LA REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA ENFOCADA

A LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE

Roger Montenegro Rivera
Bachiller en Derecho por la USMP
Alumno de la Maestra en Derecho de los Negocios USMP

INTRODUCCIN
El presente ensayo pretende enfatizar la necesidad de un ordenamiento
jurdico societario en forma integral que promueva normar, criterios y
valores jurdicos donde comulguen tambin la doctrina, jurisprudencia y la
legislacin societaria peruana con el fin que no se distorsione la
responsabilidad del gerente general que acta en representacin de una
sociedad annima. Por ello necesariamente tenemos que enfrentarnos a la
realidad peruana y a sus diferentes desaciertos legislativos copiando
muchas veces legislaciones que no se ajusta a la realidad peruana, en el
ensayo en particular se hablar respecto a la carencia de valores y
principios ticos profesionales que se pueden desencadenar en los
diferentes reas organizativas de la sociedad, a la infinitas eventualidades
que pueden suceder en la gestin del gerente y que no se pudieron prevenir
y respecto a la impunidad de los autores reales que se esconden tras el
cargo de confianza conferido por la empresa, trayendo como consecuencia
la mala gestin del gerente y su posterior responsabilidad del gerente como
representante de la empresa.
Nuestro ensayo recoge los criterios a expuestos con la finalidad de orientar
los siguientes aspectos:
a) cubrir algunos vacos legales respecto de la responsabilidad del
Gerente en una sociedad annima, con la finalidad de otorgarle
mayor proteccin a su gestin.
b) Ampliar la responsabilidad no solo al gerente sino tambin a los
dems intervinientes en el desarrollo de la gestin gerencial, es decir
desconcentrar la responsabilidad.
c) Que la responsabilidad del gerente del gerente respecto de los otros
gerentes no sea solidaria, ya que muchas veces por el tamao de la
empresa no se lleva a concertar o unificar criterios respecto de los

otros, o a veces no se llega a tener conocimiento del actuar doloso y

oportunista de algunos gerentes.
d) La unificacin de la doctrina, la legislacin y la jurisprudencia con la
realidad peruana, con la finalidad de cubrir los vacos de la
normatividad societaria, otorgndole a la normatividad peruana
mayor transparencia y garantas a favor de futuros inversionistas
extranjeros que quieran apostar por el Per.
Pretendemos as plantear nuestro ensayo como el inicio de un dilogo en el
cual podamos consolidar nuestros presupuestos bajo la crtica doctrinara y
la realidad peruana y orientar criterios bsicos para la solucin de los
problemas antes mencionados.
As mismo planteamos una interrogante analizar que sera:
Es verdad que el Gerente tiene que ser el responsable ante la
sociedad, accionistas, y terceros por la mala gestin de su personal
de confianza, y eventualidades de los que no tena conocimiento?
DESARROLLO DE LA DOCTRINA NACIONAL Y EXTRANJERA DEL TEMA
DE LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE.
Doctrina Nacional
CMO FUNCIONA LA PROTECCIN DE LA CONFIANZA EN LA
REPRESENTACIN?
Alfredo Bullard nos seala: Partamos de la premisa, razonable por cierto,
que las facultades de representacin no se ejercen en abstracto o en el
vaco, sino en un contexto rico en matices que deben necesariamente ser
tenidos en cuenta. En la contratacin comercial los negocios tienen una
dinmica y velocidad que no se compatibilizan con el ritmo a veces
elefantisico con el que muchos civilistas se aproximan a la contratacin.
El intento de "civilizar" el Derecho Mercantil va a contramano con la
tendencia en los pases ms desarrollados de "comercializar" el Derecho
Civil. Cuando usamos la lgica civil para entender la conducta de los
comerciantes slo generamos costos de transaccin, menos negocios y por
tanto, lastramos la actividad mercantil.

Es por ello, que la confianza en las apariencias, en aquello que se puede

constatar rpidamente sin necesidad de pedir largos y complejos informes
legales, es el "pan' de cada da" en la contratacin comercial. La pregunta
en lo comercial es si se puede confiar razonablemente en lo que se ve en el
mercado.
Por eso va en contra de la dinmica que hemos descrito, que se usen
exigencias de formalidad excesiva, sobre todo cuando la naturaleza del
negocio que se celebra no la justifica.
Para el anlisis de la proteccin de la confianza basada en las apariencias
debe tenerse en cuenta que tanto en la representacin voluntaria como en
la representacin legal (u orgnica para el caso de las personas jurdicas)
existen dos relaciones jurdicas que deben ser analizadas con detenimiento
antes

de

resolver

representacin.

cualquier

Cuando se

discusin

discute

sobre

una eventual

las

facultades

de

extralimitacin

del

representante en el ejercicio de sus facultades debe tenerse en cuenta que

las dos relaciones relevantes son: (i) una primera entre el representado y el
representante, (ii) una segunda que se establece entre el representante y el
tercero contratante.
Ambas relaciones son vitales para entender los alcances y la forma de
interpretar la representacin.
La primera de las relaciones involucra a los accionistas de la sociedad.
Como "dueos del negocio", los accionistas designan al Gerente General o,
en su caso, al Directorio que lo designa. Dicha designacin convierte al
Gerente de una empresa en el depositario de la confianza de la Junta de
Accionistas. Conferida la confianza, la dinmica de los negocios impone que
la regla sea que la confianza es plena salvo que la Ley o el propio acuerdo le
pongan lmites. Ese es el sentido del segundo prrafo del artculo 188 de la
Ley General de Sociedades, que seala que "... Salvo disposicin distinta del
estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del directorio, se presume
que el gerente general goza de las siguientes atribuciones: (...)" As,
nombrado el Gerente, la lectura de sus facultades debe hacerse antes que

buscando el reconocimiento de las mismas, buscando si se han establecido

limitaciones al marco general reconocido por la Ley.
Esta confianza conferida al Gerente significa que la Sociedad (y en
consecuencia, sus accionistas) le ha delegado al Gerente decisiones
importantes de negocio, asumiendo dichos accionistas los riesgos de
decisiones correctas, erradas o inoportunas del Gerente as nombrado. En
principio la pregunta es si esos riesgos pueden o no ser trasladados a las
terceras personas o empresas que justamente contratan con la Sociedad en
cuestin.
Ello nos traslada al mbito de la segunda relacin, es decir, la que existe
entre el Gerente que acta como representante y la persona o empresa con
la que contrata. La pregunta es hasta qu punto puede el tercero
contratante razonablemente, confiar o no en que el Gerente goza de la
confianza de los "dueos del negocio" para adoptar decisiones de negocio.
Para que los negocios funcionen con la dinmica necesaria, la idea es que
esos riesgos no sean en principio trasladables, salvo circunstancias muy
especficas y, sobre todo, excepcionales. Ntese que la figura del Gerente
en base a los usos y costumbres comerciales, significa la existencia de
facultades para el desarrollo de los negocios ordinarios de la empresa.
En los negocios ordinarios de la empresa debe considerarse que el tercero
contratante suele contratar sabiendo que tiene al frente a un Gerente
General nombrado sin especiales limitaciones estatutarias y legales. No
tiene por qu revisar detalladamente si se le concedi en especfico la
facultad que est ejerciendo, si se trata de una actividad comn y corriente
para la sociedad.
La circunstancia puede ser ligeramente distinta en los casos en que se exige
autorizacin expresa (como los actos de disposicin importantes reseados
en la Ley, el Estatuto o el acuerdo correspondiente).
Pero incluso en estos casos, concedida la autorizacin respectiva, se
encuentra que las facultades se extienden a todos los actos necesarios y
comnmente vinculados al acto autorizado. No es por tanto exigible que el
acto autoritativo contenga todos los trminos y condiciones del acto

autorizado, los que sern determinados por el Gerente de acuerdo a la

confianza depositada en l, salvo, claro est, que el acto autoritativo
imponga lmites. En ese sentido, si se autoriza al Gerente a vender un
inmueble, acto que no estaba originalmente contenido en sus facultades, y
no se dice cules son las condiciones para el pago del precio, se entiende
que est entre las facultades del Gerente determinar si el mismo se pagar
al contado o al crdito, y en este ltimo caso cules son las condiciones del
pago (plazo, forma de pago, tasa de inters), salvo, claro est, que el acto
autoritativo haya expresamente limitado su contenido.
Cabe destacar que la proteccin de la confianza surge de la Ley General de
Sociedades

peruana,

la

misma

que

regula

las

relaciones

entre

el

representado, el representante y los terceros contratantes. El artculo 12 de

la Ley General de Sociedades protege expresamente la confianza del
tercero, cuando seala lo siguiente:
"Artculo 12.- La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha
contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de sus
representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que les
haya conferido aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u
operaciones no comprendidos dentro de su objeto social.
La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social".
En efecto, la proteccin a la confianza es tan intensa que ni siquiera la
publicidad que genera el registro pblico destruye la buena fe del tercero.
Ello es una consecuencia natural y ordinaria de las relaciones mercantiles,
en las que la velocidad en el trfico y en los acuerdos contractuales
constituye justamente la base de la actividad comercial. En otras palabras,
para la Ley, la proteccin de la confianza es la regla, mientras que
sacrificarla en aras de la proteccin de los intereses de la sociedad y de sus
accionistas, por encima de los del tercero contratante, es la excepcin.
Este principio tiene su explicacin, por un lado, en la asimetra de los costos
derivados de las relaciones de agencia que surgen en el manejo de las
sociedades y de la contratacin con terceros.

