INTRODUO

O cdigo Civil de 2002 aborda os contratos em espcie nos seus artigos 481
853. Entre estes temos todas as formas de contratos previstos, bem como
a possibilidade dos chamados contratos atpicos que so regulados pelo
artigo 425 do referido diploma.
Para tanto quero neste trabalho me dedicar a exposio dessa segunda
classe de contratos, utilizando o contrato de franquia como base.
Para incio portanto faremos algumas consideraes.
1- OS CONTRATOS E SUA ESPCIE.
Os contratos, quanto sua designao, dividem-se, doutrinariamente, em:
A) Contratos tpicos ou nominados;
B) Atpicos, tambm chamados de inominados.
Os contratos nominados ou tpicos abrangem as vrias espcies contratuais
que possuem nomem juris e servem de base fixao dos esquemas,
modelos ou tipos de regulamentao especfica da lei. Inserem-se numa
figura que tem disciplina legal, recebendo da ordem jurdica uma
regulamentao.
Os contratos tpicos ou nominados possuem, dessa forma, uma
denominao legal e prpria, estando previstos e regulados por norma
jurdica, formando espcies legalmente definidas.
O Cdigo Civil de 2002 rege e esquematiza vinte e trs tipos dessa
modalidade de contrato.
Sendo assim temos os seguintes contratos tpicos:
1 Compra e venda
2- Troca ou permuta
3- Estimatrio
4- Doao
5 Locao de coisas
6- Emprstimo
7 Prestao de servio
8 Empreitada
9 Depsito
10 Mandato
11 Comisso
12 Agncia e distribuio
13 Corretagem
14 Transporte
15 Seguro
16 Constituio de renda
17 Jogo e aposta
18 Fiana
19 Transao
20 Compromisso

Atos unilaterais:
1- Promessa de recompensa
2- Gesto de negcios
3 Pagamento indevido.
Em contraposio a essas figuras contratuais tpicas, disciplinadas na lei,
aparecem os contratos atpicos ou inominados.
Os contratos inominados ou atpicos afastam-se dos modelos legais, haja
vista que no so disciplinados ou regulados expressamente pelo Cdigo
Civil, pelo Cdigo Comercial ou por qualquer lei extravagante, sendo,
todavia, permitidos juridicamente, desde que no contrariem a lei, os bons
costumes e os princpios gerais de direito.
ENTRE OS ATPICOS TEMOS:
1 Arrendamento mercantil ou leasing (Lei 6099/74).
2 Know-how
3- Franquia ou franchising
4 Faturizao ou factoring
5 Contratos eletrnicos
6 Contratos de direitos autorais
7 Incorporao imobiliria (Lei 4591/64).
Temos ainda a classificao dos contratos estabelecidos em leis especiais,
ou seja aqueles, disciplinados por outra norma:
A) Contratos do Cdigo de Defesa do Consumidor;
B) Contratos de direitos autorais.
Teramos igualmente contratos vistos como novas figuras contratuais no
Cdigo Civil, sendo estes:
1- Comisso;
2- Agncia e distribuio;
3 Corretagem;
4 Transporte.
2 OS CONTRATOS ATPICOS E SUA NECESSIDADE
A possibilidade de celebrao de contratos atpicos decorre do princpio da
autonomia da vontade, sendo que tal prerrogativa encontra respaldo no art.
425 do Cdigo Civil brasileiro, que dispe:
"Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as
normas gerais fixadas neste Cdigo."

