.
Pactos legtimos.
Eran convenciones que solo tenan por objeto hacer nacer obligaciones a cargo de una sola
de las partes y que fueron sancionadas por constituciones imperiales.
El compromiso.
Es una convencin por la cual dos personas se ponen de acuerdo para confiar a un rbitro la
decisin de zanjar un litigio.
La institucin de dote.
Para prometer la dote era necesario realizar la dotis dictio o la promisio dotis; luego se
determino que la simple promesa informal otorgaba fuerza obligatoria a la misma.
La donacin.
Consiste en la convencin adoptada entre dos partes, por la cual una de ellas atribuir a la
otra algo en forma gratuita.
El objeto de la donacin puede serla transmisin de una cosa, o la constitucin de un
derecho real, la cesin de un crdito, el asumir una obligacin, etc. Lo importante es que
haya animus donando, o sea, una intencin de cumplir una liberalidad.
Contratos innominados.
Permutatio.
Una de las partes entregaba a la otra la propiedad de una cosa a cambio de una prestacin
similar de la parte contraria.
(Doy para que des).
Aestimatium.
Una persona entrega a otra una cosa estimada en un valor determinado.
Si se vende se paga el valor estimado, si no se devuelve.
Precarium.
Es la entrega gratuita de una cosa a otro para su uso, pudiendo el primero reclamarla
cuando le plazca.
BOLILLA XVI
Concepto de sucesin. (COMPLETAR)
Con la palabra sucesin se designa en el derecho clsico las adquisiciones universales (en
bloque y simultneamente), de todos los bienes de una persona.
En el derecho justinianeo se extiende a los negocios jurdicos por los que se opera una
transferencia de dominio de cosas a titulo particular.
As, la palabra successio tom el significado de adquisicin derivativa: una persona sucede
a otra, es decir, va a ocupar su situacin en la titularidad de un derecho o de una
universalidad de derechos.
Clases.
Se establecieron dos criterios clasificatorios de las sucesiones, que pueden combinarse entre
s:
a) sucesiones a ttulo particular y a ttulo universal.
b) sucesiones inter vivos y mortis causa.
A ttulo particular: todo acto translativo de derechos entre personas, por
ejemplo, una compraventa.
Intervivos
Mortis causa
Hereditas.
Bonorum possesio.
Es otro modo de realizar una persona la adquisicin del patrimonio de un difunto, adems de
la hereditas, otorgada por el pretor a pedido de parte y previo sumario o especial examen de
la solicitud.
Objeto de la bonorum possessio era la universalidad de cosas y derechos del de cuius, en la
que unitariamente y por el slo acto de la concesin pretoriana, suceda el bonorum
possessor, que de no surgir quien tuviere un mejor ttulo de sucesin llegara, con el
transcurso del tiempo, a usucapir las cosas y, con el ejercicio de actiones tiles, a realizar los
derechos personales. Es decir, a conseguir una titularidad, de acuerdo al ius civile, de todos
los derechos reales y personales que haba investido el de cuius.
La bonorum possessio surgi dentro del derecho sucesorio como institucin meramente
posesoria: fue atribuida tanto como posesin provisional de los bienes hereditarios mientras
se desarrollaba un proceso de peticin de herencia, como a favor de aquellos que,
justificando prima facie una pretensin a la herencia solicitaban ser puestos en la posesin
de los bienes hereditarios sin necesidad del ms complicado procedimiento de una
hereditatis petitio.
La bonorum possessio tena un carcter subordinado y auxiliar del sistema de la hereditas;
quien la haba obtenido est destinado a sucumbir frente a quien hiciera valer un mejor
ttulo de acuerdo con el ius civile.
Testamentum praetorium:
El pretor considerar que la realizacin de la mancipatio poda ser obviada. Por ello
determinar en su edicto que conceder la posesin hereditaria a todo aquel que le presente
su nombre escrito en las tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de
la probanza de las formalidades de la mancipatio. Esta bonorum possessio ser secundum
tabulas (segn las tablillas).
Testamentum per scripturam:
En la poca posclsica, las dos formas de testar se van aproximando entre s. Por una
disposicin de Teodosio y Valentiniano III se determin que el testamento deba ser
presentado ante siete testigos.
Testamentum tripertitum:
Sus bases emanan de tres derechos distintos (de all su nombre). Se ha tomado del ius civile
la unidad de acto; del ius honorarium, el nmero de los siete testigos y sus sellos
(requeridos para hacer valer el testamento); y de las constituciones imperiales, las firmas de
los testigos y del testador.
