Cumprimento e No Cumprimento das Obrigaes

AULA DE 16/09
O cumprimento apenas uma das formas de extino das obrigaes.
Casos prticos:

Amrico vendeu a Benedito, maior, um tractor com reboque pelo preo de

10.000 . Amrico comprometeu-se a entregar o tractor e o reboque, mediante o
pagamento simultneo do preo acordado, no dia 31 de Agosto de 2013.
1. Na data estipulada para o cumprimento do contrato, Amrico entregou a
Benedito o tractor e disse-lhe que o reboque s poderia ser entregue da
a 15 dias. Estar Benedito obrigado a aceitar o tractor sem o reboque?

Problema: cumprimento parcial da prestao - pode o devedor forar o credor a aceitar o

cumprimento parcial da obrigao a que est vinculado?
Este problema resolve-se de acordo com os princpios do cumprimento da obrigao,
nomeadamente o princpio da integralidade: artigo 763, n 1.
Princpio da realizao integral da prestao: artigo 763, n 1 determina que a prestao deve
ser realizada integralmente e no por partes, salvo em 3 casos:
1. se as partes convencionaram a possibilidade do cumprimento parcial,
2. se a lei o impe
3. ou se os usos o impem.
Nesta hiptese, o devedor da obrigao de entrega do tractor e reboque oferece-se para
cumprir apenas parte da prestao. De acordo com este princpio, ele deve realizar
integralmente e no por partes porque no se verifica nenhuma das excepes previstas
no artigo: no houve acordo, no h nenhuma norma que imponha a aceitao do
cumprimento, os usos (tm sido entendidos como boa f) no impem a aceitao do
cumprimento. O devedor deve realizar a totalidade da prestao.
Consequncias da violao deste princpio pelo devedor:
O credor pode justificadamente recusar o cumprimento parcial da prestao oferecido pelo
devedor e, se o fizer, no incorre em mora do credor: artigo 813 a contrrio.

Alternativas do credor, caso no queira o cumprimento parcial:

1) O credor pode recusar o cumprimento parcial.
No se aplica regime da mora do credor.
O devedor entra em mora em relao a toda a prestao: artigos 804 e ss.
Benedito pode recusar a prestao que lhe oferecida. O credor pode invocar a excepo de
no cumprimento da obrigao de pagamento do preo, a que est vinculado, quando o
devedor se recusa a realizar integralmente a prestao correspectiva, socorrendo-se do regime
do no cumprimento do contrato: artigo 428. Esta excepo aplica-se a contratos
sinalagmticos. O contrato de compra e venda sinalagmtico, gera prestaes recprocas
para ambas as partes. O devedor do pagamento do preo pode recusar o cumprimento quando
a outra parte no cumpre atempadamente, sem entrar em mora. Tem de estar em causa a
recusa do cumprimento integral.
possvel entregar mais tarde. A mora do devedor pressupe a culpa no atraso e s se aplica
se o atraso no cumprimento for culposo, for imputado ao devedor. Na hiptese no sabemos.
Na dvida, aplicamos o regime da mora porque a culpa presumida, devido ao artigo 799, uma
vez que responsabilidade obrigacional e neste tipo de responsabilidade h presuno de
culpa que tambm se aplica a mora do devedor.
Consequncia da mora do devedor: o devedor civilmente responsvel, obrigado a reparar os
danos causados ao credor por causa da demora no cumprimento da obrigao (tinham de estar
preenchidos os requisitos da responsabilidade civil).
2) o credor pode aceitar o cumprimento parcial.
Consequncias:
O devedor entra em mora?
Solues possveis:

o devedor no entra em mora nem relativamente prestao que lhe

falta entregar nem que entregou.

O devedor entra em mora mas s relativamente a parte que no

cumpre no prazo devido.

As duas solues so possveis, depende do credor - depende do mbito da

aceitao do credor, quanto realizao parcial da prestao, depende do que tiver
sido acordado. O credor pode aceitar o cumprimento parcial e estipular um novo prazo

para o cumprimento do restante ou pode aceitar o cumprimento e determinar que

quanto parte da prestao em falta se aplica o regime da mora - a vantagem para o
devedor que no responde segundo o regime da mora total, mas da mora parcial.
A boa f pode ser um limite ao princpio da pontualidade e da realizao integral da prestao,
exemplo: artigo 487 - havendo alterao das circunstncias e verificados demais pressupostos,
entre os quais a boa f, pode haver resoluo do contrato ou modificao.
O princpio da boa f tambm pode impor ao credor a aceitao por exemplo: o devedor est
obrigado a entregar 1 tonelada de milho e o credor pesa a prestao e falta uma grama. Pode o
credor recusar a prestao? No, no pode dizer que s aceita a quantidade quando
apresentar uma tonelada, concretamente por causa da ideia de desproporo no exerccio do
direito. Ideia do artigo 762, n 2 e do artigo 802, n 2. Artigo 802, n 2: limitao ao princpio da
integralidade que decorre do princpio da boa f. Foi destruda uma grama da tonelada de milho
que o devedor estava obrigado a entregar ao credor, por culpa do devedor. Aqui no h mora
porque o incumprimento definitivo. H uma impossibilidade do cumprimento por culpa do
devedor. Esse incumprimento parcial e, atendendo ao interesse do credor, h escassa
importncia - no h direito a resoluo atendendo ao princpio da boa f. Temos de ver se da
falta de cumprimento da prestao resulta um prejuzo para o interesse do credor - se no
houver prejuzo do interesse do credor no cumprimento, no h direito a resoluo nem h
mora. Princpio da boa f: quer o credor quer o devedor devem cumprir a obrigao, exercer os
seus deveres de conduta principais e acessrios em funo dos interesses do credor com o
menor prejuzo dos interesses do devedor.

AULA DE 18/09
213553812 - telefone do escritrio do professor
Mail: jmattamouros@cuatrecasasgoncalvespereira.com
Livro do Prof Menezes leito por causa das divergncias doutrinais.
Casos

Amrico vendeu a Benedito, maior, um tractor com reboque pelo preo de

10.000 . Amrico comprometeu-se a entregar o tractor e o reboque, mediante o
pagamento simultneo do preo acordado, no dia 31 de Agosto de 2013.
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1. Na data estipulada para o cumprimento do contrato, Amrico entregou a

Benedito o tractor e disse-lhe que o reboque s poderia ser entregue da
a 15 dias. Estar Benedito obrigado a aceitar o tractor sem o reboque?

IRAC
Issue
Rule
Application
Conclusion
Problema: saber em que medida que o devedor pode cumprir s parcialmente a sua
obrigao ou em que medida que o credor est obrigado a aceitar o cumprimento apenas
parcial da obrigao.
A regra o princpio da integralidade: a obrigao tem de ser cumprida na totalidade, nos
termos exactos em que foi acordado.
H excepes a esta regra que permitem que o cumprimento seja parcial. As excepes
podem ser de natureza legal ou convencional. Princpio da integralidade: artigo 763.
Excepes: artigo 649, n 1 e artigo
Se se permitir convencionalmente o cumprimento parcial no h violao do princpio da
integralidade.
Artigo 763: usos - h uma fbrica de tomate e combina-se com o produtor a entrega de 20
toneladas de tomate at ao dia X. No havendo nenhum camio com capacidade para
transportar 20 toneladas de tomate, de acordo com os usos, normal que a prestao seja
realizada com vrios camies.
Ou estamos perante uma destas excepes ou camos na regra geral e a prestao tem de
ser realizada na totalidade.
Benedito no est obrigado a aceitar a prestao em parte, a aceitar o camio e no o
reboque. Ao no aceitar, o devedor entra em mora. Mora: incumprimento temporrio, mero
atraso no cumprimento, mas o cumprimento ainda possvel. A partir do momento em que o
cumprimento seja impossvel h incumprimento definitivo. Relevncia da mora: o devedor
entra em mora, o que significa? Porque que Benedito pode no querer legitimamente
receber uma trator sem reboque? No h m f? Qual o interesse legtimo que o credor tem
em no querer receber s parte da prestao? Porque que o devedor h de ter o custo de
levar o trator e voltar a traz-lo? Por causa do risco. Nos contratos de alienao h como
prestao tpica fundamental a transmisso da propriedade, da titularidade, que em regra anda
acompanhada da posse e que em regra anda acompanhada do risco, mas isto no
necessariamente assim. Muitas vezes pode haver transmisso da titularidade sem posse e

sem risco; pode no haver transmisso da titularidade, mas transmisso da posse e do risco;
ou pode haver transmisso da titularidade, da posse, mas no do risco.
O Benedito no est obrigado a receber a coisa. No tendo recebido a coisa, o Amrico ficar
em mora at ao integral cumprimento da obrigao.

2. Se Benedito fosse interdito por anomalia psquica, a quem que

Amrico estaria obrigado a entregar o tractor e o reboque?

Problema: a quem pode ser feita a prestao ou o problema da capacidade do credor ou

problema do cumprimento a um credor que incapaz.
incapaz por fora do artigo 139 que equipara o interdito ao menor: capacidade genrica de
gozo e incapacidade genrica de exerccio.
Em direito das obrigaes h o artigo 764. Anlise do artigo:
Princpio: o credor deve ter capacidade para receber a prestao.
Excepo: quando o credor no tem capacidade, qual a excepo?
Se o credor no tiver capacidade, deve ser entregue ao representante legal do incapaz.
Se o devedor no cumprir e no entregar ao representante legal do incapaz, este pode vir
exigir a prestao pontualmente cumprida, o devedor fica obrigado a ter de repetir a prestao.
S no vai ter de cumprir outra vez se, apesar de ter cumprido mal e entregado a pessoa
errada, o interdito entregou a prestao ao representante, apesar de a prestao lhe ter sido
feita ou se a prestao enriqueceu o patrimnio do incapaz.

3. Suponha que Amrico, em vez de entregar o tractor e o reboque a

Benedito, o fez ao pai deste, Carolino. No dia seguinte, Benedito morreu
num acidente de viao. Poder-se- considerar que Amrico cumpriu o
contrato celebrado com Benedito? E se Benedito no tivesse morrido, a
soluo seria a mesma?

Problema de prestao feita a terceiro.

Artigo 770:

Regra: a prestao feita a terceiro no extingue a obrigao.

Excepo: se se verificar alguma das excepes do artigo.

Neste caso no se aplica a alnea e), mas a alnea c) porque neste caso quem herdeiro no o
credor, o pai. Alnea c) quem recebeu a prestao foi o pai e ele vai receber o crdito por
sucesso hereditria.
Se a prestao foi cumprida a terceiro no h bom cumprimento, a menos que o terceiro tenha
sido nomeado, por exemplo: eu sei que no vou estar em casa e nomeio o meu pai como
representante. Como sei que algum representante? A representao est sujeita forma
exigida para o negcio que se quer celebrar. Sei que algum representante atravs da
declarao de quitao declarao onde se atesta que o cumprimento foi efectuado se algum
que no o credor tem na sua posse a declarao de quitao assinada pelo credor, posso inferir
que aquela pessoa tem poderes para receber a prestao.

4. Imagine, agora, que, depois de ter concludo o contrato com Benedito,

Amrico se lembrou que o tractor e o reboque lhe faziam falta para as
vindimas. Na data estipulada para o cumprimento do contrato, Amrico
entregou a Benedito uma furgoneta, avaliada em 12.500 . Quid iuris?

Problema: est em causa saber em que medida que uma obrigao se pode considerar
cumprida quando a prestao realizada diferente daquela que foi inicialmente acordada.
Regra: no h cumprimento, h incumprimento.
Quais so as excepes? Quando que a lei aceita uma prestao diferente como bom
cumprimento? Se for acordado pelas partes. A furgoneta s extingue as obrigaes se o
credor aceitar, se ele no aceitar, h no cumprimento com todas as consequncias: mora (...)
artigo 837.
Ele no lhe d uma furgoneta, mas uma obra de Joana Vasconcelos, que vale 8000. O credor
pode ficar contente e aceitar o cumprimento? Apesar de ficar com menos dinheiro, poderia
valorar e querer muito aquela obra e aceitar o cumprimento.
Imaginando que o trator e o reboque sofreram um acidente e o devedor s tem um quadro de
Joana Vasconcelos e o agricultor no queria o quadro. Haver algum caso, ainda assim, em
que ele poder aceitar a obra como bom cumprimento? O agricultor pensou que o devedor
estava falido e decide que melhor aceitar a obra para depois revender - isto uma doao
pro solvendo: artigo 840. A obrigao vai-se extinguir quando o crdito do credor for satisfeito
na ntegra. Se no for totalmente satisfeito? H dao pro solvendo, mas a obrigao s se
extingue em 8000 e ficam por saldar 2000 - cumprimento parcial da obrigao. O credor
pode exigir os 2000 que faltam do devedor.

AULA DE 25/09

II
Diogo emprestou 5.000 a Eduardo. O emprstimo foi garantido atravs da
constituio de uma hipoteca sobre um imvel pertencente a Eduardo e seguro na
Seguradora Sinceridade, S.A.
1. Poder Diogo pagar o prmio de seguro em atraso?

Problema: saber quem pode realizar a prestao, saber se terceiro pode ou no cumprir a
prestao.
Regra: tratando-se de obrigaes fungveis, terceiros podem realizar a prestao - artigo 767.
A legitimidade do terceiro nada tem que ver com o interesse. (Ver a gravao).

Aplicando-se a regra do artigo 767, n 1 ao caso concreto, o terceiro poder fazer a prestao.
A relao contratual foi estabelecida entre Diogo e Eduardo, Diogo mutuante e Eduardo
muturio. Quem celebrou o contrato de seguro? Eduardo e a companhia de seguros. Diogo
terceiro relativamente relao entre Eduardo e a companhia de seguros. O pagamento do
prmio de seguro uma prestao fungvel, por isso de acordo com o artigo 767, n 1 Diogo
pode cumprir.

2. Caso Eduardo se oponha a que Diogo pague o prmio de seguro, pode a

Seguradora Sinceridade, S.A. recusar-se a receber o pagamento do
prmio?
7

O que est em causa no regime do cumprimento da prestao sempre o interesse do credor.

por ser o interesse do credor que est em causa, temos de ter em conta se a prestao ou
no fungvel para saber se ela pode ou no ser cumprida por terceiro. Se a prestao for
infungvel e for cumprida por terceiro, o interesse do credor no satisfeito.

Artigo 768. Se Eduardo se opuser a que Diogo pague a prestao, mesmo assim Diogo pode
continuar a faz-la porque nos termos do artigo 592 est sub-rogado. Se pagar, Diogo vai ficar
na posio da parte a quem se subsitituiu. A sub-rogao subjectiva ou objectiva. Pode haver
sub-rogao de pessoas (subjectiva) ou de bens (em vez de um bem passa a estar outro objectiva).

Artigo 768, n 2 parte final: se o devedor se opuser e estiverem verificados os requisitos do

artigo 768, n 2, 1 parte, o credor pode recusar a prestao no ficando em mora.

O princpio da realizao da prestao no domiclio do devedor, mas a regra pode ser

alterada.

3. Se Diogo pagar o prmio de seguro, poder exigir a Eduardo o valor

pago?
Questo: problema de direitos de terceiro que cumpre uma obrigao alheia, saber quais so
os direitos de terceiro que cumpre uma obrigao que no era sua.
O terceiro s fica sub-rogado quando tiver garantido o cumprimento ou quando estiver
interessado no cumprimento (592). Aqui verifica-se algum desses casos? Diogo garantiu a
obrigao de Eduardo e, alm disso, interessado, por ter emprestado dinheiro a Diogo.

Artigo 590: o terceiro que cumprir pode ser sub-rogado at ao momento do cumprimento sem o
consentimento do credor.
Se no manifestou a vontade de se sub-rogar o princpio de que no pode sub-rogar-se, a
menos que tenha um interesse especial no cumprimento da obrigao.

H um terceiro que cumpriu a obrigao do devedor, que ele sabia que era do devedor. Quando
que h terceiros a cumprir obrigaes alheias?
Diferena entre gesto de negcios e mandato
Mandato: ajo em interesse e por conta de outrem com contrato
Gesto de negcios: ajo em interesse e por conta de outrem sem contrato.
Artigo 467: quando se cumpre uma obrigao alheia na errnea convico de que prpria.

AULA DE 02/10
Novao: uma forma de extino das obrigaes para alm do cumprimento e consiste num
acordo entre as partes que resulta na criao de uma nova obrigao.
Confuso: consiste na reunio na mesma pessoa das qualidades de credor e devedor.
Remisso: semelhante a um perdo de dvida, mas no bem porque necessrio o acordo
de ambas as partes. H um perdo de uma dvida. um negcio unilateral.
Negcio bilateral: aquele de onde resulta um sinalagma - aquele de onde resultam obrigaes
recprocas, interdependentes para as partes, ou seja uma causa da outra. Implicaes
prticas: exceo de no cumprimento, direito de reteno.
Negcio jurdico unilateral:
simples
Voluntrio ou acto jurdico:

unilateral
Facto juridico:
complexo ou negcio jurdico
Involuntrio:
- bilateral

III A

Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia n 7/2009

[Aplicabilidade do art. 781 ao mtuo oneroso]

Para efeitos sucessrios a morte um facto juridico Involuntrio, mas para o direito penal pode
ser voluntrio. Depende da perspectiva saber se acto voluntrio ou no.
Casos prticos
O artigo 781 s se aplica dvida de capital e aos juros moratrios, no aos juros
remuneratrios.
A questo saber o que deve resultar da quebra da confiana do credor?

AULA DE 09/10
III

Fernando e Guilherme venderam a Helena um carro por 5.000 . No

contrato foi estipulado que Helena s teria de pagar o preo no dia 1 de
Janeiro de 2015. O pagamento da quantia em dvida foi garantido
pessoalmente por Isabel. Fernando teve conhecimento de que Helena se
encontra insolvente. Poder Fernando exigir hoje de Helena o pagamento
dos 5.000 ?
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Problemas: em que medida a insolvncia pode resultar numa perda de benefcio do prazo.
Problema: tempo da prestao.
As obrigaes quanto ao tempo podem ser a prazo ou puras, consoante as partes tenham
estabelecido prazo ou no. A obrigao pura no tem uma data determinada para o
cumprimento.
Se o decurso do prazo torna a prestao impossvel ( o caso do fotografo para o casamento
que no aparece perdi o interesse na prestao), h incumprimento definitivo.
Mas o decurso do prazo pode no tornar a obrigao impossvel, posso decidir comprar uma
casa e decido que a escritura ser feita da a 3 meses, mas da a 3 meses o comprador no
aparece. Neste caso o contrato ainda pode ser celebrado porque o decurso do prazo no
frustra o interesse do credor na prestao ele quer vender a casa hoje ou amanh mas
pode haver lugar a indemnizao pelo atraso no cumprimento.
Quando as partes querem estipular que o prazo essencial, normalmente estipulam no
contrato que o prazo essencial para o credor nos contratos-promessa se no houver essa
estipulao o tribunal vai decidir que o prazo no essencial e que a prestao ainda pode ser
cumprida. Quando houver contrato-promessa posso exigir execuo especfica ou sinal em
dobro
Saber distinguir dois conceitos: exigibilidade e vencimento da obrigao qual a diferena?
Exigibilidade: possibilidade que o credor tem de solicitar o cumprimento por parte do devedor.
Vencimento: tem a ver com o decurso do prazo para o cumprimento, findo o qual resulta uma
situao de incumprimento, ainda que temporrio. Se a obrigao se torna exigvel a 1 de
janeiro, a partir desse dia o credor pode pedir ao devedor o cumprimento. No o fazendo, o
devedor, enquanto no for interpelado para o efeito pelo devedor, no est em mora.
Se tivermos uma obrigao vencida o devedor est em mora- artigo 805.
Se estiver a falar de obrigao de prazo certo, decorrido esse prazo entro em mora.
Se a obrigao no tiver prazo, eu no estou em mora nunca, a no ser quando o credor me
interpela para o cumprimento.
Os conceitos de exigibilidade e de vencimento esto relacionados com o benefcio do prazo.
Se o prazo correr em benefcio do devedor, enquanto o prazo no correr, o credor no pode
exigir e por consequncia no h vencimento.
Na maior parte dos casos h obrigao com prazo certo, em que decorrido o prazo h
vencimento aplicando o artigo 805, n 1, a) h vencimento.

11

Exigibilidade: acompanha o vencimento mas no a mesma coisa nem ocorre

necessariamente no mesmo momento. Mesmo nas obrigaes puras o credor solicita o
cumprimento para determinada data e s depois dessa data h vencimento.

Contratos com prestaes fraccionadas h regras especiais para isso? Artigo 934.
Obrigaes fraccionadas: regra especial - artigo 934 comparar com 2 parte do artigo 781. O
legislador enganou-se. O artigo 781 fala em vencimento. O que a doutrina e os tribunais tm
entendido que o artigo 781 consagra a exigibilidade da prestao como o artigo 934 - uma
questo de perda de benefcio do prazo e no de vencimento. Se houver um contrato de
compra e venda a prestaes ou contrato de prestaes fraccionadas se no cumprir uma das
prestaes no entro imediatamente em mora, perco o benefcio do prazo e posso receber uma
carta do credor a dizer que tenho de pagar.
No caso h uma fiana.
Fiana e hipoteca: a fiana uma garantia pessoal e a hipoteca uma garantia patrimonial.
Fiana: o fiador obriga-se a cumprir a obrigao do devedor, caso este no o faa. uma
obrigao pessoal do fiador pela qual responde a totalidade do seu patrimnio. Todo o
patrimnio do fiador pode ser chamado a pagar a dvida de terceiro, do devedor.
Para a hipoteca saldar a dvida tem de se vender o bem. Quando o banco pede um fiador, quer
algum com dinheiro. Como que se prova que se rico? Declarao de IRS. A fiana tem um
mbito mais alargado que a hipoteca porque abrange todo o patrimnio do devedor.
A hipoteca s incide sobre um bem, mas tem uma caracterstica - registvel e tem sequela,
oiu seja, mesmo se o bem for vendido o credor pode exigir o bem do comprador para satisfazer
o seu crdito. Quem deu o bem de hipoteca vende a casa a terceiro e no sabe nada da
histria - o banco no perde a garantia porque est registada. Se algum no paga, o banco
faz a penhora do bem e inicia uma aco declarativa e/ou executiva para vender o bem.
A fiana tem caractersticas: acessoriedade - a fiana acessria da obrigao principal
garantida e tudo o que acontecer na obrigao principal repercute-se na fiana. Se a obrigao
principal for extinta a obrigao acessria (fiana) extingue-se tambm porque o acessrio
segue o regime do principal.
Excepo: artigo (?) o que aconteceu na obrigao principal no vai acontecer na obrigao
acessria. Se o terceiro garante perde o benefcio do prazo o fiador no perde.
O credor no pode directamente ir ter com o fiador e exigir o pagamento isto chama-se
benefcio da excusso previa - normalmente o credor tem de esgotar o patrimnio do devedor e
s quando o devedor j no tem patrimnio que pode recorrer ao patrimnio do garante. Esta
regra dispositiva e os bancos pem uma clusula no contrato em como o garante renuncia ao

12

benefcio da excusso prvia e, assim, o credor quando o devedor no paga vai directamente
ao patrimnio do credor.
Artigo 633, n 3 + artigo 780, n 2 + artigo 701. H uma diferena nestes regimes. Em vez de
operar imediatamente a perda do benefcio do prazo, se a garantia for reforada no h perda
do benefcio do prazo. O que relevante a responsabilidade pela perda da garantia.
Insolvncia: o devedor no tem liquidez para pagar. O devedor pode ter um patrimnio activo
superior ao passivo, mas mesmo assim estar insolvente por no ter liquidez para pagar as
dvidas que se vo vencendo. Algum recebeu um palcio em herana e tem de pagar dvidas
e tem o palcio venda h 20 anos. Se o patrimnio no est disponvel e no consigo ir
pagando as dvidas aos credores h insolvncia. Normalmente quando h insolvncia o
patrimnio j foi todo liquidado e no h patrimnio, mas no tem de ser assim. O
CIRE tem uma regra especfica que limita a possibilidade de resoluo de um contrato em caso
de insolvncia.

AULA DE 23/10

A Dao pro solvendo no extingue imediatamente a obrigao.

Se a dvida de 1000 e o devedor d um bem que vale 1200?
Se for uma dao pro solvendo: o credor fica com os 1000 e depois devolve os 200
ao devedor.
Se for uma dao em cumprimento: a obrigao extingue-se e o credor fica com os
1200. Tanto o devedor como o credor consideraram que a obrigao estava cumprida com a
entrega do bem, apesar de ele ter um valor superior em relao ao crdito do credor.
A Dona Amlia deve 1000 e entrega um cordo de ouro que vale 800. Ela entrega o cordo e
eles acordam que a dvida fica extinta em 800? A Dona Amlia fica a dever 200.
H uma extino parcial da dvida.

13

IV
Em Maio de 2012, Antnio, residente no Porto, vendeu a Bernardo, residente em
Coimbra, uma mota de gua, que se encontrava depositada num armazm, propriedade de
Carlos, em Sines. O contrato foi formalizado em Leiria, tendo as partes acordado (i) que o
preo de 20.000 seria pago em quatro prestaes mensais de igual valor, que se venceriam
no primeiro dia til de cada ms e, bem assim, (ii) que a 1. prestao seria paga no dia 1 de
Junho de 2012, data em que o bem seria entregue.
Mais tarde, em Agosto de 2012, Bernardo vendeu a Antnio, por escritura pblica
lavrada num Cartrio Notarial da cidade de Coimbra, um imvel de que aquele era proprietrio
nessa cidade, pelo preo de 200.000 , tendo ficando Antnio devedor de metade do preo.
Daniel, amigo de Antnio, constituiu uma hipoteca sobre um andar de que era dono para
garantir a dvida de Antnio.
Pergunta-se:

1. Em 1 de Junho de 2012, Bernardo quer pagar 5.000 . Qual o local apropriado

para o fazer? Onde deve, por seu turno, Antnio entregar a mota de gua?

Problema: lugar da prestao.

