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Derechos patrimoniales del socio

Por Nuri E. R O D R G U EZ O L IV ER A y Carlos E. L PEZ R ODRGUEZ


En virtud del haz de relaciones inherentes al estatuto del socio sucede que,
en ciertas situaciones, el socio es deudor de la sociedad, por ejemplo:
cuando el socio an debe su aporte o cuando debe resarcir los daos y
perjuicios ocasionados, de acuerdo con lo dispuesto por los arts. 58 y 71 , de
la Ley de Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC). En otras
ocasiones, el socio es acreedor de la sociedad . As, por ejemplo, lo es
cuando los administradores determinan la existencia de una utilidad lquida
al fin de un ejercicio y los socios resuelven su distribucin (de acuerdo a
la LSC o a los trminos del contrato social).
A continuacin, nos referiremos al derecho a la disponibilidad de la
participacin, al derecho a participar en las ganancias y al derecho a lo
que le corresponda en la liquidacin de su participacin .
I. Derecho a la dispon ibilidad de la participacin

Todo socio tiene derecho a disponer de su participacin.


Sin embargo, el derecho a la cesin de la parte de inters no es de
libre ejercicio en las sociedades personales ( art. 211), como no lo es
la transmisin de cuotas a terceros en las sociedades de
responsabilidad limitada , puesto que est sujeto a una decisin de
los restantes socios (arts. 231 y 232).
En cambio, el principio de la libre trasmisibilidad de la accin es un
rasgos tipificante de las sociedades annimas.
El primer derecho del accionista es a exigir la entrega de las
acciones que integr y a que se l e inscriba en el libro registro de
acciones nominativas, en su caso, o a que se le inscriba en el libro
de registro de acciones escriturales.
Adems, el accionista tiene derecho a trasmitir su participacin
accionaria (art. 305, inc. 1). Este derecho, tambin, se refiere a los
certificados provisorios que se hubieren emitido ( art. 298, inc. 3).
El art. 305 establece:
"La trasmisin de las acciones ser libre.

El contrato social podr limitar la trasmisibilidad de las


acciones nominativas, o de las escriturales siempre que no implique la
prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el ttulo o
en el Libro de Registro de Acciones Escriturales, en su caso."

La trasmisibilidad de las acciones al portador, por lo tanto, no


admite limitaciones estatutarias.
La anotacin de la limitacin en el ttulo accionario o en en libro de
registro de acciones escriturales, ha sido establecida por la Ley con
carcter imperativo. Con ello se crea un rgimen de publicidad
permanente y cualquier interesado en adquirir la accin podr
constatar fcilmente la existencia de las limitaciones en el rgimen
de trasmisin, tomando las providencias del caso.
Claro est que, a pesar de lo dispuesto en el art. 305, a travs de
un convenio de sindicacin de accionistas, se puede pactar un
rgimen para la futura transferencia de acciones por uno de los
sindicados, acordando, a los otros , la preferencia para su adquisicin
y previendo condiciones sobre el precio y la forma de pago
(sindicato de bloqueo).
II. Derecho a la participacin en las ganancias
La distribucin de utilidades es el fin que gua a los socios a realizar
aportes, celebrando un contrato de sociedad comercial (artculo 1) . No es
necesario que las ganancias efectivamente se produzcan, basta la voluntad
expresada en el contrato de obtener y dividir las ganancias, para que el
contrato que celebran pueda ser considerado como sociedad comercial. Si,
en el devenir de la actividad social, las ganancias no se producen, ello no
hace a la existencia del contrato de sociedad.
De modo que en todo contrato de sociedad comercial debe pactarse la
participacin en las ganancias que la actividad social produzca (arts. 6 y
16). Este pacto es uno de los elementos caracterizantes o especficos del
contrato de sociedad comercial.

De all que el derecho a percibir utili dades sea el principal entre los
derechos fundamentales ( art. 16 y art. 319). Se trata de un derecho
esencial e inderogable.

El art. 101, admite el pago de intereses a los accionistas, en los tres


primeros aos de la existencia de la sociedad y si se tratar e de una
sociedad annima abierta. Esta norma excepcional tiene por fin
incentivar la inversin en estas sociedades annimas.
A. Criterios y condiciones para la distribucin de ganancias
En puridad, slo se sabra si existen utilidades al terminar la vida de la
sociedad y ellas resultaran del incremento patrimonial producido. Sin
embargo, la LSC dispone que las ganancias se liquidan anualmente,
repartiendo el resultado entre los socios al fin de cada ejercicio (arts. 87 y
98 LSC). La ganancia distribuible surge del estado de resultados que,
precisamente, debe elaborarse al fin de cada ejercicio (art. 59 CCom y art.
87 LSC).

