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Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
MEMORIAIS
1. PROCEDIMENTO DOS MEMORIAIS.
Diante das modificaes introduzidas pela lei 11.719\2008 e objetivando dotar de maior
celeridade o procedimento comum de rito ordinrio, o Cdigo de Processo Penal, no seu art.
403, estabelece que, na regra geral, as alegaes finais da acusao e da defesa sero orais.
Ou seja, encerrada a instruo, o procedimento para alegaes finais orais ser o seguinte:
1) A acusao tem 20 minutos, por acusado, podendo esse tempo ser prorrogvel por
mais 10 minutos para oferecer alegaes finais orais, tendo o assistente de acusao, caso
exista, 10 minutos, para oferecer essas alegaes finais (art. 403, caput e 2, do CPP). A
legislao processual penal no prev a possibilidade de prorrogao do tempo do assistente
de acusao.
2) A defesa tem 20 minutos, tambm por acusado, podendo ser prorrogvel por mais 10
minutos para oferecer alegaes finais orais. No caso de ter existido manifestao do
assistente de acusao, a defesa ter mais 10 minutos para suas alegaes finais orais (art.
403, caput e 2, do CPP).
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DICAS
As partes devem fazer a fundamentao de mrito mais completa possvel nos
memoriais, pois esta ser a ltima oportunidade de convencer o magistrado sobre seu pleito.
Se o prazo para os memoriais for para a Defensoria Pblica os prazos so contados
em dobro, e o prazo ser de 10 dias. Ministrio Pblico e advogado do ru tem sempre o
prazo de 5 dias, j o defensor pblico ter o prazo de 10 dias. Vale ressaltar que em relao
ao defensor nomeado (dativo) a jurisprudncia entende que ele ser intimado pessoalmente,
mas que o prazo permanecer de 05 dias, no sendo contado em dobro.
DIFERENCIAES QUANTO AOS PEDIDOS NOS MEMORIAIS DO RITO COMUM OU
SUMRIO E DO TRIBUNAL DO JRI.
Do ponto de vista prtico existe a seguinte diferenciao de pedidos nos memorais
escritos a depender do rito:
A) MEMORIAIS NO RITO COMUM ORDINRIO E SUMRIO.
Ser pedida a absolvio com base no art. 386 do Cdigo de Processo Penal. Como existe
uma grande dificuldade dos alunos de enquadrar o caso concreto nas hipteses deste artigo,
vale transcrev-lo com as devidas observaes:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que
reconhea:
I - estar provada a inexistncia do fato;
Neste caso, no decorrer da instruo criminal, prova-se que o fato imputado NO ocorreu.
Ex. Esto acusando o ru do cometimento de leso corporal gravssima, mas a vtima aparece
na instruo de julgamento sem nenhum sinal de leso.
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Neste caso, o Ministrio Pblico no tem elementos de materialidade para provar que o fato
existiu. No se consegue provar se o fato ocorreu ou no.
Ex. A vtima afirma que foi furtada pelo ru. Mas, no decorrer do processo, a acusao NO
consegue provar que houve efetivamente um furto.
III - no constituir o fato infrao penal;
Ocorre quando o fato atpico, no sendo previsto como crime pela legislao ptria. Ou
seja, no existe um tipo penal para a conduta narrada nos autos. At pode ter ocorrido o fato,
entretanto, ele no constitui crime.
Ex. Ocorrncia de induzimento ao suicdio em que resultam apenas leses leves, neste caso
a conduta atpica, j que s existe crime se, ao menos, resultar em leso corporal de
natureza grave.
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal;
Neste caso, no decorrer da instruo criminal, fica claro que houve o crime, mas est provado
que o acusado NO concorreu para o cometimento do delito, ou seja, resta provado que o
ru no foi autor ou partcipe do crime.
Ex. O ru foi acusado de praticar o crime de leso corporal praticado no dia 12/01/2010, mas
neste mesmo dia o ru no estava no local do crime, estava viajando, sendo acostadas aos
autos a passagem e a hospedagem em nome do ru.
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal;
No decorrer da instruo criminal fica reconhecido que o crime ocorreu, mas neste caso a
acusao NO consegue demonstrar que o ru cometeu o crime como autor ou partcipe. Ou
seja, a acusao no consegue provar de forma inequvoca o vinculo do ru com o fato
criminoso.
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22,
23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre
sua existncia; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008).