Problema: saber qual o lugar do cumprimento da obrigao, quando as partes nada
estipularam.
Regra: uma vez que se trata de uma compra e venda, h que ter em conta a regra especial do
artigo 885 CC, que estabelece que o preo deve ser pago no momento e no lugar da entrega
da coisa. As partes combinaram que o preo seria pago em prestaes, pelo que a primeira
prestao deve ser realizada no lugar de entrega da coisa. , portanto, necessrio verificar
onde deve ser efectuada a entrega. Para isso recorremos aos artigos 772 a 776. Trata-se de
uma coisa mvel, pelo que se aplica o artigo 773 e, assim sendo, a obrigao deve ser
cumprida no local onde a coisa se encontrar no momento da concluso do negcio, ou seja, em
Sines.
Qual a relao do artigo 885 com o artigo 773? Especialidade. O artigo 885 s diz respeito
ao lugar de pagamento do preo, nada diz sobre a entrega da coisa. Para verificar onde se
procede entrega a coisa recorre-se ao artigo 773.
Como se qualificam as obrigaes no que respeita entrega da coisa?
A vendeu um quadro, como se qualifica quanto ao lugar de entrega?

Cumprimento no domiclio do devedor

Cumprimento no domiclio do credor

Obrigao de envio: o devedor v cumprida a obrigao quando a

entrega a um transportador e ele que tem obrigao de entregar a

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coisa ao credor. O devedor quando entrega no est totalmente

exonerado. Porqu? H uma vinculao do devedor no sentido de no
prejudicar a entrega por parte do transportador, mas a maior parte da
sua obrigao est cumprida.

2. Em 1 de Junho, Bernardo cumpriu, contra a entrega do bem, a sua obrigao de

pagamento. Porm, em 1 de Julho, invocando passar por srias dificuldades
financeiras resultantes de um despedimento de que tinha sido vtima, Bernardo
falha o pagamento da 2 prestao. Quid iuris?

Problema: perda do benefcio do prazo.

No contrato de compra e venda a prestaes, se h falta de cumprimento de uma das partes o
que acontece?
Algum no paga a prestao a que estava obrigado. H incumprimento temporrio - resulta
em mora.
Mora: atraso no cumprimento da prestao.
Consequncia: responsabilidade por danos causados ao credor e inverso do risco da coisa. A
resoluo s existe quando h incumprimento definitivo.
Como se transforma o incumprimento temporrio em definitivo? Quando h interpelao
admonitria. No o caso. No h incumprimento definitivo.
H um contrato de compra e venda a prestaes que no foi cumprido pontualmente. O que
acontece?
H a regra especial do artigo 934. Neste caso excede a oitava parte e por isso d lugar perda
do benefcio do prazo. O que acontece com a perda do benefcio do prazo? Todas as
prestaes se tornam exigveis, mesmo as que ainda no se tenham vencido. H mora em
relao s prestaes que ainda no estavam vencidas antes do incumprimento? No. No
est em mora automaticamente, o que acontece que h perda de benefcio do prazo. Para
estar em mora preciso que o credor interpele o devedor e s se este no cumprir que h
mora. H uma mera situao de exigibilidade: enquanto o credor no exigir o cumprimento da
prestao, no h incumprimento quanto s restantes prestaes. Quanto prestao que no
foi cumprida j h mora porque quanto a essa prestao j passou o prazo, j est em mora, j
est em incumprimento.

15

Dificuldades financeiras: se o devedor estivesse numa situao de insolvncia, mesmo que no

judicialmente declarada, j havia perda do benefcio do prazo. No sabemos se est, mas
temos de equacionar a possibilidade.

3. Suponha, agora, que Bernardo efectua o pagamento da 2, 3 e 4 prestaes do

preo a Carlos, convencido de que este adquirira o referido crdito a Antnio por
contrato de cesso de crditos que, afinal, no chegou nunca a ser celebrado.
Considera estes pagamentos vlidos? Justifique.

Problema: prestao feita a terceiro.

No se aplica o artigo 583, n 2 porque no houve cesso.
Artigos 769 e 770: a prestao deve ser feita ao credor ou ao seu representante.
Artigo 770: a prestao feita a terceiro no extingue a obrigao. No cabe em nenhuma das
excepes e por isso ele tem de realizar de novo a prestao ao verdadeiro credor.
Carlos, a quem foi feita a prestao, ter de restituir o que lhe foi prestado
Problema: cumprimento feito ao credor aparente
Regra: a prestao deve ser feita ao credor actual (artigo 769). Caso a prestao seja feita a
algum que no seja o credor, a obrigao no se extingue e o devedor tem de repetir a
prestao isto resulta dos artigos 769 e 770.
H excepes a esta regra, no artigo 770.
Neste caso, a prestao feita a 3 no tem eficcia liberatria. O devedor tem de realizar nova
prestao perante o credor: artigo 476, n 2.

4. Admita, ainda, que a dvida referenciada no segundo pargrafo do texto se vencia

em 30 de Outubro de 2012, e que nessa mesma data Antnio (que deveria
proceder ao pagamento do remanescente do preo) pede a dita soma emprestada
a Bernardo, que aceita tal pedido, tendo ambos declarado que consideravam
extinta a dvida primitiva e que Antnio passaria a dever a mesma quantia, no j
na qualidade de comprador, mas na de muturio. Suponha, tambm, que as partes
acordaram que a soma mutuada deveria ser restituda, de uma s vez, a 30 de

16

Novembro de 2012, tendo Antnio falhado esse prazo. Face a esta situao,
Bernardo reage intentando uma aco com vista a promover a execuo judicial da
hipoteca, ao que Daniel responde alegando, em sntese, que se extinguiu, em 30
de Outubro de 2012, a obrigao que garantira com a hipoteca do seu imvel.
Quem tem razo?

Problema: extino das obrigaes para alm do cumprimento.

H uma novao: ocorre quando as partes acordam (tem de haver declarao expressa de
ambas as partes) extinguir a obrigao, criando uma nova, diferente da primitiva. H uma
novao objectiva: artigo 877. Aplica-se o artigo 859: houve declarao expressa.
Quando se cria a nova obrigao, esta nasce independente de quaisquer garantias que
existiam na obrigao primitiva. Artigo 861: extingue-se a obrigao primitiva e se no
houver declarao expressa as garantias da obrigao antiga tambm se extinguem. No
houve declarao expressa das partes no sentido de manter as garantias da obrigao
anterior, por isso, as garantias da obrigao primitiva extinguem-se.

H dois tipos de novao:

1. Novao subjectiva: alteram-se os sujeitos da relao obrigacional
2. Novao objectiva: altera-se o objecto da obrigao.

Por que importante a declarao expressa? Para distinguir de outras figuras.

A novao cria uma nova obrigao e isso no acontece na dao em cumprimento.

Faz sentido a extino das garantias? Sim, por causa do prazo. Algum garante uma
obrigao que ia ser extinta no prazo de um ano e as partes constituem uma nova
obrigao, mas que s se extinguir da a 20 anos. O terceiro que garantiu a obrigao no
tem de ficar vinculado. Surge uma nova obrigao, se uma nova obrigao as garantias
caem.

17

AULA DE 24/10
V
Em 10 de Janeiro de 2012, Antnio celebrou com Bento um contrato de compra e venda de
um iate pertencente a este ltimo, sujeito s condies seguintes:
(i)

O preo era de 200.000 , a pagar em 10 prestaes mensais e iguais,

vencendo-se a primeira no dia 1 de Fevereiro de 2012, contra a
entrega do iate, e as seguintes no primeiro dia de cada um dos meses
subsequentes;

(ii)

Para assegurar o cumprimento, Antnio constituiu uma hipoteca a

favor de Bento, sobre uma vivenda que possua no Algarve e que
estava avaliada em 250.000 .

Pergunta-se:
1. Se as partes nada tiverem estipulado a esse respeito, onde dever ser
entregue o iate? E onde devem ser pagas as prestaes do preo?
Primeira prestao: deve ser paga no lugar onde se encontra a coisa, de acordo artigo 885, n
1.
Restantes prestaes: devem ser pagas no domiclio do credor - artigo 885, n 2.

2. Caso Bento fosse menor e o contrato tivesse sido celebrado pelo seu
representante legal, seria vlida a entrega do barco feita por Bento, na data
aprazada?
Problema: validade do cumprimento capacidade do credor
Artigo 764/1: Bento incapaz. O acto vlido? Este acto no um acto de disposio, por isso
ele tem capacidade para entregar o bem. O negcio foi efectuado pelo representante legal, que
tem capacidade, s o acto de entrega que foi feito pelo incapaz. Houve uma venda de um
bem, que consistiu n acto de disposio e resultou na transferncia da propriedade, que foi
celebrado pelo representante legal. Aqui h um acto de entrega da coisa, para o qual no se
exige capacidade.
Como que algum pode ter prejuzo com o acto de entrega? Mas obrigaes genricas, em
que tem de haver concentrao, acto para o qual o menor ou o incapaz pode no ter
capacidade para realizar o acto. Outro caso o das obrigaes alternativas, em que cabe ao

18

devedor escolher qual a prestao a realizar. O que determina se o incapaz pode ou no

cumprir a margem de manobra que o incapaz tem, que pode prejudic-lo.
3. Se, aps terem sido pagas as duas primeiras prestaes do preo, Antnio
causar inadvertidamente um incndio na vivenda que hipotecou, provocando
uma diminuio do seu valor em 30.000 poder Bento fazer alguma coisa? E
se o incndio tiver sido intencionalmente causado por Cardoso, conhecido
piromanaco que fugira do hospital psiquitrico onde se encontrava internado?

O prdio dado como garantia da obrigao e o incndio diminuiu a garantia.

Artigo 780, n 1: a causa do incndio imputvel a Antnio e o credor pode exigir
imediatamente o cumprimento da obrigao. O n 2 estabelece que se o credor quiser pode
antes pedir o reforo das garantias. Bento pode exigir o cumprimento imediato da obrigao ou
o reforo das garantias.
Apesar da diminuio do valor da garantia, o bem continua a ter valor suficiente para garantir a
obrigao, no entanto o prof Antunes Varela considera que independentemente de a garantia
ainda dar para cobrir o valor da prestao, h uma quebra de confiana e portanto o credor
pode na mesma beneficiar dos direitos que lhe so conferidos pelo artigo 780.
Caso de o incndio se dever aco de terceiro: h norma especial para a hipoteca - artigo
701. Havendo diminuio do valor das garantias por causa no imputvel ao devedor, o credor
pode exigir reforo das garantias e se o reforo no for efectuado, ele pode exigir o
cumprimento imediato.
Comparar o artigo 780 e o artigo 701: o artigo 701, n 1 s se aplica se a hipoteca se tornar
insuficiente, pelo argumento literal. Prof: no chocaria se a observao do prof Antunes varela
tambm valesse para a hipoteca. Quando se vai ao banco pedir emprstimo e a casa vale
100000 e eu pedi 80000. O juro que vou pagar tem duas partes: o custo que o banco tem de
pedir dinheiro ao mercado e o spread.
Quando se compara o artigo 780 e o artigo 701: no artigo 780 h perda de benefcio do prazo
quando o valor da garantia diminui. No artigo 701 d-se a entender que o credor hipotecrio s
pode fazer alguma coisa quando o valor da garantia for inferior ao da dvida e no artigo 780
isso no preciso. Quando se fala em diminuio do valor da garantia no 780 no precisa de
ser abaixo do valor garantido, basta ser abaixo do valor inicialmente previsto. O credor pode
exigir o reforo das garantias ou exigir o montante em dvida porque h uma diminuio da
garantia. Nas regras da hipoteca isso no possvel - a garantia tem de cair para baixo do
valor do bem garantido. O prof entende que no necessrio, que no artigo 701 tambm basta
que o valor da garantia diminua.

19

4. Imagine agora que Bento reservou a propriedade do iate at ao pagamento

integral do preo e que, aps ter liquidado as primeiras oito prestaes,
Antnio falha o pagamento da nona (vencida em 1 de Outubro de 2012). Em
consequncia disso, Bento enviou a Antnio uma carta a resolver o contrato,
exigindo a imediata restituio do iate. Quid iuris?
Problema: falta de pagamento de uma das prestaes, no pagamento em prestaes.
Artigo 934: houve reserva de propriedade, o bem foi entregue. A prestao em falta no excede
a 1/8 parte do preo, assim no pode haver resoluo do contrato nem perda do benefcio do
prazo relativamente s prestaes seguintes.
Resposta estruturada - ver separadamente a questo da resoluo e da perda do benefcio do
prazo:
No pode haver resoluo do contrato porque a prestao em falta no excede 1/8 parte do
preo.
Podia colocar-se a questo de saber se pode haver vencimento das prestaes em falta - no
pode porque a prestao a que o devedor faltou no excede a oitava parte do preo.
O devedor est em mora. S se ele no pagasse outra prestao podia haver perda do
benefcio do prazo.
Se ele pagar a 10, mas no pagar a 9? Pode exigir judicialmente o cumprimento da
prestao: artigo 817.

5. Dada a recusa de Bento em receber as prestaes de Outubro e Novembro,

Antnio depositou-as num banco, em conta ordem daquele. Ter ficado
liberado da dvida?
Possibilidade de haver consignao em depsito por parte de Antnio.
Artigo 841: est reunido um dos pressupostos para que o devedor consigne em depsito a sua
prestao - o credor est em mora porque no aceita as prestaes quando devia. O devedor
s fica liberado quando Antnio aceitar a consignao ou quando o tribunal aceitar a
consignao, por isso partida o devedor no fica liberado da dvida porque a simples
consignao em depsito dos valores no determina a liberao. A dvida s fica extinta se o
credor aceitar a consignao ou o tribunal declarar a consignao como vlida.
Relativamente consignao h 3 aspectos a ter em conta:
Com a consignao h uma relao processual entre o credor e o devedor
Relao substantiva tripartida com credor, mediador e depositrio
Eficcia da consignao relativamente dvida originria.

20

VI

Amlcar deve a Benedita 1.000 , vencendo-se a obrigao de pagamento em 31 de

Outubro de 2011.
Considere as seguintes hipteses:

1. Em Junho de 2011, Amlcar apresenta-se junto de Benedita propondo-lhe a cesso de

um crdito que tem sobre Cardoso, com vista total extino do seu dbito. Benedita
aceita o negcio proposto. Poucos dias depois, Benedita informa Amlcar de que a sua
dvida para consigo se mantm, uma vez que, ao tentar cobrar o crdito a Cardoso,
este invocara, justificadamente, a prescrio. Amlcar sustenta, porm, que nada deve
a Benedita. Quid iuris?
Problema:
H uma dao em cumprimento ou uma dao em funo do cumprimento? Aqui difcil
perceber e assim sendo podemos recorrer ao artigo 840, n 2: presume-se que uma dao
em funo do cumprimento quando houv e uma cesso de crditos ( o caso) ou uma
assuno de dvida.

2. Imagine que o crdito no tinha prescrito, mas que Cardoso era pai de Benedita. Se
Cardoso morrer, pode Amlcar considerar que a sua dvida para com Benedita se
extinguiu nesse momento?
H confuso?
A questo de aplicabilidade do instituto da confuso. No h extino da obrigao por
confuso em virtude do requisito negativo do artigo 872 o crdito e a dvida pertencem a
patrimnios separados, por fora da herana, que constitui um patrimnio autnomo.
Se depois de pagas as dvidas da herana ela receber alguma quantia, h confuso.

O caso sub Jdice remete-nos para a matria da cesso de crditos e da confuso. Como j foi
demonstrado na hiptese anterior, quando estamos perante uma cesso de crditos esta pode
ser uma dao em cumprimento ou uma dao em funo do cumprimento, resultante esta da
presuno que consta do art. 840, n 2.Contudo, o presente caso levanta tambm a
possibilidade de podermos estar perante a confuso. A confuso (artigo 863) consiste na
extino simultnea do crdito e da dvida em consequncia da reunio, na mesma pessoa,
das qualidades de credor e devedor. Para podermos estar perante este instituto necessrio

21

que se encontrem observados alguns requisitos: (1) reunio na mesma pessoa das qualidades
de credor e devedor, o que efectivamente sucede; (2) inexistncia de prejuzo para os direitos
de terceiro (art. 871/1): a confuso justifica-se por no existir necessidade jurdica de manter a
obrigao, como instrumento de colaborao inter-subjectiva, a partir do momento em que se
verifica a reunio das posies do credor e do devedor na mesma pessoa; (3) no pertena do
credito e da divida a patrimnios separados: no caso de o credito e a divida pertencerem a
patrimnios separados determina o art. 872 a no verificao da confuso. A consequncia
que decorre deste ltimo requisito assenta na impossibilidade de verificao da confuso uma
vez que esta a ocorrer poria em causa essa mesma separao ao fazer desaparecer os valores
activos de um patrimnio em benefcio da extino de responsabilidade de outro patrimnio. Se
a confuso se verificar em consequncia de o devedor adquirir o crdito por herana, continua
ele a responder pela sua obrigao at liquidao e partilha (artigo. 2074/1 + 2070 pelo
menos durante5anos - mesmo que uma pessoa seja o nico herdeiro para assegurar a
realizao das preferncias findos os 5 anos pode acontecer que ainda seja a herana no
tiver sido partilhada), altura em que se extingue a separao de patrimnios (at liquidao
integral herana jacente pressupe que existem vrios herdeiros).Ora, no presente caso,
este ltimo requisito (no pertena do crdito e da dvida a patrimnios separados) no se
encontra verificado uma vez que a herana um patrimnio autnomo que no se confunde
com o patrimnio pessoal do herdeiro. Poderamos ainda levar a questo da herana
deficitria: s se pode dizer que uma determinada dvida se extingue quando se entende que
Benedita (credor e devedor simultneo) tem interesse em considerar a sua dvida paga atravs
da cesso de crditos. Sendo a herana deficitria Benedita como herdeira do seu pai iria
pagar alguma coisa e assim sendo em rigor o crdito dele no iria ser pago. Deste modo a
divida Amlcar e Benedita no se extingue, na medida em que o devedor nunca iria pagar nada
a Amlcar (herana enquanto patrimnio autnomo s responde pelas suas dividas e s ele
responde por elas) logo ela tem todo o interesse em cobrar o que Amlcar deve a Benedita.
Uma vez que com a confuso a dvida no se extingue, pode acontecer conjugar-se as regras
da confuso com a da dao pro solvendo (presuno do art. 840, n 2 no mbito da cesso
de crditos).Em suma, no existindo confuso, a dvida de Amlcar para com Benedita mantmse; se pelo contrrio se tivesse existido confuso, e sendo o activo superior ao passivo na
herana de Cardoso a dvida de Amlcar para com Benedita seria extinta: Benedita teria
interesse em tal uma vez que no teria de pagar o que devia enquanto herdeira de Cardoso.
Havendo confuso e sendo a herana deficitria a dvida de Amlcar para com Benedita no se
extinguiria, e Benedita, enquanto herdeira de Cardoso, no teria de pagar nada a Amlcar,
tendo interesse em cobrar dinheiro a este.

22

3. Suponha, agora, que em Novembro de 2011, Benedita escreve a Amlcar lembrando-o

de que a obrigao de pagamento (dos 1.000 ) se vencera em 31 de Outubro de
2011, e que, nessa medida, iria avanar com uma aco em tribunal a reclamar o
pagamento da dita quantia, acrescida dos respectivos juros de mora. Em resposta,
Amlcar alega ser credor de Benedita em 2.000 e respectivos juros, contados desde
Outubro de 2010, ms em que sofrera prejuzos no seu bom nome e honra, em
resultado de uma notcia, falsa, posta a circular por Benedita no jornal 24 Horas nos
termos da qual se dizia que A era arguido num processo criminal por suspeitas de
burlas telefnicas cometidas no vero de 2000. Quid iuris?
Questo:
Pode ocorrer a compensao?
O crdito provm de um facto ilcito doloso? necessrio levantar a questo.
Se o facto for doloso no se podem extinguir por compensao. Neste caso, Amlcar requer a
compensao e por isso podia extinguir o crdito por compensao. Se fosse ao contrrio, se
fosse Benedita a requerer a compensao j no poderia.
A questo saber em que medida que um crdito resultante de um direito litigioso pode ou
no ser compensado.
Nos termos do art. 847 a compensao consiste numa forma de extino da obrigao que
permite que quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas
fungveis da mesma natureza admissvel que as respectivas obrigaes sejam extintas, total
ou parcialmente, pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes ou pela deduo a
uma das prestaes da prestao devida pela outra parte. A compensao apresenta como
vantagens o facto de produzir a extino das obrigaes dispensando a efectiva realizao das
prestaes facilitao de pagamentos; e de permitir ao declarante extinguir a sua obrigao,
mesmo que no tenha qualquer possibilidade de receber o seu prprio crdito por insolvncia
do seu devedor garantia (atpica) dos crditos.
A compensao pode revestir uma de duas modalidades: ou ser legal (requisitos positivos do
art. 847 e requisitos negativos do art. 853), ou ser convencional (segundo o Prof. Antunes
Varela a lei prescinde dos requisitos do art. 847, mas as partes no podem derrogar
a aplicao dos requisitos do art. 853). No presente caso, parece claro que estamos perante
um caso de compensao legal, pelo que desta forma teremos de analisar se os requisitos
positivos (art. 847) e os requisitos negativos (art. 853) se encontram preenchidos.
Verifiquemos primeiro os requisitos positivos.
O primeiro requisito positivo assenta na Reciprocidade de crditos: essencial que o devedor
seja por outro lado credor do seu credor, sendo que o crdito com o qual o declarante extingue
a sua dvida se chama crdito activo (aquele que invocado depois para contrapor/extinguir o
crdito que pedido, ou seja o credito de quem invoca a compensao). O crdito passivo

23

representa aquele contra o qual a compensao opera. Parece claro que este primeiro requisito
se encontra verificado.
2

requisito positivo:

compensante),

do

crdito

validade, exigibilidade e exequibilidade do contracrdito (do

activo:

necessrio

que

crdito

do

compensante

seja judicialmente exigvel e que o devedor no lhe possa opor qualquer excepo peremptria
ou dilatria de direito material (art. 847/1 al. a)). S podem assim ser

compensados

os

crditos em relao aos quais o declarante esteja em condies de obter a realizao coactiva
da prestao. Deste modo no podem ser compensados crditos de obrigaes naturais com
dvidas respeitantes a uma obrigao civil. E tambm no pode ser efectuada a compensao
se

crdito

ainda

no

estiver

vencido

(art.

outra parte puder recusar o cumprimento (invocao

849)

ou a

da excepo

de no cumprimento (art.428), da prescrio (art. 300), nulidade e anulabilidade - em relao

a esta ultima exige-se que ela tenha ocorrido antes do momento em que se verificou a
compensabilidade dos crditos (art. 850)). Em suma, o crdito activo no pode ser um crdito
no vencido ou natural. Este segundo requisito tambm se encontra verificado.
O terceiro requisito assenta na fungibilidade do objecto das obrigaes: cabendo a uma das
partes determinar o objecto da prestao s se poder recorrer compensao se a escolha
implicar prestaes de coisas fungveis homogneas para ambos os crditos. O requisito da
homogeneidade corolrio do principio de que ningum pode receber uma coisa diversa da
devida. Contudo j no necessrio que a quantidade das coisas objecto da prestao seja
idntica. O facto de as dividas no serem de igual montante determina apenas que a
compensao seja parcial em relao divida de montante superior (847, n 2). Por outro lado,
o facto de ainda no estar determinada a quantida dedevida no impede que se opere
imediatamente a compensao (art. 847/2) averiguando-se posteriormente o montante em que
ela ocorreu. Este requisito tambm parece verificado.
Por fim, o ltimo requisito positivo assenta na existncia e validade do crdito principal/passivo:
o declaratrio tem que ser titular de um crdito valido, sem o que a compensao nunca
poderia operar, j que o declarante nem sequer seria devedor. Esse crdito do declaratrio tem
que estar na situao de poder ser cumprido pelo devedor. No pode assim o declarante
pretender compensar uma divida sua ainda no vencida, se o prazo tiver sido estabelecido em
beneficio do credor. J no constitui condio para a compensao operar que o declaratrio
esteja em condies de poder exigir judicialmente o cumprimento, pelo que nada impede o
declarante de compensar dividas ainda no vencidas se o prazo correr em seu benefcio. Pode
igualmente o declarante utilizar a compensao para extinguir dividas naturais suas com
crditos civis que tenha sobre o declaratrio uma vez que em relao a elas se verifica a
possibilidade de cumprimento, ao qual a lei atribui causa jurdica quando espontaneamente
realizado (art. 817). Mais uma vez, o requisito tambm se encontra verificado.

24

Uma vez verificados todos os requisitos positivos, ser necessrio atender s especificaes
do art. 583 (requisitos negativos). O art. 583, n 1 al. a) considera como causa de excluso da
compensao os crditos provenientes de factos ilcitos culposos. Resulta da lei reprimir este
tipo de comportamentos e retirar os benefcios que dele poderiam resultar.
Contudo, o Prof. Antunes Varela interpreta esta norma num sentido diferente em que nada
impede que lesado venha invocar a compensao para extinguir a sua dvida, sendo quequem
no pode invocar a compensao neste caso seria o devedor da obrigao de indemnizar pela
prtica de factos ilcitos dolosos. A compensao tambm no poderia operar se ambos os
crditos respeitassem a factos ilcitos culposos. Tal deriva do facto de a compensao visar
simplificar os pagamentos e de ser garante da obrigao de forma atpica (no se encontra
prevista no art. 604).