Si nada se prev en el contrato , las utilidades se distribuyen a


prorrata de la participacin del socio en el capital . As lo dispone
el art. 16 de la LSC : "Las ganancias y prdidas se dividirn entre los
socios en proporcin de sus respectivos aportes, a no ser que otra
cosa se haya estipulado en el contrato ".
El derecho a las ganancias es un derecho abstracto, de ejercicio
eventual. Se concreta cuando en un ejercicio hay utilidades netas
distribuibles y se resuelve su efectiva distribucin.
1. Concepto de utilidad neta
Utilidad neta es la que resta una vez deducidas las prdidas
anteriores y las reservas legales.
a. Reservas
Frente al derecho de los socios a recibir utilidades, se plantea la necesidad
de que algn porcentaje de las utilidades anuales se lleve a cuentas de
reservas que refuercen al patrimonio que constituye la garanta de los
terceros o que se destine a act ividades empresariales proyectadas o que se
afecte a fondos destinados a pagos o gastos previsibles futuros. Se trata de
uno de los aspectos ms delicados de la gestin financiera de una sociedad
el establecimiento de una adecuada poltica en materia de ut ilidades. Si se
distribuyeran todas las utilidades, ello puede comprometer el futuro de la

sociedad y, viceversa, si se resolviera no distribuir utilidades por varios


ejercicios, ello frustrara la legtima expectativa de los socios a percibirlas.
El socio tiene un derecho abstracto a las utilidades que se llevan a reservas
legales, convencionales o voluntarias. Ese derecho se concreta al final de la
vida societaria, cuando se liquida el patrimonio social. En efecto, el art.
178 establece en sus dos primero s incisos:
Extinguido el pasivo social, o garantizado debidamente el pago de las
obligaciones no exigibles o de aquellas que por justa causa no pudieran ser
canceladas, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto
de distribucin.
Los liquidadores determinarn el importe que corresponda a cada socio por
reembolso de su parte en el capital y por concepto de utilidades y
proyectarn la distribucin de los bienes.
La LSC ha pretendido compatibilizar los intereses opuestos que la realidad
ha puesto de manifiesto en el manejo de las sociedades. Lo ha hecho con
una serie de normas que hemos de mencionar a continuacin.
En la LSC se distinguen tres tipos de reservas: las legales, las estatutarias y
las voluntarias.
* Reservas legales
Las reservas legales se forman con el 5 % de las utilidades del ejercicio,
hasta formar un fondo del 20 % del capital social ( art. 93).
La norma que impone la formacin de un fondo de r eserva
legal es inderogable. Una asamblea no puede resolver la distribucin total
de utilidades entre sus accionistas, hasta que no se haya completado un
fondo de reserva por el 20 % del capital social. Necesariamente ha de
efectuar la reserva legal.
* Reservas estatutarias
Las reservas estatutarias son aquellas cuya constitucin se
encuentra prevista en las clusulas del contrato o estatuto social .
Tampoco puede la asamblea resolver la distribucin de todas las utilidades,
si el estatuto ha previsto reservas convencionales.
* Reservas voluntarias

Reservas voluntarias son las que se forman por decisin de los socios, en
ocasin de la aprobacin de los estados contables anuales.

Las utilidades, en principio, tienen que ser destinadas a repartir


entre los accionistas. Para darles otro destino y para formar una
reserva voluntaria, ello debe hacerse con un criterio de prudente
administracin y razonabilidad y debe ser resuelto por la mayora
del capital (artculo 93).
Los socios pueden resolver no distrib uir todas o parte de las utilidades
restantes destinndolas a reservas voluntarias o disponiendo su utilizacin
en el prximo ejercicio con determinados objetivos, pero tal resolucin
debe adoptarse dentro de los lmites establecidos en el artculo 93, inc iso 3,
esto es, las reservas deben ser razonables y corresponder a una prudente
administracin y resultar aprobadas por socios o accionistas que
representen la mayora del capital social.
La prudencia y razonabilidad exigidas por la Ley son las requeridas para
lograr el equilibrio que garantice a los accionistas inversores una
rentabilidad adecuada a sus aportes y a la empresa societaria los recursos
necesarios para asegurar su eficiencia y su desarrollo. El sacrificio del
inters del accionista, ha de ser por una concreta necesidad impuesta por el
objeto social[1]. En cada caso particular que se presente , se podr juzgar si
la formacin de reservas obedeci realmente a una necesidad de
lasociedad y si ella no implica una expoliacin de lo s derechos de los
accionistas a percibir una retribucin.

b. Prdidas
No pueden distribuirse ganancias si no se cubren las prdidas de ejercicios
anteriores. As lo establece el art. 98, incs. 1 y 2:
No podrn distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas,
resultantes de un balance regularmente confeccionado y aprobado por la
mayora social o el rgano competente.
Las ganancias no podrn distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas
de ejercicios anteriores.
El art. 98 contiene, en su inc. 3, la posibilidad de exigir al socio la
devolucin de la utilidad distribuida en violacin de las norma citada.
Dispone:

Las ganancias distribuidas en violacin a las normas precedentes


sern repetibles, con excepcin de los dividendos percibidos de
buena fe por los accionistas de sociedades annimas, de sociedades
en comandita por acciones y por los socios de sociedades de
responsabilidad limitada con veinte o ms socios.
2. En qu momento se deben distribuir utilidades?