Testamentos especiales.
BOLILLA XIX
PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO (completar)
La administracin de justicia en la roma primitiva.
El Derecho Romano puede definirse como un sistema de acciones. Accin es el poder jurdico
de perseguir en juicio lo que es debido.
En Roma la iurisdictio (actividad de rganos del estado dirigida a formular y aplicar las
concretas normas jurdicas que deben regular una determinada situacin jurdica) es desde
el principio y por largo tiempo considerada un poder personal del magistrado que no
comprende la sentencia, es decir, compete a la iurisdictio dar el planteo pero no la solucin
del caso.
A partir del siglo I d.C. comienza a estructurarse como una funcin del estado cumplida a
travs de funcionarios jueces. Entonces la iurisdictio ser ms o menos asimilable a la de
nuestros das, porque comprender tambin la facultad de emitir el iudicium o sentencia.
En un principio exista una moderada intervencin del poder pblico en las controversias
privadas. Luego esta participacin se fue incrementando, pasando por tres etapas:
1) Legitimacin de la violencia de la defensa privada a travs de modos de actuar con
recaudos o condiciones controlados por una genrica opinin pblica, es decir sin
intervencin de rgano estatal especfico. Esta etapa es propia de los comienzos de Roma.
2) La intervencin, a requerimiento de las partes, del estado para controlar o disciplinar el
accionar de la defensa privada, accionar que se ir estilizando o hacindose simblico, y para
llevar, con previo encuadre jurdico, o sin l, a la instauracin de un arbitraje a realizarse,
sea con procedimientos ordlicos, sea con anlisis crtico de las pruebas aportadas. Esta
etapa corresponde al perodo republicano y alcanza su apogeo durante el Principado.
3) Actuacin cada vez ms insoslayable de la administracin estatal con control total y
exclusivo del proceso hasta la decisin del caso mediante la sentencia. Esta etapa es
exclusiva del Dominado.
Los pleitos privados se tramitaron, antiguamente, por medio del sistema de legis actiones
(acciones de la ley). En el siglo II surge el sistema formulario. Luego, durante el Principado
se generaliza que unifica las dos etapas anteriores.
Acciones.
La palabra actio significa "modo de actuar", y alude a los gestos y declaraciones rituales o
solemnes, que, so pena de perder la instancia procesal, deban ser rigurosamente
efectuados segn prescriba la lex.
Antiguamente el ius se relacionaba con lo religioso.
Divisin de las mismas
In Rem: tienen que ver con los derechos reales (sobre las cosas).
In Persona: tienen que ver con derechos personales o crediticios.
Civiles: fundadas en el derecho civil. Caractersticas del derecho civil: estricto en cuanto a
su aplicacin y estrecho en cuanto al campo de aplicacin.
Honorarias o pretorianas: introducidas por el pretor, fundamentalmente el peregrino.
In Factum: de acuerdo a los hechos. A veces extenda en campo de aplicacin de las
acciones civiles a situaciones que no estaban comprendidas. Resolvan situaciones de
injusticia que existan en las leyes. ACTIO IN FACTUM EX - LEY AQUILIA: resolva situaciones
de injusticia provocadas por la ley Aquilia.
De las acciones de la ley, tres son declarativas, es decir, tienden a la elucidacin de una
controversia, y dos son ejecutivas, es decir, tendientes a una ejecucin que sancione una
relacin jurdica no controvertible pero no cumplimentada, por ejemplo, una deuda
declarada judicialmente pero no pagada todava.
Acciones Declarativas
1) Legis Actio Sacramentum: Accin general, por ser adaptable a cualquier controversia
para la que no se hubiera prescripto un diverso modo de actuar. En origen era un juicio de
Dios, ya que es la ms antigua de las cinco, y en los primeros tiempos no exista una clara
distincin entre lo jurdico y lo mgico-religioso.
Las parten en pleito deban presentarse ante el magistrado con un animal que ofrecan en
sacrificio. Si lo que estaba en juego tena un valor de 1000 ases o ms, el animal que se
deba sacrificar deba ser de ganado mayor (vaca, toro, etc.) y valer al menos 500 ases. Si
se trataba de una cuestin menor, se deba entregar un animal menor, con un valor de 50
ases (chivo, oveja, etc.). Entonces, quien oficiaba el rito sacrificaba el animal, sacaba sus
vsceras y defina si prevaleca la parte derecha (diestra), en cuyo caso se ganaba el pleito o
la izquierda (siniestra), en cuyo caso el juicio se daba por perdido.
