FACULDADE DE MACAP - FAMA

DIREITO

FORMAO DOS CONTRATOS

MACAP
2015

FORMAO DOS CONTRATOS

Trabalho apresentado ao curso de Direito, da

Faculdade de Macap-FAMA, como requisito
para obteno da nota parcial do 1 bimestre.

PROF Hilene Marilan Lima Rodrigues

MACAP
2015

FORMAO DOS CONTRATOS

1- DA PROMESSA DE FATO DE TERCEIRO
1.1- CONCEITO
Segundo o professor VITOR FREDERICO KMPEL: o contrato estabelecido
entre duas pessoas maiores e capazes as quais ajustam um negcio jurdico que
tem por objeto a prestao de um fato a ser cumprido por outra pessoa alheia
relao contratual, ou seja, contrato por outrem. Pelo qual uma das partes
contratantes promete fato de terceiro, assumindo obrigao de fazer de resultado,
que em caso de inadimplemento se resolver em perdas e danos, devidas pelo
promitente, pois no h como vincular terceiro estranho relao obrigacional. O
nico vinculado o que promete, assumindo obrigao de fazer que, no sendo
executada, resolve-se em perdas e danos. Isto porque ningum pode vincular
terceiro a uma obrigao.
J a professora MARIA HELENA DINIZ, pontua: o contrato produzir efeitos
em relao a terceiro se uma pessoa se comprometer com outra a obter prestao
de fato de um terceiro no participante dele, caso em que se configura o contrato por
terceiro (promessa de fato de terceiro), previsto no Cdigo Civil, no art. 439.
1.2- NATUREZA JURIDICA
Se trata de um negcio jurdico submetido a um fator eficacial, ou seja, com um
elemento acidental que limita no o debitum (a relao obrigacional em si mesmo),
mas sim a obligatio (a responsabilidade civil pelo descumprimento do contrato).
1.3- FUNDAMENTAO LEGAL
Art. 439 do CC. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por
perdas e danos, quando este o no executar.
Vide arts. 402 a 405 (perdas e danos) do CC.
Pargrafo nico. Tal responsabilidade no existir se o terceiro for o cnjuge
do promitente, dependendo da sua anuncia o ato a ser praticado, e desde que, pelo
regime do casamento, a indenizao, de algum modo, venha a recair sobre os seus
bens.
Art. 440 do CC. Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer por
outrem, se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.
1.4- EXEMPLOS
1.4.1- Um promotor de eventos promete ao dono de uma casa de shows trazer
um artista para cantar na cidade. Se o artista no vier, o promotor ser
responsabilizado. Diferente da estipulao em favor de terceiro, vista acima, o
promotor no vai beneficiar o artista, vai sim se responsabilizar pela sua
apresentao. O artista no integra o contrato inicial entre o promotor e o dono da
casa de shows, mas sim participar de um segundo contrato com o promotor do
evento.
1.4.2- Frederico e Karla so casados pelo regime da comunho universal de
bens. Segundo este regime, os bens do casal respondem por dvidas que cada um
contrair. Ainda segundo este regime, qualquer um dos cnjuges necessita da
autorizao do outro para vender um bem imvel. Suponhamos que Frederico
celebre contrato de promessa de compra e venda com Leandro, comprometendo-se
a conseguir autorizao de Karla. Caso ela no venha a consentir, Frederico nada
dever a Leandro, a no ser que tenha recebido algum sinal, hiptese em que o
devolver. Isto porque a venda de imveis depende de autorizao do cnjuge, e a
indenizao poder recair sobre o patrimnio comum.

2- DO CONTRATO COM PESSOA A DECLARAR (ARTS. 467/471, CC)

2.1- CONCEITO
Contrato pelo qual uma das partes se reserva a faculdade de designar outra
pessoa que assuma a sua posio na relao contratual, como se o contrato fora
celebrado com esta ultima, neste o contrato se forma e fica acertado que um dos
contratantes ir futuramente indicar a pessoa que adquirir os direitos, vindo a
ocupar o lugar de sujeito da relao jurdica, assim evita despesas com a nova
alienao quando o bem for adquirido com a finalidade de revenda.
Obs: Trata-se de avena comum nos compromissos de compra e venda de
imveis, nos quais o compromissrio comprador reserva-se a opo de receber a
escritura definitiva ou indicar terceiro para nela figurar como adquirente.
2.2- NATUREZA JURIDICA
Depois de discorrer sobre as diversas teorias que tratam da problemtica da
natureza jurdica do contato com pessoa a declarar, luiz Roldo de Freitas Gomes
acolhe aquela corrente que se demonstrou majoritria, a da condio, que
representa, que apresenta essa categoria contratual subordinada condio
resolutiva daquilo que adquiriu o estipulante e condio suspensiva da aquisio
do terceiro.
Contudo, tal entendimento criticado por C. Massimo Bianca, a quem
parece mais adequado o enquadramento do contrato com pessoa a declarar como
uma tpica figura de autorizao , que uma parte concede outra de alterar, no seu
prprio interesse, a titularidade da relao contratual com efeito retroativo.
2.3- FUNDAMENTAO LEGAL
Art. 467 do CC. No momento da concluso do contrato, pode uma das partes
reservar-se a faculdade de indicar a pessoa que deve adquirir os direitos e assumir
as obrigaes dele decorrentes.
Vide art. 469 do CC.
Art. 468 do CC. Essa indicao deve ser comunicada outra parte no prazo de
cinco dias da concluso do contrato, se outro no tiver sido estipulado.
Pargrafo nico. A aceitao da pessoa nomeada no ser eficaz se no se
revestir da mesma forma que as partes usaram para o contrato.
Vide arts. 104 e 470, I, do CC.
Art. 469 do CC. A pessoa, nomeada de conformidade com os artigos
antecedentes, adquire os direitos e assume as obrigaes decorrentes do contrato,
a partir do momento em que este foi celebrado.
Art. 470 do CC. O contrato ser eficaz somente entre os contratantes
originrios:
I - se no houver indicao de pessoa, ou se o nomeado se recusar a aceit-la;
Vide art. 468, pargrafo nico, do CC.
II - se a pessoa nomeada era insolvente, e a outra pessoa o desconhecia no
momento da indicao.
Art. 471 do CC. Se a pessoa a nomear era incapaz ou insolvente no momento
da nomeao, o contrato produzir seus efeitos entre os contratantes originrios.
Vide arts. 3., 4., 5., 105, 171, I (incapacidade), 283, 284 e 296 a 298
(insolvncia) do CC.
2.4- EXEMPLO
2.4.1 Compro um apartamento para pagar em quinze anos e celebro um
contrato preliminar com a construtora, pois o contrato definitivo s vir ao trmino do
pagamento integral; ento, aps os quinze anos, posso pedir construtoravendedora que coloque o imvel logo no nome dos meus filhos). Se essa pessoa

futura no aceitar o contrato, continuar vlido entre os contratantes originrios (470,

I).
3- DA ESTIPULAO EM FAVOR DE TERCEIRO
3.1- CONCEITO
A estipulao de terceiro um contrato sui generis estabelecido em duas fases,
sendo a primeira entre o estipulante e o promitente, convencionando certa vantagem
patrimonial em proveito de terceiro, beneficirio, alheio, nessa primeira fase,
formao do vnculo contratual. Uma vez ocorrido o fato gerador e a beneficirioterceiro, iniciar-se- a segunda fase do contrato entre o promitente e o beneficirio,
passando a gerar todos os efeitos com a anuncia deste ltimo. Sendo que a
qualquer momento o beneficirio pode ser substitudo, bastando comunicar ao outro
contratante.
3.2. NATUREZA JURDICA
Como dito no conceito, a estipulao em favor de terceiro um contrato sui
generis, at porque a exigibilidade do cumprimento da obrigao s ocorre na
segunda fase, por ocasio da adeso do beneficirio. Haver a despersonalizao
do vnculo obrigacional, pois existe uma relao contratual dupla.
Muito embora j se tenha estabelecido a natureza jurdica da estipulao em
favor de terceiro, a doutrina apresenta cinco posies a respeito do tema a saber.
1) natureza da oferta: o fundamento dessa posio o fato de o contrato
aguardar a aceitao por parte do beneficirio. A posio inadmissvel, na medida
em que o promitente j est obrigado, no sendo um mero ofertante.
2) natureza de gesto de negcio: a posio tem por fundamento a ausncia
de manifestao da vontade por parte do beneficirio, porm, no se trata de
gesto, na medida em que tanto e estipulante quando o promitente fixam entre si um
contrato.
3) natureza do ato unilateral: j foi exaustivamente mencionada a
bilateralidade de relao nas duas fases.
4) natureza de contrato acessrio: por haver um contrato entre o estipulante e
o promitente, entender-se-ia acessria a relao entre o promitente e o terceiro.
Inexiste acessoriedade por haver independncia, de forma que no h u contrato
principal.
5) natureza contratual: a melhor posio a ser adotada, na medida em que
existe um contrato sui generis, bifsico, no qual a exigibilidade da prestao
prorrogada a um beneficirio.
3.3- FUNDAMENTAO LEGAL
Art. 436. O que estipula em favor de terceiro pode exigir o cumprimento da
obrigao.
Vide art. 533 do CC.
Pargrafo nico. Ao terceiro, em favor de quem se estipulou a obrigao,
tambm permitido exigi-la, ficando, todavia, sujeito s condies e normas do
contrato, se a ele anuir, e o estipulante no o inovar nos termos do art. 438.
Art. 437 do CC. Se ao terceiro, em favor de quem se fez o contrato, se deixar o
direito de reclamar-lhe a execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor.
Art. 438 do CC. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro
designado no contrato, independentemente da sua anuncia e da do outro
contratante.
Vide arts. 791 e 792 do CC.