Del contexto surge que las utilidades deben distribuirse anualmente.


Al fin del cada ejercicio, el administrador o directorio debe formular
el estado de resultados a los efectos de determinar si existieron
utilidades netas y, en caso de haberse producido, corresponde
que proyecte su distribucin (art. 87). Luego, la asamblea resuelve
sobre ese proyecto. Esto es: para que la sociedad est en condiciones
de distribuir utilidades entre los socios, deben resultar utilidades
netas del balance anual, regularmente confeccionado y aprobado por
la mayora social o la asamblea (art. 98).
El accionista tiene un derecho concreto a que se le paguen sus
utilidades, una vez que la asamblea resuelva distribuirlas. Recin en
este caso, el socio tendr un derecho de crdito contra la sociedad
por la suma que le corresponda [ 2 ] .
Si se distribuyen utilidades sin respetar la norma legal, la sociedad
podr repetir lo pagado indebidamente. No se podr repetir el
dividendo pagado a los accionistas o a los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada de 20 o ms socios, cuando unos u otros
fueran de buena fe (art. 98, inc. 3) [ 3 ] .
El art. 99 de la LSC impone que las utilidades se paguen
efectivamente a los socios, dentro del plazo de noventa
das contados desde la fecha en que se resolvi su distribucin. Por
lo tanto, los administradores de una sociedad, dentro de sus
funciones, deben tomar las providencias necesarias para tener la
liquidez suficiente para hacer frente al pago, en el plazo legal.
3. Sobre la proporcin en que se deben distribuir las ganancias
En el contrato se puede establecer en qu proporcin se distribuyen
las utilidades entre los socios, siempre que lo pactado no implique

que un socio no perciba ganancias o que el porcentaje que se le


atribuya sea claramente desproporcionado con su aporte.
Si en el contrato se estipulara que un socio no participa en utilidades
o que todas correspondan a un socio, ello invalida la clusula, pero
el contrato seguir siendo vlido como contrato social. Es decir si
varias personas celebran un contrato de socieda d y as lo califican
pero, luego, incluyen una estipulacin en que se niega utilidad a un
socio, el contrato de sociedad es vlido, se anula la clusula y las
utilidades se distribuyen segn los criterios establecidos por la LSC
para el caso de omisin en el contrato (art. 16).
Si nada se prev en el contrato, las normas supletorias de la LSc
determinan que las utilidades se distribuyen a prorrata del capital
aportado por cada socio (art. 16). El socio que aporta industria
recibir la utilidad que correspon da al valor atribuido a su aportes.
Las sociedades cooperativas se rigen por principios no capitalsticos,
propios del movimiento cooperativista. En las cooperativas de
consumo, el socio cobra utilidades a prorrata de las compras que l
haya efectuado a la cooperativa. En las cooperativas de trabajo, a
cada socio se le paga la utilidad en proporcin del trabajo que l
haya prestado en la sociedad. En las cooperativas de crdito el socio
percibe utilidades en proporcin a las operaciones de crdito en las
que haya participado. Alguna doctrina sustenta que en las
cooperativas, en rigor, no hay utilidad sino que se retorna al socio el
mayor precio o inters pagado o el menor salario recibido segn el
caso.
Segn el rgimen general aplicable a las sociedades, no se puede
pagar intereses por los aportes. Ello se admite, como excepcin, para
las sociedades annimas abiertas en el art. 101. Asimismo, para las
cooperativas de crdito, se admite que con los excedentes se paguen
intereses sobre las partes sociales por el mximo inters de plaza.
B. Dividendo obligatorio

La Ley privilegia la posicin de los accionistas, que tienen derecho


en principio a todas la utilidades netas producidas; podr
privrseles de ese derecho, si resulta prudente y razonable formar

una reserva, pero, en cualquier caso, de la utilidad tendr derecho a


percibir un mnimo del 20 %. Para privarle totalmente del dividendo
debe existir razones fundadas y debe resolverse por una mayora
calificada del 75 % del capital integrado.
Tratndose de sociedades annimas, el art. 320 impone el pago de un
dividendo obligatorio mnimo del 20 % de las utilidades netas:
En las sociedades annimas ser obligatorio distribuir como dividendo a
los accionistas por lo menos el 20 % (veinte por ciento) de las utilidades
netas de cada ejercicio."