Aunque poda suceder que el magistrado no aceptara el animal, por lo que las partes deban
llevar otro. Entonces, para evitar este manipuleo de animales, se estableci que las partes
pagaran el valor del animal al pontfice, quien se encargara de comprarlo. Ms tarde, en la
poca de la Repblica, dejaron de hacerse los sacrificios y dej de tener valor la decisin del
pontfice, y quienes comenzaron a dirimir los pleitos fueron los pretores. Como el trabajo de
stos era ad honorem, el dinero quedaba para el fisco. Pero luego surgi la cuestin de que
el fisco no tena participacin alguna en el juicio, por lo que no haba razn para entregarle
el dinero; as que se estableci que quien perdiera el juicio deba pagarle a la otra parte.
2) Legis Actio Per Iudicis Arbitrive Postulationem: Era la accin de la ley por el
reclamo de un juez o rbitro privado para pronunciarse sobre la cuestin. En los primeros
tiempos debe haberse utilizado slo para controversias sobre divisiones o delimitaciones de
bienes, pero la ley de las XII tablas la aplic a pleitos sobre crditos originados en la
sponsio.
Las partes se convocaban ante el magistrado quien, dentro de los 30 das les designaba un
juez o un rbitro. Este rbitro resuelve las cosas "como un buen padre de familia", conforme
a su leal saber y entender. El juez debe decidir de acuerdo al derecho.
3) Legis Actio Per Condictionem: Esta ley fue introducida para el reclamo de sumas de
dinero y cosas determinadas. El anterior plazo de 30 das es acortado a 10 das.
Acciones Ejecutivas
1) Pignoris Capio: No se llevaba a cabo ante un magistrado. Consista en tomar en prenda
una cosa del patrimonio del deudor. Por ejemplo, los soldados que estaban en campaa,
cuando saban que ya era tiempo de cobrar pero an no se les haba pagado, podan ir y
tomarlo para cobrarse su soldada (sueldo). Tambin se us en el sacramentum, cuando se
rechazaba el animal, y el dueo del mismo, que generalmente, en lugar de llevarlo
nuevamente a su corral lo dejaba suelto para que regresara solo lo perda o alguien se lo
robaba. Entonces poda ir y tomarlo.
2) Manus Iniectio (echar mano a alguien): En la poca primitiva, en caso de
incumplimiento de la obligacin, se responda con la persona del deudor. Entones, un
particular tena derecho, luego de haber llevado a su deudor ante el tribunal y de haber sido
ste declarado addictus por el magistrado (si no haba cumplido con la obligacin luego de
los 30 das de reconocida la deuda), a apoderarse de su deudor y llevarlo ante el
magistrado, quien le preguntar si est decidido a pagar o si alguien poda ser su vindex
(garante). Este garante poda hacer un nuevo juicio (no exista la apelacin) y, si lo ganaba,
el juicio anterior quedaba anulado, pero si perda, el anterior segua tenindose en cuenta y
se daba por perdido las dos veces. Pero si an nadie pagaba por el deudor, el acreedor poda
entonces llevrselo y tenerlo en custodia, con la consiguiente obligacin de mantenerlo a l
y a su familia, o retenerlo encadenado. Luego, durante tres das de mercado da llevarlo ante
el magistrado, para que ste le reitere la pregunta sobre si va a cancelar la deuda, y
adems, si existan otros acreedores. Si aun as no se obtena respuesta, se poda llevar al
deudor fuera de la ciudad y venderlo como esclavo para repartir la ganancia entre los
acreedores, o dejarlo dentro de Roma para hacerlo trabajar en su favor. Si uno de los
acreedores reciba una parte mayor no se consideraba esto fraude, ya que no existe forma
de medir si haba puesto ms o menos voluntad en el trabajo que realiz para cada uno.
Otra opcin era matar al deudor y repartirse las partes de su cuerpo.
Carcter e instancias
Las Partes
Slo excepcionalmente era permitido participar en el proceso en lugar de otro: para hacer
valer un derecho del pueblo romano contra un particular, para sostener el status libertatis de
una persona reivindicada como esclavo, para perseguir por hurto a quien haba robado a un
romano prisionero del enemigo o ausente por causa pblica o una persona sujeta a tutela.
In Ius Vocatio
Es la intimacin verbal del actor a su contraparte para que sta comparezca con l ante el
tribunal. Ante la negativa podr emplear la fuerza.
