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El Derecho Penal, como el conjunto de operaciones lgicas que dan como resultado la
trasmisin de la norma, tiene como referente bsico la Constitucin Nacional. De la Carta
Magna, se desprenden los Principios que regulan el Derecho Penal y dan cuerpo a la
Teora del Delito. Tales Principios son:
Principio de legalidad de los delitos y de las penas: No existen delitos ni penas fuera de
los que se hallan expresamente previstos y penados por la ley penal. No hay
retroactividad de la ley. Este principio radicar efectivamente las garantas de la persona
frente al poder punitivo del Estado ( Artculo 18 de la Constitucin Nacional).
Principio de Reserva de la ley o Reserva Legal: La ley en sentido estricto es la nica
fuente de delitos y penas. Monopolio normativo del Parlamento. Propone evitar la
intromisin arbitraria del Ejecutivo (peligroso en materia represiva).
Principio de determinacin: Se refiere a la obligacin perentoria de los legisladores de
proceder a la tipificacin de los delitos (todo lo que no est prohibido est permitido).
Delimitacin penal de lo punible. En los gobiernos totalitarios hay una representacin
imprecisa de los delitos y de las penas.
Principio de interdiccin de las analogas: Supone el imperio riguroso de la ley estricta.
Se prohbe el procedimiento analgico como instrumento creador de delitos y penas en
manos del juez.
Principio liberal del bien jurdico: Va a reforzar las garantas de los principios anteriores.
Nace en el Iluminismo pero cobra fuerza despus de la segunda guerra mundial.
Constituyen unidades funcionales sociales como la vida, la salud, la libertad, etc. El
legislador no est facultado para castigar conductas no lesivas del bien jurdico. El delito
no es solo un hecho tpico sino un hecho tpico ofensivo. El juez tiene que verificar el
dao y la ofensa en cada caso.
Principio de la Culpabilidad:
Es el ltimo y decisivo fundamento de la pena. La
culpabilidad agrega al hecho la participacin subjetiva convirtindolo en acto interior
reprochable. El Proyecto Soler (1960) estableca que no hay pena sin culpa.
El legislador no crea principios, los reconoce como exigencia ineludible del Moderno
Estado de Derecho.
Concepto de delito: Es conducta humana adecuada a una figura legal, portadora de
una antijuridicidad material, igualmente tpica y cometida por un sujeto imputable con
culpabilidad adecuada al tipo. Se configura un delito penal cuando esa conducta es
tpica, tpicamente antijurdica y tpicamente culpable. Una cosa es la pena concreta y
otra la posibilidad de la pena o sea la punibilidad. Para la punicin todo lo que no est en
el tipo no est en el mundo.
Beling, define el delito como accin tpica, antijurdica, sujeta a una amenaza penal
adecuada, cuyas condiciones satisface. Este autor (1906) con la teora del tipo
independiente y separado de la antijuridicidad y la culpabilidad, establece las bases del
Modelo Analtico Moderno.
Escuela Clsica Alemana de Derecho Penal, con exponentes como Von Liszt y Beling.
La actividad finalista comprende adems del fin ltimo, las consecuencias secundarias y
los medios necesarios que la actuacin implica. En cuanto a los resultados la accin es
finalista tan slo en relacin a aqullos que fueron propuestos; en los que el fin no fue el
propuesto, la accin es meramente causal. Si alguien dispara un arma de fuego para
practicar su puntera sobre un objeto que cree un tronco y resulta ser una persona, el
agente realiza un tiro finalista de ejercicio, no realiza ninguna accin finalista de homicidio.
La accin final se asienta sobre un sentido que emerge de la previsin de la causalidad.
De este modo, el finalismo terico, vaca la culpabilidad de dolo y culpa para transferirlos
al injusto tpico.
