DIREITO VIDA PRIVADA E DIREITO

INFORMAO:
COLISO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS1
Rgis Schneider Ardenghi2
Resumo: Este artigo aborda a problemtica do
direito vida privada e do direito informao.
Seu objetivo examinar esses direitos luz da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988, buscando um consenso para as discusses
que cercam esses dois princpios fundamentais
tutelados no mesmo nvel constitucional. O texto
construdo com base no estudo sobre o Direito
vida privada e informao jornalstica,2 utilizando
pesquisa bibliogrfica, procurou mostrar o direito
vida e informao como direitos fundamentais
e o conflito entre esses direitos. Os resultados do
estudo indicaram que a soluo para o conflito
entre o direito vida privada e o direito informao deve ser buscada no ordenamento jurdico
brasileiro e na interpretao das normas constitucionais.
Palavras-chave: Coliso de direitos. Vida privada.
Informao.

1 INTRODUO

O tema direito vida privada e direito informao

tem como foco o conflito existente entre esses dois princpios
1 ARDENGHI, Rgis Schneider. Direito vida privada e informao jornalstica.
[dissertao], Curso de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica Mestrado. Universidade do Vale do Itaja, SC. Itaja, 2002.
2 Graduado pela Pontifcia Universidade Catlica de Porto Alegre RS PUCRS.
Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja UNIVALI. Advogado e Professor de Direito Civil na Escola Superior da Magistratura do Estado de
Santa Catarina ESMESC e na Universidade do Sul de Santa Catarina - UNISUL.
E-mail: regisardenghi@hotmail.com.
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constitucionais, e objetiva esclarecer a questo da coliso entre

esses direitos. A liberdade de imprensa, consubstanciada na
informao jornalstica como apangio dos Estados democrticos, enseja a verificao de como o Estado pode contornar
o problema do acelerado desenvolvimento dos meios de informao e a invaso da privacidade, servindo de instrumento para o
desrespeito a Direitos Humanos fundamentais. Nesse contexto,
pretende-se identificar qual desses direitos deve preponderar: o
direito vida privada ou liberdade de imprensa?
Diante da latente tenso entre o direito vida privada e
liberdade de imprensa, cuja complexidade do tema, na sociedade contempornea, traz como marca o pluralismo de valores,
a informao como um bem transacionvel e a transformao na
atuao dos jornalistas. Percebe-se que o contedo do direito
vida privada s pode ser estabelecido a partir dos valores sociais
vigentes, que determinam o que cada pessoa tem para guardar
para si mesma, o que interessa manter sob reserva. Somente
uma anlise mais ampla do direito vida privada pode indicar
quando a imprensa comete invaso de privacidade e quando a
proteo da vida privada deve ser acolhida ou no.
No Brasil, a Carta Constitucional, os Cdigos, as leis e
altas autoridades so vocacionadas para arbitrar conflitos. Mas,
diante dos paradoxos existentes, um enfoque sociolgico-jurdico abre caminho para as questes controversas. No plano
tcnico, utiliza-se a abordagem indutiva, com apoio na pesquisa
bibliogrfica. Os tpicos principais focalizam o direito vida
privada e informao como direitos fundamentais e o conflito
entre esses direitos.
2 DIREITO VIDA PRIVADA E INFORMAO COMO
DIREITOS FUNDAMENTAIS

Contra o individualismo extremo existente no sculo XIX,

no sculo XX foram sendo reconhecidos direitos em favor dos
grupos sociais e do indivduo, como o direito de associao
como garantia da prpria liberdade individual.
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As manifestaes dessa nova concepo ocorreram nas

primeiras constituies republicanas, sendo a mais famosa delas
a de Weimar, de 1919. Por essa poca, os direitos individuais
j extrapolavam os limites de cada Estado, sendo proclamados
direitos transnacionais.
Do ponto de vista histrico, na dimenso emprica, os
direitos fundamentais so, originalmente, direitos humanos
(GUERRA FILHO, 2003). No esteio da melhor doutrina,
os direitos fundamentais resultam em posies jurdicas das
pessoas enquanto tais, com eficcia no mbito das relaes com
o Estado ou entre particulares, consubstanciadas ou no na
Constituio.
Alexandre Moraes (2009, p.39) define os direitos humanos
fundamentais como [...] o conjunto institucionalizado de
direitos e garantias do ser humano que tem por finalidades
bsicas o respeito a sua dignidade, por meio de sua proteo
contra o arbtrio do poder estatal e o estabelecimento de condies mnimas de vida e desenvolvimento da personalidade
humana [...].
Jos Castan Tobeas, por sua vez, define direitos humanos
como aqueles direitos fundamentais da pessoa humana tanto
individual como comunitrios que correspondam a essa em
razo de sua prpria natureza (essncia espiritual, corprea e
social) e que devem ser reconhecidos e respeitados por todo
poder e autoridade, inclusive as normas jurdicas positivas,
cedendo, no entanto, em seu exerccio, ante as exigncias do
bem comum (apud MORAES, 2000).
Os direitos humanos relacionam-se diretamente com a
garantia de no ingerncia do Estado na esfera individual e a
consagrao da dignidade humana.
A existncia de inmeros e diferenciados conceitos de
direitos fundamentais, definidos como direitos humanos fundamentais, torna difcil estabelecer-lhes um conceito que envolva
toda sua significao. Para Jos Afonso da Silva (2011, p. 175):
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[...] a ampliao e transformao dos direitos fundamentais do homem no envolver histrico dificulta definir-lhes um conceito sinttico e preciso.
Aumenta essa dificuldade a circunstncia de se
empregarem vrias expresses para design-los,
tais como: direitos naturais, direitos humanos,
direitos do homem, direitos individuais, direitos
pblicos subjetivos, liberdades fundamentais,
liberdades pblicas e direitos fundamentais.