AULA DE 30/10
Impossibilidade:
A impossibilidade um facto extintivo da obrigao.
Pode ser originria ou superveniente.
Originria: artigo 280 a obrigao nula desde a origem.
Superveniente: no padece de e nenhum vcio genrico. Vamos dar a impossibilidade
superveniente.
Temporria ou definitiva: consoante impossvel temporariamente cumprir ou de todo
impossvel cumprir.
Subjectiva e objectiva:
Subjectiva: eu pessoalmente no posso cumprir a obrigao, mas ela em termos objectivos
possvel de cumprir. Obriguei-me a entregar um anel, mas ele caiu num poo de 150 metros de
profundidade e fica muito caro tir-lo e eu no tenho dinheiro para tirar o anel - no
impossvel verdadeiramente, porque possvel ir l busc-lo, eu que no posso ir porque no
tenho dinheiro - a prestao impossvel mas a impossibilidade subjectiva.
Objectiva: no possvel cumprir a obrigao. Se me obrigo a entregar um quadro que tenho
em casa mas h um incndio e o quadro destrudo, a prestao impossvel h
impossibilidade objectiva.
Dao em pagamento: tenho uma casa e entrego ao banco a casa para o cumprimento princpio geral: necessrio o consentimento do credor em relao nova prestao para
haver extino da obrigao. A prof falou em jurisprudncia - princpio: se eu no cumprir com o
meu crdito no posso entregar a casa como pagamento sem consentimento do banco. Por

25

causa da crise, e para situaes limite, o legislador criou um regime especial para famlias com
grandes dificuldades: lei 58/2012 que permite a ttulo excepcional que as pessoas com grandes
dificuldades e verificados muitos requisitos (que essa famlia no ultrapasse determinado tecto
de rendimento familiar) possam entregar a casa ao banco em pagamento das dvidas sem o
consentimento do banco - mas s para famlias com rendimento muito baixo, desde que o
valor da casa e o dinheiro que entregaram para pagamento do emprstimo alcance o valor em
dvida. um regime muito especial. O regime geral que a dao carece sempre do
consentimento do credor.

4. Suponha, ainda, que a obrigao de Amlcar para com Benedita resultava de um

contrato de compra e venda de um computador porttil e estava garantida com um
penhor de uma jia pertencente a Cardoso. Suponha, ainda, que em 31 de Outubro de
2011, data em que Amlcar deveria proceder ao pagamento do preo, este pediu a dita
soma emprestada a Benedita, que aceitou, passando, assim, aquele a det-la a ttulo
de muturio, tendo ficado acordado entre as partes que a referida soma deveria ser
entregue, o mais tardar, at ao dia 31 de Outubro de 2012. Nessa mesma data,
Amlcar falha o pagamento, tendo, nessa medida, Benedita interpelado Cardoso, na
sua qualidade de garante, para o fazer. Cardoso, contudo, recusa-se a faz-lo,
alegando, em sntese, que a dvida garantida se extinguira com o novo acordo
celebrado em 31 de Outubro de 2011 e que, se assim no se entendesse, declarava
a compensao da obrigao de Amlcar perante Benedita no montante de 1.000 com
o crdito de que ele prprio, Cardoso, era titular perante Benedita no montante de
1.500 em virtude de um contrato de compra e venda celebrado entre ambos.

Problema: saber se a obrigao de pagamento de preo no primeiro contrato pode ser extinta
pela novao.
A novao pode ser subjectiva ou objectiva. Tem de haver declarao expressa: artigo 859.
Caso a obrigao seja nula ou anulada, a obrigao primitiva ressurge.
No caso havia uma novao objectiva. Artigo 860 aplica-se? O artigo 860 para situaes de
ineficcia - situao em que o negcio no produz os seus efeitos.
Art 847: usa um crdito seu para extinguir uma dvida que no era sua. Mas h o artigo 851
que permite que ele use um crdito seu para extinguir uma dvida de terceiro porque ele
interessado.
Problemas:

26

saber se h novao objectiva e se houve extino da primeira obrigao, extinguindo-

se as garantias prestadas.
Saber se h compensao.

Quanto ao problema de saber se h novao objectiva:

A novao uma forma de extino das obrigaes para alm do cumprimento em que as
partes extinguem a obrigao inicial constituindo uma nova e que est prevista nos artigos 857
e seguintes. Tem de haver declarao expressa da inteno de ambas as partes extinguirem a
obrigao primitiva, de acordo com o artigo 859. Uma vez que no se verifica esse requisito da
declarao expressa, no h novao, h alterao dos elementos da obrigao. Assim sendo,
a dvida no se extinguiu pelo que Cardoso ainda tem de prestar as garantias que se vinculou a
prestar.

Quanto ao problema de saber se h compensao:

A compensao uma forma de extino das obrigaes que permite que duas obrigaes
fungveis se extingam quando ambos os devedores so tambm credores um do outro.
Cardoso invoca um crdito seu para com Benedita para extinguir a obrigao de Amlcar para
com Benedita. necessrio que se verifiquem os requisitos positivos: que haja reciprocidade
de crditos: artigo 851. Para haver compensao, o compensante s pode utilizar para
compensao crditos seus e no de terceiro: o que resulta do artigo 851, n 2. Cardoso
invoca um crdito seu, por isso no se levanta problema. No entanto, C invoca este crdito seu
contra uma obrigao de terceiro. O artigo 851, n 1 estabelece que a compensao s pode
abranger a dvida do declarante e no de terceiro. No entanto, possvel que a dvida seja de
terceiro e ainda assim haja compensao caso o declarante esteja em risco de perder o que
seu em consequncia da dvida de terceiro. Neste caso, pode haver compensao neste caso
ainda que a dvida seja de terceiro.
necessrio que o crdito activo seja existente, vlido, exequvel e exigvel.
Os crditos tm de ser fungveis.
O crdito passivo tem de ser vlido e existente.

Art 851/1: o terceiro at pode cumprir a obrigao enquanto terceiro, mas no pode fazer a
compensao de dvidas alheias com crdito dele, com a exceo de quando est em risco de
perder o que dele.
O compensando s pode usar para a compensao crditos dele e no alheios. No n 1 fala-se
de dvidas do declarante e de terceiros, no n 2 fala-se de crditos dele ou de terceiros.

27

5. Em 31 de Julho de 2011, tomando conhecimento de um conjunto de graves fatalidades

que se abateram sobre a pessoa de Amlcar, Benedita escreve a quele uma carta
onde, em sntese, lhe props o perdo da dvida. Amlcar nunca respondeu a esta
carta. Entretanto, e como a referida dvida fora igualmente assumida por Cardoso,
possuidor de uma vasta fortuna pessoal, Benedita exigiu, na data do vencimento da
dvida, que a mesma fosse paga, por inteiro, por Cardoso. Este recusa-se a pagar,
invocando, a conselho do seu advogado, que houve um perdo de dvida que o
beneficia como devedor solidrio.

Quid iuris?
Problema de saber se houve remisso da dvida.
Artigo 863: para haver remisso de dvida tem de haver acordo das partes, no basta a
declarao ser recebida pelo devedor, ele tem de declarar se aceita ou recusa. No houve
acordo entre as partes por isso no houve remisso, as partes continuam obrigadas, a
obrigao no se extinguiu. Prof Antunes Varela: a ningum pode ser imposto um benefcio
contra a vontade. H um enriquecimento patrimonial da esfera do devedor e como tal o
devedor tem o direito de dizer se aceita ou no.
A doutrina debateu muito se a remisso devia ter natureza contratual ou se devia ter natureza
unilateral. Lei: a remisso natureza contratual. Como normalmente o que acontece so casos
como a hiptese, o prof Antunes Varela tenta facilitar a remisso, no obstante o requisito da
natureza contratual e f-lo atravs do regime da declarao tcita necessrio verificar de
que forma que o comportamento do devedor podia univocamente atestar o consentimento
remisso. Pode haver remisso atravs de declarao tcita, como em todos os contratos, mas
no h um regime especial para a declarao tcita na remisso, tem de haver os requisitos
gerais da declarao tcita: factos que com toda a probabilidade levem a outra parte a
convencer-se que a outra parte aceita.
H uma obrigao solidria e o caso sugere que houve assuno de dvida por parte de
Cardoso: artigo 595. A assuno de dvida ocorre quando um terceiro assume uma obrigao
alheia, assume a posio do devedor. No uma assuno liberatria, uma assuno
cumulativa. O antigo devedor no fica exonerado. No sabemos em que termos se processa
esta solidariedade, mas Cardoso no fica liberado da dvida, uma vez que a assuno no
liberatria. Ele assumiu a dvida solidariamente como devedor principal e portanto est
obrigado. Quando sou solidariamente responsvel perante o credor, qualquer dos devedores
solidrios pode sempre ser chamado a pagar a totalidade da dvida. A questo saber se a

28

solidariedade perfeita ou no. Saber se o perdo um perdo da dvida ou da possibilidade

de exigir a obrigao daquele credor.
Solidariedade perfeita ou imperfeita: se houve perdo de dvida em relao a Amlcar a questo
saber se Cardoso vai pagar a dvida na totalidade ou se s vai pagar a sua parte.

VII

Abel, Bernardo e Carlos celebraram com Duarte um contrato de compra e venda em

virtude do qual ficaram solidariamente obrigados a pagar a Duarte 900 .
Supondo que Bernardo detm um crdito de 300 sobre Duarte e que Carlos se encontra
insolvente, pergunta-se:
a

A quem pode Duarte dirigir-se para obter o cumprimento da prestao devida?

Trata-se de uma obrigao solidria: artigo 526, n 1. Nestas obrigaes, os devedores para
alm de responderem pela sua parte tm ainda de responder pela parte dos outros devedores,
caso o credor exija a obrigao na totalidade de qualquer devedor.
Nos termos do art. 512 e do art. 519, n 1, estamos perante um caso de solidariedade
passiva, na medida em que existem vrios devedores adstritos mesma prestao e um s
credor, podendo este exigir o cumprimento da prestao devida a Abel, Bernardo e a Carlos.
O credor poder exigir 900 a um dos trs devedores (existindo depois direito de regresso
entre eles) ou pode exigir de qualquer dos obrigados uma parte apenas da prestao, desde
que tal no exceda no conjunto das execues o montante do seu crdito. Tal representa uma
faculdade estabelecida no interesse do credor.

Suponha que Duarte se dirige a Abel e este:

i

Mostra-se disposto a pagar apenas a sua parte;

Artigo 518. Tem de efectuar a prestao por inteiro, no pode s cumprir a parte dele e
recusar-se a cumprir o resto, sob pena de destruir aquilo em que consiste a solidariedade.
Nos termos do artigo 518, se o credor interpelar um dos devedores para cumprir tudo, o
devedor solidrio no goza do direito de apenas cumprir a sua parte (excluso do direito
diviso), mesmo que chame os co-devedores.
A razo de ser do artigo 518 prende-se com o facto de sendo demandado pela totalidade da
prestao, ou por uma parte dela superior quota que lhe compete nas relaes internas, o
devedor tem a faculdade de chamar todos os outros demanda para com ele se defenderem.

29

Embora no se exima do dever de efectuar toda a prestao, o demandado ter interesse em

utilizar este meio, no s para que os outros colaborem com ele na defesa, como para se
munir desde logo com o ttulo executivo capaz de lhe assegurar e facilitar a realizao do
direito de regresso contra os condevedores.
Em suma, Abel, enquanto devedor solidrio demandado pelo credor para cumprir
integralmente a prestao, ter que faz-lo gozando depois de direito de regresso em relao
a Bernardo e a Carlos nos termos do art. 524.

ii

Recusa-se a pagar

Artigo 519: se pedi judicialmente ao devedor A no vou poder pedir a B e C, a menos que corra
o risco de que A no pague.
Se a prestao debitria se tornar impossvel por causa no imputvel a nenhum dos
devedores, a obrigao solidria extinguir-se- em relao a todos eles, sem prejuzo do
Commodum de representao (artigo 794) de que goza o credor, na hiptese da
impossibilidade da prestao proporcionar ao devedor algum direito sobre certa coisa ou contra
terceiro.
Se a prestao debitria se tornar impossvel por causa imputvel a um ou a alguns dos
devedores, h que distinguir quanto indemnizao entre a parte desta, correspondente ao
valor da prestao devida e a parte excedente que corresponda ao dano do credor. Quanto
prestao devida, nos termos do artigo 520, mantm-se a responsabilidade solidria de todos
os devedores, sendo que quanto indemnizao pelo dano do credor s responde por ela o
devedor ou devedores a quem o facto imputvel.
O artigo 520 estabelece um princpio geral relativo impossibilidade da prestao,
impossibilidade esta absoluta definitiva e total de cumprimento da prestao que deve ser
entendida no sentido de responsabilidade contratual. O Prof. Antunes Varela entende que este
artigo poder-se- ainda aplicar aos casos de simples mora. Neste artigo fundam-se as solues
no princpio de que os acontecimentos relativos a cada um dos devedores solidrios no
devem beneficiar nem prejudicar os outros.
Em suma, Abel encontra-se obrigado ao pagamento integral da prestao mais juros de mora,
tendo direito de regresso em relao a Bernardo e a Carlos no tocante prestao integral
apenas.
.
c

E se for Carlos quem se recusa a pagar em virtude da sua situao de insolvncia?

Em caso de insolvncia, a quem pode pedir o pagamento?

30

Dividir a resoluo da hiptese em relaes internas e externas.

Relaes externas: 519, n 1: o credor pode exigir a qualquer dos devedores toda a prestao.
Relaes internas: artigo 526 se um devedor est insolvente, a sua parte na dvida reparte-se
entre os outros devedores.
O devedor que pagar a prestao pode exigir 450 ao outro devedor.
Relaes internas: em caso de insolvncia de um dos devedores solidrios dispe o artigo 526,
n 1 que, em caso de o devedor no poder cumprir a prestao a que est adstrito, a sua parte
na dvida repartida proporcionalmente entre os outros devedores, mesmo entre aqueles que
foram exonerados da obrigao ou da solidariedade pelo credor.
Relaes externas: se Carlos for insolvente, Duarte pode exigir a prestao na totalidade a
Abel ou Bernardo. Uma vez cumprida a obrigao, a obrigao extingue-se para com o credor,
nos termos do artigo 523 e o devedor que cumprir a obrigao fica com direito de regresso para
com os outros devedores, nos termos do artigo 524, havendo uma presuno de que as partes
participavam na dvida em partes iguais no artigo 516. Aquele que cumprir integralmente a
obrigao tem direito de regresso no valor de 450 (300 do outro devedor mais 150 de
Carlos).

Suponha, agora, que Duarte acciona Bernardo. Poder este invocar algum meio de
defesa?

Os meios de defesa pessoais que assistem ao devedor solidrio podem ser opostos ao credor?
Artigo 519, n 2: pode acionar a compensao e Duarte ficar exonerado da obrigao. Mas os
outros codevedores solidrios ficaro devedores na medida da obrigao sem a parte de
Duarte. O credor pode exigir a prestao aos outros devedores, mas no pode exigir a parte de
Duarte, ou seja, s pode exigir 600, artigo 523.
Se um dos devedores solidrios tem uma excepo que pode invocar relativamente ao credor
extingue a obrigao parcialmente no valor do montante compensado e ficam a faltar 600. O
credor pode pedir os 600 aos devedores. Se o credor pede o cumprimento de 900 e o devedor
pode excepcionar 300, ele ao excepcionar 300 no deixa de ter de pagar os 600. Depois tem
um direito de regresso de 300 contra um dos devedores e de 300 contra o outro.
Bernardo, tendo um crdito sobre Duarte, pode invocar a compensao. Havendo
compensao, se Duarte exigisse o crdito de Bernardo, este s tinha de lhe pagar 600 e, de
acordo com o artigo 523, o interesse de Duarte seria satisfeito. Depois de pagar, Bernardo teria
um direito de regresso sobre A de 300 e outro sobre C no mesmo valor.

31

AULA DE 31/10

VIII

Antnio e Berta, casados h 25 anos, decidem celebrar a data festiva oferecendo um jantar
a familiares e amigos. Contrataram Carlos e David, reputados chefes da arte da culinria, para
confeccionar a refeio, no dia 18 de Agosto. Ficou acordado que a ementa seria escolhida
pelo casal.
Considere as seguintes hipteses, isoladamente:

1) Na data acordada, Antnio e Berta exigem a confeco do jantar a Carlos e a David.

Carlos comunica-lhes que David se ausentou para frias, pelo que a refeio s poder ser
servida em Setembro. Antnio e Berta pretendem que Carlos confeccione o jantar, sozinho.
a) Podem reclamar a confeco do jantar apenas a Carlos?
H uma obrigao indivisvel porque no pode ser fraccionada sem perda do valor econmico.
Para alm de indivisvel, a obrigao conjunta: a solidariedade tem de ser prevista pela lei ou
pelas partes e no foi, por isso segue-se o regime geral da conjuno: artigo 513. H uma
obrigao plural, conjunta e indivisvel. A obrigao infungvel ou seja h um contrato intuito
personae porque quero precisamente aqueles dois chefes. O contrato intuito personae tem a
tnica na prestao de algum. Neste caso contrata-se o servio conjunto dos chefes A e B e
no se contrata o chefe A e o chefe B.
O regime do artigo 535: h conjuno neste caso e, sendo conjunta, a obrigao s pode ser
exigida a todos os devedores.
H mora ou impossibilidade? A mora o atraso no cumprimento da obrigao. o que se
passa neste caso? Neste caso h incumprimento definitivo porque h perda do interesse do
credor.
Pode reclamar a confeco do jantar s a Carlos? No porque a obrigao conjunta: artigo
535, n 1. Para saber se a obrigao se extingue ou no necessrio atender ao artigo 537,
que determina a extino da obrigao caso esta se torne impossvel por facto imputvel a
algum devedor. S se pode aplicar este artigo se houver impossibilidade objectiva. Cumpre
averiguar se h um caso de impossibilidade objectiva, se h incumprimento definitivo. Daniel
ausentou-se em Agosto, o que faz com que o incumprimento se torne definitivo porque Antnio
e Berta queriam celebrar a data de aniversrio de casamento, que em Agosto, sendo que
Daniel s regressa em Setembro. Se houver uma situao de impossibilidade objectiva, a
obrigao extingue-se.

32

b)

Se Carlos aceitar, voluntariamente, confeccionar o jantar sozinho, que direitos lhe

assistem em face de David?

A obrigao conjunta e no solidria. Carlos cumpriu a prestao integralmente e portanto ele

que tem o direito de receber o preo. Se os credores pagarem a David, Carlos tem direito de
regresso contra David. Carlos podia pedir mais do que o preo: podia pedir uma indemnizao
caso tenha tido custos adicionais com a confeco do jantar, nos termos da responsabilidade
contratual.
Nas relaes entre os vrios credores vigora o princpio de que cada um dos obrigados
responde apenas pela quota que lhe pertence ao dbito comum. Se algum dos devedores
realiza a prestao indivisvel devida sem o concurso dos outros ter o direito de exigir de cada
um deles o que lhe compete na responsabilidade comum. No plano das relaes externas, o
solvens poder exigir dos demais devedores a sua quota-parte na responsabilidade comum.
Nota: o risco da insolvncia corre integralmente por conta do devedor da obrigao que,
renunciado garantia do artigo 535, opta por cumprir a prestao perante o credor.

c) Se Carlos aceitar, voluntariamente, confeccionar o jantar sozinho, pode exigir o

pagamento integral do preo convencionado a Antnio e a Berta?
Quem cumpriu foi Carlos. Se ele cumpriu, o prof acha que pode exigir a totalidade do preo
convencionado a Antnio e a Berta. No h norma especfica, tem de se seguir a lgica do
cumprimento e no cumprimento das obrigaes.
No presente caso, o pagamento da prestao constitui uma obrigao divisvel, na medida em
que o seu fraccionamento possvel sem prejuzo.
Nos termos do artigo 534 trata-se de uma obrigao conjunta pelo que Carlos ter apenas
direito ao crdito da sua parte, que se presume igual parte de David. Relativamente a essa
metade, poder pedir do preo a cada um dos devedores.

2) Na data acordada para o jantar Antnio e Berta desentendem-se quanto ementa

pretendida. Antnio exige de Carlos e David a confeco de uma refeio de sushi, para fazer
uma surpresa a Berta e, assim, resolver a falta de acordo quanto ementa. Carlos e David,
receosos de que Berta no venha a gostar da refeio escolhida, recusam-se a servi-la sem o
acordo desta. Existe fundamento legal para essa recusa?
Artigo 538: ele pode exonera-se perante um se cumprir judicialmente, para se exonerar da
obrigao tem de efectuar a prestao perante os dois credores. Para a poder exigir a
prestao sem o consentimento de B tem de solicitar o cumprimento judicial.

33

Nos termos do artigo 538, a lei optou pela soluo de dar a qualquer dos credores o direito de
por si s exigir a prestao inteiro, sendo que o devedor enquanto no for citado judicialmente
s poder exonerar-se efectuando a prestao a todos os credores caso contrrio poder ter
de cumprir de novo perante qualquer um dos outros credores.
O regime do artigo 538 significa que a citao judicial do devedor por um dos credores
transforma a obrigao conjunta em solidria.
Nota: a lei no refere neste caso a possibilidade de extino da obrigao em relao a algum
ou alguns dos credores, mas parece que neste caso a soluo no pode ser diferente da
consagrada no artigo 536. Deste modo, os restantes credores s podem exigir a prestao do
devedor se lhe entregarem o valor da parte que cabia parte do crdito que se extinguiu.

IX

Antnio e Bernardo estavam obrigados a entregar a Carlos e Daniel cinco toneladas de

bananas que estes lhes tinham comprado no dia 7 de Agosto. As bananas foram colhidas na
propriedade de Antnio no dia 10, pesadas por Bernardo no porto do Funchal no dia 11,
carregadas no navio do transportador Eduardo no dia 12 e descarregadas em Lisboa no dia 21
do mesmo ms.
1) Por via de uma ruptura no navio de Eduardo, ocorrida durante uma tempestade na
viagem, as bananas ficaram inundadas e estragaram-se. Carlos e Daniel tm de pagar
o preo acordado a Antnio e Bernardo?
Problema: saber por conta de quem corre o risco de perda e deteriorao da coisa.
H uma obrigao genrica, em que o objecto da obrigao determinado em funo do
gnero (bananas) e da quantidade (5 toneladas).
Segundo o artigo 796 o risco corre por conta do proprietrio, pelo que necessrio determinar
quem proprietrio das bananas.
De acordo com o artigo 408, n 1 a propriedade transmite-se com a celebrao do contrato e, a
ser assim, Carlos e Daniel seriam proprietrios das bananas desde 7 de Agosto. No entanto, de
acordo com o nmero 2 do mesmo artigo, se a transferncia da propriedade respeitar a coisas
indeterminadas, o direito s se transfere quando a coisa se tornar determinada com
conhecimento de ambas as partes, com ressalva em relao s obrigaes genricas, em que
a propriedade s se transfere com a concentrao.
De acordo com o artigo 541, a regra de que a concentrao ocorre no momento do
cumprimento, que neste caso se deu a 21 de Agosto.

34

No entanto, pode ocorrer antes quando houver acordo das partes, quando houver
concentrao natural e o gnero se extinguir ao ponto de s haver uma das coisas nele
compreendidas quando o credor estiver em mora ou com a entrega ao transportador.
H transporte. H uma dvida de envio? Artigo 797: quando as bananas foram entregues ao
transportador (dia 12) d-se a concentrao e o risco passa a correr por conta do adquirente e
o adquirente vai ter de pagar o preo das bananas.
Prof: de onde se retira que se tratava de uma dvida de envio? Artigo 797 diz o regime da
obrigao de envio. As bananas estavam na propriedade de Antnio e segundo o artigo 773 a
obrigao devia ter sido cumprida l, mas foram entregues em Lisboa e por isso houve
transporte. Mas o transporte no determina uma dvida de envio. Para saber se h dvida de
envio o ponto-chave saber se o transporte feito por terceiro ou por uma das partes. Se aqui
em vez de Eduardo a fazer o transporte fosse Antnio ou Carlos o momento da concentrao
seria diferente: sendo Antnio seria quando fossem descarregadas em Lisboa porque Antnio
alienante, sendo o adquirente a propriedade podia transmitir-se em vrios momentos.
fundamental saber em casa contrato o momento em que se d a transferncia do risco. Em
regra, nos termos do artigo 408, a propriedade e o risco transferem-se com a celebrao do
contrato, mas isso no acontece sempre. O que se tem de perceber que a prtica contratual
apenas transferncia de risco. A negociao de um contrato a cedncia do risco. Em
qualquer contrato o que determinante definir o momento em que o risco se transfere. O
prof acha que no resulta claro da hiptese o momento em que o risco se deve transferir. No
acha que seja claro que h obrigao de envio. Devamos abrir as duas hipteses:
Se se tratava de obrigao de envio: o que uma obrigao de envio?
Obrigao de envio: obrigao por fora da qual a coisa deve ser entregue em local diferente
do local do cumprimento. Se h uma dvida de envio: o local de cumprimento podia ser na
quinta ou noutros stios. Como que o regime? Onde se transferia o risco? Com a entrega ao
transportador e a partir desse momento o risco corre por conta do comprador.
No h obrigao de envio sempre que h envio por terceiro. Se estou a falar de pessoal que
contrato, em regra no h dvida de envio. Exemplo: comprei uma cmoda do sculo passado
em Paris por 1 milho de euros. Moro em Portugal e quero que v para minha casa. Se o
alienante a escolher o transportador mas o comprador a pagar o transporte isso no significa
que se transfira o risco.
Se tratava de uma obrigao de entrega como se iam passar as coisas? Regra do cdigo: o
lugar do cumprimento, tratando-se de uma obrigao de entrega, na quinta: artigo 773, n 1 e

35

n 2, que trata especificamente das obrigaes genricas. Na quinta transferia-se o risco e o

comprador passava a suportar o risco. Tinha de pagar o preo das bananas.
Em que situao que o vendedor suportava o risco? Quando o risco s se transferisse com a
entrega da coisa ao comprador, porque a quando as bananas estavam no barco o risco ainda
corria por conta do vendedor.
H 3 momentos relevantes: quando esto na quinta, no barco e quando chegam a lisboa. S se
o risco se transferisse com a entrega ao comprador, em Lisboa que o vendedor suportava o
risco.
Obrigao de colocao: colocar disposio.

Obrigaes
de
vir
buscar (dettes
qurables, Holschulden): aqui, cabe ao credor vir
buscar as coisas ao lugar em que o devedor as tenha,
designadamente ao domiclio do devedor. Muitas
vezes, o devedor (numa compra e venda, o vendedor)
obriga-se apenas a disponibilizar as coisas ao credor
(o comprador) em certo local. Continua, todavia, a
falar-se de obrigaes de vir buscar quando o devedor
se obrigue tambm a carregar as mercadorias para os
camies do credor, por exemplo. Ateno que quem
vem buscar o credor, no o devedor! Nas
obrigaes de vir buscar, o devedor assume a
vinculao mnima. Por isso, de esperar que tambm
cobre um preo inferior.

