EXPEDIENTE

ESPECIALISTA
CUADERNO
ESCRITO N
SUMILLA

:
: PRINCIPAL
: 03
: ABSUELVE TRASLADO

SEOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE LIMA

TELEFONICA DEL PERU S.A.A. en los seguidos por EDUARDO GAGO SALAZAR, sobre
supuesta OBLIGACION DE DAR SUMA DE DINERO, a usted decimos:
Que, habindosenos notificado con fecha 04 de Setiembre ltimo con la Resolucin N 05,
mediante la cual nos corren traslado del escrito de la denunciada civilmente, esto es, la
SUNAT, cumplimos con absolver el traslado en la siguiente forma:
1. Del escrito de la SUNAT observamos dos partes, la primera dirigida a solicitar la
extromisin al considerarse como no parte de la relacin procesal, y la segunda dirigida a
ratificar lo informado por esa misma entidad mediante el Informe N 263-2001-SUNATK00000.

Respecto de la calidad de litisconsorte de la SUNAT

2. Respecto del primer aspecto debemos indicar que la SUNAT ha realizado una apreciacin
general del tema en discusin, sin llegar a realizar un anlisis minucioso de las
disposiciones tributarias que se ocupan del tema, tales como el Cdigo Tributario, el
Reglamento de la Ley de Impuesto a la Renta, el Decreto Supremo N 002-2003-2000-EF
(TUPA de la SUNAT) y la Resolucin de Superintendencia N 036-98-SUNAT.
3. Esta apreciacin genrica y la omisin de considerar las normas mencionadas, ha hecho
que la SUNAT en su escrito de apersonamiento sostenga errneamente que ella no es
parte de la relacin procesal y que los efectos de la sentencia no la alcanzarn, cuando a
mrito de la denuncia civil formulada, nuestra empresa en caso de ser vencida en el
proceso, deber trasladar el mismo monto que sea obligado a devolver, a la SUNAT; lo
que configura perfectamente una situacin en la que s procede la denuncia civil, por
cuanto con toda precisin el Art. 102 del Cdigo Procesal Civil, ha establecido que el
demandado que considera que otra persona, adems de l o en su lugar, tenga alguna
obligacin o responsabilidad en el derecho discutido, debe denunciarlo. Por su parte el Art.
98 del mismo cdigo establece que quien se considere titular de una relacin jurdica
sustancial a la que presumiblemente deban extenderse los efectos de la sentencia, puede
intervenir en el proceso.

4. En este caso, y ha instancias de haberlo solicitado por nuestra empresa, es a la SUNAT a

quien repercutirn los efectos de la sentencia, pues ser ella la que tendr que asumir la
carga econmica de lo pretendido por el actor, ya que lo retenido fue lo mismo que se
entreg al acreedor tributario. En efecto por causa de la norma tributaria, nuestra empresa
realiz la retencin, por lo que evidentemente ser la SUNAT la que deber devolver lo
mismo que se fije en el presente proceso.
5. Finalmente, debemos indicar que si bien con el actor tuvimos una relacin laboral, no se
puede negar que enseguida de culminada ella, se origin una relacin tributaria entre el
actor, nuestra parte y la SUNAT, de forma tal que por ms que se quiera dividir a esta
relacin en dos partes, no se puede negar que ambas estn determinadas por el cobro del
tributo (primero para su recaudacin y luego para su pago); por eso es que decimos que
existi una sola relacin, pero si el Juzgado considerar que la relacin inicial es slo entre
el actor y nuestra empresa, entonces no puede negar que luego se genera otra relacin, y
precisamente es indispensable que el Juzgado se pronuncie sobre la obligacin que
tendra la SUNAT contra nuestra empresa de devolver, lo que nuestra sea obligada a
devolver. Esta la razn por la que, al amparo del Art. 97, 98 y 102 in fine, del Cdigo
Procesal Civil, formulamos la denuncia civil.
6. Despus de lo expuesto, no es posible que el Juzgado diga que la SUNAT no tiene
ninguna obligacin o responsabilidad material en la relacin; por supuesto que la tiene y
en todo caso esto es algo que se debera haber resuelto con la sentencia, y no
prematuramente. Adems tampoco puede sostener que la SUNAT no ha originado el
conflicto y que no ser afectada directamente; por supuesto que s le afectar porque
nuestra empresa no hizo un cobro sin causa sino en base a la ley y destin lo cobrado a la
SUNAT.
7. Adems el Juzgado no debe desconocer la naturaleza jurdica de la intervencin
litisconsorcial, ya que el Art. 92 del Cdigo Procesal Civil, para la intervencin de un
tercero, no exige que los efectos le alcancen directamente, sino que para dicha
intervencin basta que los efectos de la sentencia le pudiera afectar. De tal modo, aunque
nosotros sostenemos que los efectos s le afectar directa y uniformemente a nuestra
empresa y a la SUNAT (ya que lo que cobramos le fue entregado a sta), de todas formas
no se puede sostener que no existen posibilidades de que dichos efectos le afecten. En
otros trminos, la ley no exige afectacin directa sino la posibilidad de afectacin, lo cual
debe resolverse con el fondo de la litis y no antes. Esa posibilidad que, valga la
redundancia posibilita la intervencin de un tercero, se repite en la frmula del Art. 97 (que