Pargrafo nico. A substituio pode ser feita por ato entre vivos ou por
disposio de ltima vontade.
3.4- EXEMPLO
3.4.1 A separao consensual em que o marido promete mulher que doar
bens ao filho do casal. O marido o promitente; a mulher, a estipulante, e o filho,
beneficirio. Neste exemplo, a primeira fase da relao contratual ocorre entre o
casal no termo de separao consensual. Porm, em um segundo momento, o
marido promitente ter de lavrar a escritura de doao com o beneficirio, que ter
de aceitar, representado por sua me guardi, ou at, dispensando-se a aceitao,
por ser a mesma pura e simples, conforme regra do art. 543 do Cdigo Civil.
3.4.2- Outro exemplo o contrato de seguro de vida. O segurado estipula com
a seguradora uma prestao que deve ser entregue a terceiro em caso de sua
morte. O segurado figura como estipulante, a seguradora como promitente e o
terceiro como beneficirio, podendo exigir o cumprimento do contrato.

CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DO AMAP

DISCIPLINA: DIREITO CIVIL- CONTRATOS
PROFESSORA: ELIZABETH FERGUSON PIMENTEL

APOSTILA 04 - CONTRATOS (PARTE GERAL)

DA ESTIPULAO EM FAVOR DE TERCEIRO

1. CONCEITO

A estipulao de terceiro um contrato sui generis estabelecido em duas fases,

sendo a primeira entre o estipulante e o promitente, convencionando certa
vantagem patrimonial em proveito de terceiro, beneficirio, alheio, nessa
primeira fase, formao do vnculo contratual. Uma vez ocorrido o fato gerador
e a beneficirio-terceiro, iniciar-se- a segunda fase do contrato entre o
promitente e o beneficirio, passando a gerar todos os efeitos com a anuncia
deste ltimo.

A doutrina apresenta como exemplo a separao consensual em que o marido

promete mulher que doar bens ao filho do casal. O marido o promitente; a
mulher, a estipulante, e o filho, beneficirio.

No exemplo acima, a primeira fase da relao contratual ocorre entre o casal no

termo de separao consensual. Porm, em um segundo momento, o marido
promitente ter de lavrar a escritura de doao com o beneficirio, que ter de
aceitar, representado por sua me guardi, ou at, dispensando-se a aceitao,
por ser a mesma pura e simples, conforme regra do art. 543 do Cdigo Civil.

Em outra hiptese, caso o filho seja maior, dever expressamente anuir a

escritura e, eventualmente, levar o bem ao registro.

Outro exemplo, ocorre no contrato de seguro de vida, no qual em uma primeira

fase o segurado-estipulante convenciona com o banco-promitente o pagamento
de uma indenizao, em caso de morte, para um determinado terceiro
beneficirio. Com a morte do segurado, o contrato abre uma segunda fase, na
qual o banco deve pagar ao beneficirio, caso este aceite.

2. NATUREZA JURDICA

Como dito no conceito, a estipulao em favor de terceiro um contrato sui

generis, at porque a exigibilidade do cumprimento da obrigao s ocorre na
segunda fase, por ocasio da adeso do beneficirio. Haver a despersonalizao
do vnculo obrigacional, pois existe uma relao contratual dupla.

Muito embora j se tenha estabelecido a natureza jurdica da estipulao em

favor de terceiro, a doutrina apresenta cinco posies a respeito do tema a saber.

1) natureza da oferta: o fundamento dessa posio o fato de o contrato

aguardar a aceitao por parte do beneficirio. A posio inadmissvel, na
medida em que o promitente j est obrigado, no sendo um mero ofertante.

2) natureza de gesto de negcio: a posio tem por fundamento a ausncia de

manifestao da vontade por parte do beneficirio, porm, no se trata de

gesto, na medida em que tanto e estipulante quando o promitente fixam entre

si um contrato.

3) natureza do ato unilateral: j foi exaustivamente mencionada a bilateralidade

de relao nas duas fases.

4) natureza de contrato acessrio: por haver um contrato entre o estipulante e o

promitente, entender-se-ia acessria a relao entre o promitente e o terceiro.
Inexiste acessoriedade por haver independncia, de forma que no h u contrato
principal.

5) natureza contratual: a melhor posio a ser adotada, na medida em que

existe um contrato sui generis, bifsico, no qual a exigibilidade da prestao
prorrogada a um beneficirio.

3. REQUISITOS

A estrutura da estipulao em favor de terceiro envolve trs requisitos, a saber:

1) Requisito subjetivo: h trs pessoas distintas;

a) o estipulante: a pessoa que contrata em nome prprio para beneficiar um

terceiro, no sendo representante de qualquer das partes. Age em nome e sob
interesse prprio, com o poder inclusive de execuo do contrato;

b) o promitente: a pessoa do devedor, que se obriga a cumprir o pactuado para

com terceiro;

c) o beneficirio: a pessoa a quem o contrato gerar efeitos. Na primeira fase

contratual, o beneficirio o prprio objeto da avena, s adquirindo qualidade
de sujeito na segunda fase. Tanto assim que o beneficirio no necessita ter
capacidade contratual, ao contrrio das demais partes j mencionadas.

2) Requisito objetivo: o objeto do contrato uma liberalidade, necessitando ser

lcito, possvel, determinvel e exeqvel, implicando uma vantagem patrimonial
para o terceiro. O prprio nome do instituto diz estipulao em favor de terceiro,
de forma que deve acarretar vantagens para o terceiro de ordem econmica.
possvel at opor encargo, ou seja, um nus liberalidade, o que exigir sempre
a expressa anuncia do terceiro beneficirio, como qualquer doao com
encargo.

3) Requisito formal: por tratar-se de contrato consensual, sua forma livre.

4. EFEITOS JURIDICOS

Por tratar-se de um contrato bifsico, devem ser analisadas as relaes entre

todos os envolvidos da seguinte forma:

1) Relaes entre estipulante e promitente: os dois vinculam-0se como em

qualquer outra relao contratual. Entre eles temos as seguintes conseqncias
jurdicas:

a) o estipulante pode exigir o cumprimento da obrigao (art. 436, caput, do CC);

b) o estipulante pode substituir o terceiro-beneficrio, sem qualquer ingerncia

por parte do promitente ou do prprio beneficirio (art. 438 do CC);

c) o estipulante pode exonerar o promitente, a no ser que exista clusula

contratual que d poder ao beneficirio na execuo;

d) o estipulante pode revogar o contrato, podendo exigir, portanto, a reverso

dos efeitos para si mesmos, a no ser que exista clusula proibitiva.

2) Relaes entre promitente e terceiro: entre eles s incide um vnculo jurdico

na segunda fase, por ocasio do contrato, da seguinte forma:

a) o beneficirio pode exigir o cumprimento do contrato (art. 436, pargrafo

nico, do CC);

b) preciso haver aceitao do contrato pelo beneficirio, a fim de que possa

gerar eficcia. O bem no entra automaticamente no patrimnio do beneficirio.

c) o beneficirio pode renunciar aos benefcios da estipulao, sendo proibido o

distrato ou a modificao de qualquer clusula contratual.

3) relaes entre estipulante e terceiro beneficirio: muito embora no exista

contrato entre os dois, ocorrem efeitos jurdicos:

a) o estipulante tem o poder de livremente substituir o terceiro (art. 438 do CC);

b) o beneficirio poder ter o direito de executar o contrato, no podendo, neste

caso, o estipulante liberar o promitente (art. 437 do CC);

c) a aceitao por parte do beneficirio torna o contrato perfeito e exigvel.

DA PROMESSA DE FATO DE TERCEIRO

1. CONCEITO

Segundo o professor VITOR FREDERICO KMPEL: o contrato estabelecido entre

duas pessoas maiores e capazes as quais ajustam um negcio jurdico que tem
por objeto a prestao de um fato a ser cumprido por outra pessoa alheia
relao contratual. O prprio art. 439 do Cdigo Civil dispe: Aquele que tiver
prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o no
executar. O contrato produzir efeitos em relao ao terceiro se uma pessoa se
comprometer com outra a obter prestao de fato de um terceiro no
participante dele.

J a professora MARIA HELENA DINIZ, pontua: o contrato produzir efeitos em

relao a terceiro se uma pessoa se comprometer com outra a obter prestao

de fato de um terceiro no participante dele, caso em que se configura o contrato

por terceiro (promessa de fato de terceiro), previsto no Cdigo Civil, no art. 439.

Com propriedade leciona CSAR FIZA: possvel a uma pessoa contratar com
algum dispondo que um terceiro realize a prestao. Por exemplo: A pode
contratar com B determinado servio a ser realizado por C. Em outras palavras,
A promete a B que C ir prestar o servio, e B, com base nesse compromisso,
celebra o contrato.