Obrigaes
de
envio (ou
de
enviar; dettes
denvoi, Schickschulden): nestas, o devedor obriga-se
a enviar, e apenas a enviar, as mercadorias. Ou seja,
obriga-se apenas a entreg-las a um transportador,
que as levar ao destino. O cumprimento ocorre
quando o devedor faz a entrega ao transportador. a
estas obrigaes que se refere o art. 797.. Muitas
vezes, o transportador indicado pelo credor, mas
nem sempre. preciso no esquecer que h
obrigao de envio quer quando o transportador seja
contratado e pago pelo credor, quer quando seja
contratado e pago pelo devedor.
36

Obrigaes
de
levar (dettes
portables, Bringschulden): nestes casos, o devedor
cumpre apenas quando faz as coisas chegarem ao seu
local de destino. Antes disso no h cumprimento.
nas obrigaes de levar que o devedor assume uma
vinculao maior, suporta mais custos e suporta mais
riscos. Logo, normal que exija um pagamento mais
elevado. Nas obrigaes de levar, tudo fica a cargo do
devedor at as coisas chegarem; por isso, o mais
frequente que o devedor tenha toda a liberdade de
opo quanto ao modo de levar as mercadorias (p. ex.,
fazendo o transporte com quem quiser e pelo caminho
que quiser), embora no tenha de ser forosamente
assim.

Numa compra e venda em que o vendedor se obrigue a

levar, h, em rigor, um contrato misto de compra e
venda com transporte, pelo menos quando seja
autonomizvel este transporte (v.g., quando o preo
acordado tambm em funo do transporte), mas isso
no impede que s haja cumprimento da compra e venda
quando as coisas so entregues no seu destino. Quando,
nessa obrigao de levar, a parte do transporte tenha
alguma autonomia econmica, pode acontecer que tenha
de distinguir-se entre o no cumprimento da prestao
de coisa e o no cumprimento da prestao de facto (o
transporte).

Saber se temos uma obrigao de vir buscar, de enviar

ou de levar um problema de interpretao do
contrato. As partes so absolutamente livres de
estipular o que quiserem a este respeito. Se nada for
estipulado, aplicam-se as regras supletivas (arts. 772. e
ss.), mas em princpio as partes no se esquecem de
resolver este aspecto, expressa ou tacitamente. Os usos
so aqui bastante importantes para a interpretao do
contrato (cf. art. 236.).

Por vezes, difcil distinguir uma obrigao de

enviar de uma obrigao de levar. Repare-se que,
37

dum ponto de vista exterior, as situaes podem ser

quase idnticas. Num caso em que o devedor entregue
as coisas a um transportador por si contratado e o
transportador as entregue ao comprador, tanto podemos
ter uma obrigao de envio quanto uma obrigao de
levar. Contudo, se for uma obrigao de envio o
cumprimento ocorre com a entrega ao transportador. Se
for uma obrigao de levar, o transportador um
auxiliar do devedor (cf., alis, art. 800.) e o
cumprimento s ocorre quando o transportador entrega
as coisas ao credor. Num caso destes, necessrio
descobrir
no
contrato aquilo
que
as
partes
consideraram cumprimento. E, para isso, convm
atender a certos indcios. O uso da expresso obriga-se
a enviar, por exemplo, uma ajuda evidente. A
estipulao de que o vendedor emitir a factura no
momento do envio tambm indicia que ele se obriga
apenas a isto mesmo, j que as facturas so em regra
emitidas no momento do cumprimento. A estipulao de
um prazo para o envio vai no mesmo sentido, ao
contrrio da estipulao de um prazo para a entrega no
local de destino.

Na prtica da compra e venda internacional de

mercadorias, comum o uso dos incoterms da CCI para
esclarecer no contrato que tipo de obrigao que as
partes
assumem.
Osincoterms so,
essencialmente, abreviaturas
de
clusulas
contratuais. Treze abreviaturas a que a CCI (Cmara
do Comrcio Internacional) atribui, desde 1936, um
significado muito preciso. Convm saber o mnimo
fundamental:
o incoterm de
tipo E estipula
uma
obrigao
de
vir
buscar;
os incoterms de
tipo F e C estipulam
obrigaes
de
envio;
os incoterms de tipoD estipulam obrigaes de levar. A
diferena entre os F e os C que nos primeiros o
comprador que contrata o transporte, enquanto que
nos C o vendedor que o faz. O devedor assume uma
vinculao maior nos C, mas h uma obrigao de envio
38

em ambos os casos. Incoterms , por sua vez, um

acrnimo de international commercial terms, ou seja,
clusulas
comerciais
internacionais.
Os incoterms tambm podem ser usados em contratos
internos, totalmente portugueses.

Num contrato concreto, as vrias modalidades de

prestao de coisa podem surgir combinadas. Por
exemplo, um vendedor algarvio pode obrigar-se a levar
as coisas at Lisboa e a envi-las a para certo armazm
em Coimbra, onde o comprador, minhoto, vir busc-las.
No comrcio a distncias maiores, este exemplo ser
porventura
frequente.
Contudo, o
essencial nas
prestaes de coisa (alis, como nas de facto!)
determinar o momento do cumprimento. O
aspecto decisivo sempre determinar aquilo a que o
devedor se obrigou. Por isso, neste caso diramos
simplesmente que h uma obrigao de envio, pois o
envio o ltimo acto devido pelo vendedor. A partir da,
o que acontecer s coisas no lhe diz respeito.

Numa obrigao de envio, apesar de o cumprimento

ocorrer com esse envio, pode dar-se um renascimento
ou prolongamento da obrigao quando o contrato de
transporte celebrado pelo devedor (incoterms C) e o
credor no recolhe as mercadorias no local de destino,
desde logo se as mercadorias forem devolvidas ao
devedor. O credor, claro, entra a em mora. Alguns
autores entendem mesmo que, nas obrigaes de envio,
embora a aco de cumprir seja o envio, o cumprimento
enquanto resultado s ocorreria com a entrega pelo
transportador ao credor. No direito alemo, alis, a
propriedade sobre as coisas s se transmite com esta
entrega. Assim, esses autores distinguem, em
terminologia convencional, olugar da prestao do lugar
do cumprimento. No direito portugus, esta tese no
parece de acolher, ou seja, parece dever entender-se que
o prprio resultado do cumprimento a entrega ao
transportador, mas a questo no lquida. Sobre o
39

tema, pode ler-se VAZ SERRA, Lugar do cumprimento,

BMJ 50, 1955, pp. 34-39.

No seu manual de Direito das Obrigaes (vol. II,

Almedina, Coimbra, 2002, pp. 161-2), L. MENEZES
LEITO adopta outra terminologia. Ao lado das
obrigaes de envio, distingue obrigaes de
colocao (as de vir buscar) e obrigaes de entrega
(as de levar). Em nossa opinio, esta terminologia no
adequada. A frmula obrigao de colocao , em si,
inexpressiva; no comunica a ideia de pr disposio
que o Autor pretende. Uma vez clarificada, porm,
transmite a ideia inexacta de que j se estaria noutro
tipo de obrigao quando o devedor se obriga a carregar
as coisas para os camies ou para outro meio de
transporte do credor. Acresce que tambm nas
obrigaes de levar o devedor pode estar apenas
obrigado a pr as coisas disposio do credor (no local
de destino). Obrigao de entrega uma designao
que ainda menos poderia ser aceite, pois h entrega em
todas as prestaes de coisa, mesmo nas obrigaes de
vir buscar! Entrega (ao transportador) at o termo que
a lei usa quando se refere s obrigaes de envio (art.
797.), entre outros lugares (p. ex., no art. 796./2 e 3).
A entrega um conceito geral a todas as prestaes de
coisa; com a entrega que o devedor cumpre. Alm
disto, no h motivo para no seguir a terminologia
francesa e alem: qurir e holen querem dizer vir buscar
(ou
ir
buscar); portable quer
dizer
levvel
(transportvel, porttil) e bringen significa levar (ou
trazer). As expresses aqui propostas s poderiam soar
estranhas a quem considerasse que uma construo com
o infinitivo de um verbo, em vez da construo nominal,
seria demasiado informal para textos acadmicos, o que
no parece de acolher.

In: http://muriasjuridico.no.sapo.pt/eTermgPrestCoisa.htm

40

2) Antnio e Bernardo so credores de Carlos e Daniel da quantia de 60.000 . Quanto

que o credor Antnio pode exigir ao devedor Carlos?
3) Distinga uma prestao de coisa fungvel de uma prestao fungvel, dando exemplos
com base nos elementos constantes da hiptese.

Antnio reservou no hotel Serra Natura Spa a suite com vista de montanha do primeiro
ou segundo andar. O hotel tem sete andares, e uma suite com vista de montanha por andar.

A) Chegado ao hotel, Antnio fica descontente por lhe ter sido destinada a suite do
segundo andar, invocando ter medo de alturas. Exige ficar na suite do primeiro andar, que
est ocupada.
1) Pode faz-lo?
2) A sua resposta seria a mesma se Antnio, aps a reserva, tivesse recebido um fax
do hotel a comunicar-lhe que ficaria instalado na suite do primeiro andar?

B) Admita que ocorreu um incndio na suite com vista de montanha do primeiro andar.
1) Pode o hotel recusar-se a alojar Antnio na suite do segundo andar?
2) Se tivesse sido acordado que caberia a Antnio escolher em que suite ficaria
alojado, a sua resposta alnea anterior seria a mesma, caso o incndio fosse
imputvel ao hotel?
3) E se tivesse sido acordado que caberia a Beatriz, noiva de Antnio, escolher entre
uma das duas suites?

C) Suponha que Antnio marcou no hotel a suite com vista de montanha do primeiro
andar, mas o hotel reservou a faculdade de o alojar na suite com vista de piscina do mesmo
andar.
1) Pode Antnio exigir ficar alojado na suite com vista de montanha se o hotel o alojar
na suite com vista de piscina?
2) Suponha agora que houve um incndio na suite com vista de montanha reservada.
Antnio exige ficar alojado na suite com vista de piscina. O hotel recusa, invocando
estar ocupada. Quid iuris?
Se a impossibilidade acontece quando o terceiro, que no parte no contrato, que tem o
direito de escolha, nesse caso o prof Antunes Varela defende que havendo duas escolhas e

41

uma se torna impossvel, por excluso de partes a outra obrigao concentra-se e o terceiro
pode perder a possibilidade de escolha de uma ou outra alternativa. O terceiro no tem direito
de resolver ou pedir indemnizao - isso recai sobre a parte contratual, no sobre o terceiro. O
problema est em saber se o terceiro s tem direito de escolha e tornando-se uma prestao
impossvel perde o direito ou se o terceiro fica investido como parte no contrato (o prof acha
esta ltima hiptese menos verosmil). A questo saber qual a posio que ele tem no
contrato, se de alguma forma parte ou no.

XI

1. Antnio, credor de Berta por 10.000 , cedeu o seu crdito a Carla. Berta, que no
foi notificada da cesso, pagou a Antnio o referido montante. Que direitos
assistem a Carla?

H uma cesso de crditos. Que direitos tem o cessionrio quando, depois de celebrada a
cesso, o devedor cedido paga ao cedente?
Efeito da cesso de crditos: transmisso do crdito por efeito do contrato. No houve
notificao, aplica se o n 2. Se o devedor pagar ao cedente antes de ter conhecimento da
cesso o pagamento bem feito.
C tem de intentar aco por enriquecimento sem causa.
Nos termos do artigo 577, a cesso de crditos consiste numa forma de transmisso de
crdito que opera por virtude de um negcio jurdico, normalmente um contrato entre o credor e
terceiro, independentemente do consentimento do devedor.
Para que ocorra uma situao de cesso de crditos necessria a reunio dos seguintes
requisitos cumulativos: (1) negcio jurdico a estabelecer a transmisso da totalidade ou de
parte do crdito; (2) inexistncia de impedimentos legais ou contratuais a essa transmisso; (3)
no ligao do crdito em virtude da prpria natureza da prestao pessoa do devedor.
No ordenamento jurdico portugus, o cumprimento efectuado ao credor aparente no se
considera eficaz, salvo em certos casos excepcionais em que por ateno boa f do devedor
a lei reconhece como tal. Um desses casos consiste na prestao efectuada pelo devedor ao
cedente, antes de aquele ter conhecimento da cesso (artigo 583, n 1 e 2).
Nos termos do artigo 583, n 1, embora a cesso de crditos no pressuponha um acordo do
devedor, este tem de ser notificado e caso no o seja e nem saiba da cesso o cumprimento
realizado ao credor aparente ser oponvel ao cessionrio, tendo o pagamento eficcia
liberatria nos termos do artigo 770 al. f).
Para que o cumprimento realizado ao credor aparente no seja oponvel ao cessionrio
necessrio, nos termos do artigo 583, n 2, que este prove que o devedor conhecia a cesso.

42

Neste caso, o empobrecido ir agir contra o credor que recebeu o dinheiro de acordo com as
regras do enriquecimento sem causa.

2. Suponha, agora, que quando Carla exige de Berta o pagamento dos 10.000 , esta
no paga em virtude da sua situao de insolvncia. Poder Carla exigir a Antnio
o pagamento do referido montante?
O cedente garante a solvncia do devedor?
Artigo 547 - a regra de que no garante a solvncia, s se isso tiver sido estipulado.
No pode exigir a Antnio o pagamento do referido montante.
Nos termos do artigo 587, n 2, necessrio apurar se no momento em que constituda a
cesso de crditos Antnio garantiu a Carla a solvncia do devedor, ou seja de Berta. Caso
tenha garantido estamos face a um incumprimento do contrato pelo que Carla ter direito a ser
indemnizada. Caso no tenha garantido, por aplicao do regime supletivo, quem ir suportar
os danos ser Carla, cessionria

3. Antnio, que tinha um crdito de 10.000 sobre Berta, cedeu parcialmente esse
crdito, no valor de 7.000 a Carla e sub-rogou Drio no montante restante. Se
Berta apenas possuir 5.000 para cumprimento da dvida, como se opera a
satisfao dos crditos?

H cesso de crditos parcial e sub-rogao parcial.

Haver ou no preferncia? Confronto entre sub-rogao e cesso de crditos: prevalece a
cesso de crditos. Porqu? A cesso um negcio feito pelo credor e d-se prevalncia
natureza contratual da cesso em relao sub-rogao. A sub-rogao acontece
normalmente porque algum cumpriu e em virtude desse cumprimento fica sub-rogado na
minha posio. mais um resultado que uma inteno. No direito comercial protege-se mais o
credor para facilitar as transaes. Isto no significa que no haja casos no direito civil em que
tambm se protege o credor.

XII

43

Antnio e Benilde Santos devem 200.000 ao Banco X e 100.000 ao Banco Y. Em

face das dificuldades econmicas sentidas no ltimo ano, Antnio e Benilde decidiram vender o
nico imvel de que eram proprietrios ao seu filho Carlos, residente em Madrid.
Uma vez que, para garantir o cumprimento da dvida contrada junto do Banco Y,
tinham constitudo uma hipoteca sobre o referido imvel e do contrato constava uma clusula
de acordo com a qual, em caso de incumprimento, o Banco se tornaria proprietrio da fraco
autnoma, Antnio e Benilde decidiram pagar os 100.000 , na data de vencimento da
obrigao.

1. Pronuncie-se sobre a validade da clusula inserida no contrato celebrado entre

Antnio, Benilde e o Banco Y.

Faz sentido a proibio do pacto comissrio?

Pacto marciano: fazer um pacto comissrio na medida da dvida, apenas.
Porque que os credores no so todos iguais?
O que uma hipoteca? uma garantia real. O credor hipotecrio o primeiro a ter o seu
interesse satisfeito e o resto serve para satisfazer os interesses dos outros. Os credores no
so todos iguais.
Quando no pago uma dvida, o que acontece?
Tenho de interpor uma aco declarativa para ver reconhecido o meu direito. Dessa aco
resulta um ttulo executivo. Depois interponho a aco executiva. O que a execuo? Retirar
o bem ao titular e depois o tribunal vende a casa.
No caso do pacto marciano e no pacto comissrio o legislador no quer que o credor tire
vantagem da sua situao de credor e quer que haja uma terceira entidade que proceda
venda da coisa.
Sem o pacto comissrio, aumenta o risco por isso o preo dos juros vai ser muito maior. O
devedor prefere ter crdito mais barato e ter o pacto comissrio porque pretende cumprir. A
proibio pode ser interpretada como uma atitude um bocado paternalista.
O pacto comissrio e o pacto marciano, ao quererem atenuar a relao de dependncia entre
devedor e credor, esto a regular uma coisa que j est regulada na lei: usura. Se h o regime
da usura no preciso a proibio do pacto comissrio.
Regime da usura: eu vou ao banco pedir dinheiro emprestado para a minha casa. Qual o
regime da usura? Eu quero anular o negcio, de que preciso? Artigo 1147: pode haver um caso
de usura, mas se for aplicar os requisitos da usura vou conseguir com facilidade provar a
usura? Vai ser extremamente difcil porque eu que pedi o dinheiro, onde est a minha
situao de dependncia? O legislador proibiu logo.

44

Prof: h valores conflituantes mas que em ltima instncia a ponderao resulta nas situaes
que temos, mas a soluo questionvel.

A clusula inserida no referido contrato nula na medida em que consubstancia um Pacto

Comissrio nos termos do artigo 694.
Por Pacto Comissrio entende-se a conveno atravs da qual o credor garantido atravs de
uma hipoteca, penhor ou de outro direito real de garantia se atribui a ele prprio o direito de
ficar com a coisa dada em garantia caso o devedor no cumpra a obrigao.
A razo que levou o legislador a proibir este tipo de clusulas no s a de evitar situaes de
usura (devedor fraco e credor forte, como o caso do banco sendo que tal seria uma situao
em que se estipularia com sano de anulabilidade e no de nulidade, uma vez que essa a
sano para os casos de usura), mas tambm de tutelar os demais credores, uma vez que uma
clusula destas pode criar uma situao de vantagem para certos credores (interesses de
natureza pblica), sendo que o artigo 604 consagra a igualdade de credores.
Em suma, estamos face a uma razo complexa que incide sobre trs grandes focos de
interesse:
(1) proteger o devedor de situaes de usura;
(2) interesses gerais do comrcio jurdico;
(3) interesses de outros credores que devem ser pagos numa posio de igualdade e
no numa posio de preferncia.
Nota: o pacto comissrio extensivo a outros direitos reais de garantia, tais como o penhor e a
consignao de rendimentos. O Pacto Comissrio pode revestir uma de duas modalidades,
sendo ambas proibidas pelo artigo 694: (1) pactos comissrios reais: verificando-se o
incumprimento da obrigao ocorre automaticamente a transmisso para o credor; (2) pactos
comissrios obrigacionais: o credor garantido tem o direito de exigir a transmisso da coisa.
O Prof. Antunes Varela entende que a proibio consagrada no artigo 694 apenas aplicvel
s convenes realizadas antes do incumprimento, considerando que as convenes
celebradas depois do incumprimento revestem o caracter de dao em (funo do)
cumprimento. Contudo, o autor considera que caso o pacto tenha sido acordado depois com o
objectivo de o credor beneficiar de um novo prazo estar-se- novamente no mbito de
aplicao do artigo 694, uma vez que o pacto est a ser ajustado antes do vencimento da
obrigao.
Figura prima do Pacto Comissrio o Pacto Marciano: este, consagrado no artigo 11 da Lei
dos Novos Acordos da Autonomia Financeira, teve origem na reclamao efectuada pelos
bancos na medida em que as garantias financeiras eram insuficientes. No se verificando a
restituio da garantia em dvida, o Banco ficaria com o bem mas teria de restituir o

45

remanescente. Pacto Marciano, permitido apenas nas situaes de garantia financeira,

distingue-se do anterior na medida em que o beneficirio da garantia verificando o
incumprimento do devedor pode fazer sua a coisa dada em cumprimento desde que restitua a
diferena em relao ao crdito (problema da violao do princpio da igualdade quanto aos
outros credores; regra da igualdade do patrimnio do devedor).
Existe uma querela doutrinal acerca do facto de saber se o Pacto Marciano ser vlido fora do
diploma especfico e se se poder fazer entre dois particulares. Ou seja, segundo o artigo 694
apenas o Pacto Comissrio nulo?
Segundo o Prof. Joo Tiago Antunes, sendo o artigo 604 uma norma estrutural no direito das
garantias e no existindo causa legtima de preferncia, todos os credores se encontram na
mesma posio de igualdade, pelo que o Pacto Marciano apenas se poder aplicar aos casos
previstos no diploma, sendo nulo nos termos do artigo 694, sob pena de causar uma distoro
no Princpio da Posio de Igualdade dos Credores.
Uma viso mais liberal considera que no se deve atender ao artigo 604, no existindo
verdadeira igualdade entre os credores.

Ver hipteses XIII, acrdo XIV, XV e adiante.

2. O que pode fazer o Banco X para acautelar os seus direitos?

Nos termos do artigo 615, n 2, quando o pagamento realizado ao Banco Y no poder existir
impugnao pauliana, uma vez que o cumprimento da obrigao vencida no susceptvel de
ser atacado pela impugnao.
Embora o negcio jurdico simulado (venda realizada ao filho) seja nula, a lei considera no
artigo 615, n 1, que a simples circunstncia de um acto ser nulo no impede que se possa
impugnar paulianamente o acto. Nos termos do artigo 605, n 2 o acto declarado nulo regressa
esfera jurdica do devedor, ficando l at ser atacado por aquele que invocou nos termos do
artigo 616, n 1. No entanto necessrio relembrar que provar a simulao por vezes se torna
bastante difcil uma vez que se encontram proibidas a prova testemunhal e a prova
documental.
Para se poder invocar a impugnao pauliana necessrio que se verifiquem os requisitos
elencados no artigo 610 e 612: (1) acto que envolva uma diminuio da garantia patrimonial;
(2) crdito anterior a esse mesmo acto; (3) sendo o acto posterior, o acto ter de ter sido
praticado com dolo; (4) desse mesmo acto resulte a impossibilidade para o credor de obter a

46

satisfao integral do seu crdito; (5) sendo o acto oneroso, o terceiro e o devedor se
encontrarem de m f.
Embora seja mais fcil requer a aco de nulidade na medida em que no necessrio provar
que o acto nulo agravou ou gerou a insolvncia do devedor, necessrio relembrar que provar
a simulao por vezes se torna bastante difcil uma vez que se encontram proibidas a prova
testemunhal e a prova documental.
Nos termos do art. 611, o nus da prova cabe ao credor provar que no existiam mais bens
para cobrir a dvida e ao devedor provar que ainda conserva bens impenhorveis que
satisfaam o direito do credor, sendo mais fcil a prova de facto positivo pelo devedor que a
prova de facto negativo pelo credor.
Se se encontrarem verificados todos os requisitos, o Banco X poder executar o imvel
directamente ao patrimnio Carlos nos termos do art. 616, n 1. Sendo a impugnao uma
garantia pessoal patrimonial, ela s aproveitar ao credor que impugnou tal como se encontra
consagrado no art. 616, n 4. O credor tem o prazo de 5 anos para impugnar o acto de acordo
com a regra contida no art. 618.

AULA DE 20/11
XIII

No dia 20 de Janeiro de 2012, Carlos celebrou com Daniel um contrato de compra e

venda de um apartamento, propriedade de Carlos, pelo preo de 250.000 . Daniel, que no
dispunha do referido montante, contraiu um emprstimo junto do seu amigo Edgar. As partes
acordaram que Daniel deveria restituir a quantia mutuada no dia 30 de Outubro de 2012.
Para garantir a restituio da quantia mutuada, o Edgar celebrou com Joel um contrato
de fiana. Na data acordada, Daniel no restituiu a quantia mutuada.

1. Qual o valor da garantia prestada por Joel, se o contrato de mtuo tivesse sido
celebrado por documento escrito assinado pelo Daniel?
H um contrato de fiana. Problema: o que acontece obrigao acessria quando a
obrigao principal tem um vcio?
De acordo com o artigo 628, a fiana tem de revestir a forma exigida para a obrigao principal.
A obrigao principal a de restituir a quantia mutuada, o contrato de mtuo, e sendo assim,

47

 necessrio ver qual a forma que tem de revestir este contrato. O mtuo est previsto nos
artigos 1142 e seguintes. De acordo com o artigo 1143, o mtuo, quando superior a 25 000 (o
que o caso, uma vez que a quantia mutuada foi de 250 000) tem de ser celebrado atravs
de escritura pblica ou documento particular autenticado. Assim sendo, se o contrato de mtuo
tivesse sido celebrado apenas por documento escrito assinado por Daniel haveria um problema
de falta de forma, pelo que o contrato seria nulo. A nulidade do contrato de mtuo acarretaria
tambm a nulidade da fiana prestada para garantir esse contrato, de acordo com o artigo 632,
n 1, corolrio do princpio da acessoriedade da fiana, previsto no artigo 627, n 2.
Qual a diferena entre uma garantia real e pessoal?
Pessoal: responde o patrimnio da pessoa que garante a obrigao.
Real:
A fiana uma garantia que d ao credor a possibilidade de alcanar o patrimnio do garante
para se ressarcir caso o devedor no pague a dvida.
Na hipoteca s dou o bem subordinado hipoteca. A garantia maior em termos de mbito na
fiana que na hipoteca. Na hipoteca h direto de ser pago preferencialmente relativamente aos
outros credores pelo crdito de venda do bem. Se eu comprar uma casa o banco vai pedir uma
fiana sobre a casa que vou comprar e um fiador - para alm do meu patrimnio vai buscar
outro bem.
No caso da fiana, quando sou o devedor todo o meu patrimnio vai responder por todas as
dvidas - em certo sentido a fiana coloca o fiador na situao em que est o devedor principal
porque ele responde nos mesmo termos. Ele s no responde exactamente nos mesmos
termos porque o credor s lhe pode bater porta se o devedor no pagar, mas muitas vezes
renuncia-se ao benefcio da excusso prvia e vai-se directamente ao patrimnio do fiador.
Porque que a hipoteca no chega?
A garantia real tem sequela e se o bem for vendido tenho sempre a possibilidade de me fazer
pagar pelo produto da venda do bem. Na fiana, garantia pessoal, isto no existe. Na hipoteca
o credor hipotecrio tem preferncia. Na fiana o credor no tem preferncia, para ter a fiana
precisava de ser um direito real.