Os contratos atpicos decorrem da necessidade das partes na atividade

negocial, j que impossvel seria a regulamentao de todas as formas de
relaes intersubjetivas. Em decorrncia disso, certa a assertiva dantes
formulada de que os contratos atpicos decorrem da autonomia da vontade
privada.
A primeira observao que deve ser formulada diz respeito terminologia
"contratos atpicos ou inominados", bastante difundida na doutrina.
A nosso ver, a denominao "contrato inominado" no se mostra
apropriada, sendo mais correto, tecnicamente, o uso da expresso contrato
atpico, pois, muitas vezes, a espcie contratual possui nome, ou seja,
nominada, todavia, no se encontra regulamentada na lei (no possui
tipicidade legal).
lvaro Villaa Azevedo diferencia com bastante preciso os contratos tpicos
dos atpicos:
Os contratos tpicos recebem do ordenamento jurdico uma regulamentao
particular, e apresentam-se com um nome, ao passo que os atpicos,
embora possam ter um nome, carecem de disciplina particular, no
podendo a regulamentao dos interesses dos contratantes contrariar a lei,
a ordem pblica, os bons costumes e os princpios gerais de direito.
H ainda uma terceira espcie de contratos, qual seja, a dos contratos
mistos, que resultam da combinao de formas contratuais tpicas, atpicas,
ou de tpicas e atpicas.
Renomados juristas do passado, como Francesco Messineo
e Ludwig
Enneccerus elaboraram famosas classificaes dos contratos atpicos, s
quais aderiram muitos estudiosos da atualidade.
Orlando Gomes
subdivide os contratos atpicos em contratos atpicos
propriamente ditos e mistos.
Para o mestre baiano, os contratos atpicos propriamente ditos so aqueles
que, ordenados a atenderem a interesses novos, no disciplinados
especificamente na lei, reclamam disciplina uniforme que as prprias partes
estabelecem livremente, sem terem como paradigma qualquer padro
contratual pr-estabelecido.
Os contratos mistos, em sua classificao, so aqueles que se compem de
prestaes tpicas de outros contratos, ou de elementos mais simples,
combinados pelas partes.
Assim, segundo Orlando Gomes, os contratos mistos resultam da
combinao de contratos completos, prestaes tpicas inteiras ou
elementos mais simples, formando-se, por meio dessa combinao, por
subordinao ou conexo, uma nova unidade.
3 OS CONTRATOS ATPICOS E OS PRINCPIOS GERAIS DOS CONTRATOS

Para que haja equidade nas relaes alguns princpios so fundamentais, pois o
equilbrio na elaborao dos contratos deve atentar para:
a) Respeito dignidade da pessoa humana instituda na Lex Fundamentalis de 1988, art.
1, inciso III, como um dos princpios fundamentais.
b) O Princpio da Pacta Sunt Servanda, pelo qual o contrato possui fora obrigatria e
deve ser cumprido, era considerado como de aplicao absoluta e inquestionvel.

c) J o princpio da funo social do contrato foi introduzido como clusula geral no

Cdigo Civil de 2002, em seu art. 421.
Os principais so: Autonomia da vontade das partes, a boa f objetiva e a funo social
do contrato.
1) Funo Social do Contrato :
A liberdade de contratar a autonomia da vontade das partes, ou seja, o arbtrio com
que as partes podem decidir e positivar suas decises nos instrumentos que lhes sejam
adequados.
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social
do contrato.
2) Princpio da Probidade e da boa-f:
A probidade (honestidade) e a boa-f constituem a necessria retido moral com que o
contratante deve se haver e portar durante o iter contratual.
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
Conforme Mrcia NERY e Marinis Costa KUHN (2006), a boa-f objetiva a regra de
conduta dos indivduos nas relaes jurdicas obrigacionais, compreendendo valores
ticos como a honestidade, lealdade e veracidade. um valor semelhante
solidariedade que deve existir entre os contratantes, ao respeito mtuo e cooperao.
Portanto, ao analisar a boa-f subjetiva tem-se a conscincia do agente, os direitos reais
e ausncia de dolo, j a boa-f objetiva a conduta com que houve a contratao e
corresponde ao comportamento leal e honesto. Ambas derivam da vontade livre e
consciente da outra pessoa ou de sua simples conduta ao contratar.
3) Autonomia da vontade das partes:
O principio da autonomia da vontade o mais conhecido, pois, traduz-se no poder de
estipular, com liberdade e igualdade, mediante um acordo de vontade das partes, assim,
pessoas (fsicas e jurdicas) podem contratar nas condies que julgarem convenientes,
de acordo com o que deseja, como e com quem, firmando o objeto ou contedo e
estipulando as clusulas do contrato.
Segundo Maria Helena DINIZ (2003), o princpio da autonomia da vontade o poder
conferido aos contratantes de estabelecer vnculo obrigacional, desde que se submetam
as normas jurdicas e seus fins no contrariem o interesse geral, de tal sorte que a ordem
pblica e os bons costumes constituem limites a liberdade contratual.
4 CONTRATO DE FRANQUIA
De acordo com Fran Martins, franchising o contrato que liga uma pessoa
a uma empresa, para que esta, mediante condies especiais, conceda
primeira o direito de comercializar marcas ou produtos de sua propriedade
sem que, contudo, a esses estejam ligadas por vnculo de subordinao. O
contrato de franquia exerce hoje uma funo scio-econmica sem igual em
todo o mundo, especialmente em pases subdesenvolvidos, como o caso
do Brasil. Ele auxilia no aprimoramento de setores como, v. g., o fast food,