Pela abrangncia, esses direitos colocam-se em elevada

posio hermenutica em relao aos demais direitos previstos
no ordenamento jurdico e apresentam um feixe de caractersticas: imprescritibilidade; inalienabilidade; irrenunciabilidade;
inviolabilidade; universalidade; efetividade; interdependncia; e
complementaridade.
Vrias classificaes dos direitos fundamentais tm sido
erigidas pelos doutrinadores. Deixando de lado a anlise das
dimenses e o aprofundamento conceitual delas, estuda-se a
classificao que os categoriza em geraes, como o faz Bobbio
(2004).
Segundo o mesmo autor, sem os direitos do homem reconhecidos e protegidos, no h democracia; sem essa, no existem
as condies mnimas para a soluo pacfica dos conflitos.
Basta examinar os escritos dos primeiros jusnaturalistas para ver
quanto se ampliou a lista dos direitos. Hobbes conhecia apenas
um deles, o direito vida. Hoje so conhecidos vrios direitos e
j se caminha para a quinta gerao.
A declarao contida na Constituio Brasileira de 1988
a mais abrangente de todas as anteriores e, alm de consagrar
os direitos e deveres individuais e coletivos, abre um captulo
para definir os direitos sociais. No enumera os direitos fundamentais, admite existir outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados.
Uma breve anlise da classificao que adota a expresso
gerao de direitos aponta que os direitos civis (primeira
gerao) surgiram com as declaraes de direitos de 1776 e de
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1789, sendo integrados pelos direitos negativos, estabelecidos

contra o Estado. Esses direitos determinam a diviso entre a
esfera pblica (Estado) e a esfera privada (sociedade civil). A
diferena entre essas esferas uma das caractersticas fundamentais da sociedade moderna. a partir dessa distino que se
estrutura o pensamento liberal e o pensamento democrtico.
Tendo como titular o indivduo, os direitos de primeira
gerao so oponveis ao Estado e traduzidos como atributos
da pessoa humana, ostentando uma subjetividade que seu
trao marcante. So os direitos de resistncia face ao Estado,
e entram na categoria do status negativus da classificao de
Jellinek (BONAVIDES, 2004). Entre esses direitos situam-se: as
liberdades fsicas, as liberdades de expresso, as liberdades de
conscincia, as liberdades de propriedade privada, os direitos da
pessoa acusada, e as garantias dos direitos.
Os direitos polticos (segunda gerao) surgiram no
decorrer do sculo XIX. So positivos, ensejam os direitos de
participar no Estado e mostram o surgimento de uma nova perspectiva da liberdade, como autonomia; com liberdade de participar da formao do poder poltico. Os principais direitos polticos so: o direito ao sufrgio universal, de construir partidos
polticos, e de plebiscito, de referendo e de iniciativa popular.
No incio do sculo XX, surgiram os direitos econmicos e
sociais (terceira gerao) e abrangem os denominados direitos
de crditos, que tornam o Estado devedor dos indivduos.
Referem-se obrigao do Estado de realizar aes concretas,
visando a garantir-lhes um mnimo de igualdade e de bem-estar
social, fazendo ressurgir o princpio da igualdade.
Celso Lafer (1988) v na convergncia entre as liberdades
clssicas e os direitos de crditos a viabilidade da democracia no
mundo contemporneo. Por sua vez, Silva (2011) apresenta os
direitos econmicos e sociais divididos como direitos relativos
ao homem trabalhador e os direitos relativos ao homem consumidor.
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Diante de um quadro realista, os direitos de terceira

gerao so identificados como o direito ao desenvolvimento, o
direito paz, o direito ao meio ambiente, o direito de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade e o direito de
comunicao (BONAVIDES, 2004).
Os sujeitos desses direitos so os grupos de indivduos,
como a famlia, o povo, a nao e a prpria humanidade
(BOBBIO, 2004).
Para tornar possvel e vivel o desenvolvimento desses
direitos, h um cenrio reservado quarta gerao de direitos
(direito democracia, direito informao e direito ao pluralismo), que correspondem derradeira fase de institucionalizao do Estado social.
Os direitos de solidariedade (quarta gerao) tm como
grande marco o ano de 1948 e compreendem os direitos do
homem no mbito internacional, como direitos sobre o Estado.
Opera-se novo deslocamento do lugar dos direitos diante do
Estado, de por meio do Estado para sobre o Estado, apontando uma mudana no conceito de soberania. A soberania
no mais compreendida na forma absoluta, como no incio
da Idade Moderna, passa a ser pensada de forma integrada e
coordenada por um sistema de jurisdio internacional.
Os Estados particulares passam a realizar aes articuladas
e orientadas, formando os grandes blocos econmicos, sociais e
polticos. Os indivduos singulares e os grupos sociais se desnacionalizam, surgem as declaraes, as cartas e os pactos internacionais de proteo dos indivduos, grupos sociais e humanidade fora do mbito dos Estados, no marco da Declarao
Universal dos Direitos do Homem de 1948.
Entre os direitos de solidariedade colocam-se as seguintes
prerrogativas: direito ao desenvolvimento, ao meio ambiente
sadio, paz, autodeterminao dos povos. Deles depende a
materializao da sociedade aberta do futuro, em sua dimenso
de mxima universalidade, para a qual parece o mundo quedar-se no plano de todas as afinidades e relaes de coexistncia.
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Enquanto direito de quarta gerao, a democracia positivada deve caminhar para uma democracia direta, possibilitada
pelos avanos tecnolgicos dos meios de comunicao, e sustentada legitimamente pela informao correta e aberturas pluralistas do sistema (BONAVIDES, 2004). Uma democracia isenta
das contaminaes e manipulao da mdia, pois essa gerao
de direitos no somente culmina a objetividade dos direitos das
duas geraes antecedentes, como absorve a subjetividade dos
direitos individuais, de primeira gerao.
Para alm dessas classificaes, Schmitt (1996) estuda
os direitos fundamentais estabelecendo dois critrios formais
e um critrio material de caracterizao. Dessa perspectiva,
pelo primeiro critrio formal, indica como direitos fundamentais todos os direitos e garantias explicitados e alcunhados no
documento constitucional; e pelo segundo critrio formal, os
direitos fundamentais so aqueles que recebem da constituio
um grau mais elevado de proteo, ou segurana, ou pelo menos
de alterao dificultada.
Do ponto de vista material, os direitos fundamentais
variam de Estado para Estado, dependendo de sua ideologia,
de sua forma, ou seja, cada Estado com sua especificidade de
direitos. Percebe-se em Schmitt (1996), que o autntico direito
fundamental do indivduo sempre absoluto e corresponde ao
princpio de distribuio do Estado de Direito, segundo o qual
a liberdade do indivduo ilimitada em princpio, e a faculdade
do Estado limitada em princpio. Dessas condies de absoluto e de ilimitado em princpio, no se segue impossibilidade absoluta de ingerncia e limitaes, porm, elas aparecem
como exceo, calculadas, mensurveis e controlveis, por isso
s podem ter lugar base de leis, no conceito prprio do Estado
de Direito, como uma norma geral. O direito fundamental e de
liberdade se encontra, pois, sob a salvaguarda da lei.
A Constituio brasileira reconhece e assegura direitos
fundamentais explicitamente no art. 5, direitos cujo objeto
imediato a liberdade: de locomoo, de pensamento, de
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reunio, de associao, de profisso, de ao, liberdade sindical,