Se tiver tratando de qualquer circunstncia que exclui o crime ou isenta de pena ser este o
inciso a ser embasado. Neste caso o prprio inciso traz as hipteses de excluso do crime ou
de iseno de pena, que so as seguintes:
Erro de Tipo (art. 20 do CP) exclui o crime.
Descriminante putativa por Erro de tipo (art. 20, 1, do CP) isenta de pena.
Erro de proibio (art. 21 do CP) isenta de pena.
Coao irresistvel e obedincia hierrquica (art. 22 do CP) isenta de pena.
Excludentes da ilicitude do fato (art. 23 do CP) - exclui o crime.
Inimputabilidade (art. 26 do CP) - isenta de pena
Embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, quando o sujeito era, ao
tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou
de determinar-se de acordo com esse entendimento (art. 28, 1, do CP) - iseno de pena.
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Esta uma manifestao do in dbio pro reo. No caso, a acusao no consegue demonstrar
peremptoriamente que o ru cometeu crime. Esta hiptese tem uma natureza
eminentemente residual.
B) MEMORIAIS NO RITO DO TRIBUNAL DO JRI.
Neste caso, possvel fazer os seguintes pedidos:
1) Absolvio Sumria - art. 415 do Cdigo de Processo Penal.
As hipteses de absolvio sumria no rito do tribunal do jri esto previstas no art. 415
Cdigo de Processo Penal e esta absolvio sumria ao final da instruo probatria e vai
ser pedida em MEMORIAIS.
Cuidado que a absolvio sumria do art. 415 do Cdigo de Processo Penal difere da
absolvio sumria prevista no art. 397 do mesmo diploma legal que tambm aplicada no
rito do tribunal do jri de forma analgica, mas para a resposta acusao.
Vale lembrar o teor do art. 415 e as suas hipteses de ocorrncia com as devidas
observaes:
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando:
I provada a inexistncia do fato;
Admite-se que houve o fato, restando este provado, mas provou-se que o ru NO foi nem
autor nem partcipe do fato.
Ex. Mataram um sujeito, restando provado este fato. O ru foi acusado de ter matado o
sujeito, entretanto, provou-se no curso da instruo criminal que o ru estava em outra
cidade na hora do crime.
III o fato no constituir infrao penal;
Caso fique demonstrado que o ru est amparado por uma causa de excluso de ilicitude ou
de culpabilidade ser alegado este inciso.
Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de
inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de
1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
OBS: O caso de inimputabilidade uma exceo, pois neste caso deve ser proferida uma
sentena absolutria imprpria, sendo o agente inocentado, mas submetido a uma medida
de segurana. Porm, desta exceo, caber outra exceo, no caso de se configurar tese
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OBS.:
OBS.: Na desclassificao imprpria, o juiz diz que houve o crime, o acusado o autor
do delito, mas o problema que o crime NO o que foi imputado ao agente, embora
continue sendo de competncia do tribunal do jri. Neste caso deve o juiz adotar o
procedimento do art. 384 do Cdigo de Processo Penal. Este artigo traz o instituto da mutatio
libelli, esta ocorre quando o juiz entender que o crime que efetivamente ocorreu diferente
do narrado na pea acusatria. Como o ru defende-se dos FATOS apresentados, deve o juiz
mandar que o Ministrio Pblico proceda ao aditamento da denncia, da pea acusatria.
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Qualificao:
(Fazer pargrafo) Nome, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ) ___, por seu advogado e bastante
procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente presena de
Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 403, pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal (no colocar
abreviatura) apresentar (sem saltar linhas)
MEMORIAIS
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OBS.:
Com j foi dito, as preliminares so apenas mencionadas, no mrito e que se poder aprofundar
3. Do Mrito
Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento. Se nas preliminares citou-se
o instituto jurdico, por exemplo, da legitima defesa, deve discorrer sobre os requisitos da legitima defesa. Devese discorrer sobre os institutos demonstrando os requisitos do instituto.
No se deve discorrer sobre temas controversos, deve-se falar o que todo mundo sabe. Use ideias fceis,
simples e que todos conhecem.
Lembre-se tambm que toda vez que se mencionar uma preliminar, deve-se falar no mrito sobre ela em um
pargrafo.
OBS.:
Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de absolvio do ru.
4. Dos Pedidos
Pedido de Absolvio = Pedido Principal
No pedido de memoriais a regra o de absolvio, no caso do rito comum ordinrio, sumrio ou sumarssimo
pede-se a absolvio com base no art. 386 do Cdigo de Processo Penal. J nos casos do rito do tribunal do jri
pede-se a absolvio sumria com base no art. 415 do mesmo diploma legal.
