REQUISITOS DEL

MATRIMONIO CIVIL Y CAPACIDAD

JURIDICA DEL MENOR

DE: NICOLAS GROVAS QUISPE

CUI: 20097013

DERECHO CIVIL 6: FAMILIA

5to D

REQUISITOS DEL MATRIMONIO CIVIL

Diferencia de sexos.- Obviamente es la primera condicin de aptitud que tiene por finalidad posibilitar
la procreacin humana, sin que sea indispensable, pero la ley exige que la unin sea de un varn y de una mujer,
en estricta consideracin al principio monogmico que adopta nuestro sistema, a despecho de que en la realidad
pueda darse como se tiene expuesto precedentemente.
El artculo 234 del Cdigo Civil dice que el matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una
mujer, por tanto, no existe matrimonios homosexuales, vale decir, entre varones ni entre mujeres. Se basa en
principios tico-morales qu sustentan la unin matrimonial.
Pubertad legal o adolescencia.- Para la celebracin de un matrimonio vlido y lcito (ius cnnubi) no
solamente se exige la diferencia de sexos, sino haber alcanzado la pubertad legal (18 aos), lo que implica haber
alcanzado una triple aptitud: fsica, psicolgica y econmica.
La primera, se expresa en la capacidad gensica de las personas; la segunda, en la aptitud para entender la
trascendencia social que tiene el matrimonio y los deberes que de l se originan y; la tercera, en la capacidad
pecuniaria, necesarias para el sostenimiento de los miembros de la familia.
Consentimiento matrimonial.- Desde el Derecho romano lo decisivo para el matrimonio ha sido la
affectio maritalis que viene a ser el propsito de los contrayentes de tomarse y recibirse como marido y mujer.
Sin el consentimiento no hay matrimonio. El matrimonio es pues un acto que supone voluntad y por tanto
capacidad y consentimiento. Todo acto voluntario se compone de dos elementos constitutivos: cognoscitivo y
volitivo o, dicho de otro modo, inteligencia y voluntad, es decir, 'saber querer'
El consentimiento matrimonial es sobre un proyecto de vida en comn que resulta de la necesidad de colocarse,
cada uno en los roles que dentro de la institucin les corresponde. As, el matrimonio es una institucin fundada
en la voluntad de ambos pretendientes vale decir que no podra celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de
los mismos. Resumiendo se dice que el consentimiento es la causa eficiente del vinculo matrimonial que
presupone la capacidad de los contrayentes que deben expresarlo en forma escrita en la declaracin del
proyecto matrimonial.
Este consentimiento matrimonial debe ser libre y pleno, lo primero implica ausencia de vicios de voluntad y lo
segundo atae a la prohibicin de imponer modalidades o a la exclusin de los efectos del matrimonio.
Cumplimiento de formalidades.- El segundo pargrafo del artculo 4 de la vigente Constitucin
peruana dice: "las formas del matrimonio son reguladas por la ley". Sobre el asunto existen dos opiniones:
1)

2)

La que es interpretada como clases o tipos de matrimonios. En este sentido se plante precisamente
que se reconocieran como legales tanto el matrimonio civil como religioso, inclusive la propuesta de
institucionalizar otras formas de celebracin como aqulla que practica el aborigen: el servinakuy.
La que entiende la forma como un conjunto de solemnidades que la ley impone para el reconocimiento
jurdico del vnculo conyugal.

Una correcta interpretacin del texto constitucional mencionado es precisamente entender las formas como un
conjunto de solemnidades requeridas por la ley.
Pues bien, las formas del matrimonio se refieren al cumplimiento de una serie de actos anteriores y
concomitantes al acto matrimonial requeridas para el reconocimiento del vnculo conyugal as como la
intervencin del funcionario competente para que pueda ejercer el control de la legalidad.
La ausencia de estos presupuestos estructurales provocan la inexistencia o la invalidez del casamiento ,segn
los casos ,y que sern objeto de estudio en su oportunidad.

CAPACIAD JURIDICA DEL MENOR DE EDAD

SON INCAPACES LOS MENORES DE EDAD?