No se trata aqui, de representao, ou seja, A, o promitente, no est

representando C, o terceiro. Se o caso fosse de representao, A no teria, em
princpio, qualquer responsabilidade, caso C, no prestasse o servio. Isto seria
entre ele (C) e B.

Fato que, celebrado o contrato, se o terceiro no aceitar a execuo do fato

prometido, o promitente responder por perdas e danos junto ao outro
contratante. Mas se o terceiro aceitar (anuir) a incumbncia e no a realizar, o
promitente no se responsabilizar. A responsabilidade passa a ser do terceiro.

Observao 1: Se o terceiro for o cnjuge do promitente e o ato depender de sua

anuncia e, pelo regime de bens do casamento, a indenizao venha a recair
sobre os bens, no haver qualquer responsabilidade por parte do promitente.

Observao 2: vejamos um exemplo: Frederico e Karla so casados pelo regime

da comunho universal de bens. Segundo este regime, os bens do casal
respondem por dvidas que cada um contrair. Ainda segundo este regime,
qualquer um dos cnjuges necessita da autorizao do outro para vender um
bem imvel. Suponhamos que Frederico celebre contrato de promessa de compra
e venda com Leandro, comprometendo-se a conseguir autorizao de Karla. Caso
ela no venha a consentir, Frederico nada dever a Leandro, a no ser que tenha
recebido algum sinal, hiptese em que o devolver. Isto porque a venda de
imveis depende de autorizao do cnjuge, e a indenizao poder recair sobre
o patrimnio comum.

2. FIGURAS AFINS

A promessa de fato de terceiro guarda qualidades comuns com outros institutos

da seguinte forma:

1) com a estipulao em favor de terceiro: apesar de haver em ambos os

contratos a referncia a uma terceira pessoa a interagir na relao jurdica em
uma segunda fase, distancia-se da estipulao pelos seguintes efeitos:

a) na promessa de fato de terceiro a anuncia deste necessita ser direta;

b) na promessa no h sempre vantagem econmica para o terceiro;

c) na promessa o devedor estar vinculado at a anuncia do terceiro;

d) na promessa tanto o promitente quanto o terceiro so devedores sucessivos

perante o estipulante-credor.

2) com a gesto de negcios: a semelhana est no fato de na promessa haver

um ato unilateral, tal qual na gesto, na qual o devedor tenta obrigar o terceiro
sem a anuncia dele. O ponto de ruptura est no fato de que na gesto a parte
pratica um ato no interesse do gerido, enquanto que na estipulao o objetivo
inverso, pois visa tornar o terceiro devedor de uma prestao;

3) com o mandato: na estipulao o estipulante busca obrigar terceiro, da

mesma forma que no mandato, porm, aqui no h poder de representao;

4) com a fiana: muito embora o devedor crie uma obrigao para o fiador, o
contrato de fiana acessrio, enquanto a promessa de fato de terceiro
contrato principal.

3. EFEITOS JURDICOS

A promessa de fato de terceiro apresenta os seguintes efeito jurdicos:

1) o terceiro s estar obrigado se anuir expressamente, ocasio em que dever

cumprir os efeitos do contrato;

2) caso o terceiro venha a anuir, o devedor primrio estar desobrigado,

exonerando-se do cumprimento de qualquer obrigao;

3) caso o terceiro venha a anuir, porm deixe de cumprir a obrigao, o devedor

primrio no ser considerado inadimplente, tendo em vista que sua
responsabilidade a de conseguir a anuncia e no a prestao por parte do
terceiro, conforme estabelece o art. 440 do Cdigo Civil.

4) o devedor primrio no fiador nem co-responsvel perante o terceiro no

cumprimento da obrigao, de forma que a primeira fase do negcio esgota-se
quando terceiro assume o compromisso de prestar.

5) o credor dever executar o terceiro se este anuir e no cumprir a obrigao.

6) o terceiro no pode ficar prejudicado perante o credor caso no venha a

anuir, podendo, na pior das hipteses, ser responsabilizado pelo devedor. Assim
sucede no caso de cnjuge prometer fato de outro que com a sua recusa venha
causar prejuzo econmico pela no-anuncia, de forma a estabelecer o art. 439,
pargrafo nico, do Cdigo Civil: Tal responsabilidade no existir se o terceiro
for o cnjuge do promitente, dependendo da sua anuncia o ato a ser praticado,
e desde que, pelo regime do casamento, a indenizao, de algum modo, venha a
recair sobre os bens.

Neste sentido, comenta a professora MARIA HELENA DINIZ: Com isso evitar-se-
que o cnjuge, que no concedeu a outorga para a realizao do ato prometido,
venha a sofrer os efeitos de uma ao indenizatria, posteriormente, movida
contra o consorte-promitente.

Observao 3: Por exemplo: se um dos cnjuges , casado sob o regime de

comunho, prometer obter anuncia do outro para dar fiana. A recusa do
consorte no far com que oi promitente responda por perdas e danos, com o
patrimnio do casal, visto que a lei retira a eficcia daquela promessa, tutelando
os direitos de um dos cnjuges. E, alm disso, nenhuma obrigao haver para
quem se comprometer por outrem, se este, depois de se ter obrigado, faltar
prestao (art. 440 do CC).

Observao 4: Se terceiro assumir a obrigao, liberado estar o promitente.

Deveras, se terceiro anuir, o promitente, por no ser seu fiador nem co-devedor
da prestao, exonerado est de qualquer obrigao indenizatria pelo
inadimplemento da prestao por parte do terceiro. Neste caso, a reparao dos
danos com o inadimplemento recair sobre o terceiro.

DA EVICO

1. CONCEITO

Evico a privao total ou parcial do bem por parte do adquirente por fora da
sentena judicial que a atribuiu a terceiro, considerando-o o verdadeiro titular.

O alienante deve garantir o uso e o gozo pacfico da coisa ao adquirente

assegurando-o quanto a eventuais causas antecedentes ou concomitantes ao
negcio jurdico que possam ocasionar a perda da coisa. No admissvel que o
adquirente venha a perder a propriedade ou a posse da coisa em virtude de
deciso judicial que reconhea a uma outra pessoa direito anterior sobre ela.

Portanto, o alienante no tem apenas a obrigao de entregar o bem alienado,

competindo-lhe ainda garantir seu uso e gozo, defendendo-o de eventuais
pretenses de quaisquer terceiros contra seu domnio, resguardando-o contra
vcios de qualquer ordem, no sendo concebvel que o adquirente possa perder a
propriedade ou a posse da coisa em razo de sentena judicial baseada em
causa antecedente em contrato comutativo, bilateral e oneroso.

A jurisprudncia tem admitido a evico independente de sentena judicial

quando:

a) houver perda de domnio do bem pelo implemento de condio resolutiva;

b) houver apreenso policial da coisa, em razo de furto ou roubo ocorrido

anteriormente sua aquisio;

c) o adquirente ficar privado da coisa por ato inequvoco de qualquer autoridade.

As partes na relao de evico so:

a) evictor o reivindicante da coisa;

b) evicto o adquirente da coisa;

c) alienante aquele que transferiu a coisa por meio de um contrato translativo

de domnio.

A regra fundamental a de que o alienante deve garantir a coisa devida

respondendo ao evicto por perdas e danos (art. 447 do CC). Essa garantia passa
a incidir quando o comprador vencido em juzo em uma ao de reivindicao
ou de natureza real. Portanto, o adquirente fica resguardado dos riscos da
execuo, garantindo contra a perda do domnio por deciso judicial, tendo
direito restituio integral do preo, mais indenizao dos frutos que tiver sido
obrigado a devolver, despesas do contrato e custas judiciais, conforme preceitua
o art. 450 do Cdigo Civil.

As partes podem instituir expressamente por intermdio de clusulas contratuais

que o devedor no ser responsabilizado pela evico. Aqui incide a ressalva de
que a clusula no exime de responsabilidade se o alienante j tinha cincia da
possibilidade de evico (arts. 448 e 448 e 449 do CC).

2. REQUISITOS

1) perda do domnio ou da posse da coisa: a perda pode ser total ou parcial, pois
em ambas as hipteses ocorrer evico.

2) sentena judicial: a perda tem de ser decorrente de sentena judicial, afora

as hipteses j acima verificadas que a jurisprudncia excepcionou. Existem
situaes assemelhadas evico, como o abandono da coisa antes da sentena,
no qual o direito do evictor (terceiro-reivindicante) de tal forma incontroverso
que o evicto no ope resistncia. Outra situao assemelhada a da remisso
hipotecaria do art. 1.481 do CC, em que o adquirente do bem hipotecado prefere

pagar o dbito garantindo e redime a coisa adquirida. Muito embora no haja

perda, tem a faculdade de proceder contra o alienante, equiparado ao evicto.
3) causa antecedente que protege o evictor: no apenas a sentena judicial,
que importa em perda de domnio, geradora da evico. O mais importante que
a causa preexista ao contrato aquisitivo ao direito do evictor. Caso incida uma
causa superveniente, a propriedade estar consolidada na mo do adquirente,
no havendo que se falar em evico. O importante que o adquirente ignore
que a coisa era alheia e litigiosa, pois, se era conhecedor ou se tinha obrigao
de ter cincia, no obriga o vendedor a garantir pela evico.