Esto significa que, en principio, la asamblea no puede resolver no


pagar el dividendo mnimo, toda vez que en el ejercicio se hayan
producido utilidades netas.
1. Excepciones

Slo se puede disponer el no pago del dividendo mnimo en


situaciones excepcionales previstas en el mismo artculo:
"La obligacin de pagar dividendo de acuerdo a lo establecido en
este artculo no regir cuando as lo resuelva expres amente la
asamblea de accionistas en resolucin fundada, con la conformidad
de accionistas que representen por lo menos el 75 % (setenta y cinco
por ciento) del capital social y la opinin favorable de la sindicatura
de la sociedad, si la hubiera...
...

Lo dispuesto en este artculo no ser de aplicacin cuando las


utilidades del ejercicio deban destinarse a reintegrar la
reserva legal (inciso segundo del artculo 93) o a cubrir las
prdidas de ejercicios anteriores (inciso segundo del artculo
98). Cuando el reintegro se efecte o las prdidas se cubran
con una porcin de las utilidades del ejercicio, el porcentaje
previsto en el inciso primero se calcular sobre el
remanente.
Destacamos, de los textos trascriptos, que se impone el pago de un
dividendo mnimo. Se podr resolver su no distribucin pero, para
ello, se requiere que se configure alguna de las hiptesis siguientes:

* resolucin fundada de asamblea que cuente con el voto de accionistas que


representen el 75 % del capital integrado [ 4 ] , ms la opinin favorable de la
sindicatura (si la hubiere);
* reintegro de la reserva legal;
* existencia de prdidas de ejercicios anteriores.

Efectuado el reintegro o cubiertas las prdidas con una porcin de


las utilidades del ejercicio, el porcentaje previsto se calcular sobre
el remanente.
2. Precisiones sobre dividendo obligatorio
La imposicin del 20 % de dividendo obligatorio es de orden
pblico. El estatuto no p odra fijar un porcentaje menor; s podra
establecer un porcentaje mayor .
Si la exigencia de un dividendo mnimo viniera impuesta por los
estatutos, la asamblea no podra eludir el cumplimiento de la
previsin estatutaria. La LSC autoriza a apartarse excepcionalmente
de la previsin legal (art. 93 y 320) pero no legitima el
incumplimiento del estatuto.
Si bien existe derecho a un dividendo obligatorio, el pago de ese
dividendo se condiciona al cumplimiento estricto de las normas
establecidas en la LSC. La primera norma que interesa destacar, al
respecto, es la contenida en el art. 98 por la cual no podrn
distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas resultantes
de un balance regularmente confeccionado y aprobado por la
mayora. Con ms precisin, la utilidad neta ha de resultar del
estado de resultados (art. 93). Con esta norma se cubren mltiples
intereses.
Si se pagaran beneficios, cuando ellos no existen, se estara
afectando el patrimonio, que podra verse reducido por debajo de la
cifra del capital integrado con el riesgo de que se produzca una
causal de disolucin (art. 159.6). Se tutela a los terceros, que tienen
como respaldo de sus crditos slo el patrimonio social constituido
con el capital integrado. Se tutela a la sociedad, pues si se permitir
distribuir utilidades cuando no las hay, se afectaran las

posibilidades de desarrollo y eventualmente podra provocar su


disolucin.
Si se distribuyen utilidades sin respetar la norma legal, la sociedad
podr repetir lo pagado indebidament e. Lo prev el art. 98, inc. 3:
Las ganancias distribuidas en violacin de las normas precedentes
sern repetibles, con excepcin de los dividendos percibidos de
buena fe por los accionistas de sociedades annimas.
De acuerdo a esta norma para repetir el pago, la sociedad deber
probar la mala fe del accionista. El reparto de dividendos ficticios
ser, adems, un ilcito que generar la responsabilidad de los
administradores.
Si hubo prdidas en ejercicios anteriores, no se podrn distribuir
dividendos (arts. 98 y 320).
Tampoco se podrn distribuir dividendos si hay que reconstituir
reservas legales (arts. 93 y 320). Si despus de cubiertas las prdidas
o reconstituidas las reservas hay sobrante el porcentaje de dividendo
obligatorio se liquida sobre ese sobrante (art. 320, inc. final).
La sociedad que emiti obligaciones, si est en mora en el pago de
intereses o amortizaciones, no podr distribuir utilidades (art. 446).
La norma concuerda con las anteriores; si no hay para pagar esos
importes es porque no se han producido utilidades; aunque podra
suceder que habiendo utilidades se fuera omiso en el pago de lo
debido a los obligacionistas.
3. Obligacin de pagar el dividendo mnimo en dinero

El art. 320 de la LSC crea una obligacin a cargo de la sociedad de


pagar un dividendo obligatorio y el inciso 2 crea el derecho a
cobrarlo en dinero, sea cual fuere la forma de pago que la sociedad
disponga. La sociedad podra disponer pagar el dividendo con
activos de la sociedad lo cual no sucede en la prctica y un
accionista podra reclamar que se le pague en dinero y no con
activos:
"Por la parte de dividendo obligatorio, el accionista tendr el derecho a
exigir su cobro en dinero cualquiera sea la forma de pago que la sociedad
disponga."