pueda ser afectada), y en el Art. 98 (presumiblemente deban extenderse los efectos).

Finalmente queremos indicar que en la parte final del Art. 103 del mismo cdigo se
establece imperativamente que La sentencia resolver, cuando fuera pertinente,
sobre la relacin sustancial entre el denunciante y el denunciado.
8. Ello resulta ms claro si tenemos en cuenta que el dinero se retuvo hace casi 10 aos, en
el ejercicio del ao 1994, por lo que desde este ao la SUNAT es la poseedora del tributo.
En este sentido, en el escrito de apersonamiento no se ha reparado en un aspecto
sustancial, el cual se refiere al tiempo en que se formula el pedido de devolucin. En
efecto, de conformidad con las normas glosadas, cuando el reclamo se realiza fuera del
ejercicio en que se retuvo el dinero (1994) y fuera del plazo de regularizacin del pago del
pago del impuesto (abril de 1995), el pedido de devolucin ya no se debe formular ante el
empleador, sino ante la SUNAT. Ello en razn que nuestra empresa como agente
retenedor, ya entreg y declar la retencin dentro del plazo establecido.
9. Siendo as, corresponde a la SUNAT pronunciarse inicialmente, sobre si el reclamo de
devolucin resulta procedente o no, lo que significa que es la SUNAT la que debe declarar
si la retencin se realiz debidamente o no.

Respecto de la posicin de la SUNAT sobre la legalidad de la retencin

10. Respecto del segundo aspecto, debemos indicar que en efecto, como se seal en el
Informe N 263-2001-SUNAT-K00000, cuando se ha producido una renuncia voluntaria,
sin que haya mediado convenio entre las partes, la cantidad que se entregue como ayuda
econmica s esta afecta al pago del impuesto a la renta. Asimismo compartimos el
pronunciamiento de la SUNAT, en el sentido que es irrelevante si la cantidad que se
entregue supere o no las 12 remuneraciones. Ello resulta legalmente comprensible toda
vez que lo que no podemos hacer las partes, es ampliar algn supuesto de inafectacin,
que es lo que pretende al actor al considerar como lmite no los 12 sueldos de la Ley, sino
tambin los 24 sueldos del Acta de Compromiso; documento ste que contiene una serie
de requisitos para que sea aplicable y cuya finalidad no fue en ningn momento permitir
exoneraciones tributarias.
11. Es por eso tambin que en el presente caso, la SUNAT debera ser integrada al proceso
ya que tendra derecho a defender la posicin del Estado de respeto a las norma
tributarias y sobre todo para sostener con total claridad, que mediante convenio privado
(Acta de Compromiso), las partes no pueden acordar quedar exoneradas de un impuesto.
Es decir la SUNAT tendra que sealar si procede o no calcular para el lmite de
inafectacin, la indemnizacin de 12 sueldos establecidas por ley o adems las 24

establecidas por convenio, como lo quiere el demandante en base a una interpretacin

subjetiva, interpretacin por lo dems que va en contra de la Norma VIII del Cdigo
Tributario, que establece que: ... En va de interpretacin no podr crearse tributos,
establecerse sanciones, concederse exoneraciones, ni extenderse las dispociones
tributarias a personas o supuestos distintos de los sealados en la ley.
POR TANTO:
Srvase, Seor Juez, tener por absuelto el traslado.
PRIMER OTROSI DECIMOS: Adjuntamos para mejor resolver los siguientes documentos:
ANEXO 3-A Copia de la Resolucin N 04 de fecha 22 de Julio de 2003, emitido por el 10
Juzgado Civil de Lima que resolvi incorporar al proceso a la SUNAT en calidad de
LITISCONSORTE PASIVO NECESARIO.
SEGUNDO OTROSI DECIMOS: Adjuntamos copia del presente escrito y cdulas de
notificacin adquiridas en el Poder Judicial.
Lima, 10 de Setiembre del 2003