4) denuciao da lide do alienante: disciplina o art. 456 do Cdigo Civil: para

poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do
litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando a como lhe
determinarem as leis do processo. A regra civil faz referncia ao art. 70, I, do
CPC, que obriga o adquirente-evicto a denunciar da lide o alienante para que este
possa exercer eventual direito que da evico lhe resulte. Caso o alienante no
se manifeste quanto denunciao da lide, sendo manifesta a procedncia da
evico, pode o adquirente deixar de contestar, conforme preceitua o art. 456,
pargrafo nico, do CC.

3. CONTRATOS A QUE SE APLICA A EVICO

Os contratos passveis de evico so:

a) onerosos os que perda e ganho a econmicos para as duas partes

contratantes, muito embora tambm se aplique s doaes modais;

b) comutativos todo contrato que gera poder de anteviso dos efeitos;

c) bilaterais todo contrato que estabelece prestaes para ambas as partes;

d) translativos de domnio todo contrato que seja fato gerador para a

transferncia da propriedade.

4. EVICO PARCIAL

Dispe o art. 455 do Cdigo Civil: Se parcial, mas considervel, for a evico,
poder o evicto optar entre a resciso do contrato e a restituio da parte do
preo correspondente ao desfalque sofrido. Se no for considervel, caber
somente direito indenizao. O evicto pode optar entre a rejeio total da coisa
por meio da resciso contratual ou a restituio de parte do valor,
correspondente ao prejuzo sofrido, tendo o mesmo efeito do abatimento total do
preo. Caso opte pelo abatimento do preo, o equivalente ao desfalque ser
calculado em proporo ao valor da coisa ao tempo em que se evenceu. O
desconto calcula-se conforme uma estimativa da coisa ao tempo da evico,
mesmo que receba uma quantia menor que daquela que realmente despendeu,
se houver diminuio no valor. Caso seja reduzida a evico, no haver
qualquer opo, cabendo apenas a indenizao.

DOS VCIOS REDIBITRIOS

A matria tratada na Seo V do captulo I Disposies gerais, nos arts. 441

a 446 do Cdigo Civil, sendo que o assunto deve ser analisado em conjunto com
os arts. 18 e s. da Lei n. 8.078/90, tendo em vista o tratamento especfico dado
ao mesmo instituto pela Lei Consumerista.

O princpio que rege a matria o da garantia, visto que o adquirente sujeito a

uma contraprestao tem direito utilidade natural da coisa e, se essa utilidade
inexistir, mister estar garantido contra o alienante, j que a coisa sempre deve
ter a qualidade essencial de prestabilidade.

1. CONCEITO

Os vcios redibitrios constituem defeitos ocultos no objeto decorrente de

contrato comutativo que tornam o bem imprprio ao uso ao que se destinam ou
lhe diminuem sensivelmente o valor. Assim o art. 441 do Cdigo Civil ao dispor:
A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por
vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou
lhe diminuam o valor.

O Cdigo de Defesa do Consumidor estatui, no seu art. 18, a responsabilidade

solidria de todos os fornecedores de produtos de consumos durveis ou no

durveis pelos vcios de qualidade e quantidade que os tornem imprprios ou

inadequados para consumo impliquem diminuio de seus valores.

Nas duas situaes jurdicas, tanto na civil quanto na de consumo, o objetivo

proveniente do contrato no cumpre integralmente suas funes, apresentando
vcio ou defeito, ou caracteriza apenas uma diminuio de valor, o que fere o
princpio da boa-f objetiva nas relaes contratuais. Em ambas as hipteses, a
parte tinha justa expectativa de receber um objeto ntegro, porm assim no
ocorre, o que causa prejuzo econmico injustificado.

2. REQUISITOS

1) vcio oculto: o Cdigo Civil s protege quando o vcio oculto, ou seja, em

casos nos quais no poderia ter sido facilmente detectado pelos rgos dos
sentidos. Se o vcio era aparente, presume-se que a pessoa admitiu a aquisio
da coisa ciente dele. A apurao, se aparente ou no, deve ser feita em abstrato,
isto , considerando a diligncia mdia de uma pessoa que no tem a tcnica
para apurar o vcio. No oculto o vcio simplesmente porque o adquirente no o
visualizou. Pode-se exemplificar por meio da compra e venda de um automvel
na qual o adquirente nada menciona a respeito de um grande risco encontrado
no cap do automvel. Obviamente, nada poder reclamar com o alienante, por
ter agido com negligncia. Porm, no culpado o indivduo que adquire um
animal doente e poder reclamar a respeito do vcio por no ter conhecimento
tcnico e veterinrio sobre doenas.

2) vcio prejudicial ao uso da coisa ou que implique diminuio de valor: o vcio

necessita prejudicar a utilidade da coisa, tornando-a inapta s suas finalidades ou
reduzindo a sua expresso econmica. Portanto, o vcio refere-se ao destino do
bem, ou seja, sua prpria natureza.

No incide apenas no contrato de compra e venda, mas em todo contrato

comutativo, ou seja, naquele em que a parte antev o objeto da prestao,
contudo a anteviso no corresponde realidade, gerando prejuzo econmico. A
figura do prejuzo econmico muito importante, tanto que o Cdigo Civil no
autoriza o reconhecimento da existncia de vcio em doaes puras e simples,
isto , naquelas em que uma das partes ganha e a outra perde, incidindo, porm,
o reconhecimento em doaes com encargo, tambm denominadas onerosas
(art. 441, pargrafo nico, do CC), pois nelas configura-se o prejuzo econmico
do donatrio, prestador do encargo.

Caso ocorra a compra de uma srie de bens aplica-se a regra do art. 503 do CC,
que dispe: Nas coisas vendidas conjuntamente, o defeito oculto de uma no
autoriza a rejeio de todas. Destarte, caso o defeito oculto de uma das coisas
implique a diminuio de valor das restantes, estar autorizada a rejeio de
todas. o que ocorre na compra de uma coleo de livros com parte deles
corroda por cupins, visto que o comprador no obrigado a remanescer com
uma parte dos livros raros adquiridos, situao na qual impossvel a aquisio
das demais unidades.
3) vcio anterior tradio: muitas vezes o vcio somente se exterioriza aps a
tradio. Ocorre que o vcio oculto pode ser de fcil ou de difcil constatao. De
fcil constatao aquele no percebido rapidamente pelos rgos do sentido,
mas que logo com o uso se exterioriza. o caso do defeito na palheta do
limpador do pra-brisa. Apenas com o uso a pessoa constatar que a palheta
defeituosa no remove toda a gua do vidro. Outros vcios ocultos so de difcil
constatao, como o de um chassis remendado, que s aps a excessiva
trepidao do automvel ser detectado. Em ambos os casos importante que o
vcio j exista por ocasio da tradio. Determina o art. 444 do CC que: a
responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa parea em poder do
alienatrio, se perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da tradio. Muito
embora se aplique o princpio res perit domino, por haver uma relao prpria de
causa e efeito, a responsabilidade do alienante, que se eximir dela se
demonstrar que o perecimento se deu ou por fato superveniente ou por caso
fortuito, de forma que o defeito ocorreria de qualquer maneira.

4) vcio desconhecido do comprador no momento da celebrao do contrato:

caso o comprador tivesse cincia do vcio quando da concluso do negcio a
aps reclamasse, estaria agindo de m-f. Porm presume-se a boa-f a no ser
que o outro contratante prove o conhecimento do defeito pelo adquirente por
meio, por exemplo, do pagamento de preo a menor.

5) defeito grave: a gravidade do defeito facilmente verificvel por meio da

depreciao econmica da coisa. Caso seja insignificante, no cabe qualquer
reclamao, como, por exemplo, um pequeno risco no automvel prximo ao
pra-lama.

3. DIFERENAS ENTRE ERRO E VCIO REDIBITRIO

1) No erro a pessoa adquire bem diverso do que desejava. No h coincidncia

entre a vontade real e a por ele manifestada. No vcio redibitrio, o objetivo
adquirido exatamente aquele que se desejava, porm contm um vcio oculto
desconhecido do comprador.

2) No erro o objeto est perfeito, porm diferente do desejado. No vcio

redibitrio o objeto imperfeito.

3) O erro enseja ao anulatria, enquanto o vcio redibitrio, ao redibitria ou

ao quanti minoris.

4) No erro no possvel a obteno de perdas e danos, contudo, no vcio

redibitrio, se o alienante conhecia o vcio, poder ensejar perdas e danos (art.
443 do CC).

4. EFEITOS JURDICOS

1) O primeiro efeito decorrente de vcio redibitrio a possibilidade de o

adquirente desfazer o negcio e voltar ao status quo ante por meio da ao
redibitria (arts. 441 e 442 do CC).

2) Caso o alienante, dolosamente, tinha cincia do vcio e ainda assim vendeu a

coisa, o comprador poder cumular a ao redibitria com perdas e danos (art.
443 do CC).

3) Caso o adquirente possa ter proveito da coisa defeituosa, poder optar por
sua manuteno exigindo apenas abatimento do preo por meio da ao
estimatria ou quanti minoris (art. 442 do CC).