2. Suponha que Edgar se dirige a Joel e que este no paga, alegando que Daniel
ainda tem bens que podem responder pela dvida. Quid iuris?
Problema: saber se o fiador tem de cumprir a obrigao antes de ser exigido o cumprimento ao
devedor principal, ou saber se o fiador responde pela obrigao principal como obrigado
principal.

48

Neste caso, Daniel deve 250 000 a Edgar a ttulo de mtuo e Joel garante dessa obrigao,
fiador. Edgar vem exigir o cumprimento ao fiador.
O artigo 638 estabelece o benefcio da excusso em favor do devedor, ou seja, que este pode
recusar-se a cumprir a obrigao se o credor ainda no tiver executido todos os bens do
devedor para satisfazer o seu crdito. Assim sendo, Joel podia recusar-se a cumprir a
obrigao se, antes de se dirigir a este, Edgar no tivesse executado o patrimnio de Daniel.

3. A soluo seria diferente se Joel se tivesse constitudo como fiador e principal

pagador?

Problema: saber qual a responsabilidade do fiador quando se constitui como principal obrigado.
Se Joel se tivesse constitudo como fiador e principal pagador, no poderia invocar o benefcio
da excusso prvia, como resulta do artigo 640, a), pelo que caso Daniel lhe
exigisse directamente o cumprimento da obrigao, ele no se podia defender invocando que
os bens do devedor, Daniel, ainda no tinham sido executados. Joel teria de cumprir a
obrigao como se fosse Daniel, como se fosse devedor.
Problema: saber qual a responsabilidade do fiador quando se constitui como principal obrigado.
Se Joel se tivesse constitudo como fiador e principal pagador, no poderia invocar o benefcio
da excusso prvia, como resulta do artigo 640, a), pelo que caso Daniel lhe exigisse
directamente o cumprimento da obrigao, ele no se podia defender invocando que os bens
do devedor, Daniel, ainda no tinham sido executados. Joel teria de cumprir a obrigao como
se fosse Daniel, como se fosse devedor.

4. Uma vez que o Edgar devia, por sua vez, 250.000 a Daniel, quando aquele
interpelar Joel para cumprir a obrigao em dvida, poder este invocar a
compensao entre o crdito de Daniel contra Edgar e o seu dbito, para
extinguir a sua obrigao?

Artigo 842: quando o fiador e o credor tiverem um crdito susceptvel de compensao, o fiador
pode dizer que h compensao.
N 2:

49

Artigo 851: o fiador pode forar o devedor e o credor compensao antes de o credor lhe
poder exigir qualquer tipo de pagamento.

Nos termos do artigo 847, a compensao consiste numa forma de extino da obrigao que
permite que quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas
fungveis da mesma natureza, as respectivas obrigaes se extingam, total ou parcialmente,
pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes ou pela deduo a uma das prestaes
devidas pela outra parte. Para que se verifique a compensao necessrio que se encontrem
reunidos os requisitos positivos do artigo 847 e do artigo 851.
Nos termos do artigo 642 permitido ao fiador recusar o cumprimento enquanto o direito do
credor puder ser satisfeito por compensao com um crdito do devedor ou se este tiver a
possibilidade de se valer da compensao com uma divida do credor, sendo ainda lcito ao
fiador recusar o cumprimento enquanto o devedor tiver a possibilidade de impugnar o negcio.
Nos termos do artigo 637, o fiador pode exercer perante o credor, para alm dos meios de
defesa que lhe so prprios, as excepes que competem ao devedor, salvo se tais forem
incompatveis com a sua obrigao. Deste modo, o fiador pode utilizar perante o credor tanto
as excepes respeitantes relao de fiana como as excepes relativas prpria
obrigao do devedor, no produzindo a renncia deste a essas excepes qualquer efeito em
relao ao fiador.
Existe uma querela doutrinal que assenta em saber se o fiador chamado a cumprir a obrigao
pelo credor, pode invocar a compensao com a sua obrigao de fiador com um crdito que o
seu devedor tenha para com o credor. Tal levanta o problema do artigo 651, n 2, na medida
em que segundo esta norma na compensao o compensante s pode utilizar crditos seus,
sendo o compensante o fiador e estando a utilizar crditos de uma terceira pessoa,
designadamente crditos do devedor afianado para com o credor.
Segundo o Prof. Antunes Varela, em princpio pelo artigo 637 poderia existir compensao
contudo o art. 851 impede que assim seja. O mbito de abrangncia do artigo 851 assenta nas
garantias reais, no incluindo a fiana. O artigo 637 uma norma que consagra que nas
relaes entre o credor e o fiador este ltimo possa exercer contra o credor todos os meios de
defesa que lhes sejam prprios e aqueles que competiam ao devedor, s no podendo invocar
os meios de defesa do devedor se estes forem incompatveis, parecendo que cabe na letra
desta norma a compensao. Contudo, optando por esta interpretao em que o artigo 851, n
2 nega a possibilidade de compensao e em que o artigo 637 afirma o extremo oposto, existe
o artigo 642 que desempata ao afirmar que se o direito do credor puder ser satisfeito por
compensao, o fiador pode recusar-se a cumprir enquanto essa compensao seja possvel.

50

Em suma, o artigo 642 no permite invocar a compensao mas permite recusar o

cumprimento por parte do fiador pelo que deve prevalecer sobre o artigo 637 a norma
especial prevalece. O Prof. Joo Tiago Antunes afirma que face a uma recusa do cumprimento
nunca existiria reciprocidade de crditos.
Segundo o Prof. Menezes Cordeiro, no confronto entre o artigo 637 e o artigo 642 prevalece o
primeiro na medida em que, se por exemplo nesta hiptese, Edgar decidir pagar a divida que
tinha face ao seu devedor Daniel no possvel ao fiador recusar o pagamento. O Prof. Joo
Tiago Antunes no concorda com esta posio.

XI

Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia n 4/2001

[Fiana omnibus]

Acrdo sobre a fiana omnibus e os casos em que admissvel.

Fiana omnibus: fiana que garante obrigaes cujo objecto no se encontra ainda
determinado. Pe-se o problema de saber, face s regras gerais do negcio jurdico, at que
ponto que a indeterminabilidade admissvel.
Regras gerais do negcio jurdico: o objeto do negcio pode ser indeterminado, mas tem de ser
determinvel, tem de haver um critrio para se poder dizer que o objecto daquele negcio de
alguma maneira determinvel. O que gera a anulabilidade a no deteminabilidade do objecto
da fiana. Se o garante no consegue determinar que obrigaes est a garantir isso no faz
sentido, no possvel e o negcio nulo nos termos do artigo 220.

Determinabilidade do negcio jurdico da fiana, do seu objecto. Tendo em conta que a fiana
garante obrigaes que sero futuras, a questo quais sero os limites da deteminabilidade.
Aquilo que vai para alm do determinvel no permitido. No se podem garantir todas as
dvidas de toda a gente ou todas as dvidas, quaisquer que sejam, de um amigo, tem de se ser
mais especfico no tipo de obrigaes que se vai garantir.

XV

51

Paulino, construtor civil, obteve um emprstimo do Banco X, mediante a constituio

de uma hipoteca sobre um edifcio para habitao cuja construo Paulino estava a realizar.
Depois de concludo, o prdio foi constitudo em propriedade horizontal e Paulino celebrou seis
contratos-promessa de compra e venda com diferentes promitentes-compradores. Estes
passaram desde logo a habitar nos respectivos andares.
Ao fim de alguns meses, apurou-se que Paulino no dispunha de meios para satisfazer
as suas dvidas ao Fisco e Segurana Social. Entretanto, o Banco X pretende executar
judicialmente a hipoteca constituda a seu favor sobre o edifcio construdo, mas tambm os
habitantes das seis fraces autnomas, bem como o Estado consideram ser titulares de
garantias especiais relativas satisfao dos respectivos crditos.
Quid iuris?

XVI

Acrdos do Tribunal Constitucional n 362/2002 e n 363/2002

[Privilgios creditrios]

AULA DE 27/11
XVII

Antnio, proprietrio de uma garagem que se dedica compra e venda e reparao de

automveis, vendeu a Bento uma carrinha usada por 7.500 . As partes convencionaram
que o preo seria pago em 10 prestaes de 750 cada, mas que a carrinha seria entregue
quando tivessem sido cumpridas as duas primeiras prestaes.

1. Pagas as cinco primeiras prestaes, Bento encarrega Antnio de proceder

mudana de leo no automvel que lhe tinha comprado. Poder Antnio recusarse a entregar o automvel at que o preo da mudana de leo seja pago?

- Neste caso estamos no mbito do Direito de Reteno, regulado nos art igos 754 ss, e que
consiste no direito conferido ao credor, que se encontra na posse de certa coisa pertencente
ao devedor, de recusar a entrega dela enquanto o devedor no cumprir, e de executar a
coisa e se pagar custa do valor dela, com preferncia sobre os demais credores
- Neste caso Antnio poder deter licitamente a carrinha enquanto Bento no lhe pagar o
preo devido, na medida em que ter a seu favor um Direito de Reteno - sendo que o seu

52

crdito sobre Bento resultou de despesas feitas por causa da coisa em questo (neste caso
as despesas de mudana de leo)
Resposta: tem um crdito contra o credor e esse crdito resulta de despesas feitas com a
coisa.
O direito de reteno uma garantia particularmente forte porque posso estar na posse da
coisa e acabo por tomar posse dela, seja retido, at que seja ressarcido do meu crdito.
O direito de reteno traduz-se numa forma de autotutela de determinado crdito - e a regra a
proibio da autotutela.
A clusula penal tambm pode ser uma forma de autotutela - as partes estipulam atravs de
uma clusula o montante indemnizatrio devido em casos de incumprimento. Esse montante
pode funcionar como um limite indemnizao ou como um agravamento indemnizao,
considerando montante dos danos que seriam devidos: se tiver expectativa de que danos so 5
milhes, se estipular um valor inferior - aqui funciona como limitao.
Se a clusula penal for acima do valor que espero de indemnizao, acaba por ser um
incentivo ao cumprimento.
Ainda podemos ter um terceiro tipo de clusulas penais que no visam tanto ressarcir pelos
danos causados, mas coagir ao cumprimento.
Exemplo: contratos de empreitada o que acontece em todos? H atrasos. O que as partes
fazem? Estabelecem uma pena, uma multa contratual por cada dia, semana, ms de atraso na
entrega da obra visa compensar-me a mim pelas despesas mas se as minhas despesas
forem 50 e a pena for 150, estou a penalizar o empreiteiro porque est a gastar mais 100 do
que devia - estou a coagir a outra parte a cumprir.

2. Se Bento pagar a mudana do leo, pode Antnio recusar-se a entregar o

automvel, invocando que o primeiro no pagou a ltima prestao do preo do
automvel?
Neste caso no estaremos perante um caso de Direito de Reteno, mas perante um caso de
excepo de no cumprimento, regulada nos artigos 428 ss - e que consiste na faculdade do
devedor no realizar a prestao a que se encontra adstrito enquanto a outra parte no
efectuar a contraprestao que lhe corresponde, dentro de um contrato bilateral sinalagmtico
Ainda assim, neste caso no ser possvel operar a excepo de no cumprimento na medida
em que a obrigao de entrega da carrinha, decorrente do contrato de compra e venda, j foi
cumprida (com o pagamento da 2 prestao) - Antnio dever restituir a carrinha a Bento, sob
pena de estar a praticar um facto ilcito.

53

XVII A
Considere as seguintes situaes:
1. Antnio e Beatriz reservaram um camarote no paquete Funchal para um cruzeiro
entre Lisboa e a Madeira na semana em que celebram o dcimo aniversrio do seu
casamento. No dia aprazado para a partida, Antnio e Beatriz no conseguem chegar
a tempo e perdem a viagem. Podem exigir a devoluo do custo pago?

Neste caso estamos no mbito do no cumprimento, mais concretamente na impossibilidade

do cumprimento imputvel ao credor.
Resposta: no exerccio definitivo do direito! Artigo 795, n 2 prestao impossvel por causa
imputvel ao credor o legislador no previu os casos em que no h culpa do credor. O artigo
795, n 2 pode tornar-se excessivo: 3 casos que vimos na aula - um deles no exerccio
definitivo do direito do credor.
Estes teriam direito a exigir a devoluo do preo pago, no havendo culpa deles, mas
havendo causa imputvel EJ destes.
H doutrina que diz que teriam direito a exigir devoluo do preo pago. Outra parte da
doutrina diz que j no ser possvel exigir a devoluo do preo pago.
Baptista machado - risco a cargo de devedor e risco a cargo do credor! O risco neste caso de
no terem obtido esta prestao coube aos credores e por isso deveriam ter sido eles a
suportar.
Faz sentido onerar o paquete por os credores no terem chegado a tempo? No!
Mas o artigo 795, n 2 levanta outra questo? Se aplicamos este artigo: o paquete geralmente
trabalha com um agente de viagens e sucede que havia um casal que queria mesmo ir de luade-mel ali e no havia lugares. Quando soube que um casal de 10 anos no ia conseguir
comparecer - estava l a ver se algum no vinha - casal de pombinhos entra e paquete
recebeu o dinheiro correspondente suite. Aplicamos o artigo 795, n 2 ou no? Qual a
questo? Neste caso o benefcio obtido seria a prestao do 2 casal o valor do benefcio
teria que ser descontado no valor da contraprestao - dirigido ao casal que no pde ir no
paquete. Outra coisa saber se consigo provar que o casalinho esta na situao em que penso
que est.

54

2. O paquete Funchal sofreu uma avaria ao largo da ilha da Madeira. A empresa

proprietria contratou um navio rebocador para rebocar o paquete. Contudo, quando
este chegou perto do local da avaria, j os responsveis do paquete tinham
conseguido coloc-lo a funcionar. As autoridades porturias do Funchal pretendem
obter o pagamento do servio. Quid iuris?

Resposta: aqui temos a segunda hiptese: o fim da prestao obtido por outra via que no o
cumprimento da obrigao aplicamos o 795, n 1 ou n 2 sendo que o entendimento
divergente.
Artigo 795, n 1 entendemos que o credor no teve a menor culpa e h perda do direito
contraprestao e que no h razo para o credor continuar vinculado contraprestao OU
entendemos que a frustrao devida a causa imputvel esfera do credor - aplicaramos
795, n 2 e o risco correria por conta do credor.
Rodrigo: temos que considerar 2 aspectos: uma coisa o pagamento do servio outra coisa
so as despesas em que o navio rebocador incorreu. Servio no dever o paquete pagar o
servio mas quanto s despesas: talvez faa sentido que o paquete tenha alguma coisa a
dever.
E lucros cessantes?
Mattamouros: qual a grande diferena em relao situao anterior? H uma coisa em
comum: a impossibilidade da prestao imputvel ao credor. Nos casos do n 2 o enfoque
no o do credor mas o do devedor! verdade que h a questo da satisfao do interesse do
credor, mas que podemos colocar de outra maneira: impossibilidade de o devedor satisfazer o
interesse do credor por uma razo que no imputvel ao prprio prestador de servios. Posso
ter a mesma situao - de possvel ressarcimento pelas despesas - mas posso ter a mesma
situao mesmo quando o interesse do credor no satisfeito em razo de algo a que sou
alheio.

3. Carlos sofreu um ataque cardaco. Levado de urgncia para o Hospital Lisboa

Central, SA, foi chamada uma equipa mdica especializada para operar Carlos.
Quando o bloco operatrio ficou pronto, Carlos morre. Pode o hospital exigir o
pagamento da operao ou, pelo menos, dos custos tidos com a preparao da
mesma?

CIRE: a hipoteca a garantia imobiliria por excelncia no direito portugus. A hierarquia na

graduao dos crditos tem um impacto muito significativo at na economia. Assumindo que h
privilgios creditrios que de alguma forma podem prevalecer sobre outras garantias,
nomeadamente a hipoteca, isso coloca problemas do ponto de vista do comrcio: o banco sabe

55

que com a hipoteca est garantido. Se a hipoteca deixa de ter primazia, isso pode criar uma
perturbao no comrcio bancrio. Se o banco vir que a sua hipoteca na maior parte dos casos
no tem primazia sobre as outras garantias, vai ter mais risco no seu emprstimo e por isso vai
aumentar o preo do emprstimo.
Impossibilidade:
Quando celebro um contrato fao uma alocao contratual de risco (quem vai suportar um
dano). Num contrato h dois tipos de risco relevantes:

O risco da prestao em si (795) e

O risco referente coisa transmitida no contrato (796).

Risco da coisa: se ela perece, desaparece"...

Risco da prestao: se a prestao deixar de acontecer.
O risco no existe s quando h impossibilidade. O risco da coisa tambm no est s
associado a um contrato.
Problema: saber quem deve suportar o risco, quando as partes nada dizem.
Normalmente o risco anda associado titularidade da coisa, mas no s. Em regra o risco
acompanha a titularidade.
Mas se quem tem a posse no quem tem a titularidade, o risco deve correr por conta de
quem tem a posse. Normalmente quem tem a posse ou a titularidade quem tem mais
interesse e deve suportar o risco. Faz mais sentido quem tem a coisa suportar o risco.
Teoria das esferas: quando est na minha esfera de influncia eu controlo melhor e no deve
ser a outra parte a suportar o risco.
A impossibilidade para ser verdadeira tem de ser absoluta ou objectiva. A impossibilidade
econmica no impossibilidade no sentido tcnico-jurdico. Eu comprometi-me a entregar um
anel muito valioso que caiu num lago e tir-lo custa milhes. A prestao possvel - h uma
impossibilidade econmica.
A impossibilidade pode ser absoluta ou temporria.
A impossibilidade pode ser culposa ou no. Resulta de eu ter tido culpa ou no. Quando
culposa: regime do incumprimento culposo. Quando no culposa, aplica-se o regime da
impossibilidade.
H 3 casos que no so de verdadeira impossibilidade mas esto prximos.
1. Frustrao do fim da prestao

56

2. Realizao do fim da prestao por outro meio

3. No exerccio do direito
No so situaes de verdadeira impossibilidade, mas esto prximo.
De diferente:
Na frustrao do fim da prestao, o fim frustrado porque no faz sentido realizar uma
operao num morto.
Na realizao do fim da prestao por outro meio, o fim realizado sem ser preciso realizar a
prestao.
Se algum vai responder pelo facto de o morto no ter sido operado a famlia, atravs da
herana, patrimnio autnomo. Mas ser que h obrigao de pagar? Este era o problema da
hiptese: o hospital pode exigir o pagamento das despesas? Podemos resolver pelo artigo 795,
n 2?
H vrias hipteses:

O morto no paga nada

O morto paga as despesas

O morto paga a operao, que no aconteceu por sua culpa

O morto paga a operao que o hospital e o mdico deixaram de fazer: a sua

operao, que era complicada, custava 4000, se tivessem operado o outro doente, a
operao do outro eram 5000.

A prestao j no possvel, deve ser paga? As despesas devem ser pagas? H lugar a
indemnizao pelo custo de oportunidade (lucro cessante)? E na totalidade (5000) ou s at ao
montante da minha prestao (4000)?

AULA DE 28/11

XVII - B
Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia n 4/2014
[Direito de reteno do promitente-comprador art. 755, n 1, al. f)]
Quando temos 3 casos julgados concretamente, tem que haver juzo em sede de fiscalizao
abstracta - forte indcio, forma do sistema de expurgar da ordem jurdica normas feridas de
inconstitucionalidade.
Qual o princpio? Princpio da confiana e havia outro aspecto - relativo hipoteca - garantia
imobiliria no sistema jurdico. Por um lado, o terceiro de boa-f no tem forma de indagar da
existncia do crdito privilegiado e no havia qualquer ligao especfica entre o crdito que se

57

pretendia garantir com o privilgio creditrio e o bem em particular - poderamos discutir se

estivssemos perante um crdito do IMI - no era o caso, era um crdito de natureza fiscal que
no tinha uma obrigao de incidncia especfica com o imvel em questo.
Porque que em Portugal o sistema de insolvncia no funciona? Porque que quando uma
empresa abre insolvncia os credores nunca conseguem ressarcir-se dos seus crditos? H
uma razo para alm de falta de dinheiro - no sistema da insolvncia quando o tribunal emite
um aviso e diz: esta empresa est num processo de insolvncia, senhores so notificados para
fazer uma reclamao de crditos - ateno que sou credor em x - se no perco o direito de
reclamar o meu crdito. Quando tem na posse todos os crditos, faz graduao de crditos quais so os pagos com preferncia sobre os demais.
Nesta graduao o que est a frente: crditos fiscais e dos trabalhadores: se no for nenhum
dos dois, a probabilidade de receber 0. Ou o devedor tem muito patrimnio ou sendo credor
comercial no vou conseguir receber nada, porque a empresa j tem pouco patrimnio, e
geralmente absorvido nestes crditos.
O que determina que a sociedade seja insolvente? No basta que o patrimnio seja inferior ao
passivo: no preciso que tenha mais passivo que activo: posso ter dvidas de 1 milho e ter
patrimnio de 2 milhes e estar insolvente: o que determina a insolvncia a incapacidade de
satisfazer pontualmente as minhas obrigaes - se no tiver liquidez, eu estou insolvente.

AULA DE 4/12
XVIII
Francisco contratou Michael, famoso tenista estrangeiro, para lhe dar uma aula de
tnis. Michael adoeceu gravemente ficando, assim, impossibilitado de dar a aula a Francisco.
1. Ter Francisco de pagar a Michael o preo correspondente aula de tnis?

Caso de no cumprimento de uma obrigao - artigos 790 e ss CC.

Aplicam-se estes artigos porque estamos perante um caso de impossibilidade da prestao.
Se ele se pudesse substituir no cumprimento da prestao e no houvesse perda do interesse
do credor havia impossibilidade subjectiva.

58

Impossibilidade temporria - ele podia recuperar.

Tratando-se de um caso de no cumprimento, trata-se de um caso de verdadeira
impossibilidade e no de no cumprimento culposo.
Que caractersticas tem de ter a impossibilidade para ser um dos casos previstos no
artigo 790 e ss?
A impossibilidade tem de ser:

Superveniente, se ela for originria, no h impossibilidade, mas nulidade do negcio,

a menos que a obrigao seja configurada contratualmente como uma obrigao
futura.

Absoluta: no basta que haja s uma dificuldade, tem de haver impossibilidade

absoluta, se for mais oneroso prestar, mas ainda assim for possvel no h verdadeira
impossibilidade de prestar.

Definitiva

Objectiva

Esta impossibilidade absoluta, ele no pode mesmo dar aulas porque estava doente. Se o
devedor estiver numa situao mais difcil e for mais oneroso pagar o imvel, isso no significa
que h impossibilidade de cumprimento.
A impossibilidade :

Superveniente: se for originria h nulidade.

Definitiva: no pode nunca a prestao verificar-se; a impossibilidade temporria no

determina a aplicao do regime da impossibilidade; se estiver obrigado a cumprir uma
prestao de servios e houver uma impossibilidade devido s condies climatricas,
continuo a poder prestar o servio no dia seguinte.

Absoluta: a impossibilidade absoluta porque se houvesse impossibilidade relativa

ento poderia facilmente furtar-me ao cumprimento. Se no tenho dinheiro para pagar
posso dizer minha senhoria que no tenho dinheiro para pagar por isso a prestao
impossvel? No.

Objectiva: no podendo o devedor cumprir a obrigao, tambm no h possibilidade

de um terceiro cumprir no seu lugar.

Neste caso uma pessoa famosa e o contrato foi celebrado pelas especficas caractersticas
dessa pessoa.
Neste caso a impossibilidade superveniente, absoluta, pode ser temporria e no definitiva.
Depende da forma como a prestao est configurada no negcio. Se no negcio se

59

determinar que uma empresa tem de comprar as quotas de outra at ao final do ano para ter
benefcios fiscais, se a compra no se realizar at ao fim do ano h impossibilidade definitiva
porque tem a ver com a ESSENCIALIDADE DO TERMO. Nas obrigaes com prazo certo, o
termo pode ser essencial ou no. Contrato-promessa em que concordam que a escritura vai
ser celebrada at ao final do ano. No final do ano o comprador no marca a escritura. O
vendedor pode ficar com o sinal? Se eu no tiver no contrato que essencial o termo X, no h
incumprimento, h mera mora.
Impossibilidade subjectiva ou objectiva? Depende. Se o professor um gato-pingado
indiferente quem d a aula. Se o professor um famoso no indiferente quem d aula.
Assumindo que se tratava de impossibilidade propriamente dita por ser superveniente,
definitiva, absoluta e objectiva, havia impossibilidade propriamente dita porque se trata de um
contrato bilateral e h extino da obrigao e se o credor tiver prestado, pode pedir o
reembolso com base no enriquecimento sem causa.

2. Suponha, agora, que Michael no pde dar a aula devido a um temporal que
ocasionou um corte de luz durante todo o perodo em que o famoso professor
esteve em Portugal. Ter Francisco de pagar o preo acordado?
Situao de impossibilidade objectiva: artigo 790, n 1. Artigo 795, n 1: um contrato bilateral
e o Francisco no tem de pagar o preo acordado.
Em princpio aqui poderia haver impossibilidade temporria ou era definitiva?
No se trata de impossibilidade subjectiva, relativa a circunstncias atinentes ao devedor, mas
de impossibilidade objectiva. Mas as circunstncias so as mesmas.

