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General o universal: rige para todos los Estados del mundo, est destinado a regular
relaciones entre todos los estados
Particular: solo vinculan a los pases establecen un tratado. No tiene efecto frente a
terceros estados.
Regionales: se sostuvo durante mucho tiempo que exista, por ejemplo el derecho
americano.
Existe tambin una moral internacional, que no es derecho. Existe tambin una cortesa
internacional, la cual no es obligatoria.
La funcin Legislativa
En el Derecho internacional, por regla general, la funcin legislativa la tienen los propios
actores, los sujetos de derecho internacional, los Estados, en tratados donde expresan su
consentimiento.
Hay rganos legislativos de carcter general que podran ser comparados a un congreso,
como la asamblea general de la ONU, aunque por regla general sus resoluciones no son
vinculantes. Existe, excepcionalmente la tendencia a establecer rganos legislativos de
carcter obligatorio.
Tambin la costumbre internacional, positivada en tratados, da fuerza obligatoria. La
convencin de Viena por ejemplo, tambin obliga a pases no suscritos.
La funcin ejecutiva.
En el derecho interno esta entregada a un rgano central, cuya funcin es hacer cumplir
las normas, o en su defecto, adoptar las sanciones a quienes no cumplan estas normas. El
particular solo puede adoptar medidas en el caso de la legtima defensa.
EN el derecho internacional no hay un rgano central, lo ms cercano es el consejo de
seguridad de la ONU, adems, los estados pueden usar la legitima defensa.
Funcin Judicial
Naciones Unidas.
La carta de Naciones unidas fue, en principio, la carta de los pases victoriosos, USA,
URRS, RU, China y Francia.
Estas se transformas en dos pases hegemnicos, la URSS y EEUU. Habia que luchar unos
con otros.
Nacen los pases no alineados, A. Latina tiene mayor presencia.
Aos 60/70 no hay derecho internacional donde no participen los pases hegemnicos.
Se lograron grandes acuerdos, que tipos de armas se pueden usar.
EL derecho del mar es gestado en A. Latina, el principio de no intervencin, el principio de
soberana permanente sobre recursos naturales, el principio de deberes en las relaciones.
Esto cambia el 9 de noviembre de 1989, los berlineses orientales botan el muro de Berlin,
es el fin de la guerra fra. Esto es fundamental en el nuevo derecho, vienen los
entendimientos, se independizan las republicas de las URSS, termina el pacto de Varsovia,
emergen muchos estados. Disminuye poder de Francia y reino unido, surge poder Aleman,
y especialmente de la UE. Surge China. Globalizacin.
Actualmente los derechos humanos.
24/03/14
La Costumbre
La costumbre es una fuente del derecho internacional, como una prueba de una prctica
generalmente aceptada como Derecho.
Muchas costumbres del Derecho internacional constan por escrito (A diferencia de la
costumbre del derecho interno).
Esta es fuente gracias a dos elementos:
1. El elemento material es la existencia de la costumbre, la repeticin de un hecho, las
prcticas en un mismo sentido de manera continua y generalizada.
2. El Elemento Psicolgico, opinio iuris, es necesario que los estados estn
convencidos de que al realizar un acto o al abstenerse de ejecutarlo estn
ejerciendo un derecho o asumiendo una obligacin.
Fundamento de la costumbre
Clsicamente se dira que la costumbre sera una especie de acuerdo tcito, ahora se dice
que la costumbre deriva ms bien de una prctica, de la cual los Estados no pueden sino
obedecer esa conducta.
Las costumbres pueden ser:
Universales: rigen para ser todos los Estados. Por lo general son de este tipo.
Regionales: derecho regional americano.
Bilateral: existe un solo caso, tema obsoleto, a comienzos de los 60, conflicto entre
Portugal y la india, donde la primera tena enclaves, frente a lo cual la india cierra el
derecho de paso. Por lo que la Corte le da el derecho de paso a Portugal, India no respeta
el fallo, y consejo de seguridad apoya a la India por el fin del colonialismo.