5. PRAZOS DECADENCIAIS

Dois so os prazos estabelecidos pelo legislador: o legal (art. 445 do CC) e o

convencional, tambm chamado de prazo de garantia (art. 446 do CC). Este
ltimo aquele livremente convencionado pelas partes, tendo estatudo o
legislador que durante o prazo de garantia no corre o prazo legal. Isso significa
que, se o indivduo alienou um automvel para o outro e concedeu 120 dias de
garantia, aps findo esse tempo comea a correr o prazo legal.

Em relao ao prazo legal distinguiu o legislador entre os tipos de vcios. Nos de

fcil constatao o prazo ser de trinta dias se se tratar de bem mvel e de um
ano se imvel, contados da entrega efetiva. Porm, caso o adquirente j esteja
na posse da coisa, o prazo ser de quinze dias para coisa mvel e de seis meses
para imvel, computados da alienao.

Nos vcios de difcil constatao o prazo ser de cento e oitenta dias para bens
mveis e de um ano para imveis, computados no Cdigo de Defesa do
Consumidor a partir de sua exteriorizao.

Determinou o legislador, ainda, que, em se tratando de vendas de animais, os

prazos de garantia sero estabelecidos em lei especial ou segundo regras
costumeiras, ou, se no houver nenhuma das anteriores, aplicar-se- o prazo
acima fixado (art. 445, 2, do CC).

6. DISTINO DO VCIO REDIBITRIO DO CDIGO CIVIL DO VCIO DO

PRODUTO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

1) quanto natureza: o vcio redibitrio apenas vcio oculto, enquanto o vcio

do produto pode ser aparente ou oculto, ou seja, para as relaes de consumo,
ainda que seja facilmente constatado pelos rgos do sentido, enseja
responsabilizao.

2) quanto tutela: o vcio redibitrio s impe tutela judicial, enquanto o vcio

do produto impe tutela administrativa (art. 18, 1, do CDC) ou judicial.

3) quanto fungibilidade: o vcio redibitrio autoriza a resciso (ao redibitria)

ou o abatimento do preo (ao quanti minoris) (art. 442 do CDC). O vcio
redibitrio autoriza a resciso, o abatimento do preo ou, ainda, a substituio
por outro bem (art. 18, 1, I, II e III, do CDC).

4) quanto aos prazos: o vcio redibitrio tem os prazos acima fixados, enquanto
os vcios do produto tm prazo decadencial de trinta dias para bens no durveis
e noventa dias para durveis. Se de fcil constatao computa-se da efetiva
tradio, mas, se de difcil constatao, da exteriorizao (art. 26 do CDC).

DO CONTRATO PRELIMINAR

1. CONCEITO

A seo VIII, que trata do contrato preliminar, inovou nos arts. 462 a 466 do
Cdigo Civil ante a total inexistncia da matria no Cdigo Civil de 1916, muito
embora j houvesse previso do tema no antigo ante-projeto do Cdigo das
Obrigaes.

O contrato preliminar, tambm denominado pactum de contrahendo, de

promessa de contrato, de compromisso de contrato, ou de contrato preparatrio,
aquele por via do qual uma ou ambas as partes comprometem-se a celebrar
mais tarde outro contrato, que ser principal e definitivo.

fcil verificar que o contrato preliminar no goza de qualquer definitividade,

tendo em vista a absoluta necessidade de se estabelecer outro negocio jurdico,
sendo apenas perfeito e acabado enquanto promessa. As partes assumem
somente o compromisso de realizar outro contrato, que ser o definitivo. Trata-se
de uma obrigao de contratar, obrigando as partes a emitir declarao de
vontade e a praticar todos os atos indispensveis at a concluso de outro
contrato futuro.

2. REQUISITOS

Estatui o art. 462 do Cdigo Civil que o contrato preliminar deve conter todos os
requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado, dispensando-se apenas a
forma. Porm, podemos observar trs:

a) requisitos do contrato definitivo: exigem-se, portanto, as mesmas capacidades

das partes e o mesmo objeto do contrato definitivo;

b) inexistncia de clusula de arrependimento: o contrato preliminar no pode

autorizar a resilio unilateral do contrato, ou seja, a possibilidade de
arrependimento que implica a extino do contrato sem incidncia das perdas e
danos;

c) registro do contrato: de acordo com o pargrafo nico do art. 463 do Cdigo

Civil, o contrato deve ser levado ao registro no cartrio de ttulos e documentos.

3. CLASSIFICAO

Existem duas espcies de contrato preliminar:

1) contrato preliminar bilateral: aquele em que ambas as partes podem

reclamar a celebrao de um contrato definitivo;

2) contrato preliminar unilateral (opo): aquele em que ambas as partes

anuram, porm s uma delas pode exigir a celebrao do contrato definitivo. a
hiptese da clusula no contrato de locao que d a opo de compra ao
locatrio. O art. 466 do Cdigo Civil disciplina que no contrato preliminar
unilateral o credor dever exercer a sua opo no prazo assinalado no contrato
ou, quando este no existir, no que for razoavelmente fixado pelo devedor.

4. EXECUO COATIVA

Inova o Cdigo Civil ao estatuir a regra do art. 464, que garante a execuo
forada do contrato preliminar: Esgotado o prazo, poder o juiz, a pedido do
interessado, suprir a vontade da parte inadimplente, conferindo carter definitivo
ao contrato preliminar, salvo se isto se opuser a natureza da obrigao.

A exceo que impossibilita a execuo forada a de contrato infungvel, ou

seja, o contrato personalssimo, em que somente a parte pode realizar a
obrigao. Assim o caso de uma execuo de servio, apresentao de um
show, realizao de uma pintura ou escultura etc.

Caso seja impossvel a execuo forada do contrato, observa-se a regra geral,

que exatamente a da incidncia das perdas e danos (art. 465 do CC), quando o
que se obrigou a outorgar o contrato definitivo nega-se a faz-lo.

DO CONTRATO COM PESSOA A DECLARAR

O instituto no tinha previso no cdigo civil de 1916, porm, foi deveras

prestigiado pelo Cdigo Civil de 2002, que o tratou por meio de cinco artigos
(arts. 467 a 471 do CC), com o objetivo de promover o princpio da ampla
circulao de riqueza.

1. CONCEITO

Contrato com pessoa a declarar um contrato que no possui origens no direito

romano, em que no momento da concluso da avena uma das partes reserva-se
a faculdade de indicar, em momento futuro, a pessoa (electio amici) que
adquirir os direitos e assumir as obrigaes decorrentes do ato negocial (art.
467 do CC).

A nota tnica deste contrato est na possibilidade de permitir-se a um dos

contratantes transferir a sua posio de credor de direitos na concluso do
contrato. No h qualquer cesso de contrato. Trata-se, portanto, de um contrato
que autoriza indicao de uma terceira pessoa como titular para assumir direitos
e obrigaes pendentes. A figura tem bastante importncia para evitar a
necessidade de lavrar-se uma segunda escritura com duplicao de custas,
tributos e outros encargos.

2. REQUISITOS

O grande requisito do contato com pessoa a declarar a obrigatoriedade da

indicao do nome da pessoa a quem os direitos e as obrigaes sero
transferidas no prazo de cinco dias da concluso do contrato, desde que outro
no tenha sido estabelecido pelas partes (art. 468 do CC).

Um segundo requisito o formal, por fora do art. 468, pargrafo nico, do

Cdigo Civil, que impe a eficcia do negcio a observncia da mesma forma
utilizada para o contrato. Se ele foi celebrado por escritura pblica, a aceitao
tambm dever ocorrer por escritura pblica.

3. EFEITOS JURDICOS

1) o contratante que efetuou a transferncia com aceitao do terceiro fica

liberado de quaisquer outros efeitos do contrato;
2) o terceiro que assumiu o contrato fica obrigado desde a sua celebrao, de
forma que, se algum pagamento no se efetuou no passado, dever ser feito
pelo aceitante (art. 469 do CC);
3) o terceiro responde por vcios redibitrios e evico decorrentes do contrato
(art. 469 do CC);
4) caso o terceiro nomeado recuse a indicao, remanescero todos os efeitos
do contrato em relao aos estipulantes originrios (art. 470, I, do CC);
5) caso a pessoa indicada aceite, porm seja insolvente, e esse fato seja
desconhecido no momento da indicao, remanescer obrigada a parte originria
(art. 470, II, do CC);
6) caso no haja indicao no prazo contratual ou nos cinco dias legais, tambm
remanescer obrigada a parte originria (art. 468 c/c o art. 470, II, do CC);
7) caso a pessoa indicada seja incapaz, isto , no tenha poder para afirmar
contratos, remanescer obrigada a parte originria (art. 471 do CC).

DA EXTINO DO CONTRATO

1. CONCEITO

A palavra extino deriva do latim extinctio, onis ou exstinto, onis, que quer
dizer supresso, destruio, morte. A expresso deriva do verbo extinguo ou
exstinguo, is, tinxi, tinctum, ere, que significa extinguir, apagar, destruir,
esgotar, matar ou exceder. Deriva ainda de ex (prefixo) acrescido do verbo
stinguo, is, stinxi, stinctum, ere, apresentando o mesmo significado. Portanto,
etimologicamente, verifica-se que extino do contrato opera seu
desaparecimento do mundo jurdico.