1. La capacidad como excepcin
Desde la ratificacin por nuestro Estado de la Convencin internacional de los Derechos del Nio, y la posterior
promulgacin del Cdigo de los Nios y Adolescentes, se reconoci al nio como sujeto de derechos
modificndose su estatus jurdico de objeto de proteccin.
No obstante estas modificaciones, la legislacin civil ha permanecido impvida ante los cambios. As no obstante
que la doctrina de la proteccin integral que subyace en estas nuevas normas modific la legislacin interna el
cdigo civil por ejemplo ha seguido considerando al menor de 16 aos como incapaz absoluto (Art. 43, 1) y
relativamente incapaz al mayor de 16 y menor de 18 aos (Art. 44, 1).
Posteriormente este cuerpo normativo ha reconocido la posibilidad de que los menores de 16 puedan realizar
algunos actos, siendo por ello,en nuestra legislacin, la condicin de sujeto de derechos ms una excepcin
autorizada por ley que una regla de reconocimiento de los nios y adolescentes como sujetos de derechos. As
por ejemplo nuestro cdigo ha regulado en su artculo 43 que los mayores de 14 aos pueden reconocer a sus
hijos, ser parte, reclamar y demandar por gastos de embarazo, parto, alimentos, tenencia y rgimen de visitas de
sus hijos.
En el mismo sentido, en el caso de los mayores de 16 aos, la capacidad se obtiene por excepcin legal, as por
ejemplo el artculo 46 del CC seala que la incapacidad relativa de los mayores de 16 aos cesa por obtener
ttulo oficial de profesin u oficio, cesando totalmente la capacidad en el caso de matrimonio, cuando sus padres
asienten el mismo y que sin este sucede lo que en doctrina se conoce como matrimonio ilcito, es decir un
matrimonio vlido pero que tiene efectos en la subsistencia de la incapacidad, as el adolescente que contrae
nupcias sin el asentimiento de sus padres pierde conforme lo seala el artculo 247 del CC la administracin,
usufructo y ravamen de sus bienes
2. La distancia entre la capacidad reconocida y las posibilidades efectivas de ejercicio: del dicho al
hecho
Hemos referido que la ley atribuye, una capacidad de ejercicio por excepcin a los absoluta y relativamente
incapaces. Vistas las cosas as, no pareceran tan malas pero detengmonos un poco ms y analicemos en la
prctica los supuestos de capacidad atribuida asumiendo la posicin jurdica reconocida.
2.1. La supuesta capacidad adquirida por matrimonio en el contexto del sistema jurdico
Como sealamos el adolescente desde los 16 aos puede casarse, y desde los 14 aos puede reconocer a sus
hijos, pero, Tiene derechos sexuales? Entendido su contenido esencial como el derecho de las personas a
decidir cuando y con quien sostener relaciones sexuales.
Para decirlo en trminos ms claros Puede un adolescente desde la edad que se le permite reconocer a sus
hijos o casarse, sostener relaciones sexuales libremente? Vayamos ms all: Tiene el adolescente al que nos
hemos referido derechos reproductivos? Es decir el derecho a acceder a la planificacin familiar y dentro de ella
incluso a la pldora del da siguiente, sin necesidad de que sus padres deben autorizar su administracin, ni
deban enterarse de si usan algn mtodo de planificacin familiar.
Sin duda que todas estas preguntas deberan ser respondidas afirmativamente, pues si deberan o mejor dicho,
deben los adolescentes tener la posibilidad de ejercer sus derechos sexuales y reproductivos con libertad,
teniendo la posibilidad de acceder para ello a todos los servicios pblicos. Sin embargo, con la modificacin del
artculo 173 del Cdigo Penal se ha regulado una gran incoherencia que afecta estas esferas de la capacidad de
los adolescentes, pues este artculo eleva la edad de indemnidad sexual de los 14 a los 18 aos, proscribiendo el
ejercicio de las relaciones sexuales de los menores de edad y sancionando a todo aquel que tenga relaciones
sexuales con un menor de 18 aos de edad, no siendo vlido su consentimiento.
Asimismo, en el caso de las relaciones sexuales sostenidas por adolescentes stos son responsables respecto
de las infracciones a la ley Penal cometidas por ellos cuando ya tienen 12 aos cumplidos. Por ello cuando

sostienen relaciones sexuales dos mayores de 12 aos, no importando que stas sean voluntarias o no cumplen
con los elementos del tipo penal contenido en el artculo 173 del Cdigo Penal, siendo pasibles de medidas
socioeducativas conforme a las normas del Cdigo de los Nios y Adolescentes. No obstante, no tienen libertad
sexual de acuerdo a la misma ley penal. La pregunta que surge inmediatamente, es Si ambos no tienen libertad
sexual, pues no importa en ningn caso el ejercicio de su voluntad, quien cometi el ilcito penal?