Formacin de la costumbre:
La costumbre se forma por precedentes sentados por actos de los rganos Estatales o
interestatales que tienen injerencia en las relaciones internacionales. Los rganos
Estatales pueden ser legislativos, ejecutivos o judiciales
Actos del poder ejecutivo:
Declaraciones de presidentes, ministros. Correspondencia diplomtica, cuestionarios de
procedimiento que enva la corte.
Actos del poder legislativo:
Estados forman leyes similares al mismo tiempo. Cuando Chile, Per y Ecuador
extendieron su soberana a 200 millas, muchos alegaron, pero hacia los 70, ya no se poda
alegar, ya que muchos pases haban extendido sus lmites.
Actos del poder judicial.
Hoy uno de las normas del derecho internacional ha dicho que no se puede extraditar a
una persona por delitos polticos, tienen que ser delitos comunes. Esto tiene su origen en
los poderes judiciales.
Los actos interestatales pueden estar constituidos por tratados, resoluciones de
organizaciones internacionales o por sentencias de tratados internacionales.
Tratado:
Vale como derecho convencional para los estados que son parte del tratado, y puede valer
como derecho consuetudinario para los Estados que no son parte de l. Per no es parte
de la convencin del derecho del mar, pero muchas de sus pretensiones se basaban en
esta.
Resoluciones
Las resoluciones de la ONU como La obligacin de no intervenir en los asuntos internos de
un estado. Forman derecho consuetudinario.
Prueba de la Costumbre
El que invoca una norma consuetudinaria debe demostrar su existencia, el elemento
material y psicolgico, mucho de los juicios de la corte consisten en demostrar esta
existencia. Un problema de esta fuente es su falta de precisin, sigue siendo una fuente
importante, aunque cada vez mas tratados la sustituyen.
Codificacin
Fuentes Auxiliares
A diferencia de las autnomas, existen medios auxiliares para determinar las fuentes de
Derecho.
La jurisprudencia: mayora de los pases de tradicin romana se aplica con respecto al
caso resuelto. En derecho internacional solo tiene validez en el caso resuelto, no es vlido
como regla de derecho. Sin embargo, esta es un gran elemento en la formacin de la
costumbre
La doctrina: cuando el derecho internacional estaba surgiendo, donde no haba una gran
elaboracin de tratados internacional, la cita doctrinal era muy importante, pasado con los
aos de individuos a instituciones privadas o la comisin de Derecho internacional.
Equidad: el artculo 38 del estatuto de la corte dice que la presente disposicin no
restringe la posibilidad de resolver a la corte conforme a la equidad, tiene una funcin
independiente a las fuentes formales del Derecho, aunque no pueda reemplazarlo.
organizaciones
internacionales
los
actos
Es difcil hacer una teora general y de su valor. Al ser abundantes y tan visibles, es casi
imposible aplicar las mismas reglas en casos similares.
Resoluciones que obligan en virtud de un tratado que establece competencia.
Aquellas resoluciones, dictadas por un organismo internacional que establecen la vigencia
y la existencia de una norma jurdica.
Hay resoluciones que tienen efectos jurdicos y que son fuente de derecho. Los art. 37 y
38 de la OAC, donde se le autoriza a dictar reglamentos sobre cuestiones tcnicas a
menos que los estados se opongan. Similar es la OMS, de acuerdo a su artculo 21 y 22,
cuando establece vacunas obligaciones.
La comunidad andina de naciones puede dictar reglas vinculantes.
Las resoluciones del consejo de segundad son obligatorias, deben ser cumplidas
por los estados, se les entenda con carcter ejecutivo.
El consejo de seguridad ha establecido normas de conducta de los Estados, es el caso de
la resolucin 1273, y la 1540 del 2004, normas en materia de terrorismo o transferencia
de armas a particulares.
En general las organizaciones internacionales no crean derecho, pero estas pueden
declarar la norma jurdica, declarar el derecho que preexista como costumbre.
Los tratados.
Principal fuente del derecho internacional, ser estudiada desde el punto de vista del
derecho internacional con referencias al derecho constitucional chileno.