direito de greve, direitos cujo objeto imediato a segurana:
dos direitos subjetivos em geral, em matria penal (presuno
de inocncia), do domiclio; direitos cujo objeto imediato a
propriedade: propriedade em geral, artstica, literria e cientfica.
Aparentemente, no h problemas na evoluo dos
direitos. Ao redor do ncleo essencial dos direitos liberais se
d uma contnua agregao de direitos que, sem ferir os princpios inspiradores fundamentais, vem ampliando o leque dos
direitos possveis, acompanhando o crescimento da conscincia
mundial da humanidade. Mas, a realidade mostra complexidades, porque atrs da lista crescente de direitos existem
concepes diferentes de homem e de sociedade, que no so
facilmente compatveis.
A moderna doutrina constitucional, ressalvadas excees,
vem rechaando a utilizao de termos como liberdades pblicas,
liberdades fundamentais, direitos individuais e direitos pblicos
subjetivos, direitos naturais e direitos civis, assim como as suas
variaes, porque esto, de certa forma, divorciados do estgio
atual da evoluo dos direitos fundamentais no mbito de um
Estado (democrtico e social) de Direito3. At mesmo em nvel
internacional, esses direitos revelam insuficincia quanto sua
abrangncia, por estarem atrelados a categorias especficas do
gnero direitos fundamentais (SILVA apud SARLET, 2011).
A busca do direito que deve preponderar, se o direito
vida privada ou o direito informao quando surgem conflitos
entre eles, exige uma explicao sobre esses direitos fundamentais.
3 Deve-se atentar para o fato de que algumas Constituies do segundo ps-guerra
passaram a utilizar a expresso genrica direitos fundamentais, tais como a Lei
Fundamental da Alemanha (1949) e a Constituio Portuguesa (1976), bem como
as Constituies da Espanha (1978), da Turquia (1982) e da Holanda (1983),
assevera Sarlet (2011).

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2.1 Direito vida privada

A vida privada, como direito, decorre da personalidade, e

faz parte do direito vida, constituindo-se em tema de importncia atual, dada a preocupao em se buscar maior proteo
e efetividade aos direitos individuais. Como todos os direitos
gravitam em torno do direito vida, importante ter presente
que a Carta Magna lhe atribui especial relevo jurdico, proclamando-o imperativo fundamental da convivncia social.
Segundo Silva (2011, p. 198), [...] a vida humana, que
o objeto do direito assegurado no art. 5, caput, da Constituio Federal de 1988, integra-se de elementos materiais
(fsicos e psquicos) e imateriais (espirituais). Isso faz com que
a vida tenha intimidade conosco mesmo (caracterizado no
dar-se conta de si mesma, no assistir a si mesma e no tomar
posio sobre si mesma). Por isso, a vida humana constitui a
fonte primria de todos os outros bens jurdicos. No contedo
do seu conceito encontra-se o direito existncia, dignidade
da pessoa humana, ao respeito, integridade fsico-corporal e
moral, e privacidade.
Silva usa a expresso direito privacidade em sentido
genrico amplo, englobando todas as manifestaes da esfera
ntima, privada e da personalidade (ARAJO, 1998, p. 44). A
privacidade definida como um [...] conjunto de informaes
acerca do indivduo que ele pode decidir manter sob seu exclusivo controle, ou comunicar, decidindo a quem, quando, onde
e em que condies, sem a isso poder ser legalmente sujeito.
Esse seria o trao caracterstico da tutela privacidade das
pessoas, em seu sentido lato. Na lio de Bittar (2004), cuida-se
de garantir a [...] eliso de qualquer atentado a aspectos particulares ou ntimos da pessoa, em sua conscincia, ou em seu
circuito prprio, compreendendo-se o seu lar, a sua famlia e a
sua correspondncia, e em alguns casos at o patrimnio.
O direito vida privada, como espcie dos direitos da
personalidade, requer a compreenso do que se expressa por
direitos da personalidade.
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Em sentido jurdico, a personalidade tem sido concebida

como aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes no mundo
jurdico. Toda pessoa humana tem essa aptido, de acordo com
todos os sistemas jurdicos, no estgio atual da civilizao. De
acordo com Daniel Coelho (apud, FERREIRA DA SILVA,
2003, p. 6):
[...] os chamados direitos personalssimos ou direitos
de personalidade so esses direitos que integram a
prpria noo de pessoa, como a vida, a honra,
a integridade fsica, a imagem, a privacidade etc.
Menciona ser a ordem jurdica que confere aos
entes a qualidade de pessoa, dotando-os de personalidade jurdica, ou seja, da virtualidade de ser
sujeito de direitos e de obrigaes, e que isso de
nada valeria se ao mesmo tempo no lhes assegurasse um mnimo de direitos como condio indispensvel aquisio de todos os demais direitos.

O homem ao adquirir direitos e assumir obrigaes passa a

responsabilizar-se por todos os atos e fatos que envolvem sua vida.
A personalidade como conjunto de caracteres prprios da pessoa
fsica e jurdica no se reveste de direito, mas de objeto do direito,
atributos da pessoa, como nome, honra, liberdade, intimidade
(AMORIM, 1998).
Os direitos da personalidade so direitos personalssimos,
essenciais pessoa humana, e garantidores de toda a esfera individual. Segundo definio de Bittar (2004), so aqueles direitos
essenciais, vitalcios e intransmissveis, em regra, necessrios e
oponveis erga omnes4, que tm posio singular no mbito dos
direitos privados, por protegerem valores inatos, ou originrios,
da pessoa humana e, tambm, da pessoa jurdica, como a vida,
a honra, a identidade, o segredo e a liberdade.
4 Nos direitos da personalidade, a pessoa, , a um s tempo, sujeito e objeto de
direitos, remanescendo a coletividade, em sua generalidade, como sujeito passivo;
da, dizer-se que esses direitos so oponveis erga omnes (e, portanto, devem ser
respeitados por todos os integrantes da coletividade). Trata-se, pois, de relao de
excluso, que impe a todos a observncia e o respeito a cada pessoa, em seus
componentes (atributos fsicos, psquicos e morais, projees sociais), sob pena
de sancionamento do ordenamento jurdico (BITTAR, 2004).

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O autor no inclui nesta classificao o direito vida

privada, certamente por consider-lo como direito intimidade.
Todavia, no exame atento dessas figuras jurdicas, nota-se que
cada uma delas demonstra particularidades prprias, esse o
entendimento da Constituio Federal de 1988, ao separar a
intimidade de outras manifestaes da privacidade (vida privada),
honra e imagem das pessoas (art. 5, inc. X).5
Ingo Wolfrang Sarlet (2011), apreciando a extenso do
conceito de privacidade, feita pela Corte Europia de Direitos
Humanos, no caso Niemitz v. Germany, em 1992, entende que:
[...] seria muito restritivo limitar a noo [de vida
privada] a um crculo interior no qual o indivduo possa viver sua vida pessoal como ele quiser
e excluir inteiramente da o mundo exterior no
includo neste crculo. O respeito pela vida privada
deve compreender em certo grau o direito de estabelecer e desenvolver relacionamentos com outros
seres humanos.6

Quanto ao conceito de intimidade, de carter mais restritivo que da vida privada, seria a essncia dessa, enquanto o direito
intimidade, como decorrncia do direito vida privada, seria
o direito de estar s, de ter direito ao segredo (em situaes constrangedoras ou embaraosas que possam denegrir a imagem),
reserva e tranquilidade interiores (ARAJO, 1998).
Invoca-se o respeito devido individualidade, em virtude
da clusula constitucional da dignidade da pessoa humana (art.
1, inc. III, CF). A dignidade da pessoa humana elemento
central na sociabilidade que caracteriza o conceito de Estado
Democrtico de Direito, que promete aos indivduos muito mais
que absteno de invases ilegtimas de suas esferas pessoais, a
promoo positiva de suas liberdades.
5 Art. 5, inc. X So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
6 Apreciao feita pela Corte Europia de Direitos Humanos, do caso Niemitz v.
Germany (1992). Traduo de Roger Raupp Rios (SARLET,2011).
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O direito da personalidade tem como objetivo primordial

assegurar a integridade das pessoas em qualquer campo da vida e
do relacionamento humano. Representam, esses direitos, verdadeiras muralhas antepostas pelo direito como defesa da pessoa
frente a invases de qualquer outro componente da coletividade
(AMORIM, 1998).
Os direitos do homem so direitos pblicos, assim como os
direitos da personalidade so direitos privados. Esse parece ser
um posicionamento unnime da doutrina, que faz tal distino
entre os chamados direitos humanos (aspecto pblico) e os da
personalidade (aspecto privado). O que marca os direitos de
personalidade como uma categoria jurdica autnoma a sua
trplice configurao como direitos privados, no patrimoniais
e absolutos (FERREIRA DA SILVA, 2003).
Como direito de personalidade, o direito intimidade
geral porque assiste a todas as pessoas; vitalcio porque acompanha a pessoa durante toda a sua existncia; intransmissvel,
imprescritvel, impenhorvel e no sujeito desapropriao
porque no pode ser desvinculado de cada pessoa, dada sua
condio de direito fundamental. direito subjetivo privado
porque confere s pessoas um poder em face dos seus semelhantes de se resguardar de intromisses e de publicidade na
esfera mais reservada da existncia, como tambm a faculdade
de fazer concesses nesse terreno. Vale, ento, destacar que uma
certa dose de reserva e de recolhimento de importncia fundamental para o desenvolvimento saudvel da personalidade, pois
o desenvolvimento do sentimento de famlia e de infncia s se
desenvolveu nos sculos XVI e XVII, quando a famlia buscou,
no restrito crculo familiar, motivos de vida em comum, e no
cotidiano do lar, criou espaos privados de convivncia, adquirindo conscincia de espao privado e pblico, e gosto pela vida
isolada.
O direito intimidade se destina a resguardar a privacidade em seus mltiplos aspectos: pessoais, familiares e negociais
(BITTAR, 2004). Esse direito tem recebido diferentes denomi238 |