Indaga-se, porm, se a inexigibilidade do objeto da prestao do contrato causa

de sua extino. Nesses casos ocorre mera neutralizao, pois o contrato,
embora exista com as obrigaes nele assumidas, no pode ser mais exigido.
Cita-se como exemplo a ocorrncia de prescrio, ocasio em que o credor no
pode mais exigir do devedor o cumprimento da prestao, muito embora a
obrigao de pagar continue a existir como obrigao natural. Portanto, a
obrigao contratual de natureza civil no se extingue, transformando-se em
obrigao natural, remanescendo existente o contrato. Caso ocorra o

cumprimento espontneo das obrigaes assumidas, a sim ocorrer a extino

do contrato.

2. ESPCIES

O contrato pode ser extinto das seguintes causas:

1) Imperfeio anterior ao contrato, causando essa imperfeio sua nulidade ou

anulabilidade: nesta hiptese o contrato j nasce gravado de uma causa de
nulidade ou anulabilidade (art. 104 do CC). Tomam-se como exemplo o menor de
16 anos que firma o contrato de mtuo, sendo incapaz para tal, a doao de um
ser humano, cujo objeto ilcito, ou ainda a no-observncia da forma em
contratos formais, como no caso da compra e venda de bem imvel acima de
trinta salrios mnimos por escritura particular. Em todos esses casos observa-se
imperfeio contratual que j viciava o contrato por ocasio de sua celebrao.
Tais causas de dissoluo do contrato so anteriores e at contemporneas sua
celebrao, de forma a incidir nulidade absoluta ou relativa.

A nulidade absoluta a sano cominada ao contratante que transgride o

preceito de ordem pblica, operando de pleno direito, de maneira que o contrato
no se confirma, no produzindo nenhum efeito desde a sua formao. A
declarao de nulidade absoluta tem efeito ex tunc, por ofender preceitos de
ordem pblica, nas hipteses expressamente fixadas por lei.

O Cdigo Civil de 2002 dispe sobe a possibilidade da converso do contrato nulo

em vlido, instituto chamado de converso substancial, no qual o contrato nulo
pode produzir efeitos de um contrato diverso, por fora do art. 170 do Cdigo
Civil, que visa prestigiar o princpio da conversao contratual.

O instituto oferece a possibilidade de as partes atingirem a finalidade perseguida

garantindo satisfao social. Exemplifica-se por meio da transformao de um
contrato de compra e venda nulo por defeito de forma em compromisso de
compra e venda vlido. Isso porque o contrato de compra e venda do imvel,
como dito acima, s pode ser realizado por escritura pblica, e o compromisso de
compra e venda do mesmo imvel, por fora da Lei de Parcelamento do Solo
Urbano, pode ser feito por escritura pblica ou particular. Para que um contrato
nulo se converta em outro vlido so necessrios alguns requisitos, entre os
quais:

a) ineficcia da declarao volitiva dos contratantes;

b) observncia de forma vlida no contrato transformado;

c) apresentao por ambos os contratos da mesma finalidade, de forma que

possa pressupor a vontade das partes na celebrao do contrato convertido.

Isso implica que para haver converso necessrio que os contraentes queiram
o novo contrato. Portanto, tem-se um elemento subjetivo, qual seja, a inteno
das partes de dar vida ao contrato diverso, na hiptese de nulidade do
originariamente celebrado. Incide, ainda, um elemento objetivo, que o vcio
formal do contrato originariamente celebrado.

Considera-se converso prpria a transformao de um contrato nulo e vlido

quando os contratantes teriam pretendido a celebrao do contrato convertido
(compromisso de compra e venda), caso tivessem cincia da nulidade do
contrato que realizaram (compra e venda). A converso prpria porque as
partes tm inteno de celebrar contrato diverso (elemento subjetivo), bem
como o sistema legal admite a forma do contrato convertido (elemento objetivo).
No ser possvel a converso prpria do contrato nulo nas seguintes hipteses:

a) converso legal: ocorre quando a lei confere a uma declarao volitiva os

efeitos prprios de contrato diverso, sem a necessria considerao da vontade
hipottica das partes, que resta substituda pela vontade da norma. Observa-se a
hiptese no art. 431 do CC ao dispor que a aceitao fora do prazo ou com
modificaes implica nova proposta;

b) converso imprpria: a hiptese em que a norma deixa ao arbtrio do

particular uma opo, ou seja, existe a possibilidade de alternativa entre vrias
formas de manifestao da vontade para elaborao do contrato e se,
porventura, a adotada for nula, mas apresentar os requisitos da forma menos
rigorosa, ser esta adotada. Exemplifica-se por meio do mesmo compromisso
irretratvel de compra e venda em que as partes celebram por intermdio de
escritura pblica, mas, por vcio desta, considerar-se- como instrumento
particular a fim de que produza efeitos vlidos entre as partes;

c) tipificao equivocada: ocorre quando os contratantes elaboram um contrato

vlido, isto , com todos os requisitos do contrato, porm com falsa
nomenclatura jurdica. Nesse caso no h que se falar em converso, bastando
interpretar a real vontade das partes;

d) contrato simulado: ocorre na hiptese da as partes contratantes simularem a

concluso de um determinado contrato quando, na realidade, pretendem outro.
Aqui no h que se falar em converso, bastando dar eficcia ao negcio
efetivamente desejado;

e) contrato acessrio: ocorre no caso de as partes firmarem dois contratos

distintos, um principal e outro acessrio, podendo em alguns casos dar vigncia
apenas ao acessrio, desde que no tenha causalidade no principal.

Como causa de dissoluo do contrato anterior ou contempornea celebrao

tm-se as hipteses de nulidade relativa. Tal sanso poder ser pleiteada apenas
pela pessoa a quem a lei protege, tendo em vista tratar-se de interesse
particular, dirigindo-se, ainda, contra os contratos celebrados por relativamente
incapazes sem assistncia dos seus representantes ou por pessoas cujo
consentimento se deu por vcio, quais sejam, erro, dolo, coao, estado de
perigo, leso ou fraude contra credores (art. 171 do CC). Tais contratos possuem
eficcia ex nunc, isto , produzem efeitos at o instante da sua anulao, ou seja,
at a data da decretao da anulabilidade. Os referidos contratos admitem
confirmao, podendo tornar-se puros com decurso do tempo. Por esses motivos
tais contratos que apresentam nulidade relativa no devem ser includos como
hipteses de dissoluo enquanto estiverem produzindo efeitos, visto que o
contrato defeituoso e permanece eficaz at a decretao da anulabilidade e
tem relevncia jurdica durante todo o perodo em que os efeitos validos foram
produzidos.

Portanto, em sendo a nulidade absoluta ou relativa, as partes deveriam voltar ao

estado anterior, contudo, em muitos casos so impossveis a retroatividade dos
efeitos e a reconstituio da situao jurdica, tendo em vista que o principio da
boa-f objetiva impe o respeito a certas conseqncias jurdicas, como, por
exemplo, a regra do art. 181 do CC, que disciplina que s pode reclamar o
pagamento feito ao incapaz em uma obrigao anulada se ficar provado que
reverteu em benefcio dele a importncia paga. Alem da hiptese mencionada, o
efeito da anulabilidade s aproveita a quem alega, a no ser que haja
solidariedade ou indivisibilidade (art. 177 do CC). Pode-se afirmar que a nulidade
da obrigao acessria no implica a da principal (art. 184 do CC).

A moderna Teoria da Nulidade do Negcio Jurdico pressupe a existncia do ato

negocial e sua validade para que se declare que o ato invalido. No h que se
falar em nulidade ou anulabilidade de pleno direito, sendo indispensvel deciso
judicial declarando ou desconstituindo o negcio jurdico para que seja fixado o
limite dos seus efeitos na esfera jurdica. Mesmo o negcio jurdico nulo, por mais
grave que sejam os vcios que incidem no negcio, por ter aparncia de ato
vlido, pode chegar a produzir efeitos jurdicos enquanto no venha a ser
declarado nulo judicialmente.

Ao lado da hiptese da nulidade como causa de dissoluo do contrato anterior

ou contempornea celebrao contratual, temos o problema da condio
resolutiva e o direito do arrependimento.

A condio resolutiva uma causa clusula inserida no contrato ou apresentada

de maneira autnoma e que visa modificar os efeitos da relao obrigacional,
subordinando a eficcia do negcio a um evento futuro e incerto. Desse modo,
enquanto a condio no se realizar, vigorar a obrigao, mas, uma vez
ocorrido o evento futuro e incerto, extinguir-se-, para todos os efeitos, o liame
obrigacional. Enquanto pendente a obrigao condicional, as partes cumpriro
direitos e obrigaes assumidas no contrato. Com a ocorrncia do evento futuro e
incerto, resolver-se- o negocio retroativamente, como se nunca tivesse existido.

A condio resolutiva pode ser expressa ou tcita. Conforme determina o art. 474
do CC, a condio resolutiva expressa opera de pleno direito, enquanto a tcita
depende de interpelao judicial. Ademais, a condio resolutiva tcita est
subentendida em todos os contratos bilaterais ou sinalagmticos, para o caso em
que um dos contrates no cumpre a sua obrigao, autorizando, ento, o lesado
a pedir resciso (resoluo) do contrato e indenizao por perdas e danos em
caso de inexecuo (art. 475 do CC). Apesar de os contratos sinalagmticos
conterem implicitamente clusula resolutiva, nada impede que as partes fixemna expressamente, para forar a sua incidncia, de tal forma que a inexecuo
da prestao por quaisquer um deles importe na resciso (resoluo) do
contrato, de pleno direito, sujeitando o faltoso s pardas e danos, sem
necessidade de interpelao judicial (art. 474 do CC).