Aclaramos que este art. 320 no se refiere al pago de dividendos con


acciones. Ello se prev con rgimen especial en el art. 326. Para
que las utilidades puedan distribuirse en acciones, se requiere su
previa capitalizacin. En ese proceso, en que se resuelva capita lizar
utilidades, se debe respetar el derecho de preferencia de todos los
accionistas establecido en el art.326. No se podr disponer en una
asamblea que se pagarn dividendos en efectivo y en acciones segn
la opcin de los accionistas.
El accionista que no retira su dividendo, tiene un crdito contra la
sociedad pero ste no es capitalizable vulnerando el derecho de
preferencia de los dems accionistas (art. 326). Ello no puede ser
admitido por una asamblea de accionistas. Los accionistas tienen
varios derechos fundamentales que no le pueden ser negados: el
derecho al dividendo mnimo, el derecho a percibirlo en dinero y el
derecho de preferencia. Una asamblea no puede arbitrar un
mecanismo por el cual usado un derecho se pierda el otro. Una
asamblea no podra disponer que se pague un dividendo y permitir
que unos lo retiren en efectivo y otros en acciones a emitirse,
capitalizando las utilidades no cobradas en efectivo. Si lo hiciera,
ello significara una trasgresin a derechos fundamentales de los
accionistas. Si se admitiera como vlida tal resolucin de la
asamblea, se estara permitiendo que ciertos accionistas renuncien a
cobrar dividendo en efectivo, que con sus importes se forme un
fondo de reserva, para una futura capitalizacin, que las acciones de
esa futura capitalizacin se entreguen slo a esos accionistas. Por
esta va se perjudicara a quien ejerci el legtimo derecho de cobrar
dividendos en efectivo, que vera disminuida su posicin porcentual
en el capital integrado.
4. Lmites a retribuciones del administrador y de los directores
Todas las disposiciones precedentes se complementan con normas
que limitan las retribuciones que se pueden pagar al administrador y
a los directores. El art. 320, tambin, dispone:
Ninguna retribucin q ue signifique participacin en las utilidades
de la sociedad podr pagarse si antes no se hubiera ofrecido a los

accionistas el pago del dividendo obligatorio en las condiciones


previstas en este artculo.
La Ley establece que si hay un administrador, st e no podr percibir
ms del 10 % de las utilidades netas y si hay directorio, todos los
directores en conjunto, no podrn percibir ms de un 25 % de las
utilidades (art. 385). De esta manera se encuadra el tema de la
distribucin de utilidades dentro de m rgenes porcentuales.
Si una sociedad annima tiene una utilidad del 100, sabemos que ha
de distribuirlas dentro de estas exigencias:
a reservas

5%

como mnimo

a dividendos

20 %

como mnimo

a directores

25 %

como mximo

-----------50 %
El 50 % que queda, despus de cumplidas las exigencias legales,
deber ser tambin distribuido como dividendo, salvo que
accionistas que representen el 50 % del capital resuelva darle otr o
destino por razones prudentes y razonables. Slo una mayora del 75
% del capital podr privar a los accionistas de su dividendo mnimo;
pero en este caso, segn hemos de ver, los directores vern tambin
disminuido su derecho a retribucin hasta un 5 % y ninguna otra
retribucin personal con cargo de utilidades podr ser abonada (art.
385.3).
Resumiendo, se impone la formacin del fondo de reserva legal y del
fondo de reserva estatutario y se impone el pago de un dividendo
obligatorio. Con ello se contemplan dos intereses
distintos: fortalecer el patrimonio social y retribuir a los
accionistas.
Por encima del mnimo obligatorio, la retribucin de los accionistas
slo podr ser restringida por razones fundadas y con el
consentimiento de una mayora especi al del capital social. Si no se
pagara el dividendo obligatorio, por una decisin arbitraria, la
decisin asamblearia sera impugnable, sin perjuicio de la

