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De all que el derecho a percibir utili dades sea el principal entre los
derechos fundamentales ( art. 16 y art. 319). Se trata de un derecho
esencial e inderogable.
Reservas voluntarias son las que se forman por decisin de los socios, en
ocasin de la aprobacin de los estados contables anuales.
b. Prdidas
No pueden distribuirse ganancias si no se cubren las prdidas de ejercicios
anteriores. As lo establece el art. 98, incs. 1 y 2:
No podrn distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas,
resultantes de un balance regularmente confeccionado y aprobado por la
mayora social o el rgano competente.
Las ganancias no podrn distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas
de ejercicios anteriores.
El art. 98 contiene, en su inc. 3, la posibilidad de exigir al socio la
devolucin de la utilidad distribuida en violacin de las norma citada.
Dispone:
5%
como mnimo
a dividendos
20 %
como mnimo
a directores
25 %
como mximo
-----------50 %
El 50 % que queda, despus de cumplidas las exigencias legales,
deber ser tambin distribuido como dividendo, salvo que
accionistas que representen el 50 % del capital resuelva darle otr o
destino por razones prudentes y razonables. Slo una mayora del 75
% del capital podr privar a los accionistas de su dividendo mnimo;
pero en este caso, segn hemos de ver, los directores vern tambin
disminuido su derecho a retribucin hasta un 5 % y ninguna otra
retribucin personal con cargo de utilidades podr ser abonada (art.
385.3).
Resumiendo, se impone la formacin del fondo de reserva legal y del
fondo de reserva estatutario y se impone el pago de un dividendo
obligatorio. Con ello se contemplan dos intereses
distintos: fortalecer el patrimonio social y retribuir a los
accionistas.
Por encima del mnimo obligatorio, la retribucin de los accionistas
slo podr ser restringida por razones fundadas y con el
consentimiento de una mayora especi al del capital social. Si no se
pagara el dividendo obligatorio, por una decisin arbitraria, la
decisin asamblearia sera impugnable, sin perjuicio de la
1. Distribucin parcial
La LSC autoriza a efectuar una distribucin anticipada antes de realizar el
balance final, cuando todas las obligaciones sociales estuvieren
suficientemente garantizadas . El liquidador puede efectuar una
distribucin parcial, si se lo requieren los socios o accionistas (art. 177):
Si todas las obligaciones sociales estuvieran suficientemente
garantizadas, hacerse una distribucin parcial de los bienes entre los
socio. Cualquiera de los socios podr exigir esa distribucin parcial .
En las sociedades por acciones el pedido debe ser solicitado por accionistas
que representen por lo menos la dc ima parte del capital social y en las
sociedades por partes de inters y por cuotas, por cualquier socio. En caso
que el liquidador denegara esa distribucin, " la incidencia ser resuelta
judicialmente" y se substanciar por procedimiento sumario, segn el
principio del art. l5:
En las sociedades annimas y en las sociedades en e comandita por
acciones, esta pretensin slo podr ser ejercida por accionistas que
representen por lo menos el 10% (diez ciento) del capital accionarlo
integrado y por cualquier a de socios comanditarios. En caso de negativa
de los liquidado la incidencia ser resuelta judicialmente.
2. Proyecto de distribucin
Al proyecto de distribucin, se aplican los arts. 178 y 182. Los liquidadores
debern presentar el proyecto de distribu cin o tambin denominado plan de
divisin del activo restante, que indicar la parte que corresponde a cada
uno de los socios y accionistas en la divisin del activo y los bienes o
dinero que se adjudicarn a cada uno. El art. 178, inc. 2, di spone:
Los liquidadores determinarn el importe que corresponda a cada socio
por reembolso de su parte en el capital y por concepto de utilidades y
proyectarn la distribucin de los bienes .
El liquidador determina el porcentaje que corresponde a cada socio de
acuerdo a su alcuota en el capital social o a lo convenido en el contrato, en
que pudo pactarse una distribucin del remanente no proporcional al aporte.
En este aspecto debe tenerse en cuenta la nulidad de ciertas estipulaciones,
establecida por el artculo 25 incisos 3, 4 y 5. De manera que si bien hay
libertad para pactar formas de liquidacin se debe tener en cuenta las
restricciones de la norma citada.
La liquidacin, de acuerdo a las previsiones legales, puede hacerse
mediante la atribucin a los socios de los bienes remanentes pero si no
admiten cmoda divisin o su valor disminuyera, se proceder a su venta
para el reparto entre los socios (art. 178, inc. 5). La Ley 16.060 prev que
el socio que aport un bien que se conserve en el patrimonio, le sea
atribuido.
2. Situaciones especiales
Art. 155:
La sociedad podr ser judicialmente autorizada a retener total o
parcialmente el pago de la participacin cuando existan negocios
pendientes que puedan hacer variar de maner a fundamental su valor. En
este caso, la liquidacin total o parcial de la cuota se realizar una vez
finalizados aquellos negocios.
En los casos de exclusin por culpa del socio, la sociedad podr negarle
participacin en las utilidades en atencin a la naturaleza o gravedad del
incumplimiento con autorizacin
Cuando el socio haya aportado el usufructo, uso o goce de bienes, su
restitucin se efectuar en el plazo que judicialmente se fije, de acuerdo a
las circunstancias del caso y establecindose las co mpensaciones que
correspondan.
3. Rescisin que afecte la pluralidad de socios
Art. 156:
Cuando por efecto de una causal de rescisin quede afectada la pluralidad
de el restante podr optar por disolver la sociedad o continuar la misma
mediante la incorporacin de nuevos socios dentro del plazo de un ao. En
el primer caso, tendr el derecho de asumir el activo y pasivo sociales
continuando personalmente la actividad. de la sociedad.
La titularidad del patrimonio social le ser trasmitida mediante
declaratoria ante escribano pblico que se inscribir en el Registro
Pblico de Comercio y los dems que correspondan de acuerdo a la
naturaleza de los bienes transferidos. Todo ello sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 154.
Mientras el socio re stante no formalice cualquiera de las opciones
concedidas, responder ilimitadamente por las obligaciones sociales que
contraiga.