trazendo novas formas de comercializao dos produtos, tcnica de vendas,

entre outros benefcios.
De acordo com a lei n 8955/94, o conceito de franquia pode ser deduzido
assim: o sistema pelo qual o franqueador cede ao franqueado o direito de
uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou
semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao
direito de uso e tecnologia de implantao e administrao de negcio ou
sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante
remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado
vnculo empregatcio. Isto o que podemos depreender do que est escrito
na lei supracitada, mais precisamente em seu art. 2. Porm, apesar de
haver essa relao prxima entre franqueado e franquiador no h o que se
falar
em
relao
empregatcia.
Outro fator que vale salientar, que de acordo como ilustre doutrinador
Fbio Ulhoa Coelho, o contrato de franquia um contrato atpico(os
contratos atpicos ou inominados afastam-se dos modelos legais, haja vista
que no so disciplinados ou regulados expressamente pelo Cdigo Civil,
pelo Cdigo Comercial ou por qualquer lei extravagante, sendo, todavia,
permitidos juridicamente, desde que no contrariem a lei, os bons costumes
e os princpios gerais de direito), mesmo com a existncia da lei 8955/94,
que molda certas questes sobre as franquias, porm, no abarca todas as
questes concernentes franquia, demonstrando-se falha em certas quesitos.

5 A ORIGEM DO CONTRATO DE FRANQUIA E SUA EVOLUO

Muito embora se possa pensar que o contrato de franchising possua origem
recente, esta no a verdade. J na Idade Mdia existia um tipo de contrato
similar aos contratos de franquia do mundo moderno.
De acordo com os estudiosos, a Igreja Catlica concedia autorizao aos
senhores feudais para que estes coletassem impostos devidos quela,
ficando com uma certa porcentagem e enviando o restante para a S.
Tratava-se, porm, de uma atividade rudimentar, um pouco distante dos
contratos da atualidade.
Bem salienta Glria Cruz que Esta forma inicial de franchising, ao longo do
tempo, foi passando por vrias mudanas, adquirindo novas nuanas; dos
coletores passou pelos mascates, pelos mercadores, fazendo com que o
mundo econmico fosse evoluindo.
Em 1860 que surgiu, nos moldes atuais, o contrato de franquia, quando a
crescente empresa norte-americana, Singer Sewing Machine, no intuito de
ampliar sua rede de distribuio, decidiu credenciar agentes em diversos
pontos do pas, concedendo-lhes os produtos, marca, publicidade, know
how e tcnicas de venda.
Pari passu, a General Motors em 1898 e a Coca-Cola em 1899, tambm
adotaram este novel mtodo de comercializao. No entanto, o contrato de
franquia ou franchising encontra sua forma definitiva em 1955 com a
criao da famosa rede de lanchonetes Mc Donalds, pelos irmos Dick e
Maurice Mc Donald.