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naes: direito de estar s; direito privacidade e direito

ao resguardo, e consubstancia-se em mecanismo de defesa da
personalidade humana contra injunes, indiscries ou intromisses alheias. Embora tenha encontrado na doutrina dimensionamentos diversos, tornando difcil definir seu contedo,
nele divisa-se a proteo privacidade, na medida exata da eliso
de qualquer atentado a aspectos particulares ou ntimos da
vida da pessoa, em sua conscincia ou em seu circuito prprio,
compreendendo-se o seu lar, a sua famlia e a sua correspondncia.
Vem ganhando relevo, com a contnua expanso das
tcnicas de comunicao, como defesa natural do homem contra
as investidas tecnolgicas e a ampliao, com a necessidade de
locomoo do circuito relacional do homem, obrigando-o
exposio permanente perante pblicos os mais distintos, em
seus diferentes trajetos sociais, negociais ou de lazer. Limita-se,
com o direito intimidade, o quanto possvel, a insero de
estranho na esfera privada ou ntima da pessoa.
Inmeros acontecimentos demonstram como pode ser
preservada essa relao entre a vida pblica e a privada e as
dificuldades de se estabelecer os limites de uma e de outra,
principalmente quando esto em questo pessoas com atuao
pblica relevante.
A imprensa vem interferindo arbitrariamente na vida
privada, expondo as pessoas notrias, principalmente, nos
aspectos familiares e pessoais, mesmo contra o desejo de que
certos aspectos no cheguem ao conhecimento de terceiros.
Todavia, no demais lembrar que os famosos, to prdigos em
reclamar das invases de privacidade de imprensa, tambm tm
sua parcela de culpa na curiosidade mrbida da grande massa,
estimulando a especulao sobre sua vida, tambm quando no
querem.
A discusso vai mais alm, engloba a contradio entre
essncia de funo pblica e poltica do servio jornalstico e
sua forma de organizao na sociedade capitalista contempoREVISTA DA ESMESC, v. 19, n. 25, 2012

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rnea. Mas, lembra-se, que no campo do direito intimidade

so protegidos, entre outros bens, confidncias, informes de
ordem pessoal (dados pessoais), recordaes pessoais, memrias, dirios, relaes familiares, lembranas de famlia, sepultura, vida amorosa ou conjugal, sade (fsica e mental), afeies,
entretenimentos, costumes domsticos e atividades negociais,
reservados pela pessoa para si e para seus familiares (ou pequeno
crculo de amizade) e, portanto, afastados da curiosidade pblica
(BITTAR, 2004).
Na esfera privada propriamente dita, tem-se a pessoa em
seu interior ou em sua intimidade (esfera da confidencialidade
ou do segredo, reservada ao intelecto prprio) e, portanto,
inatingvel por ao arbitrria de terceiro. Sendo esses valores
mutveis no tempo e diferenciados em cada cultura e em cada
lugar, o direito vida privada e intimidade ter, igualmente,
um contedo mltiplo e varivel, muitas vezes, um interpenetrando no plano do outro.
Ferreira da Silva (2003) entende que o direito intimidade deve compreender o poder jurdico de subtrair ao conhecimento alheio e de impedir qualquer forma de divulgao de
aspectos da vida privada, que segundo um sentimento comum
detectvel em cada poca e lugar, interessa manter sob reserva.
A Constituio de 1988, ao resguardar a vida privada e a
intimidade, assegurando a sua inviolabilidade (art. 5, inc. X),
est reconhecendo que o homem tem direito fundamental a
um lugar em que, s ou com sua famlia, gozar de liberdade
nas relaes familiares (a liberdade de viver junto sob o mesmo
teto), as relaes entre pais e seus filhos menores, as relaes
entre os dois sexos (a intimidade sexual). No h dvida que
essa uma esfera privada (note-se, no dir-se-ia ntima), pois a
pessoa humana, no recesso do lar, tem protegida a liberdade de
domiclio, o sigilo da correspondncia, o segredo profissional,
todavia, as anlises pecam por amplitude.
O direito intimidade o direito de algum poder recolher-se solido e ter seu universo ntimo preservado, porque
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nada mais , segundo Pontes de Miranda, que [...] um efeito do