Mientras la Sociedad est en posibilidad de elegir a su Gerente en base a la

confianza que este le genera, los terceros slo pueden tratar con alguien
que no han elegido ni controlan. Controlar los actos del Gerente es una
actividad ms fcil para la Sociedad que para los terceros. Por eso la Ley
protege, en caso de duda, al tercero.
Otras reglas de los sistemas legales se construyen sobre la misma idea. Ello
ocurre, por ejemplo, con las normas que regulan las adquisiciones a non
domino de la propiedad inmueble. Si el propietario entrega un bien mueble
a una persona para que lo cuide, y esta persona, traicionando la confianza
depositada en l, dispone del bien como si fuera el propietario, es decir,
acta como un depositario infiel, el artculo 949 del Cdigo Civil prefiere
proteger al adquirente de buena fe y castigar al propietario legtimo. La
razn es sencilla de entender. Si bien el depositario traicion la confianza
del propietario, era este ltimo el que mejor poda controlar sus actos
porque lo escogi, lo evalu y deposit en el su confianza. Los costos de
controlar su conducta son menores. El adquirente no est, evidentemente
en la misma situacin. Si se entreg el bien a una persona poco confiable,
ese es un riesgo de quien entreg el bien. Potencialmente el propietario
gener un riesgo a terceros (que sean engaados) y la Ley quiere que ese
riesgo est en cabeza del propietario para que se cuide en no entregarle
bienes a potenciales estafadores.
El mismo principio debe

aplicarse

a la entrega de facultades de

representacin, que en el fondo no es sino la entrega de la "posesin"

(entendida como administracin) de los bienes sociales.
Si estamos frente a un "representante infiel", la regla debera ser la misma
de la del depositario infiel, porque es la entrega de facultades al
representante la que genera el riesgo. Quien contrata con la Sociedad en
esos trminos contrata bien siempre que acte con buena fe.
Ntese que en el caso de la adquisicin a non domino se usa un signo
simple pero equivoco para generar la proteccin y la presuncin de buena
fe. Ese signo es la posesin. Sin duda, es un signo parco para transmitir
informacin y de ah se pueden generar problemas pero es un signo fcil de
identificar, lo que reduce los costos de transaccin. Eso lo hace un signo
consistente con la dinmica del mercado que no puede soportar la lectura

de signos muy complicados. Lo mismo pasa con la representacin. La

posesin de la representacin es un signo simple de identificar, aunque no
es inequvoco en la informacin que traslada. Por ello la Ley le da una fuerte
presuncin de que quien la ostenta tiene las facultades necesarias, y as
contribuye a la dinmica del mercado, sin crear formalidades complejas y
excesivas.
Es cierto que la Ley seala que para que los actos del representante
vinculen a la sociedad, tales actos deben ser el ejercicio de las facultades
conferidas. Sin embargo, para la Ley las facultades pueden haber sido
conferidas de manera directa o de manera presunta. Tal distincin se deriva
del artculo 188 de la Ley

que seala lo siguiente: "Artculo 188.- Las

atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o

por acto posterior.
Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general
o del directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes
atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social.
Por qu la Ley utiliz la palabra "presumir? Pues bien, si la nica funcin de
la Ley General de Sociedades fuera establecer una regla supletoria sobre al
alcance de las facultades del Gerente General, bastaba el siguiente texto:
"Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta
general o del directorio, {texto suprimido] el gerente general goza de las
siguientes atribuciones:
(...)" Sin embargo, el artculo bajo anlisis, interpretado sistemticamente
en funcin del artculo 12 antes citado, cumple una funcin adicional:
proteger la buena fe y la confianza de quienes contratan con la sociedad,
invirtiendo la carga de la prueba de manera que la sociedad deber
demostrar que se careca de facultades y no el tercero que el Gerente tena
dichas facultades.
La responsabilidad de los directores y gerentes de sociedades
annimas por Oswaldo Hundskopf.

El autor analiza la responsabilidad en que pueden incurrir, en el

ejercicio de sus funciones, los administradores directores y
gerentes de las sociedades annimas.
El artculo 177 de la Ley General de Sociedades regula lo concerniente a la
responsabilidad que cabe a los directores, en los casos en que su conducta
origine daos y perjuicios para la sociedad, por haber realizado actos o
adoptado acuerdos contrarios a la ley, al estatuto o realizados con dolo,
abuso de facultades o negligencia grave. Se trata de una responsabilidad
personal, imputable a cada uno de los directores que hayan intervenido en
el acto o acuerdo; es adems solidaria e ilimitada.
El ltimo prrafo del artculo 177 seala que los directores son responsables
por las irregularidades de sus predecesores en el cargo, en caso de que,
habindolas conocido, no las hubiesen denunciado por escrito a la junta
general de accionistas. Por su parte, el artculo 178 de la ley establece la
exencin de responsabilidad para los directores que, habiendo participado
en la sesin en la que se adopt el acuerdo o tomado conocimiento de su
existencia, hayan manifestado su disconformidad con el mismo.
A efectos de que la sociedad, los accionistas y los terceros puedan exigir la
responsabilidad que corresponde a los directores, la ley establece dos vas
adecuadas:
La pretensin social de responsabilidad, regulada por el artculo 181, tiene
por objeto resarcir a la sociedad por los daos y perjuicios causados por
actos o acuerdos de los directores que incurran en alguno de los supuestos
contemplados por el artculo 177. Estn legitimados para promover la
pretensin social de responsabilidad:
(i) La propia sociedad, mediante acuerdo de junta general, que puede ser
adoptado aunque no haya sido materia de la convocatoria, o la sociedad se
encuentre en liquidacin; (ii) Accionistas que represntenla menos un tercio
del capital social, siempre que la demanda comprenda nicamente el
resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad y no el
inters particular de los accionistas, y que los accionantes no hayan
aprobado ningn acuerdo de junta general en el que se haya decidido no
interponer la pretensin de responsabilidad contra los directores; (iii)

Cualquier accionista, si transcurridos tres meses desde que la junta general

adopt el acuerdo de promover la pretensin, an no lo hubiera hecho; y
(iv) Los acreedores de la sociedad, cuando consideren que el dao causado
por los directores al patrimonio social pone en peligro sus crditos, siempre
que el proceso no hubiese sido iniciado por la sociedad ni por los
accionistas; que la pretensin tienda nicamente a reconstruir el patrimonio
neto de la sociedad; y que los actos de los directores amenacen gravemente
la garanta de sus crditos.
La pretensin individual de responsabilidad, regulada en el artculo 182,
tiene por objeto obtener una indemnizacin para los accionistas y terceros
(acreedores) por la lesin directa que hayan sufrido como consecuencia de
actos o acuerdos de los directores. Quedan excluidos, por consiguiente, los
daos sufridos por la sociedad, y los que indirectamente afecten el
patrimonio de los socios o terceros.
En cuanto a los gerentes, en su calidad de administradores les son
aplicables las disposiciones sobre responsabilidad de los directores,
comentadas lneas arriba. Asimismo, el gerente responde solidariamente
con los directores cuando participe en actos que den lugar a responsabilidad
de stos o cuando, conociendo dichos actos, omita informar de ellos ala
junta general o al directorio.
La responsabilidad legal del gerente puede proyectarse en los
planos penal, fiscal, administrativo y civil; en el presente artculo
se trata de los alcances genricos de esta ltima.
Por numerosas razones la responsabilidad civil del gerente tiene singular
inters en el Derecho Societario. El gerente es la figura central de una
empresa, y en gran medida el xito de sta descansa en su plana gerencial.
Sin embargo, hay que advertir que el fracaso de una empresa no slo
depende de su mala gestin o de una gestin negligente; muchas veces
tiene que ver con las polticas econmicas de los gobiernos, las crisis
internacionales

incluso

fenmenos

naturales.

De

ah

que

la

responsabilidad del gerente no est vinculada al xito o fracaso de su

gestin, sino a determinados actos y conductas que el Derecho considera
reprobables y que hubiesen generado un dao.