3. Imagine que Francisco quem adoece faltando, por isso, aula de tnis. Sabendo
que

Michael

se

encontrava

em

Portugal,

para

onde

se

deslocou,

excepcionalmente na nica semana disponvel no seu calendrio -, a fim de dar a

referida aula, ter Francisco de pagar a Michael o preo correspondente aula de
tnis?
O facto de ele ter adoecido no lhe imputvel. um contrato bilateral: artigo 795, n 1 e
Francisco no teria de pagar a aula.
Artigo 1227: interpretao do regime da empreitada, segundo o qual ele teria de indemnizar
Michael. O prof Baptista Machado defende esta soluo. Defende que h uma lacuna, que a
situao (impossibilidade resultante de circunstncias atinentes pessoa do devedor) no est
prevista na lei. Ento e o artigo 791? Pode aplicar-se ou no? H impossibilidade relativa
pessoa do devedor ou do credor? No porque o Francisco, relativamente aula de tnis,
credor da aula de tnis. Ento e o artigo 795, n 1 ou n 2? Aqui o n 2 no se aplicava porque

60

o imputvel aqui significa culpa, no se aplica se a impossibilidade for imputvel ao devedor a

ttulo de mera causalidade e por isso que h lacuna. Devemos interpretar o artigo 795 como
impossibilidade culposa ou mera impossibilidade factual, causal? A maioria da doutrina
entende que o artigo 795 s se refere a impossibilidade culposa, no defende a aplicao
do artigo 795, n 2 aos casos em que a imputabilidade no culposa, em que a
impossibilidade a ttulo de mera causalidade. Nos casos em que a impossibilidade
imputvel ao credor a ttulo de mera causalidade, h lacuna.
Porque que a doutrina maioritariamente defende que h lacuna e se trata de impossibilidade
no culposa? Ele est doente e no obstante vai pagar a aula e a doutrina entende isso como
sendo isso injusto por isso interpreta o artigo 795, n 2 como referindo-se s impossibilidade
culposa, havendo uma lacuna relativa aos casos de impossibilidade no culposa e assim amos
tentar fazer uma interpretao analgica.
Ponto de vista doutrinal - solues:
1. Alem: conceito de prestao a prestao no s a aco de prestar, tambm
o resultado da prestao no sentido de interesse do credor. A prestao realiza-se
quando o interesse do credor satisfeito. Neste caso no h satisfao do
interesse do credor e por isso no devia haver lugar a pagamento da prestao.
Problema: inclui no conceito de prestao o interesse de credor, o que disputvel.
O interesse do credor importante, mas deve diferenciar-se da prestao e a
soluo no tinha ps para andar.
2. Vaz Serra defende que de alguma forma falhava aqui a base do negcio (aquilo em
que as partes fundaram a deciso de contratar)
3. Antunes Varela: aplicao analgica do regime da gesto de negcios. Qual a
soluo? Ele paga despesas e indemnizao por danos.
4. Menezes leito, Ribeiro de faria: aplicao analgica do artigo 1227.

Quando que se aplica ento o regime do artigo 813 e quando que se aplica o regime da
empreitada? Aplicava o artigo 813 quando no houvesse impossibilidade, a prestao
possvel, mas h atraso.
Qual a diferena entre mora e impossibilidade temporria?
Mora: tem sempre impossibilidade subjacente, h atraso censurvel.
Impossibilidade: na impossibilidade no h censurabilidade, o atraso no imputvel nem ao
credor nem o devedor.

61

Mora h impossibilidade imputvel a uma das partes. H impossibilidade temporria quando

no h imputao a nenhuma das partes. H parte cinzenta quando no h cumprimento por
facto no imputvel s partes, mas relativo s partes.

4. Caso Michael no fosse estrangeiro e a aula de tnis pudesse ter lugar num dia
diferente do acordado, poderia o professor recusar-se a dar aula num dia diferente
e simultaneamente receber o preo convencionado com Francisco?

E imputvel a ttulo de culpa ou no? H mora do credor ou impossibilidade temporria?

A questo est no facto de ele exigir o dinheiro.
Prof: est subjacente a questo de saber se o no cumprimento da prestao culposo ou no
culposo. Ele, mesmo no tendo dado a aula, pode ser considerado credor? A aula pode ainda
ser cumprida em momento posterior e seria desequilibrado se Michael fosse credor por virtude
de uma prestao que no tendo sido feita naquele momento pode ainda vir a ser feita. Ser?
Imaginando que h uma senhora professora de filosofia e d explicaes para complementar o
salrio e a regra que tem que se no aparecerem pagam na mesma.
Se for o Michael que fica doente, h impossibilidade temporria.
Se for o aluno que fica doente? No se pode aplicar o regime da mora do credor porque h
justificao - ele adoeceu. Tudo depende de saber o que no contrato est, nomeadamente de
saber se o termo essencial ou no. Se ficou no contrato estabelecido que se ele no
aparecesse pagava na mesma, o termo essencial. Se no estiver isso no contrato pode haver
impossibilidade temporria (a jurisprudncia tende a interpretar assim) e haver marcao de
segunda aula e que ainda assim o contrato pode ser cumprido mais tarde - se assim for, s
cumprindo a sua prestao que o professor de tnis pode pedir o preo, no cumprindo no
pode.
Os regimes da impossibilidade e da mora tm dois polos opostos.
O no cumprimento, a impossibilidade temporria, ocorre por facto que alheio a ambas as
partes.
A mora assenta no pressuposto de que houve no cumprimento por facto imputvel e
censurvel a uma das partes.
No meio esto os casos em que no h impossibilidade no sentido prprio porque a
circunstncia no independente das partes, tem a ver com uma das partes, mas a
impossibilidade no culposa, no imputvel a nenhuma das partes - estas so as zonas
cinzentas.
A mora pressupe ainda a possibilidade de cumprimento.

62

Toda a discusso em relao existncia de lacuna que precisa de ser integrada nunca se
coloca face ao devedor porque
Impossibilidade da prestao no imputvel ao devedor e de alguma forma no imputvel ao
credor isto que fica por resolver.

AULA DE 05/12

Artigo 795: risco da prestao.

Artigo 796: risco da coisa a prestao pode ser possvel, mas a entrega da coisa que era
devida j no possvel, porque desapareceu, foi roubada ou destruda.

XIX

Antnio vendeu a Joaquim toda a sua produo de laranjas, por 5.000 . Ficou
acordado que as laranjas seriam colhidas no ms seguinte. Quinze dias depois e antes das
laranjas serem colhidas, a poluio provocada por uma unidade fabril provocou o
apodrecimento de metade da fruta. Joaquim j tinha pago os 5.000 .
1. Quem era o proprietrio das laranjas, quando a poluio provocada pela
unidade fabril provocou o apodrecimento de metade da fruta?
Artigo 408, n 2: o proprietrio era Antnio. Tratam-se de frutos naturais e no momento da
colheita d-se a transferncia de propriedade, pelo que Antnio era proprietrio.
A regra constante do artigo 408, n 1 a de que o direito de propriedade se transmite por efeito
do contrato. Contudo, uma vez que a presente hiptese respeita a frutos naturais, no mbito do
artigo 408, n 2 a transferncia da propriedade s ocorre no momento da colheita ou da
separao, pelo que o vendedor (Antnio) o proprietrio. Nos termos do artigo 796, n 1 o
risco corre por conta do proprietrio pelo que ter de devolver metade da quantia recebida
(2500 ), ou se no quiser devolver este valor ter de efectuar uma nova (metade da)
prestao.

2. Com que fundamento que Joaquim pode pedir a restituio do que havia
pago a mais?
H uma situao de impossibilidade parcial e temos de atender ao artigo 793.

63

Se s h cumprimento parcial tambm h lugar a restituio parcial da contraprestao. Ele

pode pedir 2500.
Ser o 793? E o 795? O artigo 793 d o critrio - de alguma forma pressupe que a prestao
ainda no foi cumprida, o que no o nosso caso. S diz que quando h impossibilidade
parcial h reduo, mas no fala da situao em que o credor j pagou disso trata o artigo
795, n 1. Se formos ao artigo 795, Joaquim tem direito ao que lhe seria devido a ttulo de
enriquecimento sem causa. Ele tem direito a 2500. O 795 d um critrio adicional.
Trata-se de um caso de impossibilidade parcial imputvel a terceiro, pelo que nos termos do
artigo 793, fica extinta uma parte da obrigao por impossibilidade de cumprimento e o
devedor cumprir o que for possvel.
Havendo lugar a um simples cumprimento parcial da obrigao, nos termos do artigo 793,
haver igualmente lugar reduo proporcional da contraprestao a que a outra parte estiver
vinculada, sendo que daqui se conclui que o risco do preo, da contraprestao ou da
compensao corre por conta do devedor desonerado da prestao por haver impossibilidade
de realiz-la.
A reduo da contraprestao feita nos termos do artigo 884, sempre que se se trate de um
contrato oneroso de alienao de bens ou de estabelecimento de encargos sobre eles, como
resulta do artigo 939.
Em suma, nos termos do artigo 796 o risco no corre por conta do comprador na medida em
que no o proprietrio das laranjas no momento em que ocorre a destruio de metade
destas. O devedor ter de entregar as laranjas que no foram destrudas, sendo a
contraprestao proporcionalmente reduzida, ou seja, s ir receber 2500 (correspondente ao
preo de metade das laranjas) por fora do artigo 795.
Nota: o regime do artigo 795 (risco em contratos obrigacionais), no presente caso, encontra-se
em consonncia com o regime do artigo 796 (risco em contratos com eficcia real). Caso
ocorresse uma divergncia aplicar-se-ia o artigo 796.

3. Estar Joaquim obrigado a aceitar metade da fruta?

So laranjas iguais s outras: h impossibilidade?
No, h incumprimento. Esta a anlise da perspectiva do devedor.
E do credor? Joaquim est obrigado a aceitar metade da fruta? O credor tem ou no interesse
justificado na no realizao do negcio? Se ele precisasse da totalidade das laranjas: devia
ter dito isso no contrato - eu comprei as laranjas, mas tambm comprei uma moblia do sculo
XIX. As laranjas apodreceram e com a poluio tambm apodreceu o guarda-vestidos e a

64

cmoda. S ficou a cama. Qual a diferena? H impossibilidade parcial nos dois casos, mas
a soluo deve ser a mesma? No, as laranjas tm carcter fungvel, a moblia no tem
carcter fungvel, no pode ser substituda e o credor da obrogao de entrega da moblia pode
legitimamente no querer ficar s com a cama e sem o resto da moblia de quarto.
Numa prestao com objecto fungvel tenho de deixar claro no contrato que s aceito a
prestao na totalidade.
No caso das prestaes com objecto infungvel no necessrio deixar claro no contrato que
s aceito a prestao na totalidade e no aceito o cumprimento parcial porque isso decorre do
prprio carcter infungvel da prestao.
Sendo uma coisa fungvel a lei presume que no h interesse justificado em ele no querer o
resto da prestao ele pode ficar com meia tonelada de laranjas e ir buscar a metade que lhe
faltava a outro lado sem ficar afectado no seu interesse, o seu interesse s satisfeito em
metade.
No caso da moblia o credor no fica satisfeito com metade da moblia porque no fcil de
substituir; mas fica satisfeito com metade da laranja porque pode ir buscar o resto a outro lado.
Pode haver mora do credor se ele no aceitar a metade da prestao. Ou a metade relevante
para a outra parte resolver o negcio ou no . A obrigao fica reduzida proporcionalmente a
metade.

Nos termos do art. 793, n 2, no existindo interesse justificado, por parte do credor, no
cumprimento parcial, este pode resolver o negcio.
O Prof. Baptista Machado entende que o devedor pode obstar resoluo do contrato, fundada
na impossibilidade parcial da prestao, eliminando os defeitos da prestao ou procedendo
substituio desta, dentro do prazo razovel fixado pelo credor, nos termos do art. 808, n 1.
Dificilmente se concebe, no entanto, que uma prestao verdadeiramente impossvel (mesmo
s em parte) possa ser corrigida ou substituda por outra, a no ser por outro arranjo contratual
livremente negociado por ambas as partes
4. Se Antnio tiver direito a receber 2.700 pelos danos causados pela unidade
fabril, que poder fazer Joaquim?
Artigo 794. Joaquim teria direito a exigir a prestao teria direito a 2500 ou a 2700?
Questo: saber se ele pode fazer seus 2500 ou 2700. Ele no pode querer enriquecer custa
de outrem.

65

O commodum de representao ou Sub-Rogao Real Legal consagrada no artigo 794

uma figura com muito pouca aplicao prtica no nosso ordenamento jurdico, na medida em
que pressupe a no transferncia da propriedade. Ora, a regra no Direito Portugus a de
que a transferncia da propriedade das coisas ocorre por mero efeito do contrato, nos termos
do artigo 408, n 1, pelo que passam a pertencer ao credor, devendo ser ele directamente o
titular da indemnizao sem necessidade de sub-rogao. O commodum de representao
s se aplica nos casos do artigo 408, n 2 e nos casos do artigo 409.
Uma vez que a presente hiptese nos remete para a matria dos frutos naturais, incluindo-se
no mbito do artigo 408, n 2, coloca-se a questo de saber como conciliar o regime do
commodum de representao, presente no artigo 794 com o regime do artigo 795, referente
aos contratos bilaterais.
Trata-se de uma opo: o credor da obrigao recproca ter que fazer uma escolha: ou opta
por exercer os direitos que decorrem do commodum de representao e, neste caso, recebe
2700 mas continua obrigado contraprestao, ou opta pela desonerao da contraprestao
e recupera aquilo que prestou, ou seja os 2500. Neste caso, a soluo mais conveniente seria
a que deriva do commodum de representao, na medida em que o valor superior.

XX

No dia 10 de Maro de 2013, Antnio vendeu a Bento uma cmoda D. Maria de pausanto por 5.000 . As partes convencionaram que Antnio deveria entregar a referida cmoda
na casa de Bento, no dia 15 desse mesmo ms, contra o pagamento do respectivo preo. A
cmoda ficou destruda por um incndio fortuito ocorrido no armazm de Antnio.
Responda s seguintes perguntas considerando que as alneas so autnomas entre
si.

1. Se o incndio tiver ocorrido no dia 14 de Maro, ter Bento de pagar o preo

da cmoda a Antnio?
O contrato foi celebrado dia 10, a entrega devia ter sido dia 15 e o incndio foi dia 14. Caso n
3: qual a diferena entre o n 1 e o n 3? No n 3 a cmoda no foi entregue em resultado do
interesse de Antnio e no n 1 no foi entregue derivado ao interesse do devedor.
H 3 nveis a ter em conta no risco da coisa:

Propriedade

Posse

Risco

66

A propriedade anda normalmente associada com os outros. Mas podem no andar. Quando
compro a casa, normalmente transmite-se a propriedade e a posse e por ter a propriedade e a
posse natural que tenha o risco. Quando no estejam acompanhadas, o risco pode correr por
conta do prioritrio ou do possuidor. Regra: quando a propriedade e a posse no esto
acompanhadas, o risco corre por conta do possuidor porque ele tem a posse e o gozo da coisa.
Mas temos de ver se a posse no interesse do possuidor ou no interesse do proprietrio
porque se estou com a coisa no em meu benefcio, mas em benefcio do proprietrio, o risco
corre por conta do proprietrio apesar de ele no ter a posse.
Ele tem a propriedade. Tem a posse? No, a posse est com Antnio. A posse est com
Antnio, mas no interesse do adquirente, Bento. O risco corre por conta do adquirente. Na lei:
artigo 796, n 1: propriedade e posse esto acompanhados, em regra. N 2: dissociao entre
propriedade e posse. N 3: o mesmo princpio. Qual o fundamento legal para a soluo da
hiptese? Aplica se o n 1.

A regra constante do artigo 408, n 1 a de que o direito de propriedade se transmite por efeito
do contrato, pelo que Bento ser o proprietrio.
No presente caso, estamos perante uma impossibilidade objectiva no imputvel a nenhuma
das partes, na medida em que a destruio da comoda ocorreu devido a um incndio. Ou seja,
existe uma impossibilidade objectiva derivada de caso fortuito ou de fora maior, pelo que nos
termos do artigo 790, n 1 o devedor ficaria desonerado de entregar a cmoda.
Coloca-se a questo de saber quem suporta o risco da contraprestao. Nos termos do artigo
795, n 1, Bento sendo o proprietrio desde de dia 1 de Maro no teria de pagar o preo.
Contudo, o referido artigo cede face ao artigo 796 quando ocorra uma divergncia. Deste
modo, nos contratos com efeitos reais em que se aplica o artigo 796 este prevalece face ao
artigo 795 devido a uma relao de especialidade. Nos termos do artigo 796, n 1 o risco corre
por conta do adquirente, sendo que quem ir suportar o risco ser Bento, encontrando-se
obrigado a pagar o preo mas a no receber a cmoda.
Nunca se colocaria a questo de aplicao do Commodum de representao (artigo 794) na
medida em que a transferncia da propriedade ocorreu com o contrato, pelo que seria sempre
Bento a receber a prestao.

2. A resposta pergunta anterior seria a mesma se as partes tivessem

convencionado que, sem que a cmoda tivesse sido entregue, a propriedade
s se transferia para Bento quando este procedesse ao integral pagamento do
preo?
H reserva de propriedade.

67

No presente caso existe uma clusula de reserva de propriedade (artigo 409), pelo que nos
termos do artigo 796, n 3 necessrio apurar quem suporta o risco.
Existe uma divergncia doutrinal acerca da natureza jurdica da clusula da reserva de
propriedade, pelo que a soluo ir sempre depender da posio adoptada.
Segundo o Prof. Antunes Varela, o Prof Pires de Lima impossvel afirmar que a clusula de
reserva de propriedade uma condio na medida em que incide sobre um elemento essencial
do negcio. No entanto, apesar de afirmarem tal entendem que nestes casos se aplica
analogicamente o regime do artigo 796, n 3, 2parte por uma razo de bom senso, na medida
em que se a no transferncia da propriedade at que o preo seja pago visa proteger o
vendedor, faz todo o sentido que o risco corra por conta dele.
Deste modo, segundo o Prof. Antunes Varela e a Jurisprudncia a clusula de reserva de
propriedade constitui uma clusula suspensiva, consagrada no artigo 796, n 3, 2parte. Na
condio suspensiva o domnio ou o direito (real) sobre a coisa no se transfere ou no se
constitui enquanto o evento no se verificar, pelo que o risco durante a pendncia da condio
corre por conta do alienante; uma vez verificada a condio, o risco passa naturalmente a
correr por conta do credor (adquirente). Ou seja, enquanto no se verificar o evento
condicionante que pode ser o pagamento do preo, a propriedade fica suspensa, no
ocorrendo a transferncia da propriedade como se transferia nos termos do artigo 408, n 1.
Segundo o Prof. Menezes Leito, a clusula de reserva de propriedade constitui uma condio
resolutiva, pelo que nos termos do artigo 796, n 3, 1parte, a clusula no impede o efeito
translativo (imediato) do contrato, sendo que o risco do perecimento da coisa corre por conta
do credor (adquirente), necessitando para tal que a coisa lhe tenha sido entregue. Assenta na
ideia da relao entre o artigo 409 e o artigo 886, que derrogam o artigo 801 tornando-se
resolvel o contrato-promessa. Deste modo, o risco j no corre por conta do adquirente nessa
mesma pendncia caso a coisa lhe tenha sido entregue.
Nota: segundo o Prof. Joo Tiago Antunes mesmo que se seguisse o entendimento que a
clusula de reserva de propriedade consistia numa condio resolutiva, no presente caso
nunca se poderia aplicar o artigo 796, n 3, 1parte na medida em que tal pressupe a entrega
da coisa, entrega essa que no presente caso no ocorreu.

3. Ter Bento de pagar o preo da cmoda, caso esta s pudesse ser entregue
no dia 15, porque Antnio precisava dela at esse momento?
No presente caso estamos perante uma compra e venda, em que a coisa no entregue e fica
na posse do alienante durante certo perodo de tempo, perodo esse em que ocorreu um
incndio no imputvel a nenhuma das partes.
Nos termos do artigo 796, n 2, tendo a coisa ficado em poder do alienante, em consequncia
de termo constitudo a seu favor, o risco s se transfere para o adquirente com o vencimento do

68

termo ou a entrega da coisa, salvo se houver mora do alienante (artigo 807), no bastando que
a coisa seja colocada disposio do adquirente.
Deste modo, o risco corre por conta de Antnio ficando este sem a coisa e sem o valor da
cmoda, uma vez que Bento no obrigado a pagar o preo.
4. Imagine que o incndio ocorreu no dia 16 de Maro e que Antnio no tinha
procedido ainda entrega da cmoda, porque se esqueceu que tinha
combinado com Bento entregar a cmoda no dia 15. Ter Bento de pagar o
respectivo preo?
Mora do devedor.
O que a mora do devedor? H um atraso no cumprimento da prestao por facto que
imputvel ao devedor.
Efeitos da mora:
Inverso do risco: o risco passa a correr por conta do devedor: artigo 807.

No presente caso, estamos perante uma situao em que existe mora do devedor uma vez que
a entrega da cmoda deveria ter sido realizada no dia 15 de Maro e no foi (artigo 798, 801,
804 e 805, n 2).
A mora do devedor foi seguida de impossibilidade definitiva no imputvel a nenhuma das
partes, ou seja presumindo-se o incndio fortuito. A consequncia prtica da impossibilidade
objectiva definitiva no imputvel a nenhuma das partes e posterior mora do devedor
encontra-se consagrada no artigo 807, n 1.
O regime do artigo 807, n 1 uma excepo ao regime consagrado no artigo 790, sendo que
a mora perpetua a obrigao. Da aplicao desta norma resulta que:
(1) o devedor ao incumprir ter de indemnizar os prejuzos causados pelo no cumprimento;
(2) o risco da contraprestao corre inteiramente pelo devedor em mora, pelo que o credor no
ter de contra prestar (artigo 795). Daqui resulta que Antnio, devedor da obrigao de
entrega da coisa, ficar sem a coisa (a cmoda ficou destruda no incndio), e sem o dinheiro,
sendo ainda suspeito de um caso de responsabilidade contratual, tendo Bento direito a uma
indemnizao.
Nota: Segundo o Prof. Vaz Serra Parece razovel que, estando em mora o devedor, se
presuma que a impossibilidade da prestao devida a facto a ele no imputvel se verificou
justamente por causa dessa mora. de crer que, se a obrigao tivesse sido cumprida em
tempo, tal impossibilidade se no teria dado.
Precisamente porque se trata de uma presuno a da existncia dum nexo de causalidade
entre a mora e a perda ou deteriorao da coisa o devedor admitido a provar que o credor
teria sofrido igualmente o dano, se a obrigao tivesse sido cumprida. esta a doutrina do
artigo 807, n 2, tratando-se de um caso de relevncia negativa da causa virtual do dano. A

69

prova imposta ao devedor difcil. Devem ocorrer circunstncias muito especiais, para que
possa considerar-se afastado o nexo de causalidade pressuposto na lei. Mas, feita a prova, no
h razo que possa justificar a responsabilidade do devedor, devendo ele responder apenas
pelos efeitos da mora.

5. Suponha, agora, que no foi Antnio quem se esqueceu de entregar a

cmoda, mas foi Bento que no recebeu a cmoda, por ter decidido aproveitar
os primeiros dias soalheiros de 2013 e ir para Vila Nova de Mil Fontes. Se a
mesma fosse destruda num incndio ocorrido a 16 de Maro, ter Bento de
pagar o preo da cmoda?
Mora do credor.

H uma situao de mora do credor nos termos do artigo 813, na medida em que no existe
motivo justificado que leve Bento a no aceitar a prestao. Os motivos que justificam o no
recebimento na prestao podem dizer respeito ao seu objecto ou forma por que o devedor
pretende cumprir a obrigao. O motivo justificado que o credor pode invocar para no incorrer
em mora tem de ser um motivo que encontre a sua justificao na lei, ou seja um motivo
legtimo.
Nos termos do artigo 815, n 1 o risco corre por conta do credor (Bento), que apesar do
incndio ter de pagar o valor da coisa (o devedor s responde se a impossibilidade resultar de
dolo, e no quando resulte de mera culpa artigo 795, n 2).
Nos termos do artigo 815, n 2, 1 parte o credor no se encontra exonerado da
contraprestao, pela extino da obrigao do devedor, visando-se no prejudicar o obrigado
em consequncia da mora accipiendi.
Nos termos do artigo 815, n 2, 2 parte se o devedor retirar algum benefcio com a extino da
sua obrigao deve o valor de tal benefcio ser descontado na contraprestao.

A resposta seria a mesma se o incndio se devesse a uma imprudncia

indesculpvel de Antnio?
Imprudncia desculpvel - negligncia grave, um comportamento altamente censurvel, mas
no dolo. Era igual, a menos que houvesse dolo, o que no parece.

Questo de saber se se trata de um caso de dolo eventual ou de negligncia inconsciente.

70

Configurando uma situao de dolo eventual, o agente previu o resultado como consequncia
possvel da sua conduta, no se abstendo porm de a praticar e conformando-se com a
produo do resultado; configurando um situao de negligncia consciente, o agente, admite,
prev como possvel a realizao do resultado tpico, mas confia podendo e devendo no
confiar, em que o mesmo no se realiza ou mostra-se indiferente sua produo.
Resulta da conjugao do artigo 814, n 1 com o artigo 815, n 1, que o risco corre por conta de
Bento. Contudo, uma vez que Antnio entra em mora nos termos do artigo 807, n 1 h uma
inverso do risco que passa a correr por conta do alienante.
Existe tambm um agravamento do risco o que leva a responsabilidade contratual por causa
no imputvel.

6. Se Bento no tivesse recebido a cmoda porque se encontrava hospitalizado

por ter sofrido um ataque cardaco e a cmoda fosse destruda num incndio
ocorrido a 16 de Maro, seria Bento obrigado a pagar os 5.000 acordados?
Diferena para o n anterior. H um facto que diz que no h mora do credor - ele estava
hospitalizado por isso no se pode aplicar a regra da mora do credor? Problema: aqui h um
verdadeiro problema de distribuio do risco o devedor foi entregar a cmoda mas no pde,
o credor no pde receb-la porque estava hospitalizado. E agora? Ningum tem culpa, mas
algum tem de suportar o risco.
H 3 hipteses:

Ou o risco suportado pelo vendedor

Ou pelo credor

Ou metade a cada

O devedor tem alguma culpa? Vendeu, foi entregar e o outro no recebeu, tem alguma culpa
que o credor esteja em coma? No tem culpa nenhuma.
Tambm no h culpa do credor. um caso em que no h culpa nem do devedor nem do
credor, mas um facto devido pessoa do credor. O credor no tem culpa, mas o devedor
que no tem de certeza. O risco deve correr por conta do credor.
No h aqui verdadeira impossibilidade, a prestao continua a ser possvel. Isto um caso do
artigo 796, apesar de no se aplicar nenhuma das alneas do artigo 796 por nenhuma delas
prever a situao.
No presente caso, no existe mora do credor nos termos do artigo 813, uma vez que existe
uma causa justificativa. Tal consubstancia uma situao de difcil fronteira entre impossibilidade
por causa no imputvel a nenhuma das partes e impossibilidade por causa imputvel ao
credor.