Como hemos podido constatar, hay una paradoja, de un lado hay responsabilidad por la comisin del ilcito y de
otro lado indemnidad sexual, o incapacidad en el ejercicio de los derechos sexuales, lo que en la prctica genera
dos situaciones igualmente injustas que graficaremos recurriendo a dos ejemplos: Un adolescente de 16 aos al
sostener relaciones sexuales con su enamorada de 14 aos, podra ser pasible de una medida socioeducativa
pese a que las relaciones sexuales han sido consentidas. De otro lado, si las relaciones sexuales de acuerdo a la
versin de la enamorada, no hubieran sido consentidas, no faltara alguien que argumentando a favor del
muchacho seale con algo de razn que no podra atribursele responsabilidad pues tampoco tena libertad
sexual.
Es por ello que se hace urgente que se le de coherencia al ordenamiento jurdico, reconocindose los derechos
sexuales al mismo tiempo en que se reconozca la responsabilidad por la afectacin tanto de la libertad o la
indemnidad sexual de los otros. Consecuentemente, si hay derechos sexuales deben tambin haber derechos
reproductivos, posibilitndose por ejemplo que las adolescentes violadas puedan acceder a la posibilidad de la
administracin de la pldora del da siguiente como un derecho que debe ser ejercicio en su primer contacto con
el mdico incluyendo el forense. En este sentido, consideramos un total contrasentido la extensin de la
indemnidad sexual hasta los 18 aos de cara a la realidad del inicio temprano de las relaciones sexuales en los
adolescentes, siendo urgente la modificacin del artculo 173 del Cdigo Penal.
Debemos dejar en claro, que no se trata de favorecer al comienzo temprano de las relaciones sexuales. Creo
que todos estamos de acuerdo, que por el contrario lo mejor es retardar el inicio de las relaciones sexuales. No
obstante, la ley no es la pcima mgica que garantizar este retardo. Hace falta ms que leyes la ejecucin de
un conjunto de actividades efectivas de prevencin y de informacin
2.2.- La capacidad de reconocimiento de los hijos y el ejercicio de la patria potestad
Hemos sealado que los adolescentes tienen capacidad para reconocer a sus hijos desde los 14 aos,
paradjicamente pese a ello no tienen el ejercicio de los dems derechos a los que se contrae la patria potestad
de los hijos que han reconocido, quienes se encuentran bajo la tutela de sus padres quienes mantienen tambin
sobre ellos el ejercicio de la patria potestad (Art. 506 del CC) Lo anterior, tiene implicancias prcticas pues
imposibilita a los adolescentes, el ejercicio de los derechos relacionados con el mbito personal de sus hijos:
cosas tan sencillas como matricularlos en el colegio o llevarlos a vacunar, puede complicarse cuando se pide un
representante o apoderado, lo que puede impedir el acceso a la educacin o a la salud de estos nios.
Un ejemplo que puede darnos una idea clara de la dimensin de este problema es el caso de uno de los nios
que fue infectado por VIH hace un tiempo en la Maternidad de Lima, quien a la vez era hijo de una adolescente
de 15 aos. El nio, necesitaba una transfusin sangunea y una intervencin quirrgica en el Hospital Bartolom
Herrera y el mdico tratante previa consulta al departamento legal se negaba a realiza la intervencin sin recabar
el consentimiento informado de los abuelos del nio, pues no tena valor la autorizacin que podra dar la
adolescente que era a la vez madre de la criatura. En ese caso se tuvo que tramitar una autorizacin judicial para
suplir la ausencia de los tutores legtimos (abuelos). Es decir en la prctica pese a permitirse el reconocimiento
de esta madre adolescente de su hijo no se permiti el ejercicio de los otros derechos relativos al ejercicio de la
patria potestad, como si su palabra no contara como si fuera una incapaz. Nada ms lcontrario a la realidad,
puede reconocer pero no puede hacer nada ms una capacidad sin capacidad.