Antes de abordar de lleno el tema, repasemos algunos conceptos tiles para

comprender mejor la responsabilidad civil de los gerentes.
Como se sabe, en sentido estricto la palabra responsabilidad se circunscribe
a la reparacin; en el Derecho cuando hablamos de responsabilidad no nos
referimos a una conducta responsable, sino a la que incumple con el deber
de no daar a otro y por tanto deriva en sancin. Dicha sancin es la
reparacin, que consiste en una prestacin que se impone al responsable
del dao. En efecto, nuestro Derecho ha recogido el principio de "no daar a
otro"; se trata ms que de una norma jurdica de una norma social, que
hace posible la convivencia de los hombres. En nuestro ordenamiento
jurdico este dispositivo se encuentra en el art 1969 del C.C., cuyo texto
dice: "Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a
indemnizarlo".
En efecto, el sistema de responsabilidad se encuentra regulado bsicamente
en el Cdigo Civil; sin embargo, en la Ley Societaria se han establecido
normas puntuales del arto190 al 197, siendo la norma central el arto190,
que recoge un precepto genrico aplicable a todas las situaciones que
generen

responsabilidad,

as

como

situaciones

particulares

de

responsabilidad del gerente. Ahora bien, como sealamos lneas arriba, las
situaciones de crisis o situaciones anmalas en que puede hallarse una
empresa no son producto necesariamente de una mala gestin de la
gerencia; pueden deberse a circunstancias externas, razn por la cual, en el
Derecho Societario, la responsabilidad es subjetiva, es decir, no basta que
objetivamente se haya producido un dao, sino que habr que probar que
ha habido dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Sin embargo, hay
que precisar que no es necesario que concurran estas tres circunstancias
para que recin emerja la responsabilidad, sino que ser suficiente la
verificacin de cualquiera de ellas para que la responsabilidad aparezca. No
obstante lo dicho conviene puntualizar que la responsabilidad del gerente
no siempre es subjetiva, sino que la ley ha establecido casos que por su
gravedad bastar que se realicen para que se genere sta. Para la ley esas
circunstancias son algunas de las contenidas en los incisos del art. 190 de la
L.G.S., que sern analizados por nosotros en prximos trabajos.

Por lo pronto adelantemos diciendo que el gerente debe, en primer lugar,

desempear su cargo; aunque parezca una obviedad debemos subrayarlo;
la primera obligacin de todo administrador es la de desempear su cargo,
esto es, no ser omiso a las funciones que le son propias y que se espera
cumpla. Cuando el gerente no realiza ninguna gestin, ninguna actividad,
est incumpliendo ya su funcin y ejercer el cargo es la obligacin primera.
Sobre este punto conviene sealar que ciertas omisiones pueden generar
responsabilidad en el gerente, tales como el ocultamiento de irregularidades
que se observe en las actividades de la sociedad. La ley se ocupa de
detallar

cundo

el

incumplimiento

de

estas

funciones

generan

responsabilidad.
El gerente deber mantener un sistema de contabilidad y control en
la empresa, la omisin de estas obligaciones puede originar
responsabilidad.
Como ha expresado .HALPERIN, la responsabilidad civil y penal de los
administradores de la sociedad es una pieza principal del rgimen
societario. Su importancia no deriva de su aplicacin efectiva, sino por su
accin preventiva, ya que su rigurosa legislacin har afinar el cuidado en el
manejo de los negocios sociales y reflexionar ante la tentacin de
postergarlos intereses sociales en beneficio de los propios. .
En nuestro Derecho, el arto190 de la LGS aborda el tema de la
responsabilidad del gerente tanto desde el aspecto general, referido al
incumplimiento de sus obligaciones por dolo, abuso de facultades o
negligencia grave, as como desde un aspecto particular, puntualmente
sealado en nueve incisos del referido artculo.
Sobre el carcter general ya nos hemos ocupado en un anterior trabajo;
trataremos ahora la responsabilidad que nace de los casos particulares
sealados por la ley.
Del texto de los artculos que la ley dedica a la responsabilidad del gerente,
puede apreciarse que la diligencia debida as como la lealtad, son las notas
que

deben

caracterizar

la

conducta

del

mismo;

el

sistema

de

responsabilidad civil de los administradores tiene como funcin esencial que

sta se cumpla, de ah que le impone una serie de obligaciones como a

continuacin veremos.
En nuestra opinin algunos incisos del art. 190 se refieren a obligaciones
que de incumplirse generan responsabilidad objetiva, es decir aquellas que
no tomaran en consideracin situaciones personales que exculpen de dicha
responsabilidad. As, el inciso 1 de dicha norma establece que el gerente
"ser particularmente responsable por la existencia, regularidad y veracidad
de los sistemas de contabilidad, los libros que la ley ordena llevar a la
sociedad y los dems libros y registros que debe llevar un ordenado
comerciante".
Como se sabe, la informacin econmica es indispensable para la correcta
marcha de una empresa. Sera imposible analizar el funcionamiento de las
sociedades y el significado de la gestin de sus recursos por parte de sus
administradores sin dicha informacin.
Adems, las decisiones de carcter gerencial deben tomarse tras una
informacin econmica suficiente, es decir, sobre datos verificados y
previsiones razonables; de este modo los administradores que tienen que
gestionar patrimonios ajenos deben poseer informacin suficiente a fin de
que sus decisiones se encuentren razonablemente adoptadas.
Al interior de las sociedades, los gerentes debern conocer la realidad sobre
la que actan; resulta impensable una empresa que no est organizada
sobre la base de la informacin econmica y cuyo accionar no se funde en
un clculo razonable del riesgo. Si bien es verdad que toda empresa supone
riesgo, ste no ha de ser irracional; el funcionamiento de la empresa en la
economa de mercado precisamente descansa en la previsin razonable del
riesgo. As, el gerente deber actuar dentro del marco de un riesgo
calculado, desde luego no de modo exacto e infalible, pues esto es
imposible. Pero lo que no se le admite es dejar de contar con un sistema
que le permita acceder a dicha informacin, pues no hacerla ser
considerado una negligencia. De este modo, quien acta con prescindencia
de informacin econmica contable, sea por desconocimiento o negligencia,

incurre en responsabilidad y el dao que genere su conducta deber

repararse.
Por otro lado, el inciso 2 del artculo 190 exige "el establecimiento y
mantenimiento de una estructura de control interno diseada para dar
seguridad razonable de que los activos de la sociedad estn protegidos
contra uso no autorizado...".
Como se puede apreciar, la norma pone nfasis en una de las cuatro
funciones de la administracin -planificar, organizar, ejecutar y controlar-: el
control. No sin razn se ha dicho que sta es la principal funcin del
gerente. Pero la ley vincula el control a la proteccin de los activos de la
sociedad, estableciendo de este modo una pauta objetiva que permitir
determinar si dicho control se ha dado o no. La ausencia de este control que
produzca dao generar responsabilidad.
La responsabilidad civil del gerente se basa en un modelo genrico
establecido por la ley, y su ejercicio corresponde a la sociedad, al
accionista o los terceros perjudicados.
La clave para entender el sistema de responsabilidad civil del gerente en la
Ley General de Sociedades, est dada en los supuestos que derivan de la
obligacin de diligencia que la ley impone a los administradores, as como el
deber de la lealtad que se puede advertir en la gran mayora de los artculos
que se ocupan del tema.
Esta diligencia se halla tipificada en la ley recurriendo a los conceptos de
"ordenado comerciante" y "representante leal".
En efecto, dado que resultara en extremo difcil regular puntualmente la
actividad del gerente, la Ley General de Sociedades ha preferido referir el
buen desempeo de ste al de un modelo: el de un "ordenado comerciante"
y "representante leal", establecido en el art 171, referido al ejercicio del
cargo del director, pero que resulta aplicable para el caso de los gerentes.
Si bien es verdad la ley ha recurrido a un modelo genrico de conducta para
establecer la responsabilidad del gerente, hay que indicar que tambin ha

optado por establecer la regulacin legal de determinadas conductas que

generarn responsabilidad. Estas conductas estn normadas en el art 190, y
se refieren a la responsabilidad por la contabilidad y dems libros de la
sociedad; al mantenimiento de una estructura de control interno; a la
veracidad de las informaciones que se proporcione al directorio y la junta
general; al ocultamiento de las irregularidades en la sociedad; a la
conservacin de los fondos sociales a nombre de sta; al empleo de los
recursos sociales en negocios distintos al objeto social; a la veracidad de las
constancias y certificaciones que expida; a cumplir con el derecho de
informacin de los accionistas; y, al cumplimiento de la ley, el estatuto y los
acuerdos de la junta y directorio. De este modo, la Ley General de
Sociedades ha regulado determinadas conductas, que en modo alguno
puede el gerente omitir.
Debemos precisar que la materia relativa a la responsabilidad del gerente es
de orden pblico, por lo que el estatuto o acuerdo del directorio no puede
exonerar anteladamente de responsabilidad (arto 194). Por tanto, ser nulo
el pacto que de antemano excluya o limite la responsabilidad de los
administradores. En nuestra opinin, esta nulidad se extiende con particular
nfasis a lo establecido en los nueve incisos del art. 190, anteriormente
detallados, de modo tal que tampoco sera posible que el directorio exima
de responsabilidad al gerente que ha incurrido en cualquiera de las
inconductas

sealadas

en

dicho

artculo.