La polmica entre causalistas y finalistas vigente en Europa hasta hace 30 aos est hoy
pasada de moda. El precursor en la Argentina de la Teora finalista, Enrique Bacigalupo,
termin diciendo en relacin a la objecin que se le hace al finalismo en cuanto que deja
vaca la culpabilidad , que as como nada impide que una teora del delito opere con
una tipicidad vaca (sin dolo) tampoco hay obstculo para que lo haga con una
culpabilidad sin dolo, si el dolo sigue siendo de todos modos, elemento del delito.
Estas dos concepciones respecto de la accin no resultan penalmente abarcativas de la
conducta humana, dado que, en la Teora causal naturalista no caben formas delictivas
como las omisivas en tanto extraas a una causal real natural: de igual manera, tampoco
cabe en la Teora finalista la conducta culposa, por cierto ajena, al concepto de finalidad.
La Teora social de la accin , sostenida por Eberhart Schmidt, en la reedicin del Tratado
de Von Liszt, que define como accin penalmente relevante todo comportamiento o
conducta humana voluntaria en el mundo social exterior.
Este concepto de la accin comprende un triple aspecto: contempla la comisin y la
omisin (comportamiento positivo o negativo del hombre); es real y efectiva o potencial
dominada por la voluntad humana; relaciona al agente con el mundo que lo rodea de
modo que pueda ser objeto de un juicio de valor segn las consecuencias deseables o
indeseables que provoquen en la esfera social. Al decir de Jescheck cuando afecte a la
relacin del individuo con su mundo circundante y alcancen a este ltimo sus
consecuencias.
Slo interesan aqullos comportamientos que constituyen una interaccin social y no
aqullos que no trascienden el mbito individual o no constituyen conductas voluntarias.
La teora de la antijuridicidad dice que una accin puede ser tpica pero no antijurdica
(contraria a derecho).
Si bien el tipo es independiente sera una va de concretar lo antijurdico. Para algunos
autores, el tipo es siempre antijurdico, aunque no siempre punible. Para Welzel el tipo
encierra los fundamentos de la antijuridicidad como materia de prohibicin.
Se debe distinguir la antijuridicidad de la culpabilidad. La antijuridicidad no es ni
puramente material ni puramente formal. Por ejemplo, en un Estado Totalitario es
antijurdico todo lo que vulnere los intereses del Estado o aquello que ese Estado
determine como socialmente peligroso. El contenido material se concreta en la lesin o el
peligro del bien jurdico.
La faz negativa de la antijuridicidad est dada por las causas o causales de justificacin.
La accin tpica es una regla, salvo que se establezca una excepcin por concurrir una
causa de justificacin.
Las causas de Justificacin pueden ser:
1. Jurdicamente otorgadas a) justificacin permisiva, conforme al ejercicio legtimo
de un derecho; b) justificacin imperativa, referente al cumplimiento del deber; c)
justificacin atribuida, en relacin a un cargo o funcin pblica.
2. Jurdicamente reconocidas : estado de necesidad y legtima defensa . Las normas
de las que emerge el derecho subjetivo legtimo confieren facultades que el
El error de tipo consiste en una conducta que no est prohibida, como por ejemplo: matar a un muerto.
La ignorancia constituye un hecho que se halla muy discutido doctrinariamente, pues contradice principios
establecidos por el derecho civil respecto de la obligacin de conocer las leyes del territorio que se transita.
4
Mezger Tratado de derecho penal T.II Prr.33
3
De acuerdo a la discusin doctrinaria precedentemente considerada, para los finalistas dolo es un elemento
del tipo penal.
6
Carlos Fontn Balestra Derecho penal Parte general Abeledo Perrot Bs. As. pp.321 y ss.
7
Ibd. p.320.
8
Ibd..p320.
9
Bacigalupo Manual de derecho penal Temis Bogot 1997 pp153 y ss.
Bonnet Medicina Legal 2 edicin Ed. Lpez- Bs. As. 1984- p. 1475.
11
Vicente Cabello Psiquiatra Forense en el derecho penal Tomo II Hammurabi Bs.As. 1982
pp.102/103.