Esta espcie de contrato se expandiu com maior intensidade aps a

Segunda Guerra Mundial, quando muitas pessoas procuravam novas
oportunidades para erigir-se economicamente, mxime na rea
automobilstica, passando a expandir-se rapidamente para outros setores de
comrcio.
6 A FRANQUIA E SUAS PARTICULARIDADES
O contrato de franquia lana mo dos princpios bsicos da concesso
comercial, porm, na franquia, tem um alcance mais amplo.
De praxe convm relatar que existem duas modalidades de franquia
elencadas
por
Venosa
que
so:
a) De marca e de produto:
Esta modalidade consiste na concesso de venda de produtos ou servios
exclusivamente de uma mesma marca.
Como exemplos temos o ramo de postos de gasolina, revenda de veculos,
de
pneus,
de
bebidas.
b) Business format franchising:
Este o modelo que ser abordado no presente artigo, em que o espectro
da concesso mais amplo, com controle rgido de normas. Tal modelo ser
melhor
desenhado
no
restante
do
artigo.
Na franquia, de um lado temos o franquiado (franchisee) que dispe de
capital para investir, e quer constituir uma empresa comercial ou de
prestao de servios. Entretanto, este, no dispe dos conhecimentos
tcnicos e de administrao que se faz imprescindvel para levantar uma
empresa de sucesso, ou/e nem mesmo quer correr o risco de abrir um
negcio e falir em virtude do pblico consumidor no conhecerem os seus
produtos.
Assim, o franquiado se serve do mais vriados tipos de franquias existentes
no mercado.
Tais aspectos j foram equacionados pela pessoa do franquiador
(franchisor), que aquele que possui um negcio e quer expand-lo, todavia,
no quer correr os riscos de abrir um negcio com recursos prprios. Ambas
as partes tem vantagens no sistema de franquia, visto que o franquiado
abre uma empresa com uma carta de produtos e servios j devidamente
conhecidos pelo pblico consumidor, j tem formas de marketing
exauridamente testadas pela pessoa do franquiador; e este, ao seu turno,
pode ampliar a oferta da sua mercadoria ou servio, sem a necessidade de
fazer um novo aporte de capital. Dentre os servios prestados pelo
franquiador ao franquiado, tem-se o servio de organizao empresarial em
que decorre basicamente de trs tipos de contratos que so: a) Contrato de
Engineering: por meio deste o franquiador define, projeta ou executa o
layout do estabelecimento do franquiado. Neste caso, so definidos como
ficar o desenho, a fachada da loja, quais materais devem ser usados na
contruo/reforma do estabelecimento para que esteja de acordo com os
padres
exigidos
aos
franquiados.
b) Contrato de Management: Relacionados ao treinamento dos funcionrios
e estruturao da administrao do negcio. Nesta fase contratual, so

oferecidos cursos tcnicos, palestras, o treinamento em si para que os

funcionrios possam por em prtica as tcnicas
de venda e de
administrao
utilizadas
com
sucesso
pelo
franquiador.
c) Contrato de Marketing: Atinente s tcnicas de colocao dos produtos ou
servios junto aos seus consumidores envolvendo estudos de mercado,
publicidade, vendas promocionais, lanamento de novos produtos ou
servios,
dentre
outros.
A seguir, vamos entrar em contato com os direitos e deveres do ambas as
parte.
7 - Dos direitos e deveres do franquiador e do franquiado
7.1 Do franquiador.
Dentre as obrigaes que tem o franquiador temos aquelas que so
anteriores a relao deste com o franquiado que so:
Apresentar a Circular de Oferta de Franquia ao interessado a tornar-se
franquido deste.
Definir e desenvolver o negocio que ser franquiado, na busca de que o
negocio ascenda diante da sociedade consumista.
Fazer testes em unidades chamadas piloto, para que possveis erros que
possam surgir diante.
Estabelecer normas, processos, polticas a serem implementadas e
observadas pelo franquiado.
Manter e capacitar uma equipe qualificada para assessorar, orientar e
inspirar os franqueados.
Agora destaca-se as obrigaes que o franquiador tem, quando j iniciada a
relao com o franquiado.
Recrutar e selecionar os franquiados. Capacit-los.
Apoiar e orientar seus franqueados na elaborao e implementao de
planos e aes necessrios concretizao do potencial de resultados.
Supervisionar e monitorar toda a rede franquias, buscando manter a
excelncia do servio ou materiais vendidos.
Propiciar os meios necessrios, inclusive uma Intranet, se for vivel, alm de
encontros e convenes, para que seus franqueados atinjam o mximo
possvel de integrao.
7.2 - Do Franquiado.
Aquele quem adquire a franquia(negcio) do franquiador, podendo tanto
ser pessoa jurdica como pessoa fsica.
Como j foi dito, apesar de ser um contrato atpico, gera os seguinte
encargos para o franquiado:
O pagamento de uma taxa de adeso e de um percentual do seu
faturamento;
O pagamento pelos servios de organizao empresarial fornecidos pelo
franquiador;