El

fundamento

de

estos

dispositivos est dado en que la gestin de los negocios sociales es, en

definitiva, la administracin del patrimonio de la sociedad.
Como expresa el profesor Otaegui: "Si bien los accionistas no se benefician
ni perjudican directamente con el incremento, el estancamiento o la merma
del patrimonio neto de la sociedad, indirectamente ello s ocurre porque un
aumento de patrimonio neto favorece la vocacin del accionista al dividendo
y a la cuota de liquidacin, mientras que su inmovilidad o disminucin, al
contrario, desmedra las posibilidades de tal vocacin al dividendo y a la
cuota de liquidacin. Teniendo en cuenta esta circunstancia la ley concede a
los accionistas legitimacin procesal individual para promover la accin
social de responsabilidad de gestin". De esta manera, no slo la sociedad
se encuentra legitimada para reclamar la responsabilidad del gerente, sino

tambin los accionistas, y de igual modo dicho derecho les asiste a los
acreedores. En efecto, el mal desempeo de la gestin al disminuir el
patrimonio de la sociedad, perjudica tambin a los acreedores de ella, que
ven reducir su posibilidad de cobro. La Ley ha recogido el derecho de
accionar de la sociedad, de accionista y del acreedor en el art 190, cuando
expresa:

"El gerente responde ante la sociedad,

los accionistas

terceros...".
Seala Beaumont Callirgos:
En la ALGS no haba un inciso similar al inc. 2 de este art. 190. Tengo la
impresin que es una de las tareas fundamentales de la gerencia general:
establecer una estructura de control interno diseada para proveer una
seguridad razonable de que los activos de la sociedad estn protegidos
contra uso no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de
acuerdo con autorizaciones establecidas y son registradas apropiadamente.
Esto es lo que fundamentalmente puede exigir un directorio a la gerencia
general que tenga y que mantenga, es decir, que aplique y evale su
estructura de control interno.
El inc. 8 que se refiere al derecho de informacin de los accionistas y a la
obligacin de que stos sean atendidos con oportunidad y eficiencia por la
gerencia general, no exista en la ALGS como obligacin especfica a cargo
del gerente. Es verdad que los arts. 132 y 254 del texto anterior hacan
referencia al derecho de los accionistas a contar con la informacin
conveniente, pero la responsabilidad de su atencin era del directorio. Si
bien el actual art. 130 tambin cita al directorio, con este inc. 8 del arto190
que remite a los arts. 130 y 224, queda claro que es el gerente general el
responsable directo de atender esta tarea.
El inc. 9 de este art 190 sobre cumplimiento de la ley, el estatuto, los
acuerdos de la junta general y del directorio, es el inc. 7 del art 181 de la
ALGS. Es texto igual al arto182 de la ALGS. Se refiere a la responsabilidad
del gerente con los "miembros del directorio.. que den lugar a la
responsabilidad de stos, o cuando conociendo la existencia de estos actos
no informase de ellos al "directorio en pleno" o a la junta general.

Un equivocado concepto de "espritu de cuerpo" con los miembros de

directorio, hace que en ocasiones, el gerente no denuncie las conductas
incorrectas que observa. La ley le impone "responsabilidad solidaria". El
gerente general no debe olvidar que su primer deber de lealtades con la ley,
luego con el estatuto en tercer lugar con la junta general y por ltimo con el
directorio: en ese orden.
Seala Carmen Antay y Carlos Mayano Dietrich:
La funcin de administracin que realizan los gerentes es de suma
importancia para la correcta marcha de la sociedad. Si bien existen ciertas
decisiones que los gerentes no pueden tomar sin el concurso del directorio o
la junta general, las relativas a la administracin cotidiana y aquellas
necesarias para llevar adelante las polticas de la sociedad, son de cargo del
gerente.
Es por ello que la designacin del gerente es importante, ya que sobre l va
a descansar la confianza, por ello cualquier hecho que pueda vulnerar esta
confianza dar lugar a que sea removido.
As el art. 195 establece QUE SOLO EL ACUERDO DE INICIAR UNA
ACCION DE RESPONSABILIDAD CONTRA EL GERENTE DETERMINA SU
AUTOMATICA REMOCION DEL CARGO. Dicho artculo no constituye una
presuncin de culpabilidad sino que busca resguardar los intereses de la
sociedad y evitar que un gerente cuestionado pueda permanecer en el
cargo a pesar de que se le sigue un proceso. Se establece que el gerente
contra el cual la sociedad inicia un proceso de responsabilidad no puede ser
restituido en su cargo ni asignado a otro hasta que el proceso en cuestin
culmine con la declaracin de que la demanda es infundada, o cuando la
sociedad se desista.
Esta disposicin busca que se evada la remocin mediante un nuevo
nombramiento en el mismo cargo u otro similar. Las pretensiones civiles
contra el gerente no enervan la responsabilidad penal que pueda
corresponderle. Caduca a los 2 aos el plazo de caducidad para la
responsabilidad civil de los gerentes. El plazo es anlogo al de los
directores. La prescripcin de la accin penal se regula por las normas del
Derecho Penal.

Seala Flores Polo, Pedro:

El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros por los
daos y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones,
dolo, abuso de facultades y negligencia grave.
En el Art. 190 de la Ley 26887 se enumeran al detalle todos los casos en
que el gerente es particularmente responsable. El gerente es solidariamente
responsable con los directores, cuando participe en actos que den lugar a la
responsabilidad de aqullos; o cuando conociendo la existencia de tales
actos no informa al directorio o a la junta general.
Es nula toda norma del estatuto o acuerdo de junta general o directorio
orientado a absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente (Art.
194).
Seala Montoya Manfredi, Ulises:
En cuando a responsabilidad del gerente, hay que considerar dos aspectos:
a) uno de carcter general, que se refiere al incumplimiento de sus
obligaciones,

al

dolo,

abuso

de

facultades,

negligencia

grave,

incumplimiento de la ley del estatuto y de los acuerdos de la junta general y

del directorio y b) otro de carcter concreto y especfico.
La responsabilidad deriva del hecho de ser el gerente la persona que est
en contacto permanente con las actividades de la sociedad y por ello en
condiciones de conocer y proporcionar los informes necesarios para su
buena marcha. Un deber de lealtad impone que las informaciones que rinda
deban ceirse a la verdad para no inducir a una errnea apreciacin de los
hechos. El cuidado de los bienes y el deber de diligencia al servicio de la
sociedad le obligan a comprobar la existencia, regularidad y veracidad de
los sistemas de contabilidad, los libros que la ley ordena llevar a la sociedad
y los dems libros y registros que debe llevarse un ordenado comerciante.
Es responsable del establecimiento y mantenimiento de una estructura de
control interno diseada para promover una seguridad razonable de que los
activos de la sociedad estn protegidos contra uso no autorizado y que
todas las operaciones son efectuadas de acuerdo con autorizaciones
establecidas y son registradas apropiadamente.

Seala Enrique Elas:

La responsabilidad del gerente es similar a aquella en la que puede incurrir
un director. El gerente responde ante la sociedad, accionistas y terceros por
los daos que su gestin ocasione, siempre que medie negligencia, grave,
dolo o abuso de facultades en el cumplimiento de sus obligaciones. Se han
eliminado las referencias a la solidaridad y a la responsabilidad ilimitada de
los directores, porque los gerentes no toman decisiones colegiadamente,
sino individualmente. Ello no basta para que se pueda exigir resarcimiento
de daos y perjuicios a ms de un gerente, cuando un mismo acto u omisin
pueda ser atribuido ms de uno de ellos.
Doctrina extranjera
Seala Farrn Farriol, Joseph:
El grado de responsabilidad exigible a los administradores en las diferentes
leyes citadas, ha ido en continuo aumento hasta llegar a lo que una parte de
la doctrina denomina responsabilidad-sancin, establecida en el artculo
262.5 de la vigente L.S.A., consistente en declarar la responsabilidad del
administrador sin que sea preciso la existencia de dao y, obviamente, de
relacin alguna de causalidad del acto del administrador con el dao
causado. De tal forma, que no es preciso hablar de responsabilidad objetiva
que precisara de la existencia de dao, sino de una sancin impuesta por
ministerio de la propia ley.
Es innegable que, a pesar de la precariedad del cargo de administrador
social, dependiente siempre de la decisin de terceros, su grado de poder
ha ido en aumento, y el mayor poder atribuido por la ley a los mismos ha
venido acompaado, tambin, de una mayor responsabilidad que, a su vez,
se traduce en la busca de remedios para paliar las responsabilidades en que
pueden incurrir en el desempeo de su cargo.
Por ello en muchsimas de las obras que tratan el tema de la responsabilidad
de los administradores, dedican un capitulo para comentar los contratos de
seguros que deben concertar los administradores para cubrir los riesgos y
responsabilidades en que pueden incurrir en el ejercicio de su cargo. Parece,
que la citada actividad entraa un severo riesgo que obliga a adoptar
medidas de cobertura desconocidas hasta el momento presente.

Tambin es cierto y no hay que olvidar, que el poder de los administradores

en las sociedades ha ido en aumento, siendo omnmodo en relacin a todos
los actos comprendidos en el objeto social, sin que los accionistas puedan
limitarlo con clusulas introducidas en los estatutos para tal fin. Incluso este
poder de representacin obliga a la sociedad con terceros de buena fe, por
actos

o contratos

concertados

por

el

administrador

que

no estn

comprendidos en el objeto social de la Compaa (arts. 129 LSA y 63 LSRL)

Como consecuencia de este poder concedido a los administradores, la ley
ha previsto una serie de acciones de responsabilidad contra los mismos, y
que son las siguientes:
1. Accin social de responsabilidad (art. 134 LSA);
2. Accin individual de responsabilidad (art. 135 LSA);
3. Accin de responsabilidad por no disolucin de la sociedad (arts.262 LSA
y 105LSRL);.
4. Accin de responsabilidad por no adaptacin de los estatutos (Disposicin
Transitoria Tercera de la LSA y Disposicin Transitoria Tercera Apartado
Cuarto de la Ley 19/89);
5. Accin de responsabilidad por no adecuacin del capital social al mnimo
legal (Disposicin Transitoria Tercera en relacin con la Sexta de la LSA y de
la Ley 19/89).
La accin social de responsabilidad y la individual de responsabilidad en la
LSRL se rige por lo establecido en la LSA(art. 69 LSRL).
A las precedentes responsabilidades, el administrador puede incurrir
adems de las sanciones previstas en la LSA para determinados supuestos,
en otras responsabilidades como son:
a) En las establecidas en el artculo 17.2 LSA y 15.2LSRL, responsabilidad
solidaria de los daos y perjuicios causados por no presentar la escritura de
constitucin en el Registro Mercantil en el plazo de dos meses;
b) En las establecidas en el artculo 286 de la LSA en los supuestos de
emisin de obligaciones; y, c) en las establecidas en el artculo 21 LSRL para
los supuestos de aportaciones no dinerarias.