responsabilidad de los accionistas que la votaron y de los directores


que la ejecutaron.
Efectuado este esquema, haremos otras precisiones sobre dividendo
obligatorio.
C. Pago anticipado de ganancias
El principio general, en materia de pago utilidades es que se distribuyan
anualmente las que resultan del balance aprobado por los socios o la
asamblea de accionistas. Resulta del contexto legal (arts. 87, 98, 99, 320 y
342, LSC).
Como excepcin, el art. 100 de la LSC admite una distribucin anticipada
de utilidades, a cuenta de las que se hubieren de percibir por el ejercicio en
curso:
Podr adelantarse el pago de utilidades o dividendos a cuenta de las
ganancias del ejercicio, cuando existan reservas de libre disposicin
suficientes a ese efecto. Tambin podr hacerse cuando de un balance
realizado en el curso del ejercicio, aprobado por el rgano de cont rol
interno, en su caso, y luego de efectuadas las amortizaciones y previsiones
necesarias, incluso la deduccin por prdidas anteriores, existan beneficios
superiores al monto de las utilidades cuya entrega a cuenta se disponga.
En el art. 100 se estable cen dos hiptesis.
1. Primera hiptesis: existencia de reservas de libre disposicin
suficientes
En la primera hiptesis se admite que se anticipe el pago de utilidades
cuando existan reservas de libre disposicin suficientes a ese efecto. Las
reservas de libre disposicin son aquellas que no tienen especial afectacin.
De las utilidades anuales se debe llevar a reservas las impuestas por la Ley
o por el contrato (reservas legales o estatutarias). La asamblea puede
resolver formar otras reservas (reservas c onvencionales).
Existen reservas que se efectan como previsiones para gastos o inversiones
futuras. Tambin, se puede resolver formar reservas sin atribuirles un
especial destino. A estas ltima se les llama de libre disponibilidad.
Tambin, se suelen con tabilizar como utilidades acumuladas .
Entendemos que, cuando una asamblea resuelve no distribuir utilidades y
mantenerlas en el rubro referido, su distribucin queda pendiente hasta la

decisin que se adopte en otra asamblea. Slo los accionistas, pueden


decidir el destino que han de dar a las utilidades acumuladas.
La reserva de libre disposicin es, tal como lo indica su nombre, una
reserva disponible, pero no por el directorio. Quien puede resolver el uso de
tal reserva es la asamblea de accionistas. D esde luego, tambin, podra la
asamblea delegar en el directorio la posibilidad de disponer de los importes
de ese rubro, indicando expresamente el destino que se le ha de dar, incluso
distribuirlas como utilidades.
2. Segunda hiptesis: existencia de gana ncias resultantes de un balance
especial
En la segunda hiptesis, se admite tal anticipo si se efecta un balance y de
ste, despus de realizar determinadas deducciones, resulta que se han
generado ganancias. Es menester confeccionar un balance y, en nues tro
concepto, el balance debe estar aprobado por los socios o la asamblea de
accionistas. Entendemos que no es suficiente que el administrador o el
directorio efecte un balance especial y que, si de ste resultaran ganancias,
pueda resolver distribuirlas anticipadamente. No es legalmente admisible
que el directorio confeccione un balance especial porque los balances slo
pueden ser aprobados por los socios. Tampoco puede el directorio resolver
anticipar ganancias, porque ello excede su competencia. La reso lucin sobre
distribucin de utilidades slo puede ser adoptada por los socios o por los
accionistas reunidos en asamblea.
El art. 100 contiene una excepcin a la regla sobre la oportunidad para la
distribucin de utilidades. Si bien el principio es que se distribuyan al fin
de cada ejercicio, el art. 100 permite que se distribuyan en el curso del
ejercicio pero bajo ciertas condiciones. El art. 100 no establece que sea el
directorio el rgano que pueda resolver ese anticipo.
III. Derecho a percibir su participacin en el resultado de la liquidacin
total o parcial del patrimonio social
Desde la creacin de la sociedad se genera, como derecho esencial del
socio, el derecho a recibir de la sociedad su parte proporcional en el
patrimonio social cuando la s ociedad se disuelva. El socio dispone de un
crdito no exigible en tanto la sociedad subsiste; se convierte en crdito

exigible cuando se disuelve. Se invierten las posiciones que se daban al


momento de contratar.
A. Participacin en el remanente de la liq uidacin
Cuando la sociedad se disuelve por vencimiento de plazo u otra causal
legal, se inicia un proceso de liquidacin de la sociedad. La distribucin
definitiva del patrimonio social entre los socios se efectuar una vez
aceptado el balance y el proyec to de distribucin, formulado por el
liquidador. Entonces, los socios recibirn los bienes remanentes, teniendo
en cuenta la alcuota de cada uno en el capital social.
El liquidador determina el porcentaje que corresponde a cada socio, de
acuerdo a su alcuota en el capital social o a lo convenido en el contrato, en
que pudo pactarse una distribucin del remanente no proporcional al aporte.
En este aspecto debe tenerse en cuenta la nulidad de ciertas estipulaciones,
establecida por el artculo 25 (incisos 3 , 4 y 5). De manera que, si bien hay
libertad para pactar formas de liquidacin, se debe tener en cuenta las
restricciones de la norma citada.
La liquidacin, de acuerdo a las previsiones legales, puede hacerse
mediante la atribucin a los socios de los bi enes remanentes pero si no
admiten cmoda divisin o si con tal divisin su valor disminuyera, se
proceder a su venta para el reparto entre los socios (art. 178, inc. 5).
La LSC prev que si un socio aport un bien que se conserva en el
patrimonio, est e bien le sea atribuido. Si hubo un socio que aport
industria, se le adjudicarn bienes en proporcin al valor en que se estim
su aporte.