Convenciones de Viena
celebrados entre Estados
internacionales. En estos
internacional, Convencin
Materia regulada por el derecho internacional y por el Derecho interno del Estado que
participa en la elaboracin del mismo.
Hay dos procedimientos en materia de elaboracin de un tratado.
Procedimiento Clsico
1) NEGOCIACIN DEL TRATADO:
Los trmites y gestiones previas a la adopcin del tratado, normalmente, si es un tratado
bilateral se lleva a efecto en la sede de uno de los estados que es parte, no hay normas
del derecho internacional, generalmente estn a cargo de los funcionarios del ministerio
de RREE a menos que sean tcnicos donde participaran los respectivos expertos.
Ordinariamente se negocia a travs del embajador y sus colaboradores y los
correspondientes funcionarios de la cancillera. No cualquiera puede negociar un tratado,
se requieren plenos poderes. La convencin de Viena los define como un documento
que emana de la autoridad competente por la cual se designa a una o ms personas para
representar al estado en la negociacin, adopcin o autentificacin del texto del tratado,
para expresar el consentimiento del Estado y obligarse por un tratado o para ejecutar
cualquier acto con respecto a un tratado. No requieren plenos poderes los jefes de
estado, de gobierno, los ministros de RREE y los cancilleres o embajadores.
Una vez negociado, se deja una constancia, esta es la adopcin.
2) FIRMA DEL TRATADO
Al igual que la negociacin requiere plenos poderes, esta no produce por si sola derechos
ni obligaciones, salvo en el caso de que se disponga lo contrario y que el derecho
constitucional lo disponga. Igualmente produce efectos jurdicos con respecto al objeto y
el fin de lo firmado, como seria realizar una conducta incompatible con lo firmado.
3) RATIFICACIN
El Estado hace constar en el mbito internacional, voluntad de obligarse por el tratado. El
rgano que ratifica los tratados depende del derecho constitucional, normalmente es el
Presidente de la Repblica con la aprobacin del congreso (caso Chileno). Antiguamente,
tena que ver con el monarca y su firma, hoy se debe a la necesidad de que los
congresos participen en la adopcin de tratados, pero el que ratifica es el jefe
del Estado con la aprobacin del congreso.
4a) CANJE DE LOS INTRUMENTOS DE RATIFICACIN SI ES BILATERAL
4b) CANJE SUBTITUIDO POR DEPOSITO DE INSTRUMENTO DE RATIFICACION EN LA
SEDE DE UN GOBIERNO O DE UNA ORGANIZACIN INTERNACIONAL SI ES MULTILATERAL.
Tratado entra en vigor
Procedimiento simplificado.
Supresin de algunos trmites, como la ratificacin y el canje y los instrumentos de
ratificacin, el tratado entra en vigor desde:
a) que es firmado
b) cambio de notas entre los respectivos estados entre ministros de RREE.
Esto depende de si el Derecho Constitucional lo permite o no, en Chile solo algunas
materias estn permitidas de esta manera.
Adhesin
Nos saltamos todas las etapas, est en vigor pero un tercer estado se puede adherir o
acceder. Esto es un acto jurdico por el cual un Estado que no es parte de un tratado se
incorpora a l, mediante una declaracin formulada de conformidad con una clusula del
tratado que lo autoriza para serlo. Tiene que existir esta clusula en el tratado, admitiendo
la posibilidad de adhesin.
Situaciones especiales
Un tratado puede ser adoptado en una conferencia internacional, el procedimiento en este
caso, es un poco distinto, simplemente por ejemplo, la Asamblea General de la ONU vota y
lo adopta. La negociacin se ha hecho en la discusin de la asamblea general.
Otra posibilidad es que sea por otra organizacin internacional, como la OIT, solo bastando
la firma del presidente de la OIT para validar el tratado.
Art. 102 de la ONU, una vez concluido el tratado es necesario registrarlo en Naciones
Unidas, es el trmino de la diplomacia secreta. Si un estado no hace esto, el tratado no
puede ser invocado por las partes.
