Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 2078527

OPININ N 116-2012/DTN
Entidad:

Unidad Ejecutora Inversin Pblica SUNAT

Asunto:

Ejecucin de saldo de obra

Referencia:

Comunicacin recibida el 24.SET.2012

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el jefe de la Unidad Ejecutora Inversin

Pblica SUNAT consulta si el saldo de obra originado por la resolucin de un
contrato de obra puede incluir la subsanacin de las partidas mal ejecutadas;
asimismo, si existe algn impedimento para ejecutar dichas partidas considerando
que existe un arbitraje respecto a la resolucin de dicho contrato.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1

Se puede dar el tratamiento de saldo de obra previsto en el artculo 44 de

la Ley de Contrataciones del Estado a la subsanacin de partidas mal
ejecutadas por un Contratista? De no ser as, cul es el procedimiento que
debe seguir la Entidad para ejecutar las partidas necesarias para culminar la
obra mal ejecutada? (sic).

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, una vez perfeccionado un contrato de
obra, el contratista se obliga a ejecutar la obra de conformidad con las
especificaciones tcnicas1, planos y dems disposiciones contractuales; por su
1

En el caso especfico de los contratos de obra, las especificaciones tcnicas definen las
caractersticas de la obra a ejecutar, las mismas que forman parte del expediente tcnico y ste, a su

parte, la Entidad se compromete a pagar al contratista la contraprestacin

correspondiente, en la forma y oportunidad establecidas en el contrato.
En esa medida, el cumplimiento recproco y oportuno de las prestaciones
pactadas por las partes es la situacin esperada en el mbito de la contratacin
estatal; sin embargo, dicha situacin no siempre se verifica durante la ejecucin
contractual, pues alguna de las partes podra incumplir parcial o totalmente sus
prestaciones, o verse imposibilitada de cumplirlas.
Ante tal eventualidad, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la
figura de la resolucin del contrato2, cuando resulte imposible ejecutar las
prestaciones pactadas, o como paliativo ante el incumplimiento de estas.
2.1.2 Al respecto, cabe indicar que el primer prrafo del artculo 209 del Reglamento
establece que la resolucin de un contrato de obra determina la inmediata
paralizacin de la obra, salvo en los casos que, estrictamente por razones de
seguridad o disposiciones reglamentarias de construccin, no sea posible.
Adicionalmente, el tercer y cuarto prrafos del artculo 44 de la Ley establecen
que en caso de resolucin de un contrato de obra y de existir saldo por ejecutar,
la Entidad puede optar por culminar la obra mediante administracin directa,
convenio con otra Entidad, o por invitacin a los postores que participaron en
el proceso de seleccin. De no proceder alguno de dichos mecanismos, la
Entidad debe convocar el proceso de seleccin que corresponda.
Por su parte, el ltimo prrafo del artculo 209 del Reglamento precisa que,
cuando la Entidad opte por ejecutar el saldo de obra invitando a los postores
que participaron en el proceso de seleccin que dio origen a la ejecucin de la
obra -en el orden de prelacin en el que se ubicaron luego de la evaluacin de
sus propuestas- debe considerar los precios de la oferta de aquel postor que
acepta la invitacin, incorporndose todos los costos necesarios para su
terminacin, debidamente sustentados, siempre que se cuente con la
disponibilidad presupuestal. Estas alternativas se sustentan en la obligacin
que tiene la Entidad de culminar la obra, establecida en el segundo prrafo del
artculo 209 del Reglamento3.
vez, de las Bases Integradas que forman parte del contrato, de conformidad con el primer prrafo del
artculo 142 del Reglamento.
2

A mayor abundamiento, Garca de Enterra precisa que la resolucin () es una forma de extincin
anticipada del contrato actuada facultativamente por una de las partes, cuya funcin consiste en
salvaguardar su inters contractual como defensa frente al riesgo de que quede frustrado por la
conducta de la otra parte. En Curso de Derecho Administrativo I, reimpresin 2001, Madrid:
Civitas, 2001, Pg. 750.
3

Artculo 209.- Resolucin del Contrato de Obras

()
La parte que resuelve deber indicar en su carta de resolucin, la fecha y hora para efectuar la
constatacin fsica e inventario en el lugar de la obra, con una anticipacin no menor de dos (2) das.
En esta fecha, las partes se reunirn en presencia de Notario o Juez de Paz, segn corresponda, y se
levantar un acta. Si alguna de ellas no se presenta, la otra levantar el acta, documento que tendr
pleno efecto legal, debindose realizar el inventario respectivo en los almacenes de la obra en
presencia del Notario o Juez de Paz, dejndose constancia del hecho en el acta correspondiente,