Pedidos Secundrios.
Deve-se atentar para a possibilidade de alegao dos pedidos secundrios, nestes no precisa discutir o
mrito, eles devem ser escalonados. Podendo haver, por exemplo, os seguintes pedidos subsidirios:
Desclassificao do Crime;
Afastamento de qualificadora;
Reconhecimento da atenuao da pena;
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OBS.: Cuidado que, como j abordado, os pedidos secundrios no caso de rito do jri
ser o de impronncia ou desclassificao, conforme o caso concreto.
Aps terminar os pedidos pula 1 linha e coloque:
Nestes termos, (no canto da pgina)
Pede deferimento. (em outra linha sem saltar)
Aps salte 2 ou trs linhas, v para o meio da pgina e coloque
Comarca, data (Centralizado)
Advogado, OAB
OBS.:
NO h a apresentao de rol de testemunhas nos memoriais tendo em vista que elas j foram
3. CASOS PRTICOS
CASO PRTICO RESOLVIDO
Carla foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica de leso corporal de
natureza grave, nos termos do art. 129, 1, I do Cdigo Penal. A exordial acusatria informa
que no dia 12 de junho de 2012, por volta das 14h45min, Josefa, vtima dos presentes autos,
foi lesionada pela acusada no escritrio em que elas trabalham, ficando incapacitada para
as ocupaes habituais por mais de 30 dias, tudo baseado no Inqurito Policial realizado
pela autoridade competente.
Em sede policial, a acusada no foi ouvida, pois no dia que foi intimada para prestar
os esclarecimentos, estava viajando a trabalho. Duas testemunhas prestaram seus
depoimentos no curso do inqurito, mas nada souberam informar da prtica delitiva.
A vtima prestou esclarecimentos na polcia, realizando a percia traumatolgica no
Instituto Mdico Legal, e informou no ter visualizado o momento do empurro, mas
achava que tinha sido Carla a realizar a conduta em virtude de problemas ocorridos no
escritrio durante a semana do crime.
Com base nas informaes colhidas na fase inquisitorial, o representante do
Ministrio Pblico realizou denncia, a qual foi recebida pelo Juiz da 12 Vara Criminal da
Comarca de Tatuamunha, Estado de Alagoas, vez que, no entendimento do magistrado, a
inicial cumpriu todos os requisitos previstos no artigo 41 do Cdigo de Processo Penal.
Citada para oferecer resposta acusao, no constituiu advogado, razo pela qual
foi nomeado o defensor pblico da vara para realizar a referida resposta. Ocorre que, em
virtude da demanda, o defensor apenas informou na defesa que deixaria para se manifestar
ao longo da persecuo penal, sem ter, inclusive, arrolado testemunha nem juntado
qualquer tipo de documento no intuito de melhorar a situao da acusada.
Na fase instrutria, a vtima foi ouvida, ratificando em todos os seus termos os
esclarecimentos prestados na fase de inqurito. Todavia, ao ser questionada sobre os
problemas ocorridos na semana do crime, no quis se manifestar.
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Carla, j qualificada nos autos do processo s folhas ( ), por seu advogado e bastante
procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente a
presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 403, pargrafo 3 do Cdigo de Processo
Penal apresentar os seus
MEMORIAIS
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
Exposio dos Fatos (Valor: 0,25)
1. Dos Fatos
Carla est sendo acusada de ter supostamente cometido o crime previsto no artigo
129, 1, I do Cdigo Penal, no dia e hora constantes na exordial acusatria. Segundo a apurao dos
fatos, a acusada teria lesionado a vtima no escritrio onde elas trabalham.
O juiz da 12 Vara Criminal da Comarca de Tatuamunha, Alagoas, recebeu a denncia
e mandou citar a r para responder por escrito as acusaes, as quais foram indevidamente realizadas
por defensor pblico atuante na vara, sem, ao menos, existir qualquer tipo de defesa, j que na
resposta no foram juntados documentos, to pouco arroladas testemunhas.
Durante a fase instrutria, foram ouvidas Nina e Lila que nada informaram acerca da
prtica delitiva, bem como no souberam atribuir a autoria do delito. Tanto vtima quanto acusada
prestaram esclarecimentos, mas nada de relevante foi apurado no intuito de comprovar a existncia
do crime e de indcios de autoria.
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