71

Nos termos do artigo 790 existe uma situao de impossibilidade objectiva ficando o devedor
desonerado, e nos termos do artigo 792 existe uma situao de impossibilidade temporria
pelo que o devedor no vai responder pela mora.
A regra constante do artigo 408, n 1 a de que o direito de propriedade se transmite por
efeito do contrato, pelo que de acordo com o artigo 796, n 1 ser Bento quem suporta o risco.
Daqui resulta que Bento ficar sem a cmoda (cmoda destruda no incndio) mas ter de
pagar o preo (5mil Euros).
Nota: aplica-se o artigo 796, n 1 ao invs do artigo 815, n 1, na medida em que este mais
favorvel a Bento que no ter de suportar a negligncia.

7. Caso as partes tivessem acordado que a propriedade da cmoda s se

transferiria para Bento quando este tivesse pago o preo, estaria Bento
obrigado a faz-lo se o incndio fortuito tivesse ocorrido em sua casa, depois
da cmoda lhe ter sido entregue, mas antes dele ter liquidado o seu preo?
H uma reserva da propriedade (o risco corria por conta do alienante) e uma transmisso da
coisa (o risco corria por conta do adquirente). A propriedade no se transferiu porque o preo
no foi pago o pagamento do preo est na esfera do Bento, que tem a posse. Quem deve
suportar o risco o Bento. Fundamento legal: artigo 796, n 1.

A regra constante do artigo 408, n 1 a de que o direito de propriedade se transmite por

efeito do contrato, pelo que de acordo com o art. 796, n 1 o risco corre por conta de Bento
independentemente da entrega da coisa.
Contudo, no caso em anlise existe uma clusula de reserva de propriedade (art. 409) pelo
que no se encontram verificados todos os efeitos da compra e venda presente no art. 879:
(1) transferncia da propriedade no;
(2) entrega da coisa sim;
(3) pagamento do preo no.

Existe uma divergncia doutrinal acerca da natureza jurdica da clusula da reserva de

propriedade, pelo que a soluo ir sempre depender da posio adoptada.
Segundo o Prof. Antunes Varela, o Prof Pires de Lima impossvel afirmar que a clusula de
reserva de propriedade uma condio na medida em que incide sobre um elemento essencial
do negcio. No entanto, apesar de afirmarem tal entendem que nestes casos se aplica
analogicamente o regime do art. 796, n 3, 2 parte por uma razo de bom senso, na medida

72

em que se a no transferncia da propriedade at que o preo seja pago visa proteger o

vendedor, faz todo o sentido que o risco corra por conta dele.
Deste modo, segundo o Prof. Antunes Varela e a Jurisprudncia a clusula de reserva de
propriedade constitui uma clusula suspensiva, consagrada no art. 796, n 3, 2 parte. Na
condio suspensiva o domnio ou o direito (real) sobre a coisa no se transfere ou no se
constitui enquanto o evento no se verificar, pelo que o risco durante a pendncia da condio
corre por conta do alienante; uma vez verificada a condio, o risco passa naturalmente a
correr por conta do credor (adquirente). Ou seja, enquanto no se verificar o evento
condicionante que pode ser o pagamento do preo, a propriedade fica suspensa no ocorrendo
a transferncia da propriedade como se transferia nos termos do art. 408, n 1.
Segundo o Prof. Menezes Leito, a clusula de reserva de propriedade constitui uma condio
resolutiva, pelo que nos termos do art. 796, n 3, 1 parte, a clusula no impede o efeito
translativo (imediato) do contrato, sendo que o risco do perecimento da coisa corre por conta
do credor (adquirente), necessitando para tal que a coisa lhe tenha sido entregue. Assenta na
ideia da relao entre o art. 409 e o art. 886 que derrogam o art. 801 tornando-se resolvel o
contrato promessa. Deste modo, o risco j no corre por conta do adquirente nessa mesma
pendncia caso a coisa lhe tenha sido entregue.
O problema coloca-se quando a coisa j foi entregue. Existe uma lacuna na lei, na medida em
que na condio resolutiva afirma-se que o risco s se transfere quando ocorra a entrega, nada
se dizendo quanto condio suspensiva.
Uma interpretao literal do art. 796, n 3, 2 parte seria que o risco corre sempre por conta do
alienante. Contudo, o Prof. Antunes Varela, Galvo Telles e Pires de Lima fazem uma
interpretao sistemtica da referida norma e defendem que, nos casos em que a condio
suspensiva, o risco corre por conta do alienante na pendncia da condio, mas se a coisa for
transferida para o adquirente durante a pendncia da condio o risco passa a correr por conta
deste.
Nota: o Prof. Ferreira Pinto entende que a clusula de reserva de propriedade uma condio
suspensiva apenas quanto transferncia da propriedade

8. Por ltimo, suponha que, na data acordada, Antnio se recusa a entregar a

cmoda, alegando que Bento ainda no lhe pagou o preo de um relgio
antigo que Antnio lhe vendeu, em Janeiro desse mesmo ano, pelo preo de
8.000 . Quid iuris?
H direito de reteno? No porque no h despesas efectuadas devido coisa. Tem de haver
uma ligao funcional muito forte entre a coisa que estou a deter e o meu crdito. Outra
hiptese: excepo de no cumprimento no pode haver porque a excepo tem a ver com o
"toma l d c" e no h sinalagma entre o preo do relgio e da cmoda. O que temos ento?

73

No presente caso, poderiam existir teoricamente duas opes para proteger Bento:
(1) excepo de no cumprimento nos termos do art. 428.
Contudo, neste caso no poderia ser invocada uma vez
que no existe sinalagma entre as duas obrigaes em
causa, e alem disso so dois contratos diferentes.
(2) direito de reteno nos termos do art. 754. Para existir
pressupe uma conexo material, ou seja o crdito tem
que resultar de despesas tidas com a cmoda ou danos
por ela causados, coisa que aqui no acontece.
Nestes termos, Antnio ter que entregar a cmoda e se no entregar sujeita-se a incorrer em
mora ou em incumprimento.

XXI

Antnio, coleccionador de relgios antigos, encontrou no antiqurio de Bernardo um

relgio Gray de 1765. Antnio comprou o relgio a Bernardo por 4.500 . Foi acordado que o
preo s teria de ser pago 30 dias depois da celebrao do contrato.
Como o preo no foi pago, Bernardo pretende saber:

1. Se pode exigir a Antnio os 4.500 acrescidos de uma indemnizao?

Mora do devedor: artigos 804 e ss. A prestao no foi efectuada no momento prprio. Tambm
tem relevncia o artigo 806 por ser obrigao pecuniria. Quando h mora o risco corre por
conta do devedor, nos termos do artigo 807.

O art. 779 estipula que o prazo se tem por estabelecido a favor do devedor quando no se
mostre que foi a favor do credor, ou de um e outro conjuntamente.
Nos termos do art. 804 estamos perante um caso de mora do devedor, sendo que para tal se
encontram verificados os requisitos: para alm da culpa verifica-se que esta certa, liquida e
exigvel.
Presumindo-se que o retardamento da prestao imputvel ao devedor, nos termos do art.
804, o vendedor pode exigir os 4500.
Nos termos do art. 806, uma vez que estamos no mbito das obrigaes pecunirias o
vendedor tem direito a uma indemnizao a partir do 30 dia de atraso (desvio s normas do

74

art. 563). Sendo uma obrigao civil, o juro civil de 4%; se constituir uma obrigao
comercial, o juro comercial regulado de 6 em 6 meses, sendo que actualmente ronda volta
dos 9%.
Nota: no caso em anlise no se pode aplicar o art. 806, n 3 na medida em que esta norma
no se aplica aos casos de responsabilidade civil contratual, mas to s aos casos de
responsabilidade civil extracontratual. O Prof. Antunes Varela critica:

O critrio geral fixado no art. 566, n 2 para o clculo da indemnizao em dinheiro

devida pelo lesante, sempre que a restituio natural no proceda, conduz em
princpio ao resultado que o art. 506, n 8 consagra, com o inconveniente de sugerir
que tal no possa ocorrer quando no haja mora do lesante.

Dificilmente se concebe que, na prtica, no mbito da responsabilidade civil

extracontratual ou da responsabilidade fundada no risco, credor e devedor possam
ter convencionado qualquer juro compensatrio ou um juro moratrio diferente do
legal.

2. Se pode exigir a Antnio a devoluo do relgio?

Questo: saber se pode haver restituio da coisa e para isso tem de haver resoluo do
contrato. Tem de se transformar a mora em incumprimento definitivo - artigo 808. No se pode
aplicar por causa do artigo 886. Houve tradio da coisa e aplica-se o artigo 886. No pode
haver resoluo do contrato nem devoluo da coisa.

Antnio s poderia obter a devoluo do relgio caso resolvesse o contrato. Para tal resoluo
ocorrer teria de ser realizada nos termos do art. 808 atravs da transformao da mora em
incumprimento definitivo, ou seja realizando uma interpelao admonitria.
Contudo, no caso em anlise encontram-se verificados os pressupostos do art. 886:
(1) Transferncia da propriedade no momento da celebrao do contrato por fora do art.
408, n 1;
(2) Entrega da coisa; pelo que no pode haver resoluo do contrato impedindo a devoluo do
relgio.
Se no tivesse ocorrido a entrega do relgio, poderia o credor transformar a mora em
incumprimento definitivo atravs dos mecanismos do art. 808 e do art. 801 o que levaria
possibilidade de reaver o relgio.

3. Se Antnio for obrigado a devolver o relgio, pode Bernardo exigir, alm disso,
uma indemnizao decorrente do facto de, depois de lhe ter vendido o relgio,

75

ter aparecido no seu antiqurio outro coleccionador que estava disposto a

pagar 5.000 por aquele relgio, mas que entretanto morreu?
Indemnizao pelo interesse contratual negativo. Aplicam-se a regras gerais dos artigos 562 e
seguintes.
Qual a diferena entre interesse contratual negativo e positivo se em ambas as situaes h
indemnizao por danos emergentes (dano patrimonial que resulta directamente do
incumprimento) e lucros cessantes (oportunidade de negcio perdida com o acto de
incumprimento)?
Conceptualmente s falamos em danos emergentes e lucros cessantes mas na vida real h
muitos mais: danos econmicos puros, danos consequenciais, danos reflexos... A
indemnizao, em regra, abrange danos emergentes e lucros cessantes.
Como se delimitam os danos que em concreto so indemnizveis? O apuramento de
danos indemnizveis faz-se atravs do nexo de causalidade. Problema: quando falamos em
matria de responsabilidade civil contratual ou extracontratual temos de saber como calcular a
indemnizao. H um conjunto de danos potencialmente indemnizveis, mas nem todos esses
danos so indemnizveis.
Na prtica as partes delimitam os danos no contrato e se no contrato digo que no sou
responsvel por determinados danos, isto significa que estou a limitar a minha
responsabilidade e o direito de indemnizao da outra parte, o que no possvel nos termos
do artigo 809 - a clusula nula. Isso fez com que alguma doutrina defendesse uma
interpretao restritiva do artigo 809 dizendo que era necessrio distinguir a culpa (acto
descuidado) e o dolo (acto intencional). Antes deste CC distinguia-se entre culpa leve e culpa
grave. O prof Pinto Monteiro defendeu uma teoria que nos casos de culpa grave ou dolo o
artigo 809 pode aplicar-se, mas no se aplica aos casos de culpa leve.
Voltando ao caso:
Interesse contratual positivo e negativo - em ambos os casos h indemnizao por danos
emergentes e lucros cessantes. Qual a diferena? Em ambos os casos pode haver danos
emergentes e lucros cessantes, a diferena que a indemnizao pelo interesse contratual
negativo coloca as partes na posio em que estariam se contrato nunca tivesse sido
celebrado; a indemnizao por interesse contratual positivo coloca as partes na situao em
que estariam se o contrato tivesse sido cumprido.
Querela doutrinal:
A doutrina tradicional diz que se estou em caso de incumprimento a resolver o contrato, porque
que o posso fazer, qual o fundamento legal? H uma condio resolutiva tcita: artigo 801.
Conceptualmente no uma condio, as partes no acordaram. Eu vou resolver o contrato
como se ele nunca tivesse existido porque a resoluo retroactiva e por isso tenho de ser

76

colocado no lugar em que estaria se o contrato nunca tivesse sido celebrado - a resoluo s
dava lugar indemnizao pelo interesse contratual negativo.
H quem entenda que tambm pode haver, em caso de resoluo, indemnizao pelo
interesse contratual positivo.

Ao ocorrer a devoluo do relgio ocorreu anteriormente a resoluo do contrato por aplicao

do art. 801, n 2.
No presente caso, o credor pede uma indemnizao pelo interesse contratual negativo, ou seja
quer ficar colocado na situao em que estaria se o contrato no tivesse sido celebrado. Nos
termos do art. 564, n 1, in fine o lucro cessante seria de 500 uma vez que tal corresponde
diferena resultante da oportunidade perdida de vender o negcio e o valor do contrato
celebrado com Antnio.
Coloca-se a questo de saber o credor pode cumular a resoluo com a indemnizao por
interesse contratual negativo.
Nos termos do art. 562 e ss sim, uma vez que a indemnizao pedida resulta das regras
gerais dos referidos artigos pelo que em primeiro lugar se deve atender restituio natural, e
s no sendo possvel esta restituio que a indemnizao em dinheiro.
de notar que esta indemnizao abrange tanto os danos emergentes como os lucros
cessantes, tal como resulta do art. 564.
Nota: coloca-se a questo de saber se na indemnizao se podem incluir os danos morais. O
Prof. Antunes Varela considera que no devido a razes de certeza e segurana jurdica e para
no aumentar a litigiosidade. Contudo, tal argumento rebatvel na medida em que o art. 496,
n 1 refere os danos morais que, pela sua gravidade, merecem tutela do direito (posio da
doutrina e da jurisprudncia). Coloca-se ainda a questo de saber o art. 494 ou no aplicvel
responsabilidade contratual. Embora o Prof. Menezes Leito considere que sim, o Prof
Antunes Varela considera que no, na medida em tal artigo uma norma excepcional e deste
modo no comporta interpretao analgica lacuna da lei.

XXII
No dia 1 de Setembro de 2014, Abel vendeu a Bento um automvel usado por 10.000
tendo ficado convencionado que o bem seria entregue a Bento no dia 1 do ms seguinte,

77

contra o pagamento do preo. No dia 25 de Setembro, Bento envia uma carta a Abel dizendolhe que, por dificuldades econmicas, no ter possibilidade de pagar o preo acordado no dia
do vencimento, nem em qualquer outra altura. A carta recebida por Abel no dia 30 de
Setembro, o qual, no mesmo dia, responde a Bento, resolvendo o contrato. Bento recebe a
carta de resoluo no dia 2 de Outubro e imediatamente telefona a Abel dizendo que, afinal,
arranjou dinheiro para pagar o preo do automvel e ainda os juros de mora. Abel recusa-se a
receber este valor, entendendo que o contrato se considera resolvido. Quid iuris?

Questo em causa: converso da mora em incumprimento definitivo.

Como se transforma uma situao de mora numa situao de incumprimento definitivo?
Na mora o cumprimento ainda possvel.
No incumprimento definitivo, a impossibilidade prende-se com a circunstncia de o
cumprimento j no poder satisfazer o interesse do credor do ponto de vista objectivo a
prestao ainda pode ser possvel, mas j no satisfaz o interesse do credor.
Havendo mora no h lugar a resoluo do contrato, s no caso de incumprimento definitivo.
Para se transformar a mora em incumprimento pode recorrer-se interpelao admonitria,
mas h casos em que no necessria - artigo 805.
S posso resolver o contrato se for uma situao de incumprimento, no posso resolver se for
uma situao de mera mora.
Numa prestao em que o prazo essencial tem de estar previsto no contrato que o prazo
essencial, caso contrrio tenho de fazer a interpelao admonitria e dar um prazo para
cumprir. Se no cumprir h incumprimento. Quanto tempo o prazo de interpelao
admonitria?
Para transformar a mora em incumprimento definitivo tenho sempre de fazer interpelao
admonitria ou ento tem de ser uma situao que v cair no artigo 805, n 2 isso? No, o
regime est pensado para as obrigaes puras em que necessria interpelao porque no
h prazo para cumprir e o credor tem de interpelar o devedor. Nos termos do artigo 805, n 2 h
mora. Para haver incumprimento definitivo o que preciso? Tenho que interpelar.
H algum caso em que possa converter a mora em incumprimento definitivo sem interpelar?
Sim, casos em que a natureza da prestao permite perceber que a prestao tem de ser
cumprida at determinada data, em que a natureza da prestao no permite a satisfao do
interesse do credor num prazo mais tarde, por exemplo em casos do vestido de noiva, de
catering para uma festa ou casamento, em quem o vestido preciso para aquele dia; em casos
em que a prestao se torna impossvel ou quando o devedor transmite ao credor que no vai

78

cumprir - neste caso no vale a pena obrigar o credor a interpelar, mas tem de haver
informao clara do devedor em como no vai pagar.
Na hiptese prtica:
Quando o devedor demonstre expressamente a vontade de no cumprir h incumprimento
definitivo e a resoluo do contrato ser vlida. O contrato fica resolvido.
Questes:
Saber quando h mora: no chegou a haver mora aqui porque passmos logo para o
incumprimento definitivo quando o devedor informou que no ia cumprir. A situao normal
haver mora e depois incumprimento definitivo, mas nem sempre assim.
Saber quando h converso da mora em incumprimento definitivo.

XXII - A

Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia n 4/2002

[Interpretao do art. 805, n 3]
Acrdo:
Esto em causa contratos-promessa com eficcia obrigacional. Se tiver havido tradio do
prdio, o seu direito de reteno pode graduar-se acima da hipoteca? Se o promitentecomprador for consumidor, o direito de reteno prevalece sobre a hipoteca.
Problema da publicidade: porque o contrato promessa com eficcia obrigacional no est
sujeito a registo e o tribunal decidiu que atravs da tradio do prdio e o uso havia publicidade
como que tcita.
Prof: o legislador no podia do ponto de vista sistemtico incluir no CC uma referncia ao
consumidor porque este no trata em lugar algum directamente do consumidor. Fala-se do
consumidor e essa uma realidade que surgiu depois da entrada em vigor do CC e ele no foi
actualizado nesse aspecto. A proteco do consumidor faz-se atravs de referncias adicionais
em diplomas avulsos. Para o prof menos importante que o CC venha consagrar a categoria
do consumidor mas mais importante que a soluo legislativa encontrada e aplicada pelos
tribunais seja a da proteco do consumidor.
A opo do tribunal era a de aplicar o artigo do direito de reteno genericamente ou interpretlo de forma restritiva relativamente aos consumidores que no tm de ser efectivamente
consumidores (particular que usa a casa para habitao prpria).

79

O tribunal foi colocado perante a questo de saber se a prevalncia do direito de reteno

sobre a hipoteca deve existir em todos os casos de tradio da coisa ou se s deve existir
quando a tradio da coisa existe para quem l vai morar. O tribunal fez salvaguardar a
prevalncia da hipoteca que s no acontece quando h tradio da coisa para o consumidor.
Prof: no parece mal a soluo porque saber se se deve proteger o senhor dos 70 anos: se
calhar no, se calhar ele devia ter ido ao advogado saber como devia proceder. Questo: saber
se queremos proteco-regra e se esta proteco dada ao consumidor deve ser dada a
qualquer pessoa, por exemplo uma empresa. O prof acha que a proteco menos necessria
no caso da empresa, que tem obrigao de contratar servios jurdicos e salvaguardar a sua
situao.

AULA DE 11/12

XXIII

Ana, negociante de antiguidades e proprietria de um piano avaliado em 5.000 ,

acorda com Benedita, pianista, troc-lo por um vaso antigo pertencente a esta, com valor de
mercado de 6.000 .
Antes da entrega do vaso este foi destrudo, porque Benedita o deixou cair, por
descuido.
1. Poder Ana recusar-se a entregar o piano e exigir que Benedita lhe entregue
1.000 ?
(No estive nesta parte da aula, foi durante o teste de sucesses esta a soluo segundo o
prof JT)
No presente caso, estamos perante um incumprimento definitivo imputvel ao devedor. Colocase a questo de saber se no mbito dos direitos dos credores, se pode cumular o pedido de
resoluo do contrato com o pedido de indemnizao pelo interesse contratual positivo.
Segundo a posio clssica defendida pelo Prof. Antunes Varela, Prof. Galvo Telles, Prof.
Almeida Costa, Prof. Ribeiro de Faria e pela Jurisprudncia quase na sua totalidade a
resoluo opera-se por meio de declarao unilateral recproca do credor (art. 436), tornandose irrevogvel logo que chega ao poder do devedor ou dele conhecida (art. 224, n 1 e art.
230). Mesmo nos casos de resoluo existe direito indemnizao pelo interesse contratual
negativo, ou seja pelo prejuzo que o credor teve com o facto de celebrar o contrato, prejuzo
que ele no sofreria se no tivesse celebrado o contrato. Pelo interesse contratual negativo

80

visa-se repor a situao de origem como se o contrato nunca tivesse sido celebrado. Pretendese a exonerao da obrigao que assumiu e a reposio do seu patrimnio no estado em que
se encontraria se no tivesse sido celebrado o contrato. Argumentos a Favor:

Efeito Retroactivo da Resoluo (art. 434)

Equiparao dos efeitos da resoluo aos efeitos da nulidade/anulabilidade (art. 433)

Segundo o Prof. Vaz Serra, o Prof. Baptista Machado, a Prof. Ana Prata e o Prof. Romano
Martinez o credor pode optar pela indemnizao quer seja a que resulta do interesse contratual
positivo quer seja a que resulta do interesse contratual negativo. Verificando-se o
incumprimento definitivo resolutivo, que tem por fonte um contrato bilateral, o credor pode optar
entre a indemnizao do art. 801, n 1 e a indemnizao do art. 801, n 2. A primeira
corresponde totalidade do valor da prestao incumprida, caso em que ele ter de cumprir a
sua contraprestao. A segunda corresponde ao credor pedir a diferena que resulta entre a
prestao incumprida por parte do devedor e o valor da sua prpria contraprestao, sendo
que ele no se encontra obrigado a realiz-la, podendo utiliz-la com o intuito de compensar o
valor da prestao incumprida que lhe ter de ser indemnizada. Argumentos a Favor:

Nem sempre ocorre o efeito retroactivo da resoluo (art. 434, n 1). Exemplo:
contratos de execuo prolongada ou quando se mostre contrrio vontade das

partes.
A lei no distingue no art. 801 o tipo de indemnizao em causa, pelo que pode ser
perfeitamente interpretado de maneira a conceber esta indemnizao como
indemnizao pelo interesse contratual positivo, ou seja colocando o credor na

situao em que estaria se o contrato tivesse sido pontualmente cumprido.

De acordo com o art. 802, num regime de impossibilidade parcial a lei consagra que o
credor pode resolver o contrato ou optar por manter em qualquer um dos casos o
direito indemnizao. Deste modo estar-se-ia a tutelar mais o credor numa hiptese
de impossibilidade parcial do que numa impossibilidade total.

Segundo o Prof. Menezes Leito, tal como o Prof. Antunes Varela defende, no possvel pedir
uma indemnizao pelo interesse contratual positivo se a prestao j tiver sido efectuada.
Contudo, numa hiptese em que o credor cujo crdito ficou desfeito em termos finais e
absolutos quer resolver o contrato para no ter de prestar, tal como o Prof. Batista Machado
defende, pode haver indemnizao pelo interesse contratual positivo, ou seja quando a
prestao se torna impossvel e o credor de tal ainda no cumpriu. O Prof. Menezes Leito
apoia-se em duas teorias:

Teoria da Sub-rogao (Prof. Antunes Varela): existe a obrigao de entregar a coisa

para receber a indemnizao, sendo que a prestao impossvel passa a ser

substituda pelo seu valor expresso em dinheiro.

Teoria da Diferena (Prof. Batista Machado): no necessrio a entrega da coisa, mas
sim o seu abatimento.

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Teoria da Diferena Atenuada: o credor quem escolhe, podendo ter em alguns casos
um interesse ou no.

Em suma, segundo o Prof. Menezes Leito necessrio distinguir duas situaes diferentes:

Se a obrigao incumprida foi por parte do devedor quando o credor j havia

contraprestado, a resoluo do contrato tem de ser acompanhada pelo interesse

contratual negativo
Se data em que se verifica o incumprimento o credor ainda no contraprestou ele no
tem de contraprestar e pode receber a diferena, ou seja pode ser indemnizado pelo
interesse contratual positivo.

A tese mais adequada do ponto de vista do nosso ordenamento jurdico a Teoria da Diferena
Atenuada, o que equivale a dizer que a posio do Prof. Baptista Machado.
O Prof. Joo Tiago Antunes entende que quando o art. 802 afirma em qualquer dos casos o
credor mantm o direito indemnizao tal ser sempre realizada pelo interesse contratual
negativo devido posio benfica que o regime da impossibilidade parcial constituiria face ao
regime da impossibilidade total caso fosse pelo interesse contratual positivo.
Deste modo, caso adoptssemos a posio clssica:
(1) Ana poderia resolver o contrato ficando com o piano, podendo pedir uma indemnizao
pelos danos que sofreu por ter confiado na celebrao do contrato (interesse contratual
negativo: lucros cessantes e danos emergentes), mas no podia exigir os 1000;
(2) Ana poderia optar pela manuteno do contrato, ou seja no o resolveria e cumpriria a sua
prestao (entregaria o piano) mas receberia 6mil .

Caso adoptssemos a posio moderna, nos termos da indemnizao do artigo 801, n 1

(grande indemnizao), Ana poderia pedir os 6mil mas encontrar-se-ia obrigada a entregar o
piano; nos termos da indemnizao do artigo 801, n 2 (pequena indemnizao), Ana poderia
pedir os 1000 resultantes da diferena entre os 6000 (valor da prestao incumprida pelo
devedor) e os 5000 (valor da sua contraprestao).
Caso adoptssemos a posio do Prof. Menezes Leito, de acordo com a Teoria da SubRogao, Ana para receber o valor do vaso teria de entregar o piano; de acordo com a Teoria
da Diferena Ana no precisa de entregar o piano na medida em que, tendo um crdito de um
vaso e ele foi destrudo, passa a ter um crdito indemnizao

82

2. Caso no tivesse celebrado o contrato com Benedita, Ana teria vendido o

piano a Carolina por 5.900 . Por este motivo, poder Ana exigir que Benedita
a indemnize pelos prejuzos sofridos?