En tal sentido, sea cual fuere la causal de generadora de la resolucin del

contrato, es obligacin de la Entidad adoptar las acciones pertinentes a fin de
culminar el saldo de obra, con la finalidad de salvaguardar el inters pblico
subyacente a su ejecucin.
2.1.3 En relacin con lo anterior, resulta pertinente precisar que en el caso de la
resolucin de un contrato de obra, es necesario adoptar ciertas acciones
preventivas para favorecer su culminacin. As, el segundo prrafo del artculo
209 del Reglamento establece que la parte que resuelve el contrato debe indicar
en su carta de resolucin, la fecha y hora para efectuar la constatacin fsica e
inventario en el lugar de la obra 4, con una anticipacin no menor de dos (2)
das.
Debe precisarse que el acta de constatacin fsica e inventario en el lugar de la
obra constituye un documento que acompaa a todo contrato de obra que ha
sido materia de resolucin. Dicho documento, entre otras finalidades, coadyuva
a determinar los trabajos requeridos para culminar la obra. En ese sentido, para
la ejecucin del saldo de obra, dicho documento adquiere especial importancia,
pues su contenido permitir a la Entidad determinar los trabajos necesarios
para su culminacin, incluyndose tanto las partidas no ejecutadas como
aquellas ejecutadas errneamente.
Ahora bien, una vez determinados los trabajos requeridos para culminar la
obra, la Entidad debe elaborar un nuevo expediente tcnico por el saldo de
obra, el mismo que incluir disposiciones o mtodos que permitan, adems de
culminar la obra, corregir los errores en su ejecucin.
Por lo tanto, el saldo de obra debe incluir todos los trabajos necesarios para la
correcta ejecucin de la obra; es decir, aquellos que se derivan de partidas no
ejecutadas como aquellos necesarios para subsanar las partidas ejecutadas
errneamente.
2.2

Existe algn impedimento dentro del marco de la Ley de Contrataciones

del Estado para que ante la existencia de un arbitraje por obra mal
ejecutada, la Entidad este impedida de ejecutar aquellas partidas en
controversia y pueda culminar el proyecto? (sic).
De conformidad con el numeral 52.1 de la Ley y el penltimo prrafo del
artculo 209 del Reglamento, en caso surgiese alguna controversia sobre la

debiendo la Entidad disponer el reinicio de la obras segn las alternativas previstas en el artculo
44 de la Ley. (El resaltado es agregado).
4

De conformidad con lo indicado en el segundo prrafo del artculo 209 del Reglamento, en la fecha
prevista para el acto de constatacin fsica e inventario en el lugar de la obra, las partes deben reunirse
en presencia de Notario Pblico o Juez de Paz, segn corresponda, y levantar un acta; precisndose
que de no presentarse alguna de las partes, la otra levantar el acta. Culminado este acto, la obra queda
bajo la responsabilidad de la Entidad y se procede a la liquidacin, conforme a lo establecido en el
artculo 211 del Reglamento.

resolucin de un contrato de obra, cualquiera de las partes podr someterla a

conciliacin o arbitraje.
Sin embargo, el solo hecho que el contratista decida iniciar un proceso de
conciliacin y/o arbitraje, no impide que la Entidad adopte las acciones que
estime pertinentes para cumplir con su obligacin de ejecutar el saldo de obra,
mxime si con ello la Entidad persigue la satisfaccin del inters pblico que
subyace a toda contratacin.
Sin embargo, el rbitro o tribunal arbitral, a solicitud del contratista, podra
dictar una medida cautelar que ordene a la Entidad no ejecutar el saldo de obra
derivado del contrato resuelto, ello con la finalidad de garantizar la
ejecutoriedad del laudo arbitral. En este caso, la Entidad se encontrara
obligada a suspender los actos relacionados con la ejecucin del saldo de obra.
Por tanto, la Entidad solo se encontrara impedida de ejecutar el saldo de obra
en caso que el rbitro o tribunal arbitral emita una medida cautelar que le
ordene la no ejecucin de dicho saldo, con la finalidad de garantizar la
ejecutoriedad del laudo arbitral.
3.

CONCLUSIONES

3.1

El saldo de obra debe incluir todos los trabajos necesarios para la correcta
ejecucin de la obra; es decir, aquellos que se derivan de partidas no
ejecutadas como aquellos necesarios para subsanar las partidas ejecutadas
errneamente.

3.2

La Entidad solo se encontrara impedida de ejecutar el saldo de obra en caso

que el rbitro o tribunal arbitral emita una medida cautelar que le ordene la no
ejecucin del saldo de obra.
Jess Mara, 3 de diciembre de 2012

AUGUSTO EFFIO ORDEZ

Director Tcnico Normativo
CVP/.