1. Distribucin parcial
La LSC autoriza a efectuar una distribucin anticipada antes de realizar el
balance final, cuando todas las obligaciones sociales estuvieren
suficientemente garantizadas . El liquidador puede efectuar una
distribucin parcial, si se lo requieren los socios o accionistas (art. 177):
Si todas las obligaciones sociales estuvieran suficientemente
garantizadas, hacerse una distribucin parcial de los bienes entre los
socio. Cualquiera de los socios podr exigir esa distribucin parcial .

En las sociedades por acciones el pedido debe ser solicitado por accionistas
que representen por lo menos la dc ima parte del capital social y en las
sociedades por partes de inters y por cuotas, por cualquier socio. En caso
que el liquidador denegara esa distribucin, " la incidencia ser resuelta
judicialmente" y se substanciar por procedimiento sumario, segn el
principio del art. l5:
En las sociedades annimas y en las sociedades en e comandita por
acciones, esta pretensin slo podr ser ejercida por accionistas que
representen por lo menos el 10% (diez ciento) del capital accionarlo
integrado y por cualquier a de socios comanditarios. En caso de negativa
de los liquidado la incidencia ser resuelta judicialmente.
2. Proyecto de distribucin
Al proyecto de distribucin, se aplican los arts. 178 y 182. Los liquidadores
debern presentar el proyecto de distribu cin o tambin denominado plan de
divisin del activo restante, que indicar la parte que corresponde a cada
uno de los socios y accionistas en la divisin del activo y los bienes o
dinero que se adjudicarn a cada uno. El art. 178, inc. 2, di spone:
Los liquidadores determinarn el importe que corresponda a cada socio
por reembolso de su parte en el capital y por concepto de utilidades y
proyectarn la distribucin de los bienes .
El liquidador determina el porcentaje que corresponde a cada socio de
acuerdo a su alcuota en el capital social o a lo convenido en el contrato, en
que pudo pactarse una distribucin del remanente no proporcional al aporte.
En este aspecto debe tenerse en cuenta la nulidad de ciertas estipulaciones,
establecida por el artculo 25 incisos 3, 4 y 5. De manera que si bien hay
libertad para pactar formas de liquidacin se debe tener en cuenta las
restricciones de la norma citada.
La liquidacin, de acuerdo a las previsiones legales, puede hacerse
mediante la atribucin a los socios de los bienes remanentes pero si no
admiten cmoda divisin o su valor disminuyera, se proceder a su venta
para el reparto entre los socios (art. 178, inc. 5). La Ley 16.060 prev que
el socio que aport un bien que se conserve en el patrimonio, le sea
atribuido.

El derecho al remanente en caso de liquidacin, NO es un derecho a que se


le devuelva su aporte. Si hubo un socio que aport industria, se le
adjudicarn bienes en proporcin al valor en que se estim su aporte.
Sin embargo, los socios tendrn derecho a que se les adjudiquen los mismos
bienes remanentes. De ser posible, el bien aportado que se conserve en el
patrimonio social ser atribuido a quien lo haya aportado (art. 178, inc. 3).
Si se aport el usufructo, se deber devolver el bien al nudo propietario.
Los socios pueden convenir en el contrato otras formas de liquidacin. Se
podra pactar que el establecimiento explotado por la sociedad se transfiera
a uno o algunos de los socios o a un tercero, a los efectos de mantener la
estructura de la empresa y que no se afecte el valor global con
su desmantelamiento.
Art. 178, incs. 4 y 5:
Si con los bienes adjudicados a un socio no se cubriera participacin, la
diferencia se compensar en dinero.
S los bienes remanentes no admitieran cmoda divis in si con ella su valor
disminuyera en mucho, se proceder a venta para el reparto entre los
socios del precio obtenido .
3. Ejecucin de la distribucin
Una vez aprobado el balance final y la cuenta divisional presentada por el
liquidador y no mediando i mpugnacin o habindose resuelto judicialmente,
debe procederse a la ejecucin del plan de distribucin en la forma que ha
sido aprobada por los socios. No se trata de una particin, porque no hay
bienes en comn sino bienes del ente societario que se tran sfieren de la
sociedad a cada socio, de acuerdo al proyecto aprobado . El art.
180 establece:
Aprobados privada o judicialmente, el balance final y el proyecto de
distribucin, los liquidadores procedern a transferir a cada socio los
bienes que le corres pondan, cumpliendo con los requisitos y formas
exigidas por la ley, segn su naturaleza.
El proyecto de distribucin aprobado ser ttulo hbil para que cada socio
reclame de los liquidadores la entrega de los bienes que le fueran
adjudicados. Tratndose de bienes cuya trasmisin requiera escritura
pblica, ser procedente la escrituracin judicial.