04/04/14
07/04/14
1. Intrnsecas: son las que surgen del mismo tratado, estas son:
a. Cumplimiento del plazo: los tratados generalmente se pactan estableciendo una
fecha de trmino.
b. Cumplimiento de la condicin resolutoria: el tratado est sujeto a que se cumpla
un determinado evento, cumplido, el tratado termina. Muy poco frecuente.
Ejemplo el pacto de Varsovia.
c. Denuncia del tratado: es la manifestacin unilateral de una de las partes que
manifest la intencin de no seguir obligada al tratado. Es necesario distinguir
entre tratados bilaterales y multilaterales, la anterior era regla general en los
bilaterales. En los multilaterales, solo produce el retiro del denunciante, pero el
tratado subsiste, a menos que la naturaleza o intensin de las partes haya sido
que el tratado deje de existir con la denuncia de las partes.
2. Extrnsecas: son las que surgen del derecho internacional
a. Mutuo consentimiento: Si las partes estn de acuerdo en que el tratado termine,
el tratado termina (abrogacin expresa), una ms compleja es la abrogacin
tcita, si las mismas partes celebran un tratado de la misma materia puede que
derogue el tratado, cuando las disposiciones de este ltimo no son compatibles
con el tratado anterior. Rige art. 59 de la convencin.
b. Celebracin de tratado posterior
c. Violacin del tratado: no toda violacin de tratado significa su trmino, debe ser
grave, esto est definido en el artculo 60 n 3 de la Convencin de Viena: para
los efectos del presente art. Violacin de la convencin o violacin para el fin
esencial del tratado. El 60 n 2 regula en caso de tratado multilateral, se faculta
a las otras partes para suspender o terminar el tratado, con acuerdo unnime.
Autoriza a una parte muy afectada a suspender el tratado, y cualquier parte.
d. Imposibilidad de cumplimiento: esta produce el trmino cuando se ha destruido
el objeto indispensable para el cumplimiento. Hay un tratado sobre una isla,
esta explota y desaparece, se acaba el tratado. O.o
e. Cambio de circunstancias
Rebus sic Stanbus? Variacin de las circunstancias
en las cuales las partes firmaron el tratado, teora de la imprevisin. Regulado
por el Art. 62 N1 de la convencin de Viena, no puede alegarse si el tratado
establece una fronteraf. Surgimiento de una norma imperativa de derecho internacional (ius cogens
emergente) Art 64, si surge una nueva norma imperativa de derecho
internacional general todo tratado que este en contraposicin a esa norma ser
nulo y terminar.
14/04/14
La jerarqua.
Qu sucede ante conflicto entre estos derechos?
Esto solo se puede dar en la constitucin monista, en la dualista no hay posibilidad de
conflicto. Tiene diversas respuestas segn el ordenamiento.
El problema se puede suscitar ante los rganos internacionales y los rganos de los
Estados.
Si este conflicto debe ser solucionado por un tribunal internacional prevalece el derecho
internacional. En el art. 27 de la convencin de Viena, el derecho interno no puede ser
citado para dejar de cumplir un tratado o norma de derecho internacional.
En los rganos del Estados:
Hay cuatro tipos de soluciones posibles en derecho comparado.
1. Valor supraconstitucional de los tratados internacionales: muy rara, hay tres
ejemplos en la constitucin de Holanda, Per y Honduras. Sostienen que si hay un
tratado lo que debe hacer el E es modificar la constitucin.
2. Valor constitucional de los tratados: En las ltimas dcadas, se produce una
verdadera revolucin por los valores de los DDHH, por lo que es necesario distinguir
entre tratados ordinarios y tratados de DDHH, el primer caso es poco frecuente, el
segundo es mucho ms comn, teniendo la misma jerarqua que la constitucin.
Encontramos a Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador, Nicaragua y Venezuela
[nombran o hacen referencia genrica a tratados]
3. Valor supralegal de los tratados: Tratados priman sobre las leyes, constituciones
como la de Francia, Espaa y Argentina [que no sean de DDHH]
4. Valor legal de los tratados: entre conflictos predomina la posterior.