Del elenco de responsabilidades en que puede incurrir el administrador

social, hay que indicar por lo que respecta a la accin social de
responsabilidad y la accin individual de responsabilidad, que estas ya
formaban parte de las que el Cdigo de Comercio haba implantado como
contrapartida a la labor de controlador de la sociedad realizada por el citado
administrador. Y, aunque en la vigente ley de Annimas y Limitadas la
responsabilidad

del

administrador

de

las

mismas

se

agrava,

este

agravamiento es la continuacin de un camino iniciado con anterioridad.

Mas no existe tradicin, ni camino, ni andadura previa que pueda explicar la
responsabilidad en que incurren los administradores en los supuestos
previstos en el artculo 262 LSA, 105 LSRLy DisposicionesTransitorias 3 y 6
LSA y Ley 19/89.En estos supuestos, la responsabilidad del administrador
alcanza limites insospechados y extremos, al tener que responder ste de
todas las deudas sociales, de forma solidaria con la sociedad en caso de
incumplir lo ordenado en las normas citadas precedentemente, lo cual
puede comportar la ruina de muchos administradores sociales.
No cabe duda de que lo dispuesto en el artculo 262 LSA y 105 LSRL, tiene
su origen en el artculo 17 de la Directiva Comunitaria 77/1981.
A partir de haberse dictado la vigente ley de annimas se han interpuesto
mltiples demandas exigiendo la responsabilidad de los administradores
sociales regidos por las precedentes leyes de Annimas y limitadas, es de
esperar

que

si

los

accionistas

han

decidido

reclamar

contra

unos

administradores regidos por una legislacin permisiva y tolerante, cuanto

mas reclamarn contra unos administradores sujetos a una legislacin
mucho ms exigente. Por ello parece haberse entrado en una nueva
dinmica en la que la actividad de administrador societario, es una
profesin de bastante, por no decir de alto riesgo que ser examina
seguidamente. ,;
Requisitos que integran la responsabilidad son:
a) Una accin u omisin ilcita causada dolosa o culposamente por el
Administrador;
b) El dao, causado por aquella accin u omisin; y,

c) La relacin de causalidad entre el dao y la accin u omisin culposa o

dolosa.
Los precedentes requisitos son admitidos unnimemente por la doctrina
como por la jurisprudencia, las cuales entienden que son aplicables tanto a
la accin social de responsabilidad como a la accin de responsabilidad
individual, regulada aquella en el artculo 134 LSA y la .accin individual en
el artculo 135 LSA.
Responsabilidad por actos contrarios a la Ley, o a los Estatutos .o
por los realizados sin la diligencia con que debe desempear el
cargo. Culpa del administrador.
Actos Exentos Con carcter previo hay que efectuar la siguiente aclaracin.
La actuacin del administrador social, se dirige a la obtencin del fin social
y, en definitiva, a la obtencin de los mximos beneficios econmicos
poniendo en ello toda su actividad y diligencia. Ms tal actividad puede no
tener como resultado el que, el beneficio perseguido, se obtenga. Es posible
que en lugar de beneficios se obtengan prdidas. No por ello y ante tal
circunstancia, el administrador, es responsable del dao causado a la
sociedad. En efecto, el descenso de ventas el aumento de los intereses o de
los precios de las materias primas, huelgas en el sector, etc., pueden
conducir a la sociedad a obtener resultados negativos, es decir prdidas. No
obstante, estos resultados negativos, se han obtenido aunque la actuacin
del

administrador

ha

sido

correcta,

y,

por

tanto,

no

incursa

en

responsabilidad.
En suma, mientras el administrador ponga toda su diligencia en la obtencin
del inters social su actuacin no ser responsable, aunque, a pesar de su
esfuerzo, no se obtengan beneficios por culpa de los llamados daos
indirectos la decisin del administrador se circunscribe a la eleccin de los
medios adecuados, sin que ello suponga la obtencin del resultado
econmico deseado o apetecido.
La jurisprudencia nos introduce en el sugerente supuesto de que, dentro del
campo de actuacin de los administradores, existen determinados actos que
estn exentos de responsabilidad y de existir responsabilidad sta
corresponde nica y exclusivamente a la sociedad la resolucin de los

contratos; el despido del personal, etc., son actos difcilmente encuadrables

en una conducta negligente y, por tanto, culposa del administrador, sino
dentro del amplio campo de la poltica discrecional adoptada por ste para
administrar la sociedad, en la que ser altamente difcil en la mayora de los
casos, incluso valorar el acierto o desacierto de la decisin tomada. En
suma, slo las decisiones que exceden de toda lgica en los campos citados,
pueden calificarse de negligentes y responsabilizar al administrador que las
ha adoptado.
Solidaridad y exoneracin de la responsabilidad de los administradores en el
artculo 133 de la ley de Sociedades Annimas
A. Exoneracin de la Responsabilidad
El artculo 133 LSA contiene dos normas o principios:
a) El de Responsabilidad solidaria de todos los miembros del rgano de
administracin que realiz el acto o adopt el acuerdo lesivo; y,
b) La inversin de la carga de la prueba, presumiendo la culpa del rgano de
administracin que realiz o adopt el acuerdo lesivo.
Es decir, se parte de la premisa, que los miembros del rgano de
administracin son culpables, si no prueban, en cuyo caso quedan
exonerados, que en ellos concurren las circunstancias de exoneracin
relatadas en el propio artculo. Esta presuncin de

responsabilidad es

destruible demostrando que el rgano de administracin fue diligente y, por

tanto, no existi culpa en su obrar o, existi caso fortuito o fuerza mayor
liberadora de responsabilidad o, el acto o el acuerdo adoptado causante del
dao ha prescrito, etc. No obstante, la alegacin de los hechos impeditivos o
extintivos

de

responsabilidad,

ser

objeto

de

comentario

posterior

limitndose el presente a la exoneracin relatada en el arto 133 LSA.

Seala Efran Hugo Richard y Orlando Manuel:
El arto 59 de la LSC estipula que los administradores y representantes, en el
cumplimiento de sus funciones como tales, deben obrar con lealtad y con la
diligencia de un buen hombre de negocios, Nuestra legislacin al igual que
la gran mayora ha adoptado un sistema de delimitacin de tipo abstracto
frente a otras que han optado por distintas alternativas, tales como la

enumeracin casustica de supuestos concretos. Sin perjuicio de ello, dichas

frmulas abstractas se complementan con lo normado en forma especfica
para cada tipo social.
En dicho precepto se ha establecido una pauta de conducta objetiva. Obrar
con lealtad significa que debe desempearse con honradez y sinceridad,
que importa que el administrador debe actuar postergando los intereses
personales que vayan en desmedro de los intereses sociales, ya que su
actividad debe redundar en beneficio de la sociedad. La diligencia del buen
hombre de negocios es la aptitud profesional para el exitoso desempeo en
la actividad que constituye el objeto social. Se le exige al administrador
idoneidad y eficiencia en el desarrollo de su labor, con especificidad en la
competencia para los negocios objeto de la sociedad43. Ello importa haber
adoptado

una

regla

objetiva

de

valoracin

del

desempeo

del

administrador, sobre la base de una pauta de normalidad, respecto al

hombre medio de negocios.
Para que exista responsabilidad, los administradores deben actuar en forma
ilcita y culpable causando un dao al patrimonio social, que derive
precisamente de la comisin de un acto ilcito por los representantes.
El sistema de responsabilidad de la ley societaria ha sido estatuido en los
preceptos de los arts. 59 y 274 de la LSC, en conjuncin con lo dispuesto en
el art. 1068, concs. y ss. Del Cd. Civil. La doctrina ha discutido largamente
sobre el tipo de responsabilidad que generaba la actuacin de los
administradores societarios: contractual o extracontractual.
Tal distincin "se basa en integrar el rgimen de responsabilidad resarcitoria
de la ley de sociedades en el rgimen del Cdigo Civil que distingue segn
la causa fuente de la obligacin.
Cuando la causa fuente de la obligacin incumplida es un acto jurdico
derivado del contrato social

rige el sistema de la responsabilidad

contractual, y cuando la causa fuente de la obligacin incumplida es el acto

jurdico (arts. 898 y 1066 del Cd. Civil) rige el sistema de la responsabilidad
extracontractual"

El problema se suscita cuando ante la atribucin de responsabilidad,

conforme lo preceptan los arts.59 y 274 de la LSC, se pretende una
distincin clara entre el carcter contractual y extracontractual de dicha
responsabilidad. La ltima tendencia en relacin con esta temtica es la que
sostiene que la ley societaria ha establecido una responsabilidad propia que
deriva de la funcionalidad, sin efectuar un distingo absoluto entre la fuente
contractual o extracontractual de dicha responsabilidad. La: importancia de
'la distincin de la fuente de atribucin de la responsabilidad deriva del
cmputo del trmino de prescripcin y la carga de la prueba.
Los

administradores

son

responsables

personal,

directa,

solidaria

ilimitadamente por los daos y perjuicios que ocasionen y, resulten de su

accin ti omisin (art. 59, LSC).
La responsabilidad en la que incurren los administradores por el desempeo
en

sus

funciones

tambin

est

prevista

para

las

sociedades

de

responsabilidad limitada y las annimas, como tipos especficos, en los arts.

157, prr. 2, y 274 de la LSC, respectivamente; empero; estos preceptos
son aplicables a los administradores de todos los tipos sociales en cuanto se
adecuen. Se trata de entender cules son las obligaciones concretas de un
directivo de empresa, de un administrador, de un representante orgnico de
una sociedad.
Concluimos en sealar la necesidad de una interpretacin integral de
nuestro sistema jurdico para actuar las normas: la actuacin irracional y la
inexistencia de una planificacin en la conduccin de sus negocios, o de la
sociedad que administra, generan efectos de responsabilidad e ineficacia,
como los que hemos ejemplificado precedentemente.
Seala Alberto Aramouni:
De acuerdo con lo establecido por el art. 255: "La administracin est a
cargo de un directorio compuesto de uno o ms directores designados por la
asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso". En las
sociedades annimas con fiscalizacin estatal permanente (art. 299)-, se
integrar por lo menos con tres directores.

Con respecto a la representacin, sta corresponde al presidente del

directorio. El estatuto puede autorizar la actuacin de uno o ms directores.
En ambos supuestos se aplicar el arto 58" (art. 268).
En las sociedades annimas es lgica y clara la separacin de las funciones
de

administracin

representacin,

tal

como

lo

expresamos

precedentemente.
El cargo de director puede ser desempeado por un tercero, no accionista.
La mayora absoluta de los directores debe tener domicilio real en la
Repblica (art. 256). Son designados por un plazo no mayor a tres ejercicios
(art. 257), pero la duracin en el cargo podr extenderse a cinco aos, si la
eleccin del directorio la realiza el consejo de vigilancia (art. 281, inc. d). La
reeleccin es ilimitada.
El director permanecer en su cargo hasta ser reemplazado. No obstante, no
puede permanecer por un tiempo prolongado o indeterminado ms all del
vencimiento de su mandato. Es de buen criterio aceptar el plazo de
extensin dentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio (art. 234 in
fine) en el que finaliza su mandato, es decir hasta la realizacin de la
asamblea ordinaria.
Uno de los problemas que se genera en la sociedad annima, con relacin a
la

representacin,

es

saber

si

sta

corresponde

exclusivamente

al

presidente o si es vlido establecer la representacin indistinta con el

vicepresidente o del presidente en forma conjunta con otro director o de
cualquier director en forma indistinta o conjunta con otro u otros directores.
Seala Vanasco, Carlos Augusto:
Si la tarea del administrador est vinculada a la administracin de un
patrimonio y al desarrollo de la actividad econmica (produccin o
intercambio de bienes o de servicios) elegida por los socios en el acto
constitutivo para lograr un lucro a distribuir, el administrador tiene
necesariamente que cumplir funciones que implican los ms diversos
quehaceres. Estos quehaceres son, por lo tanto, de ndole muy diversa, y se
los puede agrupar en tareas de naturaleza intelectual, material y jurdica.

a) Dentro de las labores intelectuales que el administrador debe asumir

est, por ejemplo, la de planificar la operatividad de la empresa para
optimizar el uso de los recursos y as obtener con ellos mayores beneficios,
tanto en lo que se refiere a la parte productiva como ala administrativa
propiamente dicha.
Debe idear la forma de obtener mayores beneficios con menores recursos;
hacer estudios de mercado y de costos; organizar la actividad de la
empresa, programar su ritmo y procesos de produccin y decidir qu se
produce y cunto y qu no; elegir a sus colaboradores, asignar los cargos de
responsabilidad en los que ha de derivar parte de su gestin. stos son unos
pocos ejemplos de la actividad intelectual del administrador, puesto que, en
definitiva, ella depender de las circunstancias derivadas de la naturaleza y
envergadura de la empresa a su cargo. Podemos ahora interrogarmos sobre
qu cualidades deberan tener los administradores sociales y si la ley exige
determinada capacidad para ello.
Es interesante observar que histricamente se advierte una evolucin
llamativa: los primeros administradores de este tipo de sociedades,
generalmente titulares de emprendimientos empresarios industriales, casi
siempre fueron los mismos socios; el titular del capital mayoritario era quien
asuma la conduccin de la sociedad en forma personal y autoritaria,
manejndose bsicamente con habilidad e intuicin, propias de los primeros
empresarios.
Con el paso del tiempo, las actividades econmicas se hicieron ms
complejas; la incorporacin a las tareas de produccin de los adelantos
tecnolgicos que el modernismo iba logrando llev a que los mejor
preparados para dirigir esas empresas fueran los ingenieros, conocedores
de las nuevas tcnicas industriales nacidas a fines del siglo XVIII y principios
del siglo XIX.
Despus, las que se hicieron complejas fueron las cuestiones legales que las
empresas deban afrontar con motivo del mayor intervencionismo estatal en
las actividades econmicas. Por eso, fueron los abogados los llamados a

administrarlas, porque eran los que mejor podan manejarse en el complejo

sistema jurdico que comenzaba a gestarse alrededor de estas sociedades.
Ello fue as hasta que aparecieron en escena los expertos en administracin
de empresas y los ejecutivos, quienes se fueron preparando especialmente
para abarcar todas las reas que comprende la moderna organizacin
industrial, comercial y tecnolgica.
Actualmente, si hiciramos una distincin entre grandes, medianas y
pequeas empresas, podramos observar que la administracin societaria
est a cargo de diferentes personas.
1)

En

las

importantes

compaas,

titulares

de

empresas

de

gran

envergadura, los accionistas (titulares del capital social) delegan las

funciones administradoras en profesionales que se han preparado para
actuar en el mundo de los grandes emprendimientos y negocios. En estas
sociedades se produce, por lo tanto, una separacin entre los propietarios
del capital social y los administradores que dirigen la gestin empresaria de
la sociedad.
2) En las sociedades medianas, que son aquellas que tienen entre diez y
cien dependientes, la administracin queda a cargo de uno o dos socios,
designados entre los ms capacitados para las reas administrativas,
mientras que los restantes socios se dedican a atender los aspectos
operativos vinculados a las actividades comerciales o industriales de la
compaa.
3) En las pequeas sociedades -generalmente familiares la administracin
es llevada por todos los socios indistintamente, para lo cual los contratos
contienen clusulas especiales que as lo autorizan. Una administracin
indistinta es aquella en la que cualquiera de los socios, o de los
administradores designados por stos, est autorizado para decidir y
ejecutar los negocios sociales, sin necesidad de consultar a los otros socios
o administradores.

Por ejemplo, el arto 127 de la LS establece que ante el silencio o la omisin

del contrato de regular el rgimen de administracin, sta ser llevada a
cabo por cualquiera de los socios indistintamente. Este mismo rgimen se
aplica para las sociedades en comandita simple (art. 136) y de capital e
industria (art. 143).
b)

Tareas

materiales

son

todas

aquellas

que

debe

desarrollar

el

administrador para dirigir la empresa subyacente, tanto en lo que se refiere

a controlar el cumplimiento de los deberes por parte de su personal,
jerrquico o no, como para supervisar la produccin o la prestacin de
servicios, objeto de la actividad social. La naturaleza de la compaa le
exigir una mayor o menor presencia personal en la direccin de los
negocios, atendiendo a los clientes, proveedores o empleados, todo lo cual
exige, sin duda, la realizacin de una gran cantidad de actos que han de
requerir su presencia fsica. HALPERIN en, un conocido fallo dictado en su
poca de camarista comercial, dijo que el cargo de administrador no es una
sinecura (as se designaba en la antigua Roma al cargo muy bien
remunerado, pero que no exiga ningn trabajo), queriendo con ello
significar que el director tiene obligaciones que deben ser cumplidas
personalmente, ya que por ello tiene derecho a una remuneracin.
c) Como dijimos, la funcin de administrar impone la realizacin de actos
jurdicos de diversa naturaleza. Esto significa adoptar decisiones que han de
crear, modificar o extinguir derechos de la misma sociedad, tanto en el
orden externo como en el interno.
En el orden externo, deber decidir los negocios que la sociedad har con
los terceros, y as, dentro de esta rea, resolver sobre los contratos que ha
de celebrar con ellos (p.ej., de trabajo, de suministro, de compra, de venta,
de prestacin de servicios, de seguros, de transporte, etctera).
En cuanto al orden interno, habr de cumplir con todas las cargas que la ley
impone a los comerciantes (llevar los libros sociales y de comercio; practicar
balances e inventarios anuales; cumplir con las disposiciones fiscales y
previsionales,

llevando los libros

obligatorios, etctera).

que esa legislacin

impone como

Pero, adems, deber llevar a cabo los actos jurdicos necesarios para
satisfacer todas las obligaciones que la ley o" el contrato exige para el
funcionamiento de la sociedad, por lo que deber convocar a los socios a
reuniones o asambleas cuando la ley as lo imponga o stos lo soliciten, y
disponer las notificaciones o publicaciones necesarias para ello.
Seala Broseta Pont, Manuel:
En la doctrina se ha trazado una distincin entre gestin y representacin de
la sociedad. As, la representacin es un concepto estrictamente jurdico.
Presupone la concesin de un poder de contenido tpico e inderogable cuya
actuacin determina la inmediata vinculacin de la sociedad respecto a
terceros. La gestin, en cambio, es un concepto jurdico-material, de
contenido flexible, cuyos efectos se agotan en la esfera interna de la
sociedad. Lo anterior es, al menos a efectos pedaggicos, esencialmente
cierto. La regulacin que de la administracin se contiene en el Cdigo de
comercio dista de ser clara. En particular, la interpretacin de los artculos
129 a 132 C. de c. es difcil de establecer. En efecto, el Cdigo parece partir
de la disociacin entre gestin y representacin, y as resulta que si, en
principio, todos los socios estn llamados a la gestin social (art. 129 C. de
c.), slo los que se encuentran expresamente autorizados para el uso de la
firma social pueden obligar con sus actos a la sociedad (art. 128)
(autorizacin que constar en la escritura, ex arto209 RRM). No obstante, en
este caso la gestin condiciona la actuacin externa de los representantes
(en caso de que no fueran los mismos), en el sentido de que stos estn
obligados a ejecutar, frente a terceros, las decisiones de los gestores, de
forma que los representantes de la sociedad no deben contraer obligacin
alguna contra la voluntad de estos socios gestores. Ahora bien, si pese a
ello la contraen vinculan a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad
que puedan contraer frente a ella por la contravencin de su deber (cfr. arto
130 del C. de c.). Es sta una manifestacin del carcter tpico e inderogable
de sus facultades de representacin.
Sin embargo, en la prctica, las escrituras de las sociedades colectivas
suelen modificar en este punto el rgimen legal y confieren a unas mismas
personas las facultades de gestin y representacin. Las personas as

designadas -administradores- actan como rgano de la sociedad (y no

simplemente como mandatarios) y aparecen legitimados frente a los socios
y frente a terceros para realizar todos los actos que sean necesarios para la
explotacin del fin social.
Seala Rodrigo Ura y Aurelio Menndez:
Los administradores, que disfrutan de amplias competencias y facultades,
quedan

sometidos

al

propio

tiempo

un

peculiar

rgimen

de

responsabilidad, dirigido esencialmente al resarcimiento de los daos

patrimoniales que la infraccin dolosa o negligente de sus deberes de
conducta pueda ocasionar a la sociedad o, en su caso, a determinados
socios o terceros.
Se trata de una responsabilidad de los administradores que, al tener un
claro carcter indemnizatorio, podra calificarse de civil, y que es distinta,
por tanto, de la responsabilidad administrativa, fiscal o penal a que puede
dar lugar su actuacin al frente de la sociedad. De hecho, existen
numerosos supuestos en que el ordenamiento dispone una responsabilidad
administrativa por conductas irregulares de los administradores sociales, en
el mbito de la propia actividad social (como en caso de infraccin del
rgimen de los negocios sobre acciones propias: arto 89 LSA),de la
actuacin de la sociedad en los mercados de valores (por la aplicacin del
rgimen disciplinario de la Ley del Mercado de Valores) o en atencin al
objeto especfico de la sociedad de que se trate (por el rgimen de
responsabilidad administrativa propio de algunas sociedades, como las de
crdito o seguros). A ello se aade tambin la responsabilidad penal en que
pueden incurrir los administradores, en atencin fundamentalmente a la
existencia en el Cdigo Penal de un conjunto de delitos societarios que en
su mayora limitan la autora directa a los administradores, de hecho o de
derecho (arts. 290 y sigs.). Aunque estos delitos van referidos a conductas
muy variadas, como la falsificacin de la informacin social o la lesin de los
derechos de los socios, merece destacarse aqu el delito de administracin o
gestin desleal del patrimonio social (art. 295 CP), que abarca supuestos
cubiertos tambin por el rgimen de responsabilidad de la Ley de
Sociedades Annimas. En todo caso, debe tenerse presente que estos
delitos societarios se vinculan a un comportamiento doloso por parte de los

administradores, que hacen un uso abusivo o fraudulento de sus facultades

y prerrogativas sociales, mientras que la responsabilidad civil se conecta a
cualquier conducta culposa o negligente -sin excepcin alguna en cuanto al
grado de culpabilidad

exigido-- que cause un dao patrimonial a la

sociedad.
Por lo dems, no puede perderse de vista que en la consideracin de este
rgimen de responsabilidad de la Ley de Sociedades Annimas interviene,
junto a la funcin clsica de reparacin de un dao que por definicin
caracteriza a todo sistema de responsabilidad, el objetivo de garantizar un
cierto control sobre las actividades realizadas por los administradores al
frente de la sociedad y la consiguiente adecuacin de la gestin social a los
fines y objetivos propios de la empresa.
Adems, debe tenerse presente que este rgimen de responsabilidad se
aplica, no slo a los administradores regulares, sino tambin a quienes
acten como administradores de hecho (art. 133.2 LSA), debiendo
entenderse por. tales a las personas que desempeen en la prctica las
funciones inherentes al rgano de administracin pero sin formar parte del
mismo (para algunos supuestos, v. SSTS de 26 de mayo de 1998, de 8 de
mayo, 30 de julio y 24 de septiembre de 2001, de 26 de mayo de 2003 y de
22 de marzo de 2004; y sobre la posible responsabilidad de los
administradores con cargo caducado o cuyo cese no haya sido inscrito en el
Registro Mercantil, v. SSTS de 10 de mayo de 1999, y de 7 y 13 de abril de
2000).
La responsabilidad de los administradores puede surgir, por tanto, no slo
por la realizacin de actos lesivos para el patrimonio social (v.,por ejemplo,
STS de 18 de mayo de 1999), sino tambin en supuestos de negligencia por
omisin, cuando los administradores se inhiban en el ejercicio de las
funciones y competencias propias de su cargo y propicien con su conducta
la causacin de un perjuicio a la sociedad. As ocurrir, por ejemplo, cuando
los administradores deleguen sus facultades en uno o varios consejeros
delegados o en una comisin ejecutiva o, incluso, en un gerente o director
general ajeno al rgano de administracin, y se desentiendan del deber de
vigilancia y de control y hasta de intervencin, cuando adviertan una

utilizacin incorrecta de las facultades delegadas a que necesariamente

obliga el grado de diligencia profesional legalmente exigible (v. STS de 7 de
junio de 1999).
Esto no implica, sin embargo, que la responsabilidad pueda exigirse sin ms
por actos de gestin que, en la prctica, resulten inadecuados y hasta
ruinosos. Y es que esta responsabilidad se vincula a los daos que los
administradores ocasionen a la sociedad como consecuencia de un ejercicio
abusivo o negligente de sus competencias (v.SSTS de 6 de octubre de 2000
y de 14 de julio de 2004) pero no, en modo alguno, a las posibles prdidas,
por cuantiosas que sean, que puedan derivarse para el patrimonio social de
actos de gestin y de administracin que, en el momento de adoptarse,
parecan correctos y razonables. De hecho, no basta con invocar y probar la
realizacin de un dao efectivo para el patrimonio social, sino que tambin
habr que acreditar la conexin causal de este dao con la actuacin
culposa o maliciosa de los administradores (al respecto, v. SSTS de 20 de
diciembre de 2002 y de 5 de junio de 2003).
En ocasiones, los estatutos sociales colocan al lado del rgano de
administracin una especie de rgano unipersonal que, con la denominacin
de Director-gerente o Director general, comparte con aqullas funciones
administrativas, y especialmente la direccin de la actividad empresarial,
delimitando al efecto las respectivas esferas de competencia de un rgano y
otro. Otras veces la designacin de Director-gerente no est prevista en los
estatutos y su nombramiento se hace por decisin del rgano de
administracin, que le autoriza as para actuar en nombre y por cuenta de la
sociedad en las operaciones de su giro o trfico.
Seala Daz Bravo, Arturo:
Sin embargo vanse a continuacin otros aspectos importantes en torno a la
responsabilidad de los administradores que de modo general, puede
resumirse como la inherente a su mandato (sic) y la derivada de las
obligaciones que la ley y los estatutos les imponen" (art. 157):
. De la realidad de las aportaciones hechas por socios.
. Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios en cuanto al
reparto de dividendos. ,

. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control,

registro, archivo e informacin que prevengan las leyes.
. Del exacto cumplimiento de los acuerdos de asambleas (art 58).
. De las irregularidades en que hayan incurrido los administradores previos,
si, a pesar de conocerlas, no las denunciaren por escrito a los comisarios. En
este

caso

la

responsabilidad

solidaria

con

dichos

administradores

precedentes (art. t 60).

. De los daos y perjuicios que se causen a la sociedad y a sus acreedores,
en caso de que autoricen la adquisicin de acciones del capital de la propia
sociedad por un camino diferente de la adjudicacin judicial (are. 138).
. Del indebido reparto de dividendos a los accionistas (are. 19).
. En caso de que no se haga la separacin del cinco por ciento anual de las
utilidades para constituir o reconstituir el fondo de reserva (arts. 20 y 21).
. La responsabilidad de los administradores slo podr ser exigida por
acuerdo de la asamblea general de accionistas la que designar la persona
que haya de ejercitar la accin correspondiente. Salvo lo dispuesto, en el
arto 163". que se examinar ms adelante (art. 161).
En cuanto la asamblea acuerde exigir estas responsabilidades, los
administradores respectivos cesarn en sus cargos, y slo podrn ser
nuevamente nombrados una vez que se dicte sentencia judicial que declare
infundada la accin (art. 162).
. Por ltimo, la accin de responsabilidad podr ejercitarse por accionistas
titulares de un mnimo del treinta y tres por ciento del capital social siempre
que no hayan votado a favor de la resolucin tomada por la asamblea en el
sentido de no proceder contra dichos administradores, y que la demanda
comprenda el total de las responsabilidades a favor de la sociedad a la que
en su caso, asistir el derecho de percibir los bienes que se obtengan como
resultado de la reclamacin (art. 163).
Seala Francisco Reyes Villamizar:
Hay un nmero significativo de antecedentes judiciales en que se alude a la
legitimacin inherente del presidente, que surge de modo inequvoco de esa
posicin administrativa. Curiosamente, en algunos de tales casos se afirma
que el presidente no tiene legitimacin inherente por virtud de su cargo,

sino, ms bien, la legitimacin real que de modo explcito le hubiere

conferido la junta directiva.
Sin embargo, esa teora, debido a su escaso realismo, ha sido sustituida por
otra regla que adquiere importancia prctica en aquellos casos en que el
presidente ostenta tambin el carcter de gerente general o el de ejecutivo
en jefe ("chief executive officer" o CEO, por sus siglas en ingls). Se ha
afirmado, en efecto, que cuando el presidente de la sociedad ocupa tambin
el cargo de gerente general, debido al poder que detenta para supervisar y
conducir los negocios sociales, goza de legitimacin implcita para celebrar
cualquier contrato o realizar cualquier acto que est dentro del curso
ordinario de los negocios. En tales casos, sus poderes son mayores que los
que tendra el presidente por s mismo.
Seala Farrn Farriol:
Para la exoneracin del administrador demandado por socios o terceros
ejercitando la accin indemnizatoria regulada en el artculo 135 LSA, se
debe tener en cuenta la existencia de los requisitos precisos para el ejercicio
de la accin. Es decir:
a) existencia de un dao;
b) conducta negligente (culposa o dolosa) del administrador;
e) relacin de causalidad entre los dos requisitos anteriores.
CONCLUSIONES
La Ley General de Sociedades es copia fiel de otras legislaciones extranjeras
en donde prima los principios del buen gobierno corporativo, una econmica
estable en donde hay garantas tanto para el empresario como para el
trabajador donde dichas legislaciones se ajustan cmodamente a su
realidad pero ese no es el problema, el problema surge que muchas veces
estas legislaciones copiadas no se ajusta a la realidad peruana ya que en un
pas en donde abunda la informalidad desde la empresa pequea, mediana
y grande, donde los autores principales son desde los accionistas
mayoritarios

que

quieren

perjudicar

econmicamente

al

accionista

minoritario, o cuando los accionistas tratan de sacar la vuelta al fisco

evadiendo sus impuestos, o donde el gerente aprovechando del cargo de
confianza otorgado por la empresa se aprovecha del mismo para beneficio

personal o de terceros y no para la empresa, y no hay que dejar de lado que

debajo de esta escala jerrquica se encuentra el grueso de trabajadores y
personal de confianza en donde tiene la mayor participacin diaria con el
objeto de la empresa ya sea el rea de produccin, comercializacin,
servici, atencin al cliente, etc, pero es ah donde surge los verdaderos
problemas, por lo que no hay que dejar de lado los problemas de agencia y
de accin colectiva, pero ese no va ser el desarrollo del ensayo, sino mas
bien enfocarnos en los problemas que existen debajo del personal que tiene
a su cargo el gerente de una empresa.
Hay un tema de concentracin de responsabilidades para el gerente en el
cual en caso de alguna mala gestin, omisin, o conducta ilcita es el
responsable directo por dichas conductas, la LGS en su art. 190 no seala
todas las responsabilidades del gerente como llevar a cabo la veracidad del
sistema, libros o registros contables, como un ordenado comerciante, pero
yo me pregunto, que pasara si un contador de la empresa encargado de la
contabilidad de la misma decide defraudar a la empresa, robar del alguna
forma contablemente a la empresa o trabajadores, realizando descuentos
no habidos por ley o otorgando al directorio o accionista informacin falsa,
no creen que este cargo que desempea este seor no es de confianza, yo
pienso que es de suma confianza, y por estos acontecimientos va a tener
que responder el gerente de la empresa, en la prctica cuando se perjudica
los derechos o intereses de terceros por parte de la empresa lo primero que
hacen es irse de frente contra al gerente de la empresa, le imponen un sin
nmero de denuncias o demandas, pero es justo que sea responsable por
lago que no hizo, o no conoca; la ley nos seala en su art. 178 artculo
aplicable para los gerentes tambin que no es responsable el gerente
que habiendo participado en el acuerdo o que habiendo tomado
conocimiento de l, haya manifestado su disconformidad en el
momento del acuerdo o cuando lo conoci, siempre que haya
cuidado que tal disconformidad se consigne en acta o haya hecho
constar su desacuerdo por carta notarial, por lo que la norma es bien
clara que no ser responsable si tiene conocimiento del acto y que
demuestre su disconformidad en un acta o carta notarial, y me pregunto,
que pasara si el gerente recin se entero del acto a travs de una denuncia
o demanda judicial iniciada por la sociedad, accionista o terceros, ya no se

cumplira este supuesto, se hubiera ampliado esta norma indicando que es

caso de no haber tenido conocimiento del suceso o hecho el gerente podr
realizar sus descargos o demostrar su culpabilidad el la va administrativa o
judicial y es donde ah solo se vera su responsabilidad y la responsabilidad
de los verdaderos autores.
Otros de los problemas que se ven a menudo es que muchas veces los
gerentes que se contrata no tienen experiencia en los temas materia del
rubro de la empresa, inclusive ni si quiere son profesionales ya que la ley no
seala que para optar al cargo de gerente de una empresa solo se necesita
ser mayor de edad, y ese uno para m es uno de los problemas que se ven
en la realidad peruana, ya que al no contar con una experiencia o
preparacin tcnica esta es desventaja frente a los profesionales que tiene a
su cargo y frente a la sociedad ya que existe lo que se llama una asimetra
de informacin, muchas veces los accionistas contratan un gerente
inexperto para ocultar sus negocios turbios o ilcitos ya que saben que al
final si fuesen descubiertos irn de frente contra el gerente, por lo que la
ley, el estatuto y una buena poltica del buen gobierno corporativo debera
poner mas nfasis a estos problemas.
Respecto de empresas que gran magnitud llmese una sociedad annima
abierta donde abarca a mas de 2,000 mil trabajadores dentro de su sede
principal como sus sucursales es bien difcil que el gerente general pueda
manejar la organizacin, gestin y funcionamiento de dicha empresa, por lo
que la empresa decide contratar mas gerentes para las diferentes reas de
la empresa, pero el problema surge cuando la ley no seala que los
gerentes responden solidariamente por sus actos, por lo que no estara de
acuerdo con esta responsabilidad solidaria, ya que a me parece desatinado
que los gerentes comerciales respondan por la mala gestin del gerente de
marketing siendo dos sucursales distintas, no habiendo muchas veces
cruces de informacin o en peor de los casos ni se conocen, por lo que mi
opinin personal sera desconcentrarse la responsabilidad respecto a este
tema de la responsabilidad solidaria de los gerentes, ya que no hay que
olvidar que nuestra legislacin societaria debe adecuarse a la dinmica
comercial, industrial que se exige hoy en da en el siglo XXI.

Si bien es cierto cuando el gerente es el responsable directo de una mala

gestin la sancin ser remocin del cargo y la responsabilidad civil que
pueda tener, pero que pasa si el gerente tambin es engaado por su
personal y no tuvo conocimiento del hecho, la solucin no es la remocin del
cargo y poner a otro gerente en lugar del otro, ya que el problema va a
seguir ah.
As mismo la empresa debera prever a la hora de contratar a un gerente
que este tenga experiencia y sea profesional, de preferencia administrador
sin nimo de discriminar a otras profesiones, pero es la profesin
especializada en administrar empresa, y aparte lleva varios cursos de
contabilidad, y aparte que dentro de los estatutos fijar una garanta a favor
de la empresa, es decir de los accionistas, que es una de las formas de
controlar y alinear al gerente que no se comportar oportunamente en
desmedro de la sociedad.
Por lo que concluyo este ensayo y espero que mis opiniones personales
sean de alguno forma de apoyo para algunas sociedades.
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