exerccio da prpria liberdade, consistindo em fazer, ou deixar
de fazer, o que melhor lhe aprouver (apud AIETA, 1999, p. 90).
Num Estado Democrtico de Direito, onde h a preocupao em que as liberdades, o pluralismo e os direitos fundamentais sejam atendidos e efetivamente protegidos, a construo e a
abertura de valiosas perspectivas de definio constitucional da
privacy desenvolvem-se numa ambincia favorvel. Nessa direo
caminhou o legislador na elaborao do Cdigo Civil Brasileiro
de 2002, destinando os dois captulos iniciais do Ttulo I para
tratar da personalidade.
Nessa construo, subjacente que a intimidade est
situada como um crculo mais restrito do direito vida privada,
mas nem por isso menos importante, como na anlise da legislao infraconstitucional.
O direito intimidade e vida privada se apresentam
como direito liberdade (SAMPAIO, 1998). A liberdade
gera responsabilidade e leva os transgressores dos direitos da
personalidade, de pessoas notrias ou no, a arcarem com os
danos morais e patrimoniais causados, alm das sanes penais
previstas. No uso do direito de liberdade, a pessoa vale-se de seu
duplo sentido filosfico: de no intromisso e de autonomia
(direito de escolha).
A limitao ao direito intimidade nasce quando os
interesses do indivduo so superados, em grau de prioridade,
pelos interesses da coletividade (AIETA, 1999, p. 165). Esse
argumento encontra alicerce no princpio da supremacia do interesse pblico, da ser freqente, na atualidade, autorizaes da
Justia sobre a divulgao de detalhes da vida ntima de pessoas
pblicas (polticos, artistas, delinqentes), na defesa do interesse
pblico. O universo de interseo entre as liberdades pblicas e
a tutela constitucional da intimidade limitado pela finalidade
primeira da Administrao Pblica.
O interesse pblico, no entanto, difere da chamada curiosidade coletiva. Hannah Arendt (apud AIETA, 1999, p. 166)
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adverte: [...] um dos mais srios problemas do direito contemporneo, o fenmeno, [...], da publicizao do Direito Privado e
da privatizao do Direito Pblico [...] leva a identificar e a no
diferenciar o que esfera pblica ou privada.
Entre as inmeras causas excludentes do delito de indiscrio, o caso que melhor anula a violao ocorre com o consentimento do interessado, a vontade do indivduo soberana no
universo da legalidade.
2.2 Direito informao

O direito informao tem suas origens na liberdade de

imprensa, elevada condio de norma constitucional pela
Franca, em 1789, e pelos Estados Unidos, em 1791, na primeira
emenda Constituio americana (SERRANO, 1997).
O termo liberdade de imprensa foi cunhado em razo de,
quela poca, somente existir o meio de comunicao impresso
para divulgao pblica da informao. Durante a era liberal, a
imprensa era um prolongamento do direito de opinio, atuando
como sntese das liberdades bsicas e como instrumento de
defesa contra o poder ilimitado do Estado. Com o surgimento
de novas vertentes do pensamento moderno, a liberdade de
expresso foi erigida a direito fundamental da pessoa humana.
Entretanto, o exerccio dessa liberdade pelos meios de comunicao, passou a sofrer restries decorrentes do interesse individual, a par dos objetivos sociais da comunidade (DOTTI, 1990).
No Brasil, desde o tempo do Imprio, a liberdade de
imprensa ultrapassou, com frequncia, os limites relativos aos
direitos da personalidade, mas foi a partir de 1950 que aumentaram os casos de invaso da intimidade das pessoas.
A liberdade de informao compreende tanto o direito
informao, que se confunde com a liberdade de manifestao
do pensamento, tutelada pela Constituio Brasileira em seu
art. 5, IV, como o direito de ser informado, que corresponde
ao direito coletivo de receber a informao (CALDAS, 1997). A
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liberdade de pensamento, realada como direito fundamental,

nunca foi a tnica da histria, tampouco a liberdade de informao, a sua contraface, o foi. Assim, embora seja um direito
consagrado nos regimes democrticos e a prpria histria tenha
se encarregado de revelar que a interveno estatal sobre os
meios de comunicao conduz a um abuso de poder que coloca
em risco os direitos fundamentais do homem, no pode ser
agente de perturbao ou destruio social.
Tal direito tambm comporta limitaes, pois nenhum
direito absoluto em todos os sentidos. Nesse caminho, o
magistrado no poder se pronunciar sobre matria submetida
sua considerao, salvo via deciso nos prprios autos, as limitaes quanto a manifestaes polticas no mbito das reparties pblicas, a proibio do anonimato e outras (CALDAS,
1997).
Inquietao proveniente das novas tecnologias, que
permitem devassar a intimidade do homem, cabe ao Direito
responder, determinando o que lcito ou no na utilizao dos
novos recursos.
A liberdade de expresso e informao, consagrada em
textos constitucionais sem nenhuma forma de censura prvia,
constitui uma das caractersticas das atuais sociedades democrticas e, num Estado Democrtico de Direito, onde as liberdades pblicas so reconhecidas, desempenha um duplo papel:
informadora e formadora de opinies.
O direito informao, como alicerce fundamental, para a
preservao da verdade factual, indispensvel e requer a informao exata e honesta.
inegvel que a liberdade de expresso e informao tem
desempenhado um papel de orientadora da opinio pblica, o
que faz dessas liberdades uma necessidade preliminar ao exerccio de outros direitos fundamentais. Os tribunais constitucionais tm dado uma posio de primazia ao direito informao,
quando esse confrontado com outros direitos fundamentais,
muito embora esse destaque suscite controvrsias doutrinrias,
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pois, como todo e qualquer direito, o direito informao