A obrigao de oferecer ao consumidores apenas os produtos ou servios da

marca do franquiado, por ele fabricados, aprovados ou simplesmente
indicados;
Observar, estritamente, as instrues e o preo de venda ao consumidor
estabelecidos pelo franquiador.
8 O CONTRATO DE FRANCHISING NO BRASIL
Atualmente o contrato de franchising utilizado em todos os pases e no
Brasil encontra-se, verdadeiramente, entre os contratos nominados desde a
vigncia da Lei 8.955 de 15 de dezembro de 1994 que o regulamenta.
No Brasil a gnese e a evoluo desta espcie de contrato ocorreu de uma
forma um tanto rudimentar. Por volta de 1960 foram instaladas, seguindo o
sistema de franquias, as redes de escolas de idiomas Yazigi e, em 1975, j
seguiam este sistema a rede Mister Pizza, do Boticrio e da gua de Cheiro.
Conforme noticia a Associao Brasileira de Franchising, esta espcie de
contrato tem crescido continuamente nos ltimos anos (20% ao ano),
fazendo do Brasil hoje o 3 maior pas franqueador do mundo, atrs
somente dos EUA e Japo. Atualmente, o Brasil conta com cerca de 600
empresas que j franqueiam e aproximadamente 56.000 pontos de vendas
em todo o Brasil nos mais diversos segmentos. Com faturamento anual na
faixa de R$ 28 bilhes, o franchising atrai o empresrio que deseja
promover a expanso de seus negcios rapidamente, sem precisar investir
muito. Por outro lado, seduz todo aquele que sonha em ter seu prprio
negcio, com a segurana e vantagens de uma marca de sucesso
comprovado.
O contrato de franchising garante uma srie de vantagens a quem pretenda
operar o seu prprio negcio. Alm de oferecer a oportunidade de trabalhar
com uma marca conhecida, uma boa franquia pressupe a existncia de um
conceito de negcio previamente testado e aprovado no mercado.
Para isso, um bom franqueador dever oferecer, entre outras ferramentas,
treinamento e manuais para garantir a qualidade e a consistncia de cada
um dos estabelecimentos que usam a sua marca. Por outro giro, cada
franqueado dever implantar, operar e administrar o negcio de acordo com
os padres ditados pelo franqueador. Isso mantm a padronizao dos
servios prestados pela empresa.
9- Da extino do contrato de franquia.
A extino do contrato de franquia dar-se- pelo decurso do prazo, pelo
implemento de condio resolutiva, pelo distrato bilateral ou pela resoluo
baseada em culpa da parte que houver descumprido as obrigaes legais ou
contratuais.
Circular de Oferta de franquia com informaes improcedentes ao futuro
franquiado uma das formas da resoluo do contrato de franquia. Nesta, o
franqueado poder exigir a resoluo do contrato e a devoluo de todas as
quantias que j houver pagado ao franqueador ou a terceiros por ele

indicados, a ttulo de taxa de filiao e royalties, corrigidas pela variao da

remunerao bsica dos depsitos de poupana mais perdas e danos.
costumeiro constar no contrato, clusulas de extino do mesmo por
denncia vazia, analisando o fato de o que fundamenta este o fato do
contrato ser baseado na boa-f das partes. Portanto, se ao franqueado no
interessar mais a continuao da franquia, basta comunicar a inteno sem
necessidade de fundamentao desta deciso.

10 CONCLUSO
Diante de todo o exposto, verificamos que, dentre os tipos de contratos de
franquia praticados, sobressaem-se os do setor empresarial que so os
relacionados a servios e produo, essncias do mercado capitalista em
que vivemos.
A pujana do contrato de franquia verdadeiramente se encontra numa boa
relao entre franqueador e franqueado, porquanto a sorte de um depende
do sucesso do outro.
Conclumos, diante de tudo que foi posto em comento, que o contrato de
franchising se constitui em mais uma eficaz forma de se comercializar
produtos, mercadorias e servios, possibilitando ao franqueador a ampliao
de seu negcio, por meio de redes de distribuio, aumentando, com isso, o
faturamento empresarial, proporcionando ao franqueado uma forma mais
clere de constituir um negcio prprio, sob resguardo de uma empresa
sucesso.

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