Los liquidadores podrn consignar judicialmente los bienes no reclamados


en el plazo de noventa das desde la aprobacin del proyecto.

B. Participacin del socio saliente por rescisin parcial


En caso de rescisin parcial, por exclusin o receso o por fallecimiento o
incapacidad sobreviniente del socio, se entra en un proceso de rescisin
parcial en que debe liquidarse la parte del socio saliente. El art. 154
dispone:
Salvo pacto en contrario el valor de la participacin del socio saliente se
fijar conforme al patrimonio social a la fecha del hecho o del acuerdo que
haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de exclusin."
1. Liquidacin y pago de la participacin
Art. 154:
Salvo pacto en contrario el valor de la participacin del socio saliente se
fijar conforme al patrimonio social a la fecha del hecho o del acuerdo que
haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de exclusin.
La sociedad deber comunicar al socio o accionista saliente o a sus
herederos o representantes legales en su caso, el valor de su participacin,
cuota o accin, acompaando el balance correspondiente.
En todos los casos, el socio saliente, sus herederos o rep resentantes
tendrn derecho a demandar a la sociedad el pago de las diferencias a su
favor que estimen procedentes por cualquier causa, en el plazo perentorio
de sesenta das a contar de aqul en que hayan tomado conocimiento del
valor de su participacin social.
El reembolso podr efectuarse al contado o en cuotas con plazo mximo de
un ao, a partir de la fecha en que se haya resuelto o producido la
rescisin.
Si la sociedad no hiciera efectivo el reembolso al contado o si no pagara
las cuotas pactadas a su vencimiento, el socio podr exigir el pago de la
totalidad del importe adeudado, previa intimacin judicial, siendo ttulo
ejecutivo la liquidacin hecha por la sociedad.
Los saldos impagos generarn un inters que se liquidar a la tasa media
que cobren los bancos de plaza por sus prestaciones. "

2. Situaciones especiales
Art. 155:
La sociedad podr ser judicialmente autorizada a retener total o
parcialmente el pago de la participacin cuando existan negocios
pendientes que puedan hacer variar de maner a fundamental su valor. En
este caso, la liquidacin total o parcial de la cuota se realizar una vez
finalizados aquellos negocios.
En los casos de exclusin por culpa del socio, la sociedad podr negarle
participacin en las utilidades en atencin a la naturaleza o gravedad del
incumplimiento con autorizacin
Cuando el socio haya aportado el usufructo, uso o goce de bienes, su
restitucin se efectuar en el plazo que judicialmente se fije, de acuerdo a
las circunstancias del caso y establecindose las co mpensaciones que
correspondan.
3. Rescisin que afecte la pluralidad de socios
Art. 156:
Cuando por efecto de una causal de rescisin quede afectada la pluralidad
de el restante podr optar por disolver la sociedad o continuar la misma
mediante la incorporacin de nuevos socios dentro del plazo de un ao. En
el primer caso, tendr el derecho de asumir el activo y pasivo sociales
continuando personalmente la actividad. de la sociedad.
La titularidad del patrimonio social le ser trasmitida mediante
declaratoria ante escribano pblico que se inscribir en el Registro
Pblico de Comercio y los dems que correspondan de acuerdo a la
naturaleza de los bienes transferidos. Todo ello sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 154.
Mientras el socio re stante no formalice cualquiera de las opciones
concedidas, responder ilimitadamente por las obligaciones sociales que
contraiga.

C. Derecho a asumir el activo y pasivo sociales

Cuando, por una rescisin parcial, queda afectada la pluralidad de socios, al


socio que queda se le acuerdan derechos que podr ejercer opcionalmente.
El art. 156 dispone:
Cuando por efecto de una causal de rescisin quede afectada la pluralidad
de socios, el restante podr optar por disolver la sociedad o continuar la
misma mediante la incorporacin de nuevos socios dentro del plazo de un
ao. En el primer caso, tendr el derecho de asumir el activo y pasivo
sociales continuando personalmente la actividad. de la sociedad.
La titularidad del patrimonio social le ser trasmiti da mediante
declaratoria ante escribano pblico que se inscribir en el Registro
Pblico de Comercio y los dems que correspondan de acuerdo a la
naturaleza de los bienes transferidos. Todo ello sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 154.
Mientras el socio restante no formalice cualquiera de las opciones
concedidas, responder ilimitadamente por las obligaciones sociales que
contraiga.