possui seus limites. A veracidade da informao se estabelece
como uma imposio jurdica e moral (AIETA, 1999, p. 183).
A compatibilizao do direito informao com outros
direitos fundamentais de extrema importncia. A necessidade
de frear o direito informao, diz a autora, surge concomitante aos abusos cometidos por certos organismos de comunicao, violadores da privacidade alheia. Mas h de se analisar
com extremo rigor os freios censores, pois serviram, inmeras
vezes, como instrumentos para o cerceamento de liberdades,
por meio de censuras vis e exacerbadas, violadoras dos direitos
humanos fundamentais.
No caminho do direito informao se encontra o direito
vida privada e intimidade como um limite extremo e vice-versa, pois ambos os casos atuam como limitadores, enquanto
direitos fundamentais autnomos. A ordem jurdica ora probe,
ora restringe, ora protege, ora incentiva, quer os comportamentos dos homens, quer as prticas de suas organizaes, em
nome de valores como a justia, o bem-estar e o progresso social,
interpretados luz das concepes que a seu respeito prevalecem em cada espao, em cada tempo. Mas, como a informao
no constitui um bem de produo material, objeto tpico do
direito de propriedade, nem uma coisa incorprea no sentido
do direito da propriedade intelectual, tem-se a necessidade de
definir qual a sua natureza e ter uma definio clara das regras
do jogo do mercado da informao (GONALVES, 1994).
Tambm, a informao jornalstica defronta-se com crticas
objetividade da mdia, dado que o limite interno da veracidade, aplicado ao direito informao, verdade subjetiva
(FARIAS, 2000, p. 165).
3 CONFLITO ENTRE O DIREITO VIDA PRIVADA E O
DIREITO INFORMAO

A dificuldade de controle tico sobre a informao jornalstica, frequentemente produz a coliso entre os direitos funda244 |

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mentais da intimidade e da liberdade de expresso e informao.

Segundo Farias, essa coliso pode ocorrer de duas maneiras:
com a coliso entre os prprios direitos fundamentais e por
meio do exerccio de um direito fundamental em coliso com
a necessidade de preservao de outros valores constitucionais
(AIETA, 1999, p. 183).
Na hiptese de choque de direitos fundamentais, como
o caso em exame, a soluo pode ser encontrada em alguns
critrios, tais como: o cronolgico, o hierrquico e o da especialidade.7 Entre os juristas, predomina a ideia de que, em caso
de conflito entre o direito intimidade e informao, deve-se
adotar o critrio hierrquico, dando prevalncia ao direito
informao. Se o direito informao no for exercido mediante
fins nobres, o exerccio arbitrrio do direito informao no
considerado aceitvel.
O mais usual que [...] a coliso dos direitos fundamentais da intimidade e da liberdade de expresso e informao
encontre soluo, a partir da anlise da importncia dos princpios concorrentes no caso concreto, avaliando se o critrio da
razoabilidade da proporcionalidade est mais para um direito,
ou para o outro (AIETA, 1999, p. 183). Se os direitos fundamentais, no estiverem sujeitos reserva da lei, a soluo para
eventual coliso [...] fica para os juzes ou tribunais (PEREIRA,
1996, p. 5). Nesse caso, importa observar se os direitos esto
consagrados em regras e princpios, hiptese em que a soluo
dever ter presente a distino apresentada (entre princpios e
regras jurdicas)8, alm de submeter-se a outras regras, tais como
7 O critrio cronolgico utilizado para a soluo do conflito de regras em casos em
que uma sucede a outra cronologicamente; o hierrquico, quando um direito considerado superior ao outro; e o da especialidade, invocado para dirimir direitos
incompatveis (AIETA, 1999, p. 184).
8 Na perspectiva da teoria dos direitos fundamentais, desenvolvida por Robert Alexy,
em Teoria de los derechos fundamentales (1997, p. 82-86), as normas de direitos
fundamentais distinguem-se em normas do tipo princpio e normas do tipo regra. A
Teoria de los derechos fundamentales evidencia que o ponto decisivo para a distino entre regras e princpios que os princpios so mandados de otimizao
enquanto que as regras tm o carter de mandados definitivos. Enquanto mandados de otimizao, os princpios so normas que ordenam que algo seja realizado
na maior medida possvel, de acordo com as possibilidades jurdicas e fticas. Isto
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a inadmissibilidade processual das provas ilcitas e o princpio

alemo da proporcionalidade, que nasce a partir dos julgados
dos tribunais alemes que, em casos excepcionais, admitem a
prova ilcita, alegando o princpio do equilbrio entre valores
fundamentais em coliso.
Esse princpio, no direito norte-americano, encontra similaridade com o critrio da razoabilidade. Aieta (1999) destaca que,
no obstante o carter subjetivo desse princpio e os riscos que
podem ocorrer com sua aplicao, a doutrina tem admitido a sua
utilizao como mecanismo de [...] salvaguarda e manuteno
de valores conflitantes, embora de sua aplicao possa acarretar resultados desproporcionais, desusuais e repugnantes, se
inadimitida a prova ilcita colhida. Assim, no tocante s provas
ilcitas que favoream o acusado, a doutrina unnime em reconhecer a aplicao do princpio alemo da proporcionalidade,
baseando-se no princpio constitucional do direito de defesa.
No direito brasileiro, h uma tendncia evolutiva no tocante s
provas ilcitas, na aplicao do princpio da proporcionalidade.
Importa ainda observar que os problemas jurdicos
suscitados pela utilizao da informtica e pela emergncia
do mercado da informao so relativamente recentes e nem
sempre encontram respostas claras nos quadros jurdicos existentes.
No direito informao, em se tratando de um campo
no estabilizado, vicejam observaes interpretativas de tendncias, algumas das quais aproveitadas neste trabalho, que oferece
uma reflexo em torno de matrias fortemente dinmicas, e
por se ajustarem evoluo da tecnologia, das necessidades
significa que podem ser satisfeitos em graus diferentes e que a satisfao da medida ordenada depende no s das possibilidades fticas seno jurdicas, que esto
determinadas no s por regras, mas, tambm, essencialmente, pelos princpios
opostos. Esse ltimo implica que os princpios so suscetveis de ponderao e,
ademais, a necessitam. A ponderao a forma de aplicao do direito que caracteriza os princpios. Ao contrrio, as regras so normas que sempre ou bem so
satisfeitas ou no o so. Se uma regra vale e aplicvel, ento, est ordenado
fazer exatamente o que ela exige; nada mais e nada menos. [...]. A subsuno
para elas a forma caracterstica de aplicao do direito (N. T., texto em espanhol,
apud RIOS, 2001, p. 65).