O direito de arrependimento a declarao unilateral de vontade, na qual ocorre

a ruptura excepcional do acordo de vontades, ou por expressa previso legal ou
por expressa previso contratual por intermdio de clusulas que venham a fixar
indenizao em caso de ruptura. O direito de arrependimento pode ocorrer de lei,
como na hiptese do art. 420 do CC, por meio do pagamento de arras
penitenciais. O arrependimento passa a ter obrigao de ressarcir o outro
contratante por eventuais prejuzos ocasionados pelo arrependimento, que

podero j estar preestabelecidos nas arras penitenciais ou em perdas e danos

fixados pelo juiz.

2) Execuo com o cumprimento de todas as obrigaes contratuais nessa

hiptese, o contrato alcana todas as suas finalidades, restando cada interessado
com o que lhe devido. Exemplifica-se por meio do pagamento, quer seja puro
ou simples, forado ou por execuo judicial, ou ainda por meio de outras
modalidades previstas no Estatuto Civil. Entre as formas de pagamento temos: a
novao, a consignao em pagamento, a sub-rogao, a imputao, a dao, a
compensao, a transao, o compromisso e a confuso.

Trata-se de forma normal de extino de contrato, pois o adimplemento da

prestao faz com que as partes executem as clusulas de moldes a extinguir
direitos e obrigaes. A solutio ou pagamento libera o devedor com satisfao do
credor, que atesta o pagamento por meio da quitao. Este o ato pelo qual
remanesce configurado o pagamento exonerado o devedor da obrigao. O
pagamento, em regra, s se prove com a quitao, e, sendo de valor superior ao
dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas, s se permitir prova
testemunhal se houver comeo de prova escrita (art. 227 do CC).

2.1. INEXECUO CONTRATUAL

Muito embora o Cdigo Civil utilize genericamente a palavra resoluo como

sinnimo de inexecuo, para todas as causas supervenientes em que o contrato
no cumprido at final, tecnicamente utilizar-se- a palavra resciso para
inexecuo culposa, resilio para inexecuo no culposa voluntria e resoluo
apenas para inexecuo no culposa involuntria, ante a grande confuso da
nomenclatura tanto na lei quanto por parte de alguns doutrinadores.

Pode-se observar que o captulo II, ao tratar da extino dos contratos (arts. 472
a 480 do CC), na realidade, s apresenta as formas de inexecuo contratual,
nada mencionado a respeito das causas antecedentes que geram a extino do
contrato ou das formas de pagamento. Preocupou-se o legislador apenas com as
situaes supervenientes em que o contrato no cumprido at o final.

At aqui foram observadas as causas antecedentes que geram imperfeio dos

contratos e as causas supervenientes que ocasionam sua extino por execuo,
ou seja, pelo pagamento, adimplemento ou cumprimento legal das obrigaes.
Agora, discorrer-se- a respeito das causas supervenientes que geram

inexecuo do contrato, ou seja, o seu inadimplemento ou no-pagamento total

ou parcial das obrigaes, por meio das figuras da resciso, da resilio e da
resoluo do contrato. As formas de inexecuo sero tratadas na seguinte
ordem:

1) inexecuo culposa, quando ocorre resciso unilateral;

2) inexecuo no culposa voluntria, no caso de resilio unilateral e bilateral;

3) inexecuo no culposa involuntria, na hiptese de resoluo.

2.3. RESCISO (arts. 475 a 477 do CC)

O primeiro passo no tratamento da inexecuo a afeio da existncia, ou no,

de culpa que acarrete o evento extintivo do negcio jurdico, pois, ante sua
inexistncia, a regra geral de que as partes contratantes voltem ao estado
primitivo, anterior ao litgio. Com a existncia da culpa mister se faz o
ressarcimento das perdas e danos e do cumprimento das demais conseqncias
do inadimplemento. De acordo com o princpio vigente no sistema brasileiro, em
no havendo culpado, res perit domino, isto , a coisa perece para o dono,
sofrendo, portanto, estes as perdas e os prejuzos. O princpio res perit domino
inspira-se nos textos romanos, mas j se fazia presente no Cdigo Babilnico de
Hammurabi (1728 a 1688 a.C.), dispondo o pargrafo 244 do referido Cdigo: Se
algum alugou um boi, ou um asno, e, se nos campos, o leo os matou, a perda
para o dono. Interpretando o artigo, a morte efetuada pelo leo simboliza que o
objeto da locao foi morto ante a total ausncia de culpa por parte do locatrio,
j que este no dispunha de meios suficientes para proteger os objetos locados
de ataques de animais de grande porte.

Na hiptese de inexecuo culposa da obrigao, incide o instituto da resciso,

isto , ruptura do negcio jurdico sem o cumprimento legal das obrigaes,
questionando se a causa da resciso pode ser unilateral (por uma parte apenas)
ou tambm bilateral (por ambas as partes).

A resciso , portanto, a ruptura do contrato por culpa de um dos contratantes,

causando dano ao outro, implica menoscabo a um bem, a um interesse material
ou moral, sendo imprescindvel o nexo de casualidade entre o comportamento
ilcito do agente e o prejuzo. No possvel a existncia de culpa bilateral, ou

seja, no podem, no mesmo contrato, ambas as partes ser culpadas pela

inexecuo contratual e pelo seu no integral cumprimento, tendo em vista no
s a figura da exceptio, em que uma das partes enquanto no cumprir a sua
prestao no pode exigir a da outra (art. 476 do CC), bem como porque para o
nosso sistema contratual uma das partes no pode ser considerada mais culpada
do que a outra. Portanto, a culpa sempre unilateral.

A responsabilidade contratual fundada na culpa deve ser entendida em sentido

amplo, de modo que a inexecuo culposa da obrigao verifica-se quer pelo
descumprimento intencional, havendo vontade cnscia do devedor de no
cumprir a prestao devida, com a inteno de prejudicar o credor (dolo), quer
pelo inadimplemento do dever jurdico, sem a inteno deliberada de causar
dano ao direito alheio, apenas procedimento negligente, imprudente ou omisso
(culpa) prejudicial ao credor.

Na analise de resciso contratual esto presentes os seguintes requisitos:

a) existncia de um contrato vlido (perfeito);

b) nexo de casualidade entre o fato e o dano produzido;

c) culpa;

d) prejuzo ao credor.

O Cdigo Civil no diferenciou o tratamento do transgressor que age com dolo

daquele que atua culposamente na resciso contratual. Existe uma exceo que
est no art. 392 do CC ao dispor: Nos contratos benficos, responde por simples
culpa o contratante, a quem o contato aproveite, e por dolo aquele a quem no
favorea. Nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo
as excees previstas em lei. Observe-se que o referido dispositivo, na sua
primeira parte, faz distino entre o inadimplente doloso e o culposo. Nos
negcios jurdicos unilaterais, nos benficos, realmente s pode responder aquele
que age com liberalidade por dolo, ou seja, o doador apenas pode ser
responsabilizado pelo seu inadimplemento se de maneira intencional fizer
perecer o objeto a ser prestado. O intuito exatamente de no desprestigiar o
ato de liberalidade. Por outro lado, sendo negcio bilateral e oneroso, a simples

culpa do contratante j gera o dever de indenizar, at porque as partes esto em

igualdade sob o ponto de vista econmico.

3.1. CONSEQUNCIAS DA RESCISO

A resciso contratual gera os seguintes efeitos jurdicos:

1) Extino retroativa do contrato a eficcia da resciso ex nunc, visto ser

proveniente de uma sentena condenatria, de forma que as prestaes devem
ser restitudas. Porm, deve-se ressaltar que s incide a retroatividade se o
contrato for instantneo (prestaes cumpridas imediatamente com a
manifestao de vontade) ou diferido (prestaes cumpridas de uma s vez,
porm com termo posterior manifestao de vontade). Contudo, se o contrato
for de execuo continuada, ou seja, de cumprimento por meio de prestaes
peridicas, a eficcia ex nunc, no ocorrendo restituio das j pagas, sob pena
de gerar enriquecimento sem causa.

2) Ressarcimento de perdas e danos a resciso implica quebra do princpio

pacta sunt servanda, gerando responsabilidade contratual, com incidncia da
sanso do art. 389 do CC, que estatui: No cumprida a obrigao, responde o
devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria, segundo ndices
oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.

3) Incidncia da clusula penal, se convencionada a clusula penal um pacto

acessrio, pelo qual as prprias partes contraentes estipulam, de antemo, pena
pecuniria ou no contra a parte culpada pelo inadimplemento ou mora. A
clusula penal reforo no cumprimento da obrigao, j apresentando quantum
debeatur no caso de descumprimento. No se cumula com perdas e danos, pois
geraria um bis in idem indevido. Observa-se que o art. 52, 1, do CDC dispe
que nas relaes d consumo as multas de mora decorrentes do inadimplemento
no podero ser superiores a 2% do valor da prestao.

4. RESILIO (arts. 472 e 473 do CC)

um instituto que implica a extino do contrato por sua inexecuo no

culposa, porm, por ato de vontade de um ou de ambos os contratantes.