Etapa In Iure
Se llevaba a cabo ante el magistrado. El demandante deba recitar su reclamo
necesariamente con las palabras sacramentales que figuraban en la ley o que le haban
prescripto los pontfices o los jurisprudentes laicos consultados al efecto. Luego deba
responder el demandado. El magistrado comprobaba que los ritos se llevaran a cabo
correctamente.
Si se trataba de acciones declarativas en las que se deba llegar a la elucidacin de una
controversia, si el derecho del actor no haba sido cuestionado por el demandado, el
magistrado lo consagraba. Si haba controversia las partes llamaban a terceros y se
nombraba a un juez o rbitro. La litis contestatio fijaba los extremos de la controversia, y el
juez deba referirse siempre a la situacin jurdica existente en ese momento.
Etapa Apud Iudicem
En un lugar determinado se comenzaba exponiendo el pleito: el demandante convocaba a la
otra parte ante testigos (va pblica), y deba llevar la cosa por la cual se discuta (si se
trataba de una accin in rem. Esto deba hacerse antes del medioda. Si una de las partes no
se haba hecho presente hasta ese momento, se le daba por perdida la causa; aunque el
demandante poda ir a buscarlo por la fuerza. El juez analizaba las pruebas y dictaba
sentencia.
Esta etapa no presentaba las rgidas formalidades de la anterior.
Sentencia
Impugnable e inapelable, no necesitaba ser motivada.
Ejecucin
Ante la falta de cumplimiento por la parte perdedora se deba recurrir a otro proceso: legis
actio per manus iniectionem.
Este procedimiento desplaz a las acciones de la ley (legis actionis) por desuso. Es un
procedimiento escrito que consta de una doble instancia: primero ante el magistrado, y
luego ante el juez. Aunque an no existe la posibilidad de apelacin, comienzan a aparecer
las representaciones obligatorias (por ejemplo, el tutor representando en juicio a su pupilo).
El elemento principal del procedimiento es la LITIS CONTESTATIO.
Principios del mismo
El origen del procedimiento formulario se relaciona con la actividad del pretor peregrino.
Este pretor no necesitaba ajustarse al sistema de las legis actiones, por lo que fueron
desarrollando un tipo de proceso que segua el esquema de arbitraje de las legis actiones,
con sus dos etapas: la in iure y la apud iudicem. El pretor comenz a plasmar por escrito la
impostacin de la controversia, a diferencia de la etapa anterior, en la que se utilizaban las
formulaciones solemnes. Adems el pretor tena la posibilidad de actuar segn su criterio,
utilizando palabras adaptadas al caso concreto, en contraposicin con las palabras
determinadas (siempre las mismas) que se utilizaban en las legis actiones. As surgi la
FRMULA, que adoptaba formas ms libres de organizas el proceso.
El pretor, en posesin de todos los recursos procesales y extraprocesales, se lanzar a una
labor de profunda renovacin, creacin y desarrollo de instituciones jurdicas que convertir
a la iurisdictio en la fuente ms original del Derecho Romano.
La lex Iulia iudiciorum privatorum dictada por Augusto suprime casi totalmente el sistema de
las legis actiones, por considerrselo demasiado formal y poco flexible, e instituye el sistema
de frmulas, estableciendo que de aqu en adelante, todo juicio ser justo si se cumplen las
tres condiciones del proceso: que las partes sean ciudadanos romanos, que se celebre en
Roma y que el arbitraje se someta a un nico juez.
Clases de frmulas:
Las formulas se dividan segn el grado de apoyo en la ley.
El pretor simplifico y adapto los aspectos de hecho o de valoracin.
Formulas en las que se extiende el campo de accin de las preexistentes en el ius civile:
Formulas ficticias: Se ordena al juez que prescinda de la existencia o no de determinada
condicin.
Formulas tiles: Se extiende el alcance a sujetos o situaciones no previstas.
Formulas con contraposicin de sujetos: Con ellas se supero la antigua imposibilidad de
obligar al pater por deudas contradas por los filius.
Formulas in factum conceptae (basadas en situaciones de hecho)
El pretor tutela situaciones de hecho no contempladas.
Clasificacin de las acciones
Acciones civiles: Formulas en las que se han vertido las preexistentes acciones del ius
civile.
Actiones honorariae: Formulas ficticias, Formulas tiles, Formulas con contraposicin de
sujetos, Formulas in factum conceptae (basadas en situaciones de hecho)
Actiones in rem: Se tutela una cosa.
Acciones in personam: Protegan un derecho personal.