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econmicas e da conscincia social e poltica. Nessa perspectiva, notrio que o exerccio da liberdade de expresso no
pode ser confundido com o mrito das opinies e informaes
divulgadas. Portanto, no h de se confundir a liberdade de
expresso e informao jornalstica com a ideia de violao
vida privada e intimidade.
Um ponto decisivo nessa questo que a determinao
de mbitos de liberdade sempre um juzo de ponderao
entre normas fundamentais. Nesse caso, para alguns, esse juzo
terminar dando prioridade a um individualismo extremo; para
outros, o mesmo juzo produzir a maior gravitao dos bens
coletivos.
O problema da vida privada e a liberdade de expresso
uma coliso entre princpios contraditrios, de maneira que o
tratamento no discriminatrio exclui a liberdade de expresso,
da mesma forma que o faz a intimidade privada. A liberdade
de informar, igualmente reconhecida constitucionalmente,
tambm pode colidir frontalmente com a vida privada. Na
busca de um ponto de equilbrio, os tribunais tm afirmado
que a liberdade de imprensa um direito absoluto somente em
um aspecto: o de no estar submetida censura prvia. Mas
seu exerccio pode implicar certas responsabilidades, principalmente quando se abusa do direito de informar.
4 CONCLUSO

O desafio para a concretizao de princpios contraditrios, como o direito vida privada e liberdade de imprensa,
reside no poder de argumentao dos intrpretes da lei. Em tais
casos, parece mister analisar o mbito de alcance de cada um
dos princpios envolvidos, determinando-lhes a proporcionalidade, pela funo que desempenham no ordenamento e serem
interpretados implcita e explicitamente, colhendo seu significado em confronto com a realidade.
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A interpretao das leis no deve ser formal, mas antes de

tudo real, humana e socialmente til. Agindo assim, estar-se-
contribuindo para a efetividade dos direitos humanos fundamentais, enquanto princpios constitucionais, pois se estar
caminhando para a concretizao dos mesmos.
Os direitos fundamentais so estudados enquanto direitos
jurdico-positivos, uma vez vigentes numa determinada ordem
constitucional, razo pela qual so coisas desejveis, fins que
merecem ser perseguidos, contudo, apesar de toda essa desejabilidade, ainda no foram totalmente reconhecidos. importante
ressaltar a sua qualidade de direitos fundamentais colocados
no mais alto degrau das fontes dos direitos: as normas constitucionais. E na medida em que encontram o reconhecimento
nas instituies, deles deriva consequncias jurdicas. Nesse
sentido, o sistema dos direitos fundamentais, constitucionalmente consagrado, concebido como um complexo normativo
hierrquico no conjunto do sistema jurdico em geral.
Na anlise dos direitos do homem, o problema mais grave,
contemporaneamente, em relao a esses direitos, consiste no
mais apenas em fundament-los, mas proteg-los; de modo que,
o problema no filosfico, mas, sim, poltico.
Se a vida privada consiste na excluso do conhecimento
alheio de ideias e fatos respeitantes prpria pessoa (essncia da
intimidade), pela sua tutela que se deve limitar a penetrao
externa no mbito que cada um quer manter exclusivamente
para si. A partir da, entende-se que a vida privada o direito
de excluir razoavelmente da informao alheia, fatos e danos
pertinentes ao sujeito.
Presente a predominncia do interesse coletivo sobre o
particular, cabe verificar em cada caso, o alcance respectivo. Na
legislao brasileira, a vida privada inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, deve tomar as providncias necessrias
ou fazer cessar o ato contrrio norma do artigo 21 do Cdigo
Civil Brasileiro de 2002.
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 imperativo que se busque a soluo para a coliso entre

o direito vida privada e informao, por meio do princpio
da finalidade, que traz no seu bojo a aclamao do interesse
pblico. Mas, para tanto, faz-se necessrio que o intrprete
compreenda o contedo dessa norma de direito fundamental
violada, situado no contexto histrico concreto, sem ignorar a realidade dos fatos, a intensidade da leso e o estgio de conhecimento
relativo realidade problematizada juridicamente.
Este esforo, por parte do intrprete, o desafio que se
coloca para solucionar o conflito entre o direito vida privada
e o da informao, os dois princpios fundamentais em choque
na tela deste estudo. Ambos so normas constitucionais do tipo
princpios, tambm so normas do tipo regra constitucional,
e exigem o cumprimento exato de seu contedo. Analisada
desse ngulo, portanto, a regra do art. 220, 1, verifica-se que
o exerccio da liberdade de informao limitado, tanto no
mbito constitucional como no infraconstitucional, mas, neste
milnio, faz-se necessrio uma tica que concilie as exigncias da
vida social com a proteo do direito intimidade.
Abstract: This article addresses the issue of the
right to privacy and the right to information. Your
goal is to examine these rights under the Constitution of the Federative Republic of Brazil in 1988,
seeking a consensus for the discussions surrounding these two fundamental principles protected
in the same constitutional level. The text builds on
the study on the Right to privacy and journalistic
information, using literature, sought to show the
right to life and to information as fundamental
rights and conflict between these rights. The study
results indicated that the solution to the conflict
between the right to privacy and the right to information must be sought in the Brazilian legal system
and interpretation of constitutional norms.
Keywords: Collision rights. Privacy. Information.

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