Portanto, a resilio pode ocorrer por vontade bilateral dos contraentes,

recebendo o nome de distrato, ou por um dos contraentes apenas, sendo nesse
caso resilio unilateral. Exemplifica-se o distrato por meio de uma compra ou
venda na qual ambas as partes resolvem pr termo ao contrato, de comum
acordo, celebrando uma outra escritura apenas para desfazer a anterior. Na
resilio unilateral, h o caso de compromisso de compra e venda em que as
partes estabelecem arras penitenciais, podendo o compromissrio-comprador
desistir do compromisso e apenas abrir mo do sinal j dado ao promitente
vendedor.

Conceitualmente, o distrato ou resilo bilateral consiste em acordo liberatrio

das partes, por meio da quebra do vnculo contratual, deliberada por ambos os
contraentes. , na realidade, um contrato que extingue outro, cujos efeitos no
se exauriram e cujo prazo de vigncia no se expirou. O distrato, fundamental
observar, deve ser celebrado da mesma forma exigida pela lei para o contrato
(art. 472 do CC). No necessita observar a mesma forma deste, apenas ater-se
forma legal. Assim, se o contrato de locao foi celebrado mediante escritura
pblica, o distrato pode ser livre, celebrado inclusive verbalmente, em razo de o
legislador no exigir nenhuma forma rgida.

O distrato, em regra, produz eficcia ex nunc, isto , os efeitos ocorrem a partir

do instante da celebrao, no atingindo conseqncias pretritas nem os
direitos adquiridos.

A resilio unilateral ocorre, conforme preceitua o art. 473 do CC, nos casos em
que a lei expressamente a permita ou quando no a proba, porm, nesta ltima
hiptese, somente por meio de clusula expressa no contrato. Nessa segunda
situao jurdica est, por exemplo, a doao. O legislador no proibiu a clusula
de arrependimento, podendo conter expressamente no contrato clusula
permitindo ao doador arrepender-se da doao feita em alguma hiptese
especifica.

A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressamente autoriza, pode

assumir a feio especial de revogao, renncia e resgate.

a) Revogao: esta hiptese de resilio unilateral ocorre quando a lei concede

tal direito, por exemplo, como no mandato, no qual o mandante pode liberar-se
do contrato simplesmente revogando os poderes que outorgou ao mandatrio
(art. 482, I, do CC).

b) Renncia: o ato pelo qual um dos contratantes notifica o outro de que no

mais pretende exercer o seu direito. O exemplo vem do mesmo contrato de
mandato, porm, nesse caso, o mandatrio no deseja mais continuar cumprindo
as ordens do mandante (art. 682, I, do CC).

c) Resgate: o ato de liberar alguma coisa de uma obrigao, nus ou encargo a

que estava vinculada, ou de cumprir uma obrigao de carter pessoal, como,
por exemplo, o devedor hipotecrio em relao ao credor (art. 1.499, V, c/c o art.
1.481, 2, ambos do CC).
Em todas essas hipteses de resilio dever, obrigatoriamente, ocorrer
notificao a outra parte contratante, denunciando o contrato, de forma a
comunicar o no-interesse na sua continuao (art. 473, caput, do CC).

5. RESOLUO (art. 474 a 480 do CC)

Muito embora o termo resoluo seja utilizado de maneira genrica como

sinnimo de extino (art. 475, 478 e 479 do CC), tecnicamente a palavra deve
ser usada como causa de inexecuo no culposa involuntria do contrato, ou
seja, para situaes em que as partes gostariam de cumprir as prestaes at o
final. Contudo, ocorrem fatos supervenientes, imprevisveis e inevitveis que
fazem escapar ao poder da parte o cumprimento das prestaes. So as duas
situaes abaixo identificadas:

1) Caso fortuito ou fora maior: conforme verificado acima, o caso fortuito ou

forca maior a situao de resoluo contratual por inexecuo das obrigaes,
porm, independentemente da vontade dos contratantes, que somente no
honram o contrato at o fim pela total impossibilidade de faz-lo. uma das
excees ao princpio pacta sunt servanda, visto no incidir perdas e danos ou
qualquer sanso, j que a quebra do liame obrigacional deu-se por fato estranho
vontade dos contratantes. Muito embora seja desnecessria qualquer
interveno judicial para declarar a resoluo, seja imprescindvel a interveno
do juiz para exigir o contratante a restituir o que recebeu, ante a necessria
retroatividade. Pode-se exemplificar por meio do contrato de comodato em que o
comodatrio fica impossibilitado de restituir o bem ao comodante, tendo em vista
o perecimento decorrente, situao em que todos os bens do prprio
comodatrio tambm pereceram.

Muitos autores vislumbram pouca importncia em distinguir o caso fortuito da

fora maior, pelo fato de ambas as hipteses gerarem o mesmo efeito jurdico,
qual seja, a retirada do nexo da causalidade entre a ao ou omisso do agente e

o dano. No obstante, parte da doutrina informa que na fora maior conhecida

a causa ou motivo que d origem ao evento futuro e incerto, enquanto no caso
fortuito no. Pode-se exemplificar por meio do raio que interrompe o
fornecimento de energia eltrica, da inundao j mencionada, do maremoto que
ocasiona vrios prejuzos, de todas as situaes de fora maior em que se
conhecem os motivos, alm de a fora do acontecimento ser extraordinria e
maior do que se poderia imaginar. J no caso fortuito o evento extraordinrio que
ocasiona o dano totalmente desconhecido, como, por exemplo, a exploso de
uma usina termoeltrica ou mesmo de uma usina atmica. Normalmente so
vrias concausas desconhecidas que acarretam o dano, como a ausncia de
manuteno somada falta de refrigerao, que ocasionam o superaquecimento,
somando-se, ainda, uma eventual fissura ou trinca, porm advinda de fato
desconhecido. Mas, como j dito acima, pouca importncia merece a distino,
visto que ambas as hipteses geram a fora liberatria de responsabilidade
contratual.

Existem situaes cuja responsabilidade integral, no se eximindo da

indenizao nem o caso fortuito a forca maior, que so, a saber:

a) Acordo expresso das partes: segundo o art. 393 do CC: O devedor no

responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou forca maior, se
expressamente no se houver por eles responsabilizado. Dessa forma, podem as
partes estipular, por meio de clusula contratual expressa, a responsabilidade
plena, desde que tal clusula no tenha carter potestativo ou abusivo.

b) Mora do devedor: uma das sanes aplicadas ao devedor que no cumpre a

obrigao no tempo, na forma e no local estipulados a do art. 399 do CC, ao
dispor que o devedor em mora responde pelo caso fortuito ou fora maior, se
estes ocorrem durante o atraso, a no ser que demonstre iseno de culpa ou
que o dano ocorreria ainda que tivesse cumprido a obrigao da forma
convencionada.

c) Mandato personalssimo: se o contrato de mandato for personalssimo, isto , o

mandatrio no puder substituir-se no cumprimento do contrato por terceiros, e,
ainda assim, nomear um terceiro, desobedecendo clusula contratual,
responder por prejuzos provenientes do caso fortuito ou fora maior, a no ser
que demonstre que os danos teriam ocorrido, ainda que no tivesse outorgado
direitos a terceiros (art. 667, 1, do CC).

d) Princpio genus non perit: nas obrigaes de dar coisa incerta, aquelas em que
deve ocorrer a escolha do cumprimento da obrigao, jamais poder o devedor
deixar de cumpri-las sob a alegao de caso fortuito ou fora maior, visto que a
obrigao genrica nunca perece (art. 246 do CC).

e) Responsabilidade na relao de consumo: no pode o fornecedor, na

responsabilidade pelo fato do produto ou do servio, eximir-se de sua
responsabilidade sob alegao de caso fortuito ou fora maior, tendo em vista
que estas situaes no esto entre as excludentes taxativas dos arts. 12, 3, e
14, 3, ambos do Cdigo de Defesa do consumidor, de forma que entendeu o
legislador no ser causa de exonerao de responsabilidade civil.

2) Onerosidade excessiva a onerosidade excessiva, nomenclatura moderna,

decorre da Teoria da Supervenincia ou da Base Negocial, tambm denominada
Teoria da Impreviso.

FONTES:
Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 3 volume : teoria das obrigaes
contratuais e extracontratuais. 24 ed. rev. e atual. de acordo de acordo com a reforma do CPC
e com o Projeto de Lei n. 276/2007 So Paulo : Saraiva, 2008.
GAGLIANO, Pablo Stolze; FILHO PAMPLONA, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil,
volume IV: Contratos, tomo 1: teoria geral- 6 ed. Rev. E atual. -So Paulo: Saraiva, 2010.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
DINIS, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume III: teoria das
obrigaes contratuais e extracontratuais. 25. ed. reformulada. So Paulo: Saraiva,
2009.
GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil, volume IV: contratos, tomo
1: teoria geral / Pablo Stolze Gagliano, Rodolfo Panplona Filho. 5 .ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume III: contratos e atos
unilaterais. 6. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009.
MATIELLO, Fabrcio Zamprogna, Curso de direito civil, volume III: dos contratos e
dos atos unilaterais. So Paulo: LTR, 2008.
VENOZA, Slvio de Salvo. Direito Civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral
dos contratos. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2008. (Coleo direito civil; v.2).