Mixtae: Pretenden atribuciones mixtas.
Actiones stricti iuris: El juez debe restringirse a lo indicado en la intentio y la demostratio.
Actiones bonae fidei: Autirza al juez a tomar decisiones basado en su saber y buena fe.
Actiones in bonum et aequm conceptae: Ordena al juez determinar el monto de la
condena segn la equidad.
Actiones reipersecutoriae: Buscan la estricta reparacin de la prdida o dao.
Actiones poenales: Persiguen el pago de una suma de dinero.
Actiones mixtae: Tienen ambos objetivos.
Actiones perpetuae: Las prescribibles a los treinta o cuarenta aos.
Actiones temporales: Las de prescripcin mas breve.
Medios extraprocesales
Estipulaciones pretorias: Son contratos verbales que el pretor ordena realizar en su
presencia a las partes.
Restituciones in integrum: Es un total restablecimiento a la situacin anterior.
Misiones in posesionem: Autorizaciones del pretor para que alguien entre en posesin de
un bien, o del total, o cuota parte patrimonial de otra persona.
Interdicto: Ordenes condicionales que da el pretor, a persona determinada para que
restituya o exhiba algo o se abstenga de un proceder.
El edicto
El edicto es un programa de cmo se desarrollar su jurisdiccin el pretor.
Es un catlogo de frmulas en el que se puede seleccionar la que corresponder para dirimir
una controversia
Se resume en una sola instancia, que se hace ante un funcionario pblico, delegado del
emperador. Adems aparece la apelacin y se amplan las cuestiones probatorias: aparece la
prueba informativa (a travs de informes escritos) y las presunciones:
Presunciones Iuris Tantum: hasta que se demuestre lo contrario. Por ejemplo, en el
trnsito se establece que quien viene por la derecha tiene prioridad, pero si viniera pasando
un semforo en rojo, esto se considerara una prueba contraria.
Presunciones Iuris Ete Iure: no admiten prueba en contrario. Por ejemplo, cuando se
emite el boletn oficial, se presume que todos lo han ledo y tomado conocimiento de sus
contenidos.
El procedimiento extraordinario da los lineamientos generales para nuestro derecho actual.
Sus caractersticas
Citacin
La citacin a juicio dej de corresponder al demandante para ser una orden de comparicin
decretada por el oficial pblico con la alternativa de, en caso de no presentacin del
demandado, declararlo contumaz y seguir el juicio en rebelda.
Desde el 322 a.C. se hizo obligatoria la litis denuntiatio, en la que el actor presentaba su
pretensin y solicitaba al tribunal competente se diera curso a la instancia. Si el juez, tras
analizar el caso, encontraba la denuntiatio grave, la comunicaba al demandado, quien deba,
dentro de un plazo de cuatro meses, depositar en el tribunal su libellus contradictorius.
Actuacin judicial
Comparecidas las partes o sus representantes en el da fijado, se planteaban en la
audiencia, con la intervencin de los advocati (llamados en consulta), las distintas posturas
que llevaban a la formulacin o definicin de la controversia; eso constituira la litis
contestatio. Luego, en audiencias sucesivas se produca la prueba.
El proceso estaba desprovisto al mximo de formalidades. La lucha argumental entre las
partes se prestaba a toda sorpresa y argucia, por lo que se haca sentir ms que antes la
necesidad de abogados para asistirlos.
Caracterstica del nuevo proceso es el deber del juez de sujetarse a criterios determinados
para la valorizacin de las pruebas: as se patentiza con las praesumptiones.
Sentencia
Terminados los alegatos, analizados los resultados de la inquisitio, el juez emita su sententia
leyndola a las partes. La sentencia, si no era absolutoria, consista, de ser posible, en la
condena de la precisa prestacin debida ms las expensas procesales.
Apelacin
Los particulares, una vez terminado el juicio, podan someterlo a alta revisin, hecha por el
emperador.
Antes, en el sistema formulario, uno slo poda poner en cuestin un fallo defendindose al
ser demandado en la consecuente actio iudicati. Ahora, en cambio, contra toda sentencia
que no fuera en contumacia se poda apelar a una nueva autoridad superior, que volva a
examinar la causa.
Ejecucin
El magistrado o funcionario puede hacer ejecutar su decisin por directa coaccin de la
fuerza pblica. Es posible la prisin por deudas, pero se acostumbra que el personal del
tribunal puede ser autorizado a tomar una parte suficiente del patrimonio del deudor y luego
de dos meses venderlo para satisfacer al acreedor.