Interesse contratual positivo e negativo: h sempre indemnizao por danos emergentes e

lucros cessantes. H lucros cessantes em caso de interesse contratual negativo neste caso para ela era mais vantajoso ter o contrato com Benedita.
Aqui caso no tivesse celebrado o contrato Ana teria vendido o piano a Carolina por 5900 interesse contratual negativo. H um lucro cessante numa situao de interesse contratual
negativo.
Antunes Varela: ela tem de pagar os 5900 de lucros cessantes.
O prof discute porque se o contrato com Carolina fosse por 6 milhes como era? Ela nunca
previu que do incumprimento do seu contrato pudesse resultar um prejuzo de 6 milhes. Ela
podia obstar-se ao pagamento dos 6 milhes por no haver nexo de causalidade. Estamos a
querer impor um risco ao devedor que no est na lea do contrato entre elas. No faz sentido
obrigar o devedor a indemnizar o credor por lucros cessantes sem limite - da o limite ser
necessrio para o prof. Se a parte quiser indemnizao por lucros cessantes tem de
estabelecer um prazo essencial no contrato porque a mquina vai estar parada e enquanto
ficar parada ele no vai ter lucro.

Da conjugao do art. 798 e 801 resulta que Ana poder resolver o contrato e pedir uma
indemnizao pelo interesse contratual negativo, que visa repor a situao que existia antes da
celebrao do contrato. O valor do dano resulta da determinao do valor do lucro cessante
que neste caso seria 900 resultantes da diferena entre a situao hipottica em que se
encontraria se no tivesse confiado na celebrao do contrato e a situao patrimonial actual

3. Suponha, agora, que Ana e Benedita tinham acordado trocar dois pianos por
dois vasos e que Benedita s partiu um dos vasos. Que direitos assistem a
Ana?

H interesse justificado para resolver o negcio. No artigo 802 fazer referncia para o artigo
793 e vice-versa. Qual a diferena? Num caso o credor no pode resolver se tiver escassa
importncia e no outro caso s precisa de interesse justificado.
Artigo 801, n 2 vs 795.

83

Mora do devedor vs. Mora do credor.

Diferenas e semelhanas.
Semelhanas: inverso do risco, responsabilidade por danos.
Mora do devedor: culposa
Mora do credor: no culposa, o credor pode entrar em mora mesmo sem culpa.
Consequncia prtica: o caso do casal que chega atrasado ao paquete cai potencialmente
numa situao de mora do credor ele no tem culpa, h impossibilidade ou no? H perda
definitiva do direito. Alguma doutrina diz que quando a impossibilidade significa que a prestao
no pode ser cumprida de todo h impossibilidade propriamente dita, tudo o resto cai no regime
da mora do credor. Seja directamente seja por analogia, quando o risco est na rbita do
credor, ainda que ele no tenha culpa no no exerccio do direito, h mora do credor.

No presente caso estamos face a uma situao de impossibilidade parcial prevista no art. 802,
pelo que Ana poder fazer uma de duas coisas:
(1) resolver o contrato e pedir uma indemnizao pelo interesse contratual negativo, no tendo
de entregar nenhum dos pianos;
(2) manter o contrato, entregar um dos pianos (reduo da prestao), receber um vaso e pedir
uma indemnizao pelo interesse contratual positivo

XXIV

Antnio, pastor, vendeu a Bernardino, 10 ovelhas. Na data e lugar acordados, Antnio

entregou a Bernardino as ovelhas. Por no terem sido feitas as vacinas impostas por lei, as 10
ovelhas adoeceram e contagiaram o resto do rebanho de Bernardino.
Qualifique juridicamente o comportamento do devedor quanto s modalidades de no
cumprimento que estudou.
Situao de cumprimento defeituoso. O que o cumprimento defeituoso?
O cumprimento defeituoso cumprimento, h cumprimento.
Na mora no h cumprimento, h atraso no cumprimento.
Se a prestao que de alguma forma oferecida pelo devedor se afasta do que estava
acordado, h incumprimento.
Se a prestao corresponde prestao a que o devedor estava adstrito h cumprimento,
mas ele pode ser defeituoso. H cumprimento, mas no satisfaz integralmente o interesse do

84

credor. Quais as consequncias? No esto na lei. Dano segue-se o regime geral da

responsabilidade civil, que a reconstituio natural, que a reconstituio por equivalente, o
devedor tem de prestar atravs da entrega de coisa igual por ser isso que melhor satisfaz o
interesse do credor. S quando isso no possvel e que h reconstituio monetria.
No nosso caso prtico h incumprimento defeituoso porque houve cumprimento, mas no com
as qualidades acordadas entre as partes. Aplica-se analogicamente o artigo 798 porque no h
regra. O devedor vai ter de indemnizar o prejuzo: vai ter de dar lhe 10 ovelhas saudveis. E as
restantes do rebanho?

Nos termos do art. 913, estamos face a uma situao de cumprimento defeituoso. Os casos
de cumprimento defeituoso s fazem sentido na ideia da relao jurdica obrigacional
complexa, uma vez que no correspondem violao de um dever principal mas sim de um
dos deveres acessrios de conduta.
O que caracteriza o cumprimento defeituoso o facto de ocasionar danos que no se
relacionam com o incumprimento definitivo nem com a mora: so danos atpicos.
Ao contrrio do que sucede com o incumprimento definitivo e com a simples na mora, no
existe na lei nenhum regime especfico do cumprimento defeituoso. Tal no implica que este
no exista e que no esteja sujeito a um regime jurdico prprio, sendo a prova disso o facto de
o art. 799 falar expressamente no cumprimento defeituoso.
O art. 799 estabelece uma presuno de culpa, existindo o direito a uma indemnizao tanto
pelo interesse no cumprimento como pelos danos (ovelha doente) exteriores causados com o
cumprimento defeituoso. Tal gera direitos como o pedido de reparao, a sua substituio ou a
reduo da contraprestao.
No caso em anlise, Antnio entregou a Bernardino 10 ovelhas, tendo estas um defeito
havendo danos causados no prprio objecto da prestao: as ovelhas adoecem por no terem
levado a vacina (civic rem) ocorrendo responsabilidade contratual.
Contudo, ainda existem os danos causados a coisas que no eram objecto da prestao, ou
seja o contgio ao resto do rebanho (extra rem) ocorrendo responsabilidade extracontratual.
Deste modo, existem dois tipos de responsabilidade, sendo que pela Teoria da Absoro ou da
Cumulao iremos aplicar a Terceira Via de Responsabilidade Civil.
Segundo o Prof. Joo Tiago Antunes, trata-se de um caso de responsabilidade obrigacional na
medida em que estamos perante um caso de incumprimento de uma relao jurdica
obrigacional complexa.

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VER PROF MENEZES LEITO na parte do interesse contratual positivo e negativo e ver a
parte da sub-rogao de (?) neste mbito.

AULA DE 12/12
CUMPRIMENTO DEFEITUOSO:
Regime da compra e venda defeituosa para consumo:
A compra e venda como est no CC no tem aplicao prtica. A maior parte das compras que
fazemos so como consumidores e por essa razo caem na alada do diploma de compra e
venda para consumo.
A ideia tradicional da regulamentao do CC a de que o comprador que tem de se acautelar
e tem de examinar a coisa que est a comprar e, se no o fizer, o problema do consumidor,
do comprador. A prtica demonstra que muitas vezes as pessoas no inspeccionavam aquilo
que compravam e o diploma veio dar proteco adicional ao consumidor.
Veio tambm atalhar outra dificuldade que gerou muita controvrsia. Se eu comprasse um
carro antes do diploma aplicava o regime da compra e venda do CC. Se eu comprasse um
elevador caia na alada do conceito do contrato de empreitada. A fundamentao do contrato
de empreitada, em termos de garantias, no era a mesma do contrato de compra e venda,
havia uma dualidade de regimes, o que gerou controvrsia na doutrina. A Unio Europeia
mandou legislar atravs de uma directiva e o governo fez um decreto-lei decompra e venda
defeituosa para consumo.
Conceito essencial: defeito. Aplica-se o regime de compra e venda para consumo
quando h defeito. Os defeitos podem ser:

Aparentes: nesse caso, o problema do comprador: a coisa era defeituosa e o defeito

era visvel, ele comprou a coisa defeituosa, assumiu o risco

Ocultos: o comprador no podia ter visto o defeito, no foi um caso em que o

comprador foi descuidado, ele no tinha forma de saber - mbito potencial de
aplicao do diploma.

Perante um defeito oculto: necessrio ter em conta o prazo de garantia. O prazo varia
consoante se trata de coisa mvel ou de coisa imvel. de 2 anos para coisas mveis e 5
anos para coisas imveis. O prazo comea a contar desde a compra.
Problema: Comprei uma casa. Comeou a ganhar humidade passados 2 anos. J tinham
passado 4 anos e 9 meses quando me queixei: ainda est dentro da garantia (5 anos), mas

86

no posso reclamar porque tomei conhecimento do defeito e fui preguioso, por isso perdi o
direito de reclamar.
Os prazos de 2 e 5 anos podem ser aumentados e reduzidos.
Aumentados: o prprio vendedor voluntariamente aumenta o prazo de garantia.
Reduzidos: bens mveis usados - o vendedor pode dar s um ano de garantia.
Garantia de qu? De que a coisa funciona. Mas para alm disso, h que atender s funes
da coisa: no comprei uma aparelhagem qualquer comprei uma aparelhagem para 300
pessoas ouvirem msica e mencionei isso ao vendedor, que me vendeu uma aparelhagem que
s tem um alcance para 20 pessoas ouvirem. H defeito porque a coisa no corresponde s
especificaes para que a comprei.
Questes:
Remdios do consumidor:
Tem 4 alternativas
Resoluo
Indemnizao pelo interesse contratual positivo e negativo
Reparao da coisa defeituosa
Substituio da coisa defeituosa por uma nova.
Questo: estes remdios so exercidos de forma livre pelo consumidor ou o vendedor podia
impor determinada ordem para a compensao?
Legislador: alterou o diploma e os 4 direitos so exercidos pelo consumidor, mas com bom
senso e consumidor pode pedir a substituio, desde que no haja abuso do direito.
O carro tem um problema no travo. O travo foi substitudo e tem garantia de 3 anos. 2 anos e
9 meses depois avariou. Vem outro novo. 2 anos e 9 meses depois volta a avariar - tem
garantia ou no? Tem. A garantia anterior extingue-se h a pea de substituio tem uma
nova garantia, mesmo que isso virtualmente signifique que pode haver garantia eterna.

AULA DE 18/12
XXV

A sociedade Auto China, Ch, sociedade de direito chins, fabricante de veculos

motorizados de quatro rodas e celebrou com a sociedade Carros Chineses, - Comrcio e
Distribuio de Veculos Automveis, SA, em Janeiro de 2005, por prazo indeterminado, um
contrato de distribuio, no territrio nacional, dos veculos que produz sob a marca China
Speed.

87

1. A sociedade Carros Chineses Comrcio e Distribuio de Veculos Automveis,

SA vendeu a Antnio um carro, em Julho de 2005, pelo preo de 50.000.
Antnio, no incio de Novembro de 2007, reclamou junto da sociedade vendedora
por defeito de fabrico do carro que havia adquirido, uma vez que o mesmo
apresentava manifestos problemas de travagem. A sociedade vendedora
reconheceu que o carro apresentava um defeito de origem mas exige a Antnio a
quantia de 10.000, uma vez que se trata de uma reparao muito complexa.
Quid iuris?
No Cdigo Civil, o art. 799 e o art. 813 regulam o regime aplicvel ao cumprimento defeituoso
da obrigao.
Contudo o Decreto-Lei n 67/2003, e seguidamente o Decreto-Lei n 84/2008 consagram os
termos da responsabilidade do produtor independentemente da culpa, ou seja destinam-se
proteco do consumidor sendo um regime especial em relao compra e venda defeituosa.
Com a entrada em vigor do Decreto-Lei n84/2008, que sucedeu ao Decreto-Lei n67/2003, o
regime consagrado no Cdigo Civil relativamente a esta matria s se aplica s compras e
vendas defeituosas entre particulares que no estejam numa relao comercial nem de
adquirente/consumidor. Trata-se de um diploma residual que regula todas as relaes que se
estabeleam entre um profissional e um consumidor.
O Decreto-Lei n84/2008 confere proteco aos adquirentes de bens comuns, traduzindo-se
esta proteco na presuno de que eventuais defeitos que existam num produto adquirido
num prazo entre 2 a 5 anos consideram-se defeitos de fabrico/origem, estando latente, nos
termos do art. 3, que esse mesmo defeito s veio a produzir-se num perodo de tempo
posterior. Tal presuno consagrada no art. 2/1 a favor do consumidor pode ser ilidida de
acordo com uma incorrecta utilizao do veculo por exemplo. O art. 3/1 e 2 respeitante s
garantias do consumidor, consagra o Princpio Geral de que a presuno de que os defeitos
no se encontram relacionados com o uso que se deu coisa.
O art. 4 estabelece uma srie de direitos do consumidor que podem ser exercidos sem
qualquer encargo para o devedor: (1) reparar; (2) substituir; (3) reduzir a contraprestao; (4)
resoluo.
Nos termos do art. 5/1 e do art. 5- A encontra-se consagrado o regime da conjuno dos
prazos:

Os direitos previstos no art. 4/1 s podem ser exercidos dentro de 2anos, no caso dos

bens mveis, ou de 5 anos no caso de bens imveis a contar da entrega.

A partir do momento em que o defeito detectado existe um nus de denncia do
mesmo que deve ser efectuada no prazo de 2 meses, no caso dos bens mveis, ou no
prazo de 1 ano, no caso dos bens imveis, caso contrrio os direitos caducam.

88

 Em princpio estes dois meses esto quase sempre dentro do prazo dos dois anos,
mas imaginemos que o consumidor faz a denncia no ltimo dia do prazo dos dois anos: nesse
caso ter mais dois meses que j se encontraro fora do prazo dos dois anos, mas como a
denncia ainda foi feita dentro desse prazo no existe problema.
No entanto, pode acontecer que todos estes prazos sejam cumpridos mas que o devedor nada
faa colocando-se a questo de saber at quando ele poder exercer judicialmente estes
mesmos direitos? Resulta da conjugao do art. 5- A/3 e do art. 917 que poder exercer num
prazo de dois anos. A jurisprudncia entende que deve aplicar-se ao direito de reparao,
substituio e de reduo da contraprestao.
No presente caso:

Compra do automvel (bem mvel): Julho de 2005

Denncia: Novembro de 2007
Fim do Prazo de Dois anos: Julho de 2007

No presente caso, o direito que se pretende exercer de reparao, mas partindo do princpio
de que o automvel foi entregue a Antnio no momento da sua compra, ou seja em Julho de
2005, o prazo legal de garantia teria terminado em Julho de 2007 uma vez que j decorreram
os 2 anos.
Contudo, uma vez que o vendedor reconheceu que o defeito era de origem os direitos podem
ser exercidos de acordo com os prazos. Nos termos do art. 4, no se pode exigir o pagamento
do preo.

2. Caso a sociedade vendedora houvesse prometido a Antnio total garantia por 3

anos Antnio teria de custear a reparao?
Eficcia da garantia contratual: se for maior que a garantia legal sobrepe-se-lhe. Se for menor,
vale a garantia legal.
Embora a garantia legal mnima seja de 1 ano podem existir garantias adicionais. Resulta do
art. 1-B al. g) e do art. 9 que pode existir o direito reparao sem encargos.
3. Suponha que Antnio havia adquirido o seu carro em Janeiro de 2007 e reclamado
junto da vendedora em Outubro de 2007, nos seguintes termos: o carro, desde o
dia em que saiu do stand que no trava, pelo que exijo a integral e gratuita
reparao do mesmo. A sua resposta seria a mesma?
Apesar de ter descoberto a avaria quando saiu da garagem e o automvel estar na garantia, h
um artigo que diz que tem dois meses para pedir o arranjo ou a substituio desde que

89

descobre a avaria. No estamos dentro desse prazo, por isso no pode pedir a substituio da
pea, j no est dentro da garantia.
Qual o propsito deste prazo? Quanto mais cedo eu detectar e reparar a avaria, menos
danos ela causa. Se eu no reparar a humidade em casa logo, ela vai piorar e vai levar a mais
custos por parte do vendedor, que tem de reparar em maior extenso.
Se o defeito for aparente, no momento em que celebrou o contrato assumiu o defeito e assumiu
que o defeito no era relevante, aceitou a coisa como estava, no pode mais tarde vir invocar a
garantia para substituio da coisa lesada.

4. Imagine agora que a mesma sociedade vendeu a Bernardo, no passado ms de

Agosto, um carro com idntico problema. A sociedade vendedora oferece a
reparao gratuita do defeito de fabrico. Bernardo exige, todavia, a devoluo do
seu dinheiro ou, pelo menos, um carro novo, uma vez que j no tem qualquer
confiana naquele carro. Quid iuris?
Abuso do direito. Os 4 direitos esto ao alcance do consumidor. No h qualquer precedncia
quanto a eles. O consumidor no pode exercer um deles em detrimentos dos outros na medida
em que isso constitua abuso de direito. Se for um defeito menor, o consumidor no pode exigir
a substituio do carro. Se for um defeito menor tambm no faz sentido a resoluo do
contrato.

5. Prefigure ainda que Carlos havia adquirido um outro carro em Setembro de 2005, o
qual apresentava um problema na suspenso. Carlos reclama e a vendedora
oferece a reparao gratuita em Maro de 2007. Reparada a avaria, Carlos vem a
ter um acidente em Outubro de 2007, em resultado do qual fica paraplgico. Vem a
descobrir-se que o acidente foi devido a um defeito na suspenso entretanto
substituda. Quid iuris?
A pea de substituio tem uma garantia autnoma e essa garantia tem um novo prazo: artigo
5, n 6. A pea nova ainda est dentro da garantia.
Cmulo de responsabilidade contratual e extracontratual. Ele ficou paraplgico, por isso houve
violao de um direito absoluto. Como se resolve? A responsabilidade contratual absorve a
responsabilidade extracontratual.

6. Na sequncia do seu acidente, Carlos vem a constatar que a vendedora fechou as

portas, pelo que pretende exigir do fabricante, a sociedade Auto China, Ch, a

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devoluo do preo pago bem como de uma indemnizao pelos danos

irreparveisque sofreu. Pode faz-lo?
Problema: saber se todos os elementos da cadeia de distribuio so responsveis, ou se a
responsabilidade s entre vendedor e comprador. O importador ou produtor vai
responsabilizar-se pelo que vendeu no pelos danos que o comprador inflige na coisa ou pelas
garantias que o vendedor deu.

XXVI

A empresa Catering, Lda acordou com a Editora, SA a prestao de um servio de

cocktail no lanamento das novidades editoriais na Feira do Livro de Lisboa. Do contrato
negociado consta uma clusula segundo a qual a Catering, Lda no assume responsabilidade
por quaisquer prejuzos resultantes da mora ou incumprimento definitivo mesmo em caso de
dolo ou culpa grave.

1. No dia previsto, a Catering, Lda no presta o servio porque o seu gerente

confundiu o ms em que tem lugar a Feira do Livro. Ter a Editora, SA
direito a ser compensada pelos danos sofridos?
Questo: validade da clusula que limita a responsabilidade.
Aplica-se o artigo 809. H divergncia doutrinal acerca da interpretao do artigo.

Doutrina clssica: faz uma interpretao literal do artigo e qualquer clusula que limite
a responsabilidade nula.

Doutrina moderna: Pinto Monteiro refere que s nula a clusula que limita a
responsabilidade havendo dolo ou culpa grave.

Se seguirmos esta tese - no caso em concreto: aqui h culpa grave e, por isso, no poder
haver limitao da responsabilidade proveniente destes actos.
J h incumprimento definitivo porque o prazo era absolutamente fixo. Assim, o credor podia
recorrer resoluo do contrato e pedir uma indemnizao.
Era um servio de catering, quais so os danos? De forma indirecta poder constituir um dano
para a reputao da editora. H indemnizao pelos danos de imagem? Se isso causar
prejuzos de relevncia patrimonial poder ser indemnizvel. H quem entenda que em sede
de responsabilidade contratual os danos morais no so susceptveis de indemnizao o
caso do prof Antunes Varela. O dano moral discute-se se ou no susceptvel de

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indemnizao em sede de responsabilidade contratual, s em sede de responsabilidade

extracontratual que se aceita que so indemnizveis. H quem defenda que no h diferena
e que so indemnizveis em ambas as situaes.

2. A resposta seria a mesma se, em vez da Catering, Lda, tivesse sido a

empresa sub-contratada por esta, Cozinha Gourmet, a falhar o servio? E
se fosse Berta, empregada da Catering, Lda?
Est em causa a ltima parte do artigo 809, que ressalva o artigo 800, n 2. So actos de
auxiliares. Temos de distinguir auxiliares dependentes e independentes.
Cozinha gourmet: auxiliar independente.
Berta: empregada, auxiliar dependente.
Auxiliar independente: artigo 800, n 2 e aplica-se a clusula de excluso de responsabilidade.
Dependente: no se aplica o artigo 800 mas o artigo 809 e seria nula a clusula que exclusse
a responsabilidade em caso de culpa grave ou dolo.
O que um subcontrato? Eu contrato com algum determinado servio e na prtica, porm,
no sou eu que vou prestar esse servio, quem vai faz lo algum que eu (prestador de
servio) contratei. A existncia de um subcontrato no exime o devedor do contrato principal de
responsabilidade, via de regra. Seja como for que o prestador de servios realiza a sua
prestao um problema que dele ele pode subcontratar, mas tem que assegurar que os
subscontratados realizam o servio para mim a tempo e horas. O que interessa para mim que
a minha contraparte tem de cumprir.
H duas questes:
Admissibilidade do subcontrato, tendo particularmente em conta os casos em que o devedor
tem especiais caractersticas ou qualidades. Se contrato uma pintura a leo Paula Rego, far
sentido que ela subcontrate a sua sobrinha que est a comear a carreira? No. Um chefe que
tem uma equipa - na prtica ele coordena e quem faz so os seus trabalhadores. Em que
medida tem que ser o chef a realizar a prestao? A contraparte, caso queira que a prestao
seja realizada por determinada pessoa, deve ter isso em conta proibindo a subcontratao no
contrato.
Subcontratao no o mesmo que usar colaboradores. A subcontratao muito frequente
no caso de empreitadas. O empreiteiro muitas vezes no vai fazer nada. Ele tem um contrato e
muitas vezes o empreiteiro no trabalha, gere uma equipa de trabalhadores que na verdade
so subcontratados. O peo devido aos subcontratados pelo subcontratante: eu devo ao
empreiteiro e ele deve aos empregados que contratou.

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O prof acha que no caso da Berta h uma subcontratao. A questo saber se pode isentarse de responsabilidade quando subcontrata.
Outro caso muito comum so as concesses de obras pblicas. Quando a deciso de
adjudicao da obra quela empreiteira acontece, h o problema de saber se se pode fazer
subcontratao porque o contrato foi celebrado com aquela empresa e no outra.
O subcontrato no tem regulamentao legal, um contrato dentro de outro contrato e em
regra permitido, s no quando a natureza da prestao impede.
Prof: no discute a interpretao que se fez de Berta como auxiliar independente, mas uma
situao em que ela subcontratada.

XXVII

A empresa Reparaes Informticas, Lda, celebrou com Alfredo um contrato de

prestao de servios de manuteno do equipamento informtico do atelier de arquitectura
deste ltimo. As partes inseriram no contrato a seguinte clusula:
Em caso de incumprimento das obrigaes por parte do 1 contratante (Reparaes
Informticas, Lda) o 2 contratante (Alfredo) ter direito a receber uma compensao no
montante de 2.000 .
Considere sucessivamente as seguintes hipteses:
1.

A empresa de informtica no cumpre pontualmente as obrigaes assumidas

e Alfredo exige-lhe o pagamento dos 2.000 . Mas a empresa entende que no
tem de pagar mais do que os danos efectivamente sofridos por Alfredo que
so apenas de cerca de 500 . Quid iuris?

Clusula penal de fixao antecipada do montante de indemnizao, nica regulada no CC.

Problema: o que saber o que acontece quando o montante da clusula penal superior aos
danos sofridos.
Doutrina:

Prof Antunes Varela: artigo 811, n 3, interpretado literalmente.

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Posio: o artigo 811, n 3 no se refere aos casos em que o momentnea da clusula

penal superior aos danos sofridos e no se aplica a este caso, s uma
especificao do artigo 811.

O devedor tinha de procurar uma reduo equitativa da clusula penal.

Pode haver indemnizao por mais, no caso de as partes terem ressalvado a hiptese de haver
uma indemnizao pelo dano excedente.
Vantagem da clusula penal? Dispensa as partes de calcularem o montante dos danos
sofridos. No impede que tenha de se fazer a prova da existncia dos danos, mas no tem de
se provar o montante do dano que o mais complicado (caso do dano imagem).
Porque que o regime no funciona? A reduo equitativa o problema porque a parte que
estipula a clusula no sabe se a outra parte vem invocar que o dano excessivo e se isso
acontecer voltamos ao problema de discusso do montante dos danos e isso tira a utilidade da
clusula penal.

2.

A empresa de informtica falta ao cumprimento das suas obrigaes, mas uma

vez que os danos de Alfredo foram avaliados em 3.500 , agora este ltimo
que pretende exigir da devedora uma indemnizao neste montante. Quid
iuris?

Os danos so superiores ao valor da clusula penal.

Sendo o valor dos danos (3500) superior ao valor estipulado na clusula penal (no existe
conveno pelo art. 811/2) no se poderia exigir uma indemnizao de valor superior ao fixado
nesta. Ou seja o credor no tem direito a um aumento equitativo da clusula penal na medida
em que